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9/9/2014 ADOO POR CASAIS HOMOAFETIVOS: Anlise jurisprudencial dos Tribunais de Superposio - Eder Luiz Dos Santos Almeida

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Sala dos Doutrinadores - Monografias
Autoria:
Eder Luiz Dos
Santos Almeida
Eder Luiz dos Santos Almeida, Bacharelando
do Curso de Direito da Faculdade de Ciencias
Humanas e Sociais-AGES no 10 periodo.
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ADOO POR CASAIS HOMOAFETIVOS: Anlise
jurisprudencial dos Tribunais de Superposio
Texto enviado ao JurisWay em 17/03/2012.
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AGES
FACULDADE DE CINCIAS HUMANAS E SOCIAIS
BACHARELADO EM DIREITO
.
EDER LUIZ DOS SANTOS ALMEIDA

.

Monografia apresentada no curso de graduao da Faculdade
AGES como um dos pr-requisitos para a obteno do ttulo de
bacharel em Direito.

Orientador: Prof. Manoel Antonio Gonalves de Sousa



ADOO POR CASAIS HOMOAFETIVOS:
Anlise jurisprudencial dos Tribunais de Superposio.

.

Monografia apresentada como exigncia parcial para a
obteno do ttulo de bacharel em Direito, Comisso
Julgadora designada pelo Colegiado do Curso de
Graduao da AGES- Faculdade de Cincias Humanas e
Sociais.

Paripiranga, 24 de fevereiro de 2012.
.

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Prof. Manoel Antonio Gonalves de Sousa
Faculdade de Cincias Humanas e Sociais - AGES


Celso Ado Portella
Faculdade de Cincias Humanas e Sociais - AGES


Prof. Rusel Marcos Batista Barroso
Faculdade de Cincias Humanas e Sociais AGES

.

AGRADECIMENTOS

Agradeo este trabalho primeiramente a Deus, pois sem ele, nada seria possvel e no
estaramos aqui reunidos, desfrutando, juntos, destes momentos que nos so to importantes.

Aos meus pais, pelo amor incondicional, pela dedicao constante para minha formao, por
me fazerem acreditar que sou capaz, e que nada impossvel se tivermos dedicao e coragem para
enfrentarmos os obstculos da vida.

Agradeo tambm a todos que, direta ou indiretamente, participaram dessa etapa de minha
vida, principalmente aos meus amigos de infncia Anderson, Amanda, Wender, Wellington, Sostinis,
Regis, Alisson. Tambm no poderia deixa de mencionar, quem sempre estendeu a mo e no mediu
esforo para oferecer ajuda o meu querido amigo e vizinho Dr. Armando Deda, muito obrigado por
tudo.

Em especial ao meu orientador, Manoel Gonalves que me auxiliou na elaborao da
presente monografia e ao professor Glaydston Machado pelas correes feitas, meu muitssimo obrigado.

.

RESUMO


O trabalho tem como objetivo apresentar como os tribunais de superposio esto se posicionando diante
da adoo por casais homoafetivos. Alm disso, destaca os pontos em que estes tribunais esto sendo
favorveis nesse tipo de adoo. Ressalta, ainda, que a adoo fruto de um ato de amor, pois o que
deve ser levado em considerao o amor que os adotantes podem oferecer, bem como garantir o bem-
estar no mbito social. Dessa forma, este estudo faz reflexes tericas sobre as jurisprudncias dos
Tribunais de Superposio. Os resultados dos processos de adoo demonstram que as crianas
precisam ter garantidos seus direitos, pois, a partir do momento em que o par homoafetivo resolver adotar
uma criana, o que deve ser levado em considerao o vnculo afetivo dos requerentes, bem como a
afinidade do menor com eles. Para o desenvolvimento do trabalho, ser realizada a pesquisa jurdica
relativa jurisprudncia referente adoo por casais homoafetivos. Assim, a pesquisa foi de cunho
bibliogrfico, tendo sido utilizado o mtodo dedutivo. A escolha do tema justifica-se no instante em que se
firmando o argumento de que o projeto de lei n 2153/2011 o que devemos pensar muito mais no
interesse dos menores do que nos preconceitos da sociedade; isto porque os filhos, gerados ou adotados
de forma responsvel, como fruto do afeto, merecem a proteo legal, mesmo quando vivam no seio de
uma famlia homoafetiva. Esta monografia concluiu que, embora a Justia venha denotando uma profunda
mudana de posicionamento, nos ltimos anos, quanto s decises no mbito da adoo por casais
homoafetivos, a sociedade ainda carece de uma grande transformao em sua postura diante deste tema.


PALAVRAS-CHAVE: Tribunais de Superposio; Adoo por Homoafetivos; Sociedade.

.


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ABSTRACT


This work aims to show how the superposition courts are placing front to adoption by homosexual
couples. It also highlights the points at which these courts are being favorable in this type of adoption. It
also emphasizes that adoption is the result of an act of love, because what should be taken into
consideration is the love that adopters can offer as well as ensure the well-being in our society. This way,
this study does theoretical reflections about the jurisprudence of the Superposition Courts. The results of
the adoption processes show that children need to be guaranteed their rights, because from the moment
the homosexual pair resolves to adopt a child, what must be taken into consideration is the lovely bonding
of applicants as well as the affinity of the child with them. For the development of this work, it will be
performed a legal research about the case law regarding the adoption by homosexual couples. So, the
research was bibliographical, using the deductive method. The choice of subject is justified in the instant
that the argument that signs the law project No. 2153/2011, which we should think much more in the
interests of smaller than the prejudices of society, that because children, generated or adopted in a
responsible manner, as the result of affection, deserve legal protection, even when they live in a
homosexual family. This monograph concludes that while the Court will denote a deep change of position
in recent years, about the decisions in the adoption by homosexual couples, the society still lacks a major
transformation in its attitude toward this issue.


Keywords: Superposition Courts; adoption by homosexual couples; society.

.


SUMRIO


1 INTRODUO .............................................................................................................. 9

2 FAMLIA: uma instituio social .................................................................................. 11
2.1 Concepes................................................................................................................ 11
2.2 Tratamento Constitucional Dispensado s Entidades Familiares.................................... 18
2.3 A Famlia e sua Funo Social..................................................................................... 19
2.4 Algumas Consideraes sobre o Preconceito contra o Homoafetivo............................. 20

3 CONCEPES DE ADOO...................................................................................... 23
3.1 Contexto Histrico da Adoo.................................................................................... 23
3.2 Conceito..................................................................................................................... 26
3.3 O Ato de Adotar no Brasil: uma questo legal.............................................................. 28
3.4 Requisitos da Adoo................................................................................................. 32

4 ANLISE JURISPRUDENCIAL ACERCA DA ADOO POR CASAIS
HOMOAFETIVOS......................................................................................................... 34
4.1 Adoo por Pares Homoafetivos................................................................................. 34
4.2 Anlise Geral dos Tribunais de Superposio............................................................... 39
4.3 Reflexes Gerais sobre as Jurisprudncias.................................................................... 43

5 CONCLUSO................................................................................................................. 47

REFERNCIAS................................................................................................................. 49

ANEXOS............................................................................................................................. 52




1 INTRODUO


O trabalho tem como objetivo apresentar os posicionamentos dos tribunais de superposio
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diante da adoo por casais homoafetivos, destacando que eles esto sendo favorveis a esse tipo de
adoo, argumentando que se prezam pelo bem-estar da criana. Alm disso, esta monografia enfatiza,
tambm, que a adoo fruto de um ato de amor, pois o que deve ser levado em considerao o amor
que os adotantes podem oferecer, bem como garantir o bem-estar no mbito social.
Sabe-se que, por muitos anos, a sociedade no concebia que uma famlia poderia ser
considerada como tal se estivesse fora dos padres tradicionais: pai, me e filhos, unidos pelo casamento.
Vale destacar que o sistema educacional deixou de considerar este modelo como ideal, normal e desejado
e passou a incluir a realidade de outros arranjos familiares - filhos de pais separados, de famlia
monoparental, de famlias recompostas, de unio estvel, da convivncia com membro do grupo familiar
ampliado, etc. - retirando, dessa forma, o estigma de anormalidade desses novos modelos familiares,
fazendo com que as crianas deixassem de se sentir diferentes e excludas do sistema educacional.
O estudo realizado acerca do tema Adoo por casais homoafetivos: anlise
jurisprudencial dos tribunais de superposio importante, pois preciso discutir sobre a questo da
adoo e trazer este ato para os dias atuais, pois adotar no significa ter resultado que favorea a
discriminao, mas sim, seja ela uma ao que tenha como foco a felicidade da criana. Nesse sentido,
tambm mostrado que Superior Tribunal de Justia e Supremo Tribunal Federal, em seus julgados,
esto se mostrando a favor da adoo por casais homoafetivos.
Para tanto, no desenvolvimento do trabalho, realiza-se a pesquisa jurdica relativa adoo e
questo do abandono. Assim, os autores Dias (2009), Gonalves (2005), Tepedino (1999),
Jurisprudncias do Superior Tribunal de Justia Supremo Tribunal Federal, Cdigo Civil, Estatuto da
Criana e do Adolescente, Constituio Federal, Cdigo de Menores, revistas, jornais, internet serviram
de referncias para sustentar a discusso e argumentar sobre o tema em questo. Dessa forma, a pesquisa
foi bibliogrfica com o mtodo dedutivo.
Para apresentao do trabalho, fez-se necessria a diviso dos captulos, os quais esto
divididos da seguinte forma: Introduo, Famlia: uma instituio social; Concepes de adoo; Anlise
jurisprudencial acerca da adoo por casais homoafetivos e a concluso. As partes esto destinadas ao
estudo sobre a posio dos Tribunais de superposio sobre a adoo por parte dos casais homoafetivos
no Brasil.
Em Famlia: uma instituio social possvel apresentar as concepes sobre famlia para que
se possa compreender e para que destacar como esta instituio tratada no mbito social. Alm disso,
so destacadas as entidades familiares, enfatizando a funo social que ela exerce.
O captulo Concepes de adoo est relatos acerca do contexto histrico da adoo, a
qual nasceu como uma necessidade do adotante. apresentado tambm o ato de adotar no Brasil dentro
da legalidade, destacando os requisitos para que se efetue uma adoo. Somando-se a isso, tm-se
definies jurdicas e tericas sobre a adoo, as quais oportunizaro a compreenso do tema.
Com o captulo Anlise jurisprudencial dos Tribunais de Superposio acerca da adoo por
casais homoafetivos, possvel apresentar a questo do preconceito contra os homoafetivos, sendo que
estes, vem sofrendo discriminaes, obtendo, na justia, benefcios como, por exemplo, a adoo. Vale
dizer que este captulo rene algumas notcias que destacam as jurisprudncias do Superior Tribunal de
Justia, Supremo Tribunal Federal a favor da adoo por casais homoafetivos, nos quais argumentam que
as crianas precisam de amor e que os direitos delas devem ser garantidos.
A escolha do tema justificada porque nos faz saber como esto se posicionando os
Tribunais de Superposio acerca da adoo por casais homoafetivos. Enfim, esta pesquisa firma-se na
justificativa de que deve pensar muito mais no interesse dos menores do que nos preconceitos da
sociedade; isto porque os filhos, gerados ou adotados de forma responsvel, como fruto do afeto,
merecem a proteo legal, mesmo quando vivam no seio de uma famlia homoafetiva.

.

2 FAMLIA: uma instituio social


2.1 Concepes


O instituto familiar, de incio, era formado pela figura do marido e da mulher. Logo aps, h
uma ampliao, conforme vai surgindo a prole. , ento, a partir da que a famlia vai crescendo, e os
filhos, ao casarem, no desfazem o vnculo familiar com seus pais, e estes continuam fazendo parte da
famlia, os irmos tambm continuam, e, por seu turno, casam-se e trazem os seus filhos para o seio
familiar.
Nesse sentido, a famlia uma sociedade natural constituda por sujeitos, ligados por lao de
sangue ou de afinidade. Os laos de sangue derivam da prognie. A afinidade se realiza com a
concretizao da entrada dos cnjuges e seus parentes que se acrescentam ao instituto famlia atravs do
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casamento.
A famlia uma instituio que vem sofrendo modificaes, pois o contexto social varia com
o tempo e, consequentemente, h alteraes em sua estrutura, visto que a prpria organizao da
sociedade d-se em torno da estrutura familiar, e no em torno de grupos outros ou de indivduos em si
mesmos (DIAS, 2009, p. 27).
Sabe-se que teve seu incio em uma estrutura patriarcal, em que o homem estava no centro e
acima dos demais membros (mulher e filhos), sendo sua composio, o resultado de um casamento.
Assim:

A famlia uma construo social organizada atravs de regras culturalmente elaboradas
que conformam modelos de comportamento. Dispe de estruturao psquica na qual todos
ocupam um lugar, possuem uma funo lugar do pai, lugar da me, lugar dos filhos sem,
entretanto, estarem necessariamente ligados biologicamente (DIAS, 2009, p. 27).

Com essa concepo, a sociedade levou a caminho do direito, em que a unio entre o
homem e a mulher se dava por um processo chamado casamento, sendo esse fundamental para garantir
os direitos de ambos, bem como formalizar a unio do casal, de acordo com a lei do homem e de Deus,
sendo uma conveno social.
Assim, a sociedade familiar teve necessidade de legalizar a estrutura, surgindo ento o
Direito de Famlia, regularizando as relaes familiares e procurando solucionar os conflitos procedentes
dela.
Ao longo do tempo, o Direito vem regulando e legislando, sempre com a inteno de auxiliar
e conservar a famlia para que o sujeito tenha, at mesmo, que existir como cidado (sem esta
estruturao familiar, onde h um lugar definido para cada membro) e trabalhar na constituio de si
mesmo (estruturao do sujeito) e das relaes interpessoais e sociais.
Nesse sentido, o Direito de famlia consequentemente, um conjunto de regras e princpios
que legalizam o funcionamento da sociedade e o comportamento de seus membros. O Direito resguarda a
estrutura familiar, por ser uma sociedade natural que precede o Estado e o Direito. No foi, assim, nem o
Estado nem o Direito que instituram a famlia, visto que foi esta que criou o Estado e o Direito, como
indica Rui Barbosa (apud GONALVES, 2005, p. 342), A ptria a famlia amplificada.
Para Camilo Colani (apud GONALVES, 2005, p. 36-7), o Direito de Famlia seria o
ramo do Direito Civil, cujas normas, princpios e costumes regulam as relaes jurdicas do Casamento,
da Unio estvel, do Concubinato e do Parentesco, previstos pelo Cdigo Civil de 2002.
Ao se regular a sociedade familiar neste ponto deste presente trabalho monogrfico,
necessrio conceituar institutos ligados ao conceito de entidade familiar como o ptrio poder, que Pontes
de Miranda, luz do Cdigo Civil de 1916 conceitua como:

O ptrio poder moderno o conjunto de direitos concedidos ao pai ou prpria me, a fim
de que, graas a eles, possa melhor desempenhar a sua misso de guardar, defender e
educar os filhos, formando-os e robustecendo-os para a sociedade e a vida (Apud LBO,
2008, p. 281).

A concepo de famlia, na sociedade, nasceu da unio entre pessoas dentro do conceito de
heterossexualidade e para garanti-la, o casamento veio para institucionalizar e impor limites aos desejos
do homem. Assim, h muito tempo a famlia era concebida apenas por meio do casamento. Incidia numa
unio de homem e mulher, objetivando a perpetuao da famlia, concentrao e transmisso do
patrimnio.
importante ressaltar que o casamento uma das instituies mais antigas da comunidade
mundial e que teve uma larga influncia scio-religiosa. Nesse sentido, a sua institucionalizao exerceu
influncia na edio do Cdigo Civil de 1916, que s dava direitos aos relacionamentos matrimoniais.
Em funo desse entendimento, os casais que no possuem filhos, mesmo casados diante da
lei, eram discriminados, sofrendo humilhaes por sua incapacidade de gerar seus prprios filhos. Alm
disso, os filhos nascidos fora do casamento tambm eram considerados filhos ilegtimos, bastardinhos,
os quais sofreram restries, inclusive, sucessrias.
Percebe-se que, desde a sua concepo, a famlia tem sua funo ligada procriao, em
que esta era incentivada, tendo como argumento a idia de que quanto maior for a famlia, melhor seria a
condio de sobrevivncia, em que o homem era a figura central, pois tinha o papel de provedor e, do
outro lado, estava a mulher, a qual ocupava-se do papel de reprodutora e sua submisso seria sua marca.
Nesse contexto, possvel resumir que a finalidade da famlia era sua continuidade.
H tambm a questo da transio da famlia como unidade econmica para uma
compreenso solidria e afetiva, tendente a promover o desenvolvimento da personalidade de seus
membros, traz consigo a afirmao de uma nova feio, agora fundada na tica, na afetividade e na
solidariedade. E esse novo balizamento evidencia um espao privilegiado para que os seres humanos se
completem. Tal concepo sintetizada como:

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As relaes de famlia, formais ou informais, indgenas ou exticas, ontem como hoje, por
muito complexas que se apresentem, nutrem-se todas elas, de substncias triviais e
ilimitadamente disponveis a quem delas queira tomar: afeto, perdo, solidariedade,
pacincia, devotamento, transigncia, enfim, tudo aquilo que, de um modo ou de outro,
possa ser reconduzido a arte e a virtude do viver em comum. A teoria e a prtica das
instituies de famlia dependem, em ltima anlise, de nossa competncia de dar e receber
amor (PEREIRA, 2008, p. 64).

Nesse contexto, a entidade familiar deve ser entendida, hodiernamente, como grupo social
fundado, essencialmente, em laos de afetividade, pois a outra concluso no se pode chegar, sob anlise
do texto constitucional. Assim, afirma-se a importncia do afeto para a compreenso da prpria pessoa
humana, integrando o seu eu, sendo fundamental compreender a possibilidade de que dele afeto -
decorram efeitos jurdicos diversos. Essa afetividade traduz-se, concretamente, no necessrio e
imprescindvel respeito s peculiaridades de cada um de seus membros, preservando a imprescindvel
dignidade de todos.
Afirmado o afeto como base fundamental do Direito de Famlia atual, vislumbra-se que,
composta a famlia por seres humanos, decorre, por conseguinte, uma mutabilidade inexorvel,
apresentando-se sob tantas e diversas formas, quantas sejam as possibilidades de se relacionar e
expressar amor, propriamente dito.
Por esta forma, percebe-se que a Constituio Federal de 1988 logrou xito ao enxergar esta
nova realidade. Formada por pessoas dotadas de anseios, necessidades e ideais que se alteram,
significativamente, no transcorrer dos tempos, mas com um sentimento comum, a famlia deve ser
compreendida como um ponto de referncia comum na sociedade. Pode-se dizer que a Constituio
promoveu verdadeira reconstruo da dogmtica jurdica, estabelecendo como base a afirmao da
cidadania como seu elemento propulsor.
Assim, dessa supremacia normativa constitucional, surge a necessidade de releitura dos
conceitos e institutos jurdicos clssicos, como, por exemplo, o casamento e a filiao. Percebe-se,
portanto, que o Direito Constitucional afastou-se de um carter neutro e indiferente, socialmente, deixando
de cuidar apenas da organizao poltica do Estado, para engendrar-se nas necessidades humanas reais e
concretas, ao cuidar, de direitos individuais e sociais, como, exemplifica-se, nos artigos 226 e 227, onde
se disciplina a organizao da famlia, sendo esta reconhecida at mesmo como nova teoria constitucional.
Assume, portanto, a Carta Magna, um verdadeiro papel reunificador do sistema, passando a
demarcar os limites do Direito Civil, inclusive no que concerne proteo dos ncleos familiares,
ocorrendo verdadeira migrao dos princpios e regras atinentes s instituies privadas, que antes eram,
historicamente, tratadas, exclusivamente, sob a gide do Cdigo Civil de 1916, de feio, nitidamente,
patrimonialista, para o texto constitucional.
No se pode negar que a famlia nasce do simples desenvolvimento da vida humana, no
existindo, portanto, outra instituio to prxima da natureza do homem como a famlia, sendo
incontroverso que a viso constitucional da famlia aproxima-se de tal conceito.
Superada a percepo de famlia com o fito de reproduo, pregada pelo Cdigo Civil de
1916, em funo de valores predominantes sua poca, transparecem novos contornos para o direito de
famlia, mais precisamente com o advento da Constituio de 1988, que solidificou valores sociais e
humanizadores, tais como a dignidade da pessoa humana, a solidariedade social e a igualdade substancial,
tratando-se de entidade de afeto e solidariedade fundada em relaes de ndole pessoal, voltadas para o
desenvolvimento da pessoa humana.
Desse modo, a entidade familiar est vocacionada, efetivamente, a promover a dignidade e a
realizao da personalidade de seus membros, integrando sentimentos, esperanas e valores, sendo
alicerce primordial para o alcance da felicidade.
importante, nos dias atuais, que a famlia seja ressignificada com suas novas modalidades
de relacionamentos. Deixar de lado a idia de que a famlia esteja em crise, como muito se prega, mas
concebido que ela est passando por um processo de modificao em face das diversas mudanas
sociais. Com isso, a legislao deve garantir direitos iguais, sendo que os sujeitos necessitam de proteo
maior do Estado, para reduo dos conflitos, sendo esses resolvidos da melhor forma possvel. Para isso,
de suma importncia que a legislao acompanhe as mudanas sociais.
Percebe-se que a famlia vem sofrendo mudanas ao longo do tempo, sendo resultado de
vrios fatores. Nesse sentido, a constituio familiar pode ou no ter filhos, sendo uma opo do casal.
Ter filhos no mais a funo da famlia, visto que a felicidade do casal mais importante, tendo a mulher
conquistado outros espaos no trabalho e na vida pblica na sociedade contempornea, deixando de lado
a funo de procriadora e multiplicadora dos membros da famlia.
No seio da famlia, a felicidade no era o mais importante, pois a constituio dela j garantia
a sua formao. Na famlia do sculo XIX, o marido era o quem tomava decises, ele era o elo mais
importante, sem que o amor e o afeto fossem maiores, o Cdigo Civil de 1916 previa somente os direitos
do homem.
O rol de seus direitos era extenso (artigos 233 a 239), compreendendo, por exemplo, a
chefia exclusiva da sociedade conjugal, a incumbncia de representar a famlia, de administrar os bens
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comuns e os particulares da mulher (segundo o regime matrimonial eleito), de fixar o domiclio da famlia,
alm da exclusividade no exerccio do ptrio poder sobre os filhos (art. 240).
Nesse contexto, o sexo feminino ficava no mbito secundrio, tendo somente deveres,
previsto nos art. 240 a 245. Para que a mulher pudesse chefiar a sociedade conjugal teria que ser um caso
excepcional, consubstanciado no artigo 251. Como tambm, alguns atos dentro do casamento s
deveriam ser por ela exercidos se o marido, assim, aprovasse. Esse direito encontrava-se no artigo 242.
O instituto famlia era visto pelo legislador como sendo o nico correto, tendo um fim em si mesmo, sendo
visto como um modelo fechado, nico e correto.
A famlia , na verdade, uma esfera social que rene pessoas do mesmo sangue e que devem
ter um pelo outro o respeito mtuo, valorizando todos por igual, em que o amor e a unio sejam o centro
da famlia, independente se esta veio de uma unio, chamada casamento de um homem e uma mulher. A
felicidade e o respeito dos membros familiares o mais importante. Assim:
Concl umos que a fi nal i dade essenci al de todos aquel es que se casam a real i zao
pessoal , sendo a mtua assi stnci a o pri nci pal i nstrumento para que os cnjuges
ati njam esse fi m ou objeti vo pri mordi al .
Isso porque os seres humanos, originalmente limitados, buscam no casamento a superao
de suas deficincias, para que se realizem e alcancem a felicidade, o que depende de uma
conduta de mtuo auxlio e respeito, a qual imposta, juridicamente, pelo dever recproco
de assistncia imaterial entre os cnjuges.
O matri mni o compl ementa a l i mi tao da pessoa humana, que procura a prpri a
perfei o e a perfei o do cnjuge, na busca da mtua real i zao, razo pel a qual os
consortes devem observar uma conduta de sati sfao recproca, prpri a de duas
pessoas que se amam (GONALVES, 2005, p. 62).

Deste modo, o mtuo respeito no se origina somente do matrimnio, mas sim do sentimento
de amor entre os cnjuges, sendo ele a origem e o mantenedor do casamento e da famlia. Assim, em face
desse argumento, pode-se dizer que o casamento perde o seu carter econmico, bem como deixa de ser
o nico meio que favorece a formao da famlia.
Sabe-se que se um homem e uma mulher tm vontade de formar uma famlia por meio do
casamento, porque percebem que este instituto ser a melhor alternativa para o desenvolvimento do
amor que um sente pelo outro.
Para ajudar no processo de mudana de pensamento sobre o casamento como sendo a nica
forma aceita para a formao da famlia, a Carta Magna, objetivando a promoo da dignidade humana,
retirou do casamento o monoplio na criao ou legitimao da famlia e favoreceu, para que outras
formas de entidades familiares fossem reconhecidas, quais sejam a unio estvel e a famlia monoparental.
Todavia, um novo contexto favorvel a outras formas de famlias, pessoas, antes
discriminadas, passaram a ter a oportunidade de constituir uma entidade familiar, pelo menos aos olhos da
lei, j que na realidade ftica tudo isso j existia. O argumento do sculo XX e XXI o de que se os
direitos so iguais, por que limitar algum que no estava casado de ter uma famlia? Assim, com a
inovao constitucional, a probabilidade de sucesso particular dessas pessoas aumentou,
consideravelmente, podendo ser confirmado no art. 226 da CF de 1988:

Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado.
1 - O casamento civil e gratuita a celebrao.
2 - O casamento religioso tem efeito civil, nos termos da lei.
3 - Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a
mulher
como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua converso em casamento.
4 - Entende-se, tambm, como entidade familiar a comunidade formada por qualquer dos
pais e seus descendentes (CF, 1988).



Ento, com base na Constituio Federal de 1988, o conceito de famlia mudou e no mais
se valoriza o casamento de um homem e uma mulher como sendo a nica forma de constituio da famlia,
mas tambm reconhecida pelo ordenamento quando presente o intuitu familiae. Nesse sentido, passa-se
a conferir maior importncia dignidade de cada um dos membros da famlia e ao relacionamento afetivo
existente entre eles do que propriamente a instituio em si mesma.
Os pargrafos do art. 226 da CF no so os nicos modelos aceitos para a formao da
famlia, pois h tambm que se verificar na doutrina e na jurisprudncia com reconhecimento da unio
homoafetiva; reconhecimento este que implica fixao da competncia da Vara de Famlia, no mais se
limitando Vara Cvel.
Sabe-se que ainda existem muitos preconceitos em relao modificao do instituto famlia,
mesmo com o imensurvel dinamismo social e das frequentes modificaes econmicas, religiosas e
comportamentais a que a esfera social tem se submetido ao logo do tempo.
percebido que grupos tradicionais procuram manter uma estrutura rgida, com papis
definidos para homens e para mulheres. A cultura influenciou a legislao que considerava, a princpio,
legtima apenas a famlia formada pelo casamento.
necessrio que os sujeitos sociais compreendam a origem, a razo e o caminhar das
alteraes que vm sendo percebidas no seio de cada famlia. importante que se faa perceber, at
mesmo, que o argumento crise familiar no significa fim, e que os indivduos que se organizam
familiarmente de forma no convencional no so responsveis, isoladamente, por cada uma das
mudanas sofridas.
As novas formas de organizao familiar tm sido absurdamente, distantes de qualquer
discriminao, assim como nossa Carta Constitucional pluralista, e para atender suas exigncias e
fazermos com que suas vantagens venham tona, precisa livrar dos dogmas e de qualquer preconceito
infundado.
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Para isso, necessrio rever os conceitos pr-formados e alimentados por uma srie de
instituies ao longo dos sculos, e discutir nesta sociedade to individualista e solitria, em que o amor
valorizado por ser escasso, j que no passado fora apresentada a idia substancial que o amor a nica e
mais prxima fonte real de felicidade e satisfao, na qual se buscaria diariamente. Entretanto, o teor da
prtica se parece to difcil de ser alcanada e soa ideal, to distante.


2.2 Tratamento Constitucional Dispensado s Entidades Familiares


Com a efetivao legal da Carta Constitucional, foi possvel o alargamento do conceito de
famlia, favorecendo o reconhecimento de entidades familiares no casamentrias, que passaram a ter os
mesmos direitos e proteo jurdica, os quais s eram destinados ao casamento. Tal mudana foi
revolucionria, visto que a compreenso do direito de famlia estava, at ento, atrelada, necessariamente,
ao matrimnio.
Porquanto, o legislador constituinte, no caput do artigo 226 da Constituio Federal 1988,
possibilitou a normatizao de muitas famlias que no eram casadas formalmente, sendo destacado,
legalmente, que a famlia um fato natural, e o casamento uma solenidade, adaptando, por esta forma, o
direito aos desejos e necessidades da sociedade, sendo possvel realizar proteo estatal no s a famlia
originria do casamento, bem como possibilita direitos a qualquer outra manifestao afetiva, como a
unio estvel e a famlia monoparental, constituda na comunidade de qualquer dos pais e seus
descendentes, podendo-se citar o exemplo da me solteira.
A diversidade do instituto famlia possibilita o reconhecimento e efetiva proteo, dada pelo
Estado, das diversas possibilidades de arranjos familiares, sendo oportuno ressaltar que o rol da previso
constitucional no taxativo, estando protegida toda e qualquer entidade familiar, fundada no afeto. Trata-
se da busca da dignidade humana, sobrepujando valores meramente patrimoniais.
A transio da famlia como unidade econmica para uma compreenso solidria e afetiva,
tendente a promover o desenvolvimento da personalidade de seus membros, traz consigo a afirmao de
uma nova feio, agora fundada na tica e na solidariedade. Pode-se afirmar que esse novo balizamento
evidencia um espao privilegiado para que os seres humanos se complementem e se completem.
Nessa linha de raciocnio, a entidade familiar deve ser entendida, hoje, como grupo social
fundado, essencialmente, em laos de afetividade, pois outra concluso no se pode chegar luz do texto
constitucional. Est claro que o humanismo transmitido pelo iderio de famlia, nestas novas conjunturas
sociais, vem atribuindo a esta instituio, novas finalidades e funes, uma vez que leva em considerao a
formao integral e holstica da pessoa humana. Para que isso acontea, a afetividade deve der levada ao
posto de grande objetivo na constituio de uma vida em famlia.

2.3 A Famlia e sua Funo Social


Sabe-se que a regra jurdica apenas pode ser vista e acolhida como instrumento posto
disposio para realizar decises justas e adequadas, resolvendo os mais diversos problemas e conflitos
existentes de uma sociedade aberta, plural e de mltiplas facetas.
Com a contribuio da CF/88, importante destacar a questo jurdica, como um todo, e,
consecutivamente, o Direito de Famlia tornou-se um sistema aberto a valores institudos em princpios
que mostram um caminho a ser seguido, objetivando a concretizao da dignidade do homem, da
solidariedade social, da igualdade e da liberdade. Diante disso, a CF/88 atribuiu ao valor da pessoa
humana importncia mxima, protegendo a sua dignidade de forma privilegiada (TEXEIRA; RIBEIRO,
2010, p. 225).
Nesse sentido, com a presena da nova arquitetura jurdica, os institutos, fundamentalmente,
tm de exercer uma funo social, com um determinado objetivo, a qual necessita ser ressaltada na sua
aplicao, sob pena de desvirtu-lo da orientao geral do sistema jurdico, criado a partir das opes
valorativas constitucionais. Essa situao no diferente quando se trata do Direito de Famlia.
A aplicao da regra familiarista precisa estar ajustada a CF/88, garantindo a funcionalidade
de seus institutos o que se pode chamar de funo social da famlia.
Neste sentido, deve-se ter ponderao, pois as regras do Direito de Famlia como um todo
precisam levar em considerao uma determinada finalidade, sob pena de perderem a sua razo de ser.
De tal modo, deve-se buscar, nos princpios constitucionais, o que desejou o constituinte para a famlia,
de forma a bem entender sua normatizao. Assim, a famlia um instituto com funo social, sendo um
espao de integrao social, seguro e que favorea a dignidade dos seus membros.
Faz-se necessrio destacar que, atualmente, j no se v, com tanta frequncia, uma famlia
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formada de acordo com a estrutura patriarcal: pai, me e filho. Hoje, porm, os modelos esto diferentes,
sendo comum famlia monoparental, formada pelo pai ou me e o filho; a famlia formada apenas por
irmos; por primos; por tios e sobrinhos; por avs e netos e, por que no, a famlia formada por
homossexuais, sem filhos, com filhos de um deles ou at com filhos adotados por um deles.
Assim, perante a diversidade de famlia, fica difcil conceitu-la na atualidade. Hoje em dia,
os sujeitos sociais sabem o que fazer com o seu afeto e no mais so obrigadas a reprimi-lo para se
subjugar ao desejo dos pais ou da sociedade:

O que uma famlia hoje? Formas de relacionamento novas resultam em arranjos inditos, o
que significa que a partir de agora o afeto vale muito mais do que laos burocrticos. A
possibilidade de escolher as pessoas com quem se quer viver a chamada nova famlia
abre um leque variado de combinaes possveis em que o amor parece ser a chave do
relacionamento. (MARTINS, 2011)

Talvez, o termo ideal para essa dita nova famlia no seja arranjo, mas, com certeza,
deveria ser rearranjo, pois os sujeitos so os mesmos, no obstante, em posies diferentes dentro da
famlia, ou seja, outra combinao de pessoas ansiosas pela felicidade, pelo amor. Alm disso, logo
abaixo apresentado um conceito moderno de famlia, que :

Comprovada a existncia de um relacionamento em que haja vida em comum, coabitao e
laos afetivos, est-se frente de uma entidade familiar, forma de convvio que goza de
proteo constitucional, nada justificando que se desqualifique o reconhecimento dela,
pois o s fato dos conviventes serem do mesmo sexo no permite que lhes sejam negados
os direitos assegurados aos heterossexuais (DIAS, 2000, p. 54).

Nesse sentido, atualmente, a famlia precisa ser ressignificada com as suas novas formas de
relacionamentos. importante enfatizar que a famlia no est em crise, como se argumenta, mas, pode-se
dizer que ela est passando por um processo de mudana perante as diversas modificaes sociais.
Assim, cada mudana na sociedade necessita de proteo maior do Estado, para que os conflitos sejam
resolvidos da melhor maneira possvel. Para isso, de suma importncia que a legislao acompanhe as
mudanas sociais.


2.4 Algumas Consideraes sobre o Preconceito contra o Homoafetivos


importante destacar que a homoafetividade sempre existiu nas civilizaes antigas, em
especial entre os povos romanos, egpcios, gregos e assrios. Dentre estes, os povos que mais se
destacavam pela prtica homoafetiva como cultura, encontrava-se a nao grega, que entendia a
homossexualidade como uma atitude de alta cultura, pois a relao com mulheres tornaria o homem um
ser inferior. Para algumas civilizaes, o relacionamento heterossexual era mais aceito. No que se refere
antiguidade clssica, a homossexualidade era aceita sem qualquer discriminao. S no eram admitidos
os exageros.
O preconceito nasceu com as religies, em especial, a catlica, pois a maior parte delas
prega a procriao, tendo, portanto, entre os homossexuais, a impossibilidade de gerar descendncia.
Nesse contexto, a homoafetividade tida, pela Igreja Catlica, como uma contraveno, ou seja, uma
perverso. Ento, pode-se dizer, segundo os preceitos catlicos, que a homoafetividade era, e ainda ,
um ato impuro, sujo.
Sobre essa questo levantada, Dias (2000, p. 65) destaca a concepo apresentada pela
Igreja Catlica, afirmando que Toda atividade sexual com uma finalidade diversa da procriao constitui
pecado, infringindo o mandamento crescei e multiplicai-vos. Nota-se que tal argumento possibilita a
condenao a homoafetividade.
Por meio do III Conclio de Latro, de 1179, a Santa Inquisio estabeleceu como crime a
homoafetividade. Posto que, at a dcada de 60, era considerada como crime entre os ingleses, sendo
assim, encarada, nos pases islmicos, at a atualidade.
Na metade do sculo XVII, nasce sociedade homofbica, diante das modificaes sociais,
frente da fragilidade dos laos entre o Estado e a Igreja. E esse procedimento se manteve crescente a
despeito dos anos. Prova disso que, no decorrer da segunda guerra mundial, os homossexuais foram to
perseguidos e cruelmente assassinados pelos nazistas quanto os judeus.
Em seguida, os homoafetivos, no meio social, tiveram um tratamento ofensivo, pois eram
tidos como doentes no mais como criminosos. Assim, as sociedades viam e destacavam que os
homossexuais possuam uma anomalia, levando-os depresso e ao suicdio, propensos prtica de
crimes. Quanto ao termo anomalia, observa-se que ele est intrinsecamente ligado a outro vocbulo
tambm muito difundido nas relaes sociais, qual seja: homossexualismo, significando, enfim, o sufixo-
ismo (homossexualismo) um processo de doena no sujeito ao qual o termo faz meno.
No final do sculo XX, a homossexualidade passou a ser vista de forma mais clara,
diminuindo, assim, a intolerncia a ela. Os homoafetivos passaram a sair do armrio, como eles mesmos
denominam. No mais se ocultam, comearam a reivindicar respeito e jogar por terra preconceitos
estabelecidos pela sociedade. Autodenominaram-se gays, significando colorido, legitimidade, referindo-
se sexualidade como uma qualidade individual.
Nesse sentido, uma propriedade que lhe comum, quando se refere ao Movimento Gay:
O movimento passou a considerar como seu insight mais importante a constatao de que
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muito mais prejudicial do que a homossexualidade em si o avassalador estigma social de
que so alvo gays, lsbicas e travestis. Trata-se de indivduos que,
se experimentam alguma forma de sofrimento, originado pela intolerncia e injustificado
preconceito social. (DIAS, 2000, p. 65)

Para felicidade e respeito aos gays, por mdia de dez anos, o homossexualismo foi retirado
da Classificao Internacional de Doenas (CID) pela Organizao Mundial de Sade (OMS).
No sculo XXI, especialistas analisam que a homoafetividade uma mistura de fatores,
resultado de influncias biolgicas, psicolgicas e socioculturais, sem peso maior para uma ou para outra
nunca uma determinao gentica ou uma opo racional. (DIAS, 2009, p. 75).Pode-se dizer que, se
fosse uma questo de escolha, dificilmente essa opo sexual seria escolhida por algum, visto que esse
tipo de opo traz muito sofrimento, em funo do preconceito e discriminao que, apesar de terem
diminudo bastante, ainda existem.
Sabe-se que, em manifestao recente, o Vaticano teve uma posio contrria
homossexualidade e adoo de crianas por pares homoafetivos, destacando ser uma agresso
irreversvel a ela. Ainda fez campanha para que todos os parlamentares catlicos da Itlia, bem como dos
outros pases, a serem contra as leis que favorecessem a regularizao da unio civil desses pares e a
adoo de crianas por eles. Alm disso, o Vaticano destacou que reconhece o sofrimento de quem tem
esse tipo de orientao sexual, mas que entende que eles devam optar pela castidade.
Sabe-se que, no Brasil, quando se trata de discriminao contra os homossexuais, percebe-
se que h muito preconceito, chegando at prtica de atos violentos. No difcil encontrar notcias em
jornais sobre a absurda notcia de assassinato de um homossexual, s porque so homossexuais,
justificando-se o assassino pelo fato de consider-lo uma ameaa sociedade e famlia.

.

3 CONCEPES DE ADOO


3.1 Contexto Histrico da Adoo


Falar de adoo o mesmo que entrar em um campo contraditrio, o qual subjetivo (est
relacionado ao lado emocional dos sujeitos envolvidos), e tem como sustentao a objetividade da
legislao. Nesse sentido, o instituto da adoo encontrado nos sistemas jurdicos das civilizaes mais
antigas e vem evoluindo com o passar dos tempos. Assim, uma ao antiga que, tendo como objetivo
dar filhos a quem no pode t-los, garantindo a perpetuao da famlia.
A adoo um tema polmico e, por possuir tal caracterstica, importante enfatizar, nesse
estudo, a posio do legislador e da jurisprudncia da atualidade em face do referido assunto, pois o ato
de adotar possui raiz histrica, associada questo da filiao, em que na legislao antiga, no caso o
Cdigo de Hammurabi, estava presente nas regras de adoo na Babilnia. H, nesse documento, em
especial, a partir do pargrafo 185 ao 195, a preocupao dos escribas, os legisladores da poca, em
destacar qual caso seria possvel, ao adotado, voltar casa do pai biolgico:

185 do Cdigo de Hammurabi que, enquanto o pai adotivo no criou o adotado, este pode
retornar casa paterna; mas uma vez educado, tendo o adotante desprendido dinheiro e
zelo, o filho adotivo no pode sem mais deix-lo e voltar tranqilamente casa do pai de
sangue. Estaria lesando aquele princpio de justia elementar que estabelece que as
prestaes recprocas entre os contratantes devam ser iguais, correspondentes, princpio
que constitui um dos fulcros do direito babilonense e assrio (CHAVES, 1988, p. 40).

De acordo com o que Chaves apresenta na citao acima, a adoo estava ligada a um
contrato, visto que, no Cdigo de Hammurabi, o ato de adotar possua um carter contratual. Nesse
sentido:

O Cdigo autorizava uma mulher estril a cuidar dos filhos nascidos de seu marido com
outra mulher que ela prpria escolheria. Este cdigo revela que os membros daquela cultura
tinham preocupaes com questes sobre os riscos na adoo, muito prximas das atuais:
no conseguir desenvolver um lao afetivo entre adotante e adotado; tratar os filhos
biolgicos de maneira diferente dos adotivos; o trauma causado para a criana com a
separao da sua primeira figura de apego; a questo

Prossegue o mesmo autor:

da procura pelos pais biolgicos: nesses casos, o adotado era devolvido a seus pais
biolgicos, mas estes no tinham o direito de pedir a volta de seu filho depois de t-lo dado
em adoo; se houvesse alguma agresso do adotado para com o adotando, este seria
devolvido famlia biolgica. []. Tinha o referido cdigo carter contratual em relao
adoo, visto que, enquanto o pai adotivo no tivesse criado o filho, o mesmo poderia
retornar casa paterna, ao passo que j crescido e educado, o filho no mais poderia
retornar, por j ter sido despendido dinheiro e cuidado com ele. O princpio de justia
elementar no poderia ser infringido, em que propunha que as prestaes recprocas entre
os contratantes deveriam ser igualitrias (WEBER, 2006, p. 40-1).

Na Babilnia,havia o Cdigo de Hammurabi que legalizava a situao da adoo no pas,
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porm, no Egito, Caldeia e Palestina, a situao era diferente, visto que, mesmo com presena da adoo,
a existncia de algum documento que pudesse definir, de forma segura, as condies, as consequncias e
as formalidades exigidas, era uma exigncia. Nesse sentido:

Atravs da leitura de passagens da Bblia, possvel encontrar vrios relatos de adoes,
conhecidas pelo nome de levirato, entre os hebreus. Citam-se os casos de Jac, que adotou
Efraim e Manasss, filhos de seu filho Jos; e de Moiss, adotado por Termulus, filho do
Fara, que o encontrou s margens do rio Nilo (SZNICK,1993, p. 40).

A situao da adoo em Esparta era diferente, pois mesmo com a existncia de casos de
adoo, o padro de organizao de famlia dos espartanos estava voltado para determinar que os filhos
apenas devessem continuar em companhia da me at os sete anos de idade, quando tinham,
obrigatoriamente, de ser entregues ao treinamento militar, no contexto de uma Cidade-Estado de modo
eminente beligerante. Sobre o caso de adoo, precisaria ser aprovada e realizada na presena do rei.
J em Atenas s poderia ser realizada por homens polites, ou seja, cidados. Assim, o ato
de adotar no deveria ser feito por estrangeiros como, por exemplo, os escravos no adotavam e nem
poderiam ser adotados. Sobre o filho adotivo, era proibido a esse voltar para sua famlia natural sem que
deixasse filho substituto na adotiva. O ato de ingratido do adotado causava a revogao do ato.
O ato de adotar na antiguidade estava estritamente ligado religio, sendo uma forma legal
que favorecia o interesse do adotante, visto que ele necessitava de filho para que sua famlia pudesse ter
continuidade. Percebe-se que a adoo um caso que requer muito estudo e anlise da cada situao,
visto que a humanidade, desde a sua antiguidade, abandona seus filhos.


Desde a antiguidade, possvel observar o ato de adotar, pois:

Nas sociedades antigas, de um modo geral, em que a religio era um ponto marcante, a
adoo apresentava-se com objetivo de garantir a existncia ou continuidade de famlia
daqueles que no podia gerar seus prprios filhos. J em Esparta, onde as crianas
deveriam ser entregues, aos sete anos, para treinamento militar, a adoo no era muito
percebida, visto a restrio em relao ao completar dos sete anos (ALVIM, 2011).

No tocante civilizao grega, se algum viesse a falecer sem descendentes, no haveria
pessoa capaz de continuar o culto familiar, o culto aos deuses-lares. Nessa contingncia, o pater
famlias, sem herdeiro, contemplava a adoo com essa finalidade. (VENOSA, 2008, p. 263). Outro
marco histrico em relao adoo encontra-se aps o fim do Imprio Romano:

Com o fim do Imprio Romano, fruto das invases brbaras, e o advento da Idade Mdia
principalmente por influncia da Igreja catlica, que defendia a famlia como base do
cristianismo e o matrimnio com o nico objetivo de procriao, o instituto cai em desuso.
(ALVIM, 2011).

No perodo da dominao de Napoleo Bonaparte na Frana, surgiu o primeiro cdigo
moderno a regulamentar o instituto, porm a adoo tem um forte carter poltico, uma vez que Napoleo
precisa deixar um sucessor para seu trono e o mesmo no tem filhos.
No Brasil, o instituto surgiu com o Cdigo Civil de 1916, que dava oportunidade aos casais
estreis a terem filhos. Com o passar do tempo, contudo, o legislador brasileiro percebeu a importncia
que a adoo poderia ter para proteo da criana e do adolescente.
Com o advento da lei n 3.133/57, entre outras importantes alteraes ao cdigo Civil, pode
apontar a reduo da idade para adoo de 50 anos para 30 anos, autoriza os casais que tivessem cinco
anos de matrimnio, bem como ao tutor ou curador o pupilo ou curatelado aps dar contas da
administrao. Foi dado ao adotado o direito de desligar-se da adoo ao completar a maioridade civil ou
a interdio, sendo tal ato realizado por acordo e nos casos em que era admitida a deserdao.
A adoo era feita por escritura pblica e o parentesco resultante se limitava ao adotante e
ao adotado, o que exclua o adotado aos direitos sucessrios se os adotantes tivessem filhos legtimos,
legitimados ou mesmo reconhecidos. Com esta exceo, no ptrio poder, eram admitidos os direitos e
deveres resultantes do parentesco natural ao adotado em relao ao adotante.
Com a Lei n 4.655/65, ocorreram inovaes como autorizao para adotar no caso de
casais com mais de cinco anos de matrimnio e provada a esterilidade e a estabilidade conjugal,
independente de ter cumprido os 30 anos como idade mnima; a legitimao s se dava por deciso
judicial, sempre acompanhada pelo Ministrio Pblico; a sentena definitiva e irrevogvel era averbada no
registro de nascimento da criana, no devendo revelar o nome do pai biolgico; cessaram tambm o
parentesco com toda a famlia natural.
Com a Lei n 6.697/79 (o chamado Cdigo de Menores), passaram a vigorar duas formas
de adoo: a adoo plena nos moldes da legitimao adotiva e a adoo simples pelo cdigo Civil e
pelos artigos 27 e 28 do Cdigo de Menores. (DIAS, 2009, p. 142) afirma veementemente que A
adoo plena manteve o esprito da legitimao adotiva, mas estendeu o vnculo da adoo famlia do
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adotante, inscrevendo, inclusive, o nome dos ascendentes dos adotantes, independentemente da
concordncia deles.
Com o advento da Lei n 8.069/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente), regulamentou-
se, definitivamente, a adoo para menores de 18 anos, mantendo as regras do Cdigo Civil para os
maiores desta idade, obedecido o princpio constitucional do artigo 227, 5 da CF/88. Com o Estatuto
da Criana e do Adolescente (ECA), a adoo deixa de privilegiar a figura do adotante para passar a
proteger, acima de tudo, os interesses do adotado. (DIAS, 2009, p. 425).


3.2 Conceito


Costumeiramente, as pessoas confundem adoo com a guarda de uma criana ou com a
tutela. bem verdade que as trs aes so formas de acolher uma criana, o adolescente desamparado,
mas no podem ser confundidas.
A tutela configura-se quando uma pessoa recebe a incumbncia de cuidar de um menor que
est fora do ptrio poder por algum motivo. O tutor deve, ento, administrar os bens dessa pessoa,
proteg-la, e represent-la no que for preciso. Em consonncia com a conceituao de Rodrigues (1997,
p. 24), a tutela compreendida como o instituto de ntido carter assistencial e que visa substituir o ptrio
poder em face das pessoas cujos pais faleceram ou foram suspensos ou destitudos do poder paternal.
A guarda o acolhimento de uma criana ou adolescente. O detentor da guarda tem que
garantir assistncia em todos os aspectos: material, moral e educacional. Em nenhum desses dois casos, a
criana ou adolescente adquire status de filho e os processos podem ser revogados a qualquer momento,
diferente da adoo. Em conformidade com Rodrigues (1997, p. 21), a guarda o poder-dever de
manter criana ou adolescente no recesso do lar enquanto menores e no emancipados, dando assistncia
moral, material e educacional. Em contrapartida:
A adoo , portanto, um vnculo jurdico de parentesco civil, em linha reta, estabelecendo
entre adotante, ou adotantes, e o adotado um liame legal de paternidade e filiao civil. Tal
posio de filho ser definitiva ou irrevogvel, para todos os efeitos legais, uma vez que
desliga o adotado de qualquer vnculo com os pais de sangue, salvo os impedimentos para o
casamento (DINIZ, 2002, p. 425).

Segundo Matias e Salem (2001, p. 03), Adoo, conforme definio amplamente aceita, o
ato jurdico atravs do qual algum aceita, como seu, filho de outra pessoa. J para Gonalves (2008, p.
337), Adoo o ato jurdico solene pelo qual algum recebe em sua famlia, na qualidade de filho,
pessoa estranha.
Ato jurdico que cria, entre duas pessoas, uma relao anloga, que resulta da paternidade e
filiao legtima, mas, mais do que um ato jurdico, um ato de amor. Dentre os quais so preservados ao
adotante os direitos previstos na Constituio Federal de 1988 (art. 227) e o previsto no Estatuto da
Criana e do Adolescente (ECA).
Anteriormente lei 8.069/90, existiam dois tipos de adoo para menores, a adoo simples
e a adoo plena. Com o advento do ECA, s existe uma forma de adoo para os menores, previstos
nos art. 39 e seguintes. Por fico legal, concebida a paternidade, em que o titular de uma adoo o
legtimo pai, igualando os efeitos da filiao natural.
Alm do conceito de filiao adotiva, que um processo afetivo e legal que possibilita s
crianas e adolescentes, que no possuem ou nunca tiveram a proteo daqueles que as geraram. Parte
de um sonho, muitas das vezes bastante trabalhado pelos adotantes, de transformar uma criana em filho
(a) e investir no desenvolvimento de um ser, este tem sido o principal objetivo da adoo.
Da mesma forma ocorre na filiao biolgica, desejada pelos genitores. A construo da
relao paterno/materno-filial e os laos de parentesco, tanto legais como afetivos, que ocorrem de forma
profunda e verdadeira, independem da origem biolgica do filho. Para finalizar a exposio dos conceitos
sobre adoo, ressalta-se o seguinte posicionamento:
A adoo no mais estampa do carter contratualista de outrora, como ato praticado
entre o adotante e o adotado, pois, em consonncia com o preceito constitucional
mencionado, o legislador ordinrio ditar as regras, segundo as quais o Poder Pblico dar
assistncia aos atos de adoo. Desse modo, como tambm sucede com o casamento,
podem ser observados dois aspectos na adoo: a de sua
Prossegue o mesmo autor:

formao, representado por um ato de vontade submetido aos requisitos peculiares, e o
status que gera, preponderantemente de natureza institucional (GONALVES, 2005, p.
338).

Portanto, a adoo veio conquistando novos sentidos dentro dos novos padres sociais
estabelecidos. Ela no mais possui o estigma de apenas adotar, pois as novas famlias desejam ter em seus
braos filhos para poder dar um lar estruturado, uma famlia, alm de afetividade, amor e carinho. Houve,
nos ltimos anos, uma profunda mudana nas expectativas dos casais quanto a possuir ou no um filho
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adotado.


3.3 O Ato de Adotar no Brasil: uma questo legal


Sabe-se que adotar um ato que requer do sujeito muito amor, pois no se pode trazer uma
criana para dentro de determinada casa/famlia, somente para preencher um espao de um filho que no
nasceu ou que morreu. Assim, para falar sobre essa ao, importante trazer para discusso as questes
gerais relativas aos direitos humanos, s especficas sobre os direitos da criana e os problemas do Brasil.
Nesse sentido, mister levar em considerao os contextos econmicos e s polticas governamentais
problemticas, as quais no conseguem proteger a populao que est em situao de risco.
Observa-se que muitas leis foram criadas com intuito de, a partir do Cdigo dos Menores,
protegerem os direitos das crianas. Assim:

O Decreto 5.083 de 1926, que institua o Cdigo de menores, cuidava dos infantes expostos
em seu captulo III (arts. 14 e 25) e dos menores abandonados em seu Captulo IV (arts. 26 a
44). O Cdigo de Mello Matos, Decreto 17.943-A de 1927, que consolidou as leis de
assistncia e proteo menores, utilizava a mesma denominao, cuidado dos infantes
exposto no Captulo III (arts. 14 a 25) e dos menores abandonados no Captulo IV (arts. 26 a
30). Os textos de ambas as leis eram praticamente idnticos e consideravam expostas as
crianas at sete anos de idade e menores abandonados aqueles com idade superior a sete
e menores de dezoito anos (BORDALLO, 2010, p. 200).

O 1 Cdigo de Menores nasce em 1927, tendo como contexto o processo de urbanizao
europia do Estado do Rio de Janeiro, em que a Frana era o modelo. Com tal concepo, os menos
favorecidos economicamente teriam que ser retirados do mbito visvel da sociedade, visto que a
existncia dos pobres no Rio de Janeiro tornava o espao sujo e deixava um retrato de pobreza na
cidade. Mas, para que isso no acontecesse, e acabar com esse problema precisava de resoluo rpida,
com um movimento de higieniza da cidade:

a partir de meados do sculo passado, com a extino da Roda dos Expostos e o incio da
legislao sobre a infncia nas primeiras dcadas do nosso sculo, a criana passa de
objeto da caridade para objeto de polticas pblicas. nesta passagem que vamos
encontrar os especialistas: os assim chamados tcnicos ou trabalhadores sociais. Todo um
novo ciclo se inicia (ARANTES, 1999, p. 257).

Assim, com a progressiva entrada do Estado neste campo, o que se deu a partir da dcada
de 20 deste sculo, tem incio a formulao de modelos de atendimento, sem que isto signifique a
diminuio da pobreza ou de seus efeitos. Neste sentido, a lei pretendia racionalizao da assistncia,
longe de concorrer para a mudana nas condies concretas de vida da criana, constituiu-se muito mais
em uma estratgia de criminalizao da pobreza e medicalizao da pobreza.
Em 1948, a Declarao Universal dos Direitos Humanos foi aprovada pela Assemblia Geral
das Naes Unidas. Mesmo sendo uma legislao antiga e que fala sobre os direitos dos cidados,
percebe-se que h muitos problemas sociais, que duram e persistem em algumas situaes.
Percebe-se que em 1948 a sociedade vivia um momento ps-guerra, com objetivo de instituir
um patamar de dignidade no tocante aos direitos de um cidado. Estes teriam que exceder a diversidade
cultural, assegurando a universalidade dos direitos humanos que derivam, nica e exclusivamente, da
condio de ser humano sem fronteiras. Onze anos depois da Declarao dos Direitos Humanos, surge a
Declarao dos Direitos da Criana em 20 de novembro de 1959:

Havia concludo um mnimo tico em relao proteo da infncia desvalida e, trinta anos
depois a Conveno Internacional dos Direitos da Criana (1989) veio a constituir um
mximo jurdico e constitui o instrumento mais ratificado no mbito jurdico e o mais aceito
socialmente na histria da humanidade (POVO, Gazeta, 1997).

Alm dos direitos constitucionais, h o direito bsico e fundamental convivncia familiar e
comunitria, significando, assim, que todos tm o direito de serem amados e de aprender a amar o outro.
Mas, percebe-se que a sociedade ainda no est de acordo com o ideal, pois o real deixa claro que
existe, na fronteira do sculo XXI, um afastamento entre as intenes jurdicas e a vida real.
O novo Cdigo de Menores foi institudo em 1979 atravs da Lei 6.697, elaborado por um
grupo de juristas escolhidos pelo governo, objetivando d uma nova roupagem ao antigo cdigo, bem
como aproxim-lo do real. Mesmo com inteno de mudana, percebe-se que esse no representava, em
si, modificaes significativas, representava intenes e peculiaridade que pem a criana e os jovens
pobres e sem teto como seres que ameaam a ordem vigente. Agia com objetivo de reprimir, corrigir e
integrar os supostos desviantes de instituies como a Fundao Nacional do Bem-Estar do Menor -
FUNABEM (Lei Federal 4.513 de 01/12/1964), Fundao Estadual do Bem-Estar do Menor FEBEM
(Lei Estadual 1.534 de 27/11/1967) e com o Decreto-Lei n. 42 de 24/03/1975 a FEBEM passou a
denominar-se Fundao Estadual de Educao do Menor - FEEM, resultante da fuso da FEBEM e da
FLUBEM, valendo-se dos velhos modelos correcionais:
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Pela legislao que vigorou no Brasil de 1927 a 1990, o Cdigo de Menores, particularmente
em sua segunda verso, todas as crianas e jovens tidos como em perigo ou perigosos (por
exemplo: abandonado, carente, infrator, apresentando conduta dita anti-social, deficincia
ou doente, ocioso, perambulante) eram passveis, em um momento ou outro, de serem
enviados s instituies de recolhimento. Na prtica isto significa que o Estado podia,
atravs do Juiz de Menor, destituir determinados pais do poder familiar atravs da
decretao de sentena de "situao irregular do menor". Sendo a "carncia" uma das
hipteses de "situao irregular", podemos ter uma idia do que isto podia representar em
um pas, onde j se estimou em 36 milhes o nmero de crianas pobres (ARANTES, 1999,
p. 258).

Alm disso, com a Lei n 6.697/79 (Cdigo de Menores) passaram a vigorar duas formas de
adoo: a adoo plena nos moldes da legitimao adotiva e a adoo simples pelo cdigo Civil e pelos
artigos 27 e 28 do Cdigo de Menores. O que se sabe que sempre houve tentativas de controle e de
correo de crianas e adolescentes abandonadas prpria sorte, sem famlia.

Com o Cdigo de Menores (lei 6.697/79), foi introduzida a adoo plena em substituio
legitimao adotiva, expressamente revogada, admitindo, tambm, a adoo simples,
regulada pelo Cdigo Civil. O Cdigo de menores era destinado proteo dos menores de
at dezoito anos que se encontrasse em situao irregular. Sob esse rtulo foram
agrupados, segundo aponta Costa, crianas e adolescentes (1) desprovido de meios para
satisfao de suas necessidades bsicas (carentes); (2) privados de qualquer tipo de
assistncia familiar (abandonados) e (3) em conflito com a lei em razo de cometimentos de
delitos (infratores) (VARGAS, 2000, p. 24).

Com o advento da Lei n 8.069/90 (ECA), regulamentou-se, definitivamente, a adoo para
menores de 18 anos, mantendo as regras do Cdigo Civil para os maiores desta idade. Obedecido ao
princpio constitucional do artigo 227 da Constituio Federal, possvel perceber que criana tem
direitos e estes devem ser respeitados:

Art. 277 dever da famlia, da sociedade e do Estado, assegurar a criana e o adolescente,
com absoluta prioridade, o direito vida, alimentao, educao, ao lazer,
profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e a conscincia familiar e
comunitria, alm de coloc-la a salvo de toda forma de negligncia, discriminao,
explorao, violncia e opresso (CF/1998).


Ento, deu-se incio a uma articulao com objetivo de criar uma lei que contribusse,
categoricamente, para a existncia dos direitos constitucionais aos direitos infanto-juvenis. Assim, foi em
meio aos anseios que surge o Estatuto da Criana e do Adolescente ECA (Lei 8069/90), sancionado
pelo presidente Fernando Collor, no dia 13 de julho de 1990. Com referido Estatuto sancionado, o
Cdigo de Menores foi revogado. Assim, Com o Estatuto da Criana e do Adolescente ECA, a
adoo deixa de privilegiar a figura do adotante para passar a proteger, acima de tudo, os interesses do
adotado (DINIZ, 2002, p.429-430).
O ECA inseriu vrias mudanas no que concerne ao tratamento questo da Infncia no
Brasil. Alm disso, ela foi uma Lei que no buscou apenas a simples substituio do termo MENOR para
criana e adolescente, pois deve ser considerada como uma nova configurao referente infncia e
juventude. Tal fato possibilita uma modificao na situao scio-jurdica infanto-juvenil, colaborando,
substancialmente, para a converso de menores em cidados-crianas e cidados-adolescentes.
Assim, com o ECA, o Menor passa a ser visto com um novo sentido, passando a ser Cidado infantil
e Cidado Juvenil. Comprovando-se em:

Na concepo tcnico-jurdica, menor designa aquela pessoa que no atingiu a
maioridade, ou seja, 18 anos. A ele no se atribui a imputabilidade penal, nos termos do art.
104 do ECA c/c art. 27 do CP. Se isso no bastasse a palavra menor, com o sentido dado
pelo antigo Cdigo de Menores, era sinnimo de carente, abandonado, delinqente,
infrator, egresso da FEBEM, trombadinha, pivete. A expresso menor reunia todos esses
rtulos e os colocava sob o estigma da situao irregular. Essa terminologia provocava
traumas e marginalizao naqueles pequenos seres. (DIAS, 2009, p. 15)

O fundamento dessa nova compreenso incide em ver essa populao no adulta como
indivduos de direitos, e no como objetos de interveno, de acordo com o tratamento a eles dispensado
at o momento da criao do ECA. Sabe-se que a lei, alm de ser um avano das polticas sociais para a
infncia, ele estabelece a idia de Proteo Integral, sem visar s prticas primitivas, como tambm no
busca atender os menores em situao irregular. Desta forma, objetiva proteger e favorecer os direitos
fundamentais da criana e do adolescente: direito ao desenvolvimento fsico, intelectual, afetivo, social,
cultural, etc.
Assim sendo, tanto o ECA/1990 como a CF/1988 destacam que dever da famlia, Estado
e sociedade zelarem pelo cumprimento dos direitos, deste modo, estende-se, Sociedade Civil, a
responsabilidade que antes era concedida famlia e ao Estado:

neste sentido que as proposies do Estado trazem a questo da cidadania para todas as
crianas e jovens. No se pode pensar em modelos de atendimentos, em medidas de
proteo e em medidas scio-educativas que no tenham a gui-las este imperativo. Tratar
as crianas e os adolescentes como sujeitos de direitos, no negar-lhes a humanidade e a
dignidade, constituir com eles uma perspectiva de futuro: eis o nico caminho, se queremos
construir a paz social (ARANTES, 1999, p. 260).
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Em tempos de ventos neoliberalizantes, a Constituio e o Estatuto, apresentando-se como
legislaes modernas e democrticas, que defendem a liberdade e a cidadania, valorizando a
sociedade civil, liberando-a da tutela protetora do Estado, correspondendo aos objetivos polticos que
defendem a interveno mnima do Estado junto s questes sociais, repassando a tentativa de soluo
dessas questes para a prpria sociedade, via solidariedade, parceria e mobilizaes.


3.4 Requisitos da Adoo


O primeiro requisito encontra-se exposto no Estatuto da Criana e do Adolescente em seu
artigo 42 do qual fala que s a pessoa maior de dezoito anos pode adotar.
Por a adoo ser uma to pessoal do adotante, a lei veda tal ato por procurao ECA, art. 39
2. No influem na capacidade ativa da adoo o estado civil, o sexo e a nacionalidade. Portanto deve o
sujeito ativo estar em condies morais e materiais de desempenhar a funo de verdadeiro pai da
criana, destino do qual lhe so entregues para prover a felicidade do adotado.
Segundo Pereira A adoo poder ser efetuada, simultnea ou sucessivamente pelos
cnjuges. Em se tratando de unio estvel, a adoo poder ser realizada, comprovado estabilidade da
famlia (art. 42, 2). (2000, p. 229-230).
O segundo requisito retrata sobre a diferena mnima entre o adotante e o adotado, o
Estatuto da Criana e do adolescente impunha igual diferena de, pelo menos, 16 (dezesseis) anos entre o
adotante e o adotado, o 3 do art. 42 diz: O adotante h de ser, pelo menos, dezesseis anos mais velho
do que o adotando. Na verdade, deve existir entre o adotante e o adotado uma idade no muito
distanciada, do contrrio, nem sempre o adotante tem uma disposio e um preparo para a criao e
educao de uma criana e nem se adaptaria a uma situao totalmente diferente, com abertura para
novas idias e atitudes.
Vale salientar que requisito indispensvel para a adoo o consentimento dos pais
biolgicos, de acordo com o artigo 45, o Estatuto da Criana e do adolescente frisa: A adoo depende
do consentimento dos pais ou do representante legal do adotando. Os 1 e 2 dispem sobre o
consentimento. O 1 diz: O consentimento ser dispensado em relao criana ou adolescente cujos
pais sejam desconhecidos ou tenham sido destitudos do ptrio poder. O 2 trata: Em se tratando de
adotando maior de doze anos de idade, ser tambm necessria o seu consentimento.
Quanto ao menor desamparado, o Estatuto da Criana do Adolescente extingue o
consentimento: No h necessidade do consentimento do representante legal do menor, se provado que
se trata de infante exposto, ou de menor cujos pais sejam desconhecidos ou tenham sido destitudos do
poder familiar, sem nomeao de tutor; ou de rfo no reclamado por qualquer parente, por mais de
1(um) ano. Parece bvia a coerncia da dispensa, eis que invivel o consentimento. Todavia, no se
afasta a necessidade da citao, no processo instaurado para a adoo. No conseguida a citao
pessoal, far-se- por edital, com a posterior nomeao de curador, caso no houve o seu
comparecimento nos autos do processo:

O quarto requisito retrata sobre a interveno judicial na criao do adotado, pois somente
se aperfeioa perante o juiz, em processo judicial, com interveno do Ministrio Pblico,
inclusive em caso de adoo de maiores de 18 anos (CC, art. 1623 e pargrafo nico). Art.
1.623 do Cdigo Civil: A adoo obedecer a processo judicial, observados os requisitos
estabelecidos neste Cdigo. Pargrafo nico. A adoo de maiores de dezoito anos
depender, igualmente, da assistncia efetiva do Poder Pblico e de sentena constitutiva
(DINIZ, 2002, p. 428).

A adoo obedecer a processo judicial, observados os requisitos estabelecidos. A adoo
de maiores de dezoito anos depender, igualmente, da assistncia efetiva do Poder Pblico e de sentena
constitutiva.

4 ANLISE JURISPRUDENCIAL ACERCA DA ADOO POR CASAIS
HOMOAFETIVOS


4.1 Adoo por Pares Homoafetivos


A adoo por casais homoafetivos est cercada de grandes dificuldades, tantos sociais, como
jurdica. Neste sentido busca-se a tutela jurisdicional dos Tribunais para que sejam superadas as
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dificuldades, buscando diminuir a polemica. Neste contexto deve ser analisado a situao tendo como
embasamento o bem estar da criana.
visvel que ainda hoje a adoo por pares homoafetivos vista com muito preconceito,
como se o fato de ser homoafetivo fosse algo anormal, tendo influncia negativa para a formao da
personalidade da criana.
Maria Berenice Dias, ex- desembargadora do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sule
Vice-Presidente Nacional do Instituto Brasileiro de Direito de Famlia (IBDFAM) lidera, no Brasil, a luta
contra essa opresso injusta aos homoafetivos. Sabe-se que no existem argumentos que possam deixar
claro o porqu da sociedade no aceitar a adoo entre pares homoafetivos, sendo que h um nico
fundamento encontrado com bastante fora o preconceito.
Neste sentido destaca-se, que o termo homossexualismo est associado patologia e ser
homossexual no doena, mas sim uma opo sexual pelo mesmo sexo. Assim, ela adota o termo
homoafetivo. De acordo com a magistrada:

Se a realidade social imps o enlaamento das relaes afetivas pelo Direito de Famlia e a
moderna doutrina e a mais vanguardista jurisprudncia definem a famlia pela s presena
de um vnculo de afeto, devem ser reconhecidas duas espcies de relacionamento
interpessoal: as relaes heteroafetivas e as relaes homoafetivas (DIAS, 2000, p. 124).

importante destacar que a sociedade est recebendo um novo tipo de famlia, a qual
composta por pais gays ou mes lsbicas. H os que saram do armrio logo depois de um
relacionamento heteroafetivo, os quais levaram consigo os filhos, vivendo junto com o atual par.

Conquanto, os homoafetivos solteiros ou no, que realizaram a adoo de uma criana e
ainda as lsbicas que realizam a inseminao artificial, sendo uma escolha para satisfazer o desejo de
terem filhos. A verdade que a realidade est a. Outro fato importante que h mais lsbicas morando
com os filhos do que os pais gays, visto que quando ocorre a separao, a mulher sempre fica com a sua
prole.
No Brasil,por sua vez, a questo dos pares homoafetivos no considerada crime, contudo,
no existe medida de proteo com eficcia para eles.
No ano de 1995, a ex-Deputada Federal Marta Suplicy apresentou a proposta de Emenda
Constituio n 139/95 com a finalidade de que fosse proibida no Brasil a discriminao contra pares
homoafetivos, alterando, para isso, os artigos. 3 e 7 da CF/88, mas, essa proposta foi arquivada em
fevereiro de 1999.
Com o intuito de regularizar a unio civil entre pessoas do mesmo sexo, Marta Suplicy
tambm apresentou o Projeto de Lei n. 1151/95. Esse no aceita a adoo de crianas por pares
homoafetivos, somente destaca a unio. A emenda foi apresentada pelo Deputado Roberto Jefferson, o
qual recebeu parecer favorvel da Comisso Especial do Congresso desde 10/12/1996, porm no foi
votado. De acordo com o substitutivo adotado, teve o nome unio civil trocado para parceria civil
registrada, para que no fosse confundido com casamento.
O substitutivo citado teve como objetivo elaborar um contrato escrito, podendo ser
registrado no Cartrio de Registro Civil das Pessoas Naturais, sendo que no autoriza o uso do
sobrenome do parceiro, nem a alterao do estado civil, no constituindo uma famlia. D garantia pessoal
e patrimonial relao homoafetiva
, esse projeto foi excludo da pauta do Plenrio de 31/05/2001,sendo uma deciso de seus
lderes, visto que existia muita presso de grupos religiosos para que esse projeto fosse
engavetado.
Sabe-se que, mesmo com a vedao constitucional, por todo o pas, surgem leis orgnicas
municipais e alteraes nas constituies estaduais, objetivando a proibio da discriminao por
orientao sexual. Pode-se citar o exemplo da Lei Orgnica Municipal n. 9791/2000 de Juiz de
Fora/MG, que garantiu aos pares homoafetivos o direito de se manifestarem em locais pblicos. H outras
leis semelhantes em Alfenas, Viosa, Joo Molevade, Belo Horizonte e vrias outras cidades do Brasil.
Em So Paulo, foi publicada uma lei estadual de n 10.948, em 05/11/2001, que penaliza a discriminao
em virtude de orientao sexual.
Conforme o art. 3 da CF/1988 e seus incisos h o objetivo legal de proteger a dignidade
humana, buscando uma sociedade livre, solidria e justa. Alm disso, destaca a questo da erradicao da
marginalizao de todos os brasileiros, promovendo-lhes o bem-estar, sem que haja preconceito de raa,
origem, cor, idade, sexo e quaisquer outras formas de discriminao.
O princpio da igualdade vem expresso na CF/1988 em seus artigos 3, IV; 5, I e 7, XXX.
Conforme a constituio no h espao para o tratamento diferenciado em funo de orientao sexual,
visto que todos os seres humanos merecem ser respeitados. Sustentando-se nesse princpio, reforado
pela Carta Magna, Dias destaca que o convvio do par homoafetivo em nada se diferencia da unio
estvel:

No se faz necessria a alterao da Constituio Federal, nem sequer o advento de lei para
que se comece a respeitar a livre orientao sexual e visualizar seus diversos aspectos,
desde a possibilidade de adoo at as questes decorrentes do transexualismo. Deve o
direito conhecer e reconhecer a visibilidade que o movimento saindo do armrio vem
emprestando ao amor que cada vez mais tem deixado de ter vergonha de dizer seu nome.

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De forma destemida e corajosa, a Justia precisa ver que os relacionamentos homoafetivos
no merecem tratamento diverso do que se outorga aos demais vnculos afetivos, pois
configuram uma famlia e, por isso, esto ao abrigo das leis que regulam o casamento e a
unio estvel. No se trata de uma sociedade de fato, mas de uma sociedade de afeto, a ser
enlaada pelo Direito de Famlia e no relegada ao Direito Obrigacional, que estranho a
direitos e deveres que tm a afetividade como origem, tais como direito a alimentos, direito
sucessrio, penso previdenciria, etc (DIAS, 2000, p. 39).

Por fim no ano de 2011 o Supremo Tribunal Federal STF reconheceu a unio homoafetiva e
sua incluso como entidade famlia, e julgaram a ADPF n 132-RJ pela ADI n 4.277-DF,
reconhecendo o casamento entre pessoas do mesmo sexo no Brasil. Observe a ementa do Julgamento:

Arguio de descumprimento de preceito fundamental (ADPF). perda parcial de objeto.
recebimento, na parte remanescente, como ao direta de inconstitucionalidade. unio
homoafetiva e seu reconhecimento como instituto jurdico. convergncia de objetos entre
aes de natureza abstrata. Julgamento conjunto. encampao dos fundamentos da ADPF
n 132-RJ pela adi n 4.277-DF, com a finalidade de conferir interpretao conforme
constituio ao art. 1.723 do cdigo civil. Atendimento das condies da ao. 2. Proibio
de discriminao das pessoas em razo do sexo, seja no plano da dicotomia homem/mulher
(gnero), seja no plano da orientao sexual de cada qual deles. a proibio do preconceito
como captulo do constitucionalismo fraternal. Homenagem ao pluralismo como valor scio-
poltico-cultural. Liberdade para dispor da prpria sexualidade, inserida na categoria dos
direitos fundamentais do indivduo, expresso que da autonomia de vontade. direito
intimidade e vida privada. clusula ptrea.

importante destacar que, com a deciso citada, cria-se um precedente nacional: gays
podem manter uma unio estvel registrada no Brasil, sendo, assim, reconhecida pela justia. Nesse
sentido, garante direitos comuns a casais heterossexuais como penso, herana, regulamentao da
comunho de bens e previdncia. A deciso tambm deve facilitar a adoo de crianas por pessoas do
mesmo sexo, reconhecendo ento como famlias gays que possuem filhos adotivos.
Caso a unio por pares homoafetivos esteja em uma situao duradoura, os quais cumpram
com os deveres de fidelidade e assistncia recproca e convivam num ambiente digno e tranqilo, no se
pode negar uma real vantagem para o adotando.
No mbito Constitucional, no se pode excluir o direito individual de guarda, tutela e adoo,
direito garantido a todo cidado, apenas por sua preferncia sexual, pois isso iria contra o princpio da
igualdade, ferindo o respeito dignidade e caindo em discriminao. Segundo o artigo 227:

dever do Estado assegurar a criana a ao adolescente, com absoluta prioridade o direito
vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, a cultura,
dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-
los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e
opresso (CF/1998).

evidente que tais direitos no so assegurados a criana enquanto ela estiver em situao
de abandono, entregue a criminalidade, ao vcio, etc.
Outro ponto a ser questionado em relao ao estado psicolgico da criana que muitos
dizem ser um ponto negativo. Para os defensores da adoo pelos casais homoafetivos, os motivos so
incabveis, pois acreditar que uma criana pudesse se espelhar nos moldes dos pais e vir a ser um
homossexual tambm no futuro algo muito relativo. Se isso fosse regra, casais normais no teriam filhos
homossexuais. Os argumentos utilizados para o indeferimento da adoo por casais homossexuais so
infrutveis, segundo eles.
Nesse sentido, o que se defende o bem-estar do adotando, levando em considerao sua
atual condio de vida e como seria se vivesse num novo lar, seja ele proporcionado por pessoas do
mesmo sexo ou no. No entanto, observa-se que, atualmente, tem ocorrido uma pacificao no apenas
pela jurisprudncia, mas tambm por propostas que regulam a matria.
Na sociedade atual, percebe-se que a justia vem considerando a adoo como um ato de
amor, sendo uma ao que vai proporcionar o bem estar da criana, independente do casal ser ou no
homoafetivo. Tal deciso d-se, ao fato de, no Brasil, existir muitas crianas abandonadas necessitando
de uma famlia. Nesse sentido, o juiz, faz uma anlise das condies em que vivem o casal, se averiguar
que elas mantm um clima harmonioso no lar, possuam boa conduta moral e que tenham condies
financeiras para educar e criar uma criana, no ter porque indeferir a adoo.
Assim, alguns casos de adoo por casais homoafetivos, no Brasil j real, sendo
argumentado, juridicamente, que o amor a base da adoo, visto que o ser humano necessita ser
cuidado e amado, e se o casal homoafetivo tem condio de dar carinho, afeto e amor, porque no
aprovar a adoo, pois a criana receber o que necessita.

STJ admite adoo de crianas por casal homossexual
A Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia manteve a sentena da Justia do Rio
Grande do Sul que permitiu a adoo de duas crianas por um casal de mulheres. Seguindo
o voto do relator, ministro Luis Felipe Salomo, os ministros reafirmaram entendimento j
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consolidado pelo STJ, de que nos casos de adoo, deve sempre prevalecer o melhor
interesse da criana.
Uma das mulheres j havia adotado as duas crianas ainda bebs. Sua companheira, com
quem vive desde 1998 e que ajuda no sustento e educao dos menores, queria adot-los
tembm por ter melhor condio social e financeira, o que daria mais garantias e benefcios
s crianas, como plano de sade e penso em caso de separao ou falecimento.
Luis Felipe Salomo ressaltou que o laudo da assistncia social recomendou a adoo,
assim como o parecer do Ministrio Pblico Federal. O ministro entendeu que os laos
afetivos entre as crianas e as mulheres so incontroversos e que o importante, no caso,
assegurar a melhor criao dos menores.
A Stima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul (TJRS) permitiu que um
casal de mulheres seja responsvel legalmente por duas crianas adotadas.

Percebe-se que os Tribunais de Superposio em suas decises esto visando o bem-estar
do sujeito, pois o foco atender as necessidades da criana. Pode-se notar, nos argumentos, que
levado em considerao que a adoo representa um ato de amor, desprendimento e a partir do
momento que a justia aprova tal ao permite que a criana tenha condio de ter uma famlia, mesmo
sabendo que o tipo familiar composto por pessoas do mesmo sexo.
Outra notcia divulgada nas decises do Superior Tribunal de Justia:

Princpio do melhor interesse da criana impera nas decises do STJ
Quando se trata de disputas por guarda de menores, processos de adoo e at expulso de
estrangeiro que tem filho brasileiro, o que tem prevalecido nas decises do Superior
Tribunal de Justia (STJ) o melhor interesse da criana. Foi com base nesse princpio que
a Quarta Turma proferiu, em abril passado, uma deciso indita e histrica: permitiu a
adoo de crianas por um casal homossexual.
Apesar de polmico, o caso foi decidido por unanimidade. O relator, ministro Luis Felipe
Salomo, ressaltou que a inexistncia de previso legal permitindo a incluso, como
adotante, de companheiro do mesmo sexo, nos registros do menor, no pode ser bice
proteo, pelo Estado, dos direitos das crianas e adolescentes. O artigo 1 da Lei n.
12.010/2009 prev a garantia do direito convivncia familiar a todas as crianas e
adolescentes, devendo o enfoque estar sempre voltado aos interesses do menor, que
devem prevalecer sobre os demais.
No processo citado o argumento do Ministrio Pblico, o qual contra, esclarece que quer
se reconhea unio homoafetiva o carter de unio estvel, quer se lhe reconhea a natureza de
instituio a ela equivalente, no h como negar que caracteriza entidade familiar.
Mesmo percebendo que algumas decises so inditas no Brasil, as quais esto causando
espanto, por parte de alguns, a postura da jurisprudncia moderna pode ser considerada compromissada
e admirvel, visto que a sua preocupao est com a dignidade do ser humano como um todo.
necessrio que se faa uma anlise dos pontos positivos e negativos da adoo por casais
homoafetivos, levando em considerao o bem-estar da criana, a qual ter suas necessidades atendidas.
Porm, fundamental destacar que a posio precisa ser decidida sem preconceitos e julgamentos pr-
elaborados. Antes de tudo, deve-se considerar algo muito mais valioso e que est em jogo, que a vida
de uma criana.


4.2 Anlise Geral dos Tribunais de Superposio


Vale frisar com a deciso Supremo Tribunal Federal no anexo E que a lei que reconhece a
unio estvel entre pessoas do mesmo sexo, deixa uma lacuna para uma possvel adoo conjunta, que j
vem sendo deferida em alguns casos.
Neste sentido, a deciso veio a facilitar uma possvel adoo de crianas por pessoas do
mesmo sexo, vez que comprovada a unio estvel ser reconhecida como entidade familiar, passvel de
uma adoo, com base nos posicionamentos dos Tribunais de Superposio.
Nesse diapaso, o que se defende na ao de adoo por casais homoafetivos o bem-estar
do adotando, levando em considerao sua atual condio de vida e como seria se vivesse num novo lar,
seja ele proporcionado por pessoas do mesmo sexo ou no. No entanto, observa-se que, atualmente, tem
ocorrido uma pacificao nos Tribunais de Superposio, no apenas pela jurisprudncia, mas tambm
por propostas que regulam a matria.
Diante da lacuna referente adoo por casais homoafetiveis busca-se nos Tribunais de
Superposio precedentes capazes de normatizar adoo por casais homoafetivos. Tal busca refere-se
pelos fatos da jurisprudncia ser fonte de modernizao e aproximao do Direito realidade social,
tentando assim solucionar casos no amparados pela lei.
Na anlise feita a partir das decises dos Tribunais de Superposio, percebe-se que, em
suas decises, vem considerando a adoo como um ato de amor, sendo uma ao que vai proporcionar
o bem-estar da criana, independente do casal ser ou no homoafetivo. Tal deciso d-se, pelo fato de,
no Brasil, existir muitas crianas abandonadas necessitando de uma famlia.
Sendo assim, o Superior Tribunal de Justia tem julgamento favorvel adoo, destacando
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que deve ser analisado o determinado processo de adoo entre casais homoafetivos levando em
considerao a afetividade, pois, no processo RESP 889852/RS, o ministro relator ressalta que h um
vculo afetivo muito forte entre os menores e a requerente.
A despeito do citado, alguns casos de adoo por casais homoafetivos, no Brasil, j so
reais, sendo argumentado, juridicamente, que o amor a base da adoo, visto que o ser humano
necessita de ser cuidado e amado, e se o casal homoafetivo tem condio de dar carinho, afeto e amor,
porque no aprovar a adoo, pois a criana receber o que necessita.
Neste sentido, o Superior Tribunal de Justia analisou o RESP 889852 / RS RECURSO
ESPECIAL, conforme vide anexo integra da deciso no anexo A :

Ementa:
Direito civil. famlia. Adoo de menores por casal homossexual.situao j consolidada.
estabilidade da famlia. presena de fortes vnculos afetivos entre os menores e a
requerente.imprescindibilidade da prevalncia dos interesses dos menores.relatrio da
assistente social favorvel ao pedido. reais vantagens para os adotandos. artigos 1 da lei
12.010/09 e 43 do estatuto da criana e do adolescente. deferimento da medida.

Conquanto decidiu-se, de forma democrtica, que o casal lsbico do Rio Grande do Sul
pode criar seus dois filhos adotivos, sendo eles adotados por elas. Para o STJ, as crianas tm o direito
de serem adotadas pelo casal lsbico, ressaltando que elas vo ter mais benefcios e garantias, tais como
planos de sade e at direito a penso em caso de separao do casal. E, contrariando os argumentos do
Ministrio Pblico, destaca que j foram realizados alguns estudos e estes enfatizam que no h
possibilidade de as crianas sofrerem algum dano quando criadas por casal homoafetivo.
No RESP 889852/RS, a sentena do juiz de primeiro grau foi favorvel adoo pelo casal
de lsbica, mas o Ministrio Pblico do Estado, num ato retrgrado, recorreu da deciso, alegando que
no h lugar na legislao atual que dem tais direitos a um casal homossexual, mas to somente a casais
heterossexuais. O argumento do Ministrio segue a linha de pensamento de que a adoo por casais
homoafetivos pode prejudicar o bem-estar da criana, pois eles no formam uma famlia.
Outro ponto questionado no citado processo em relao ao estado psicolgico da criana
que muitos dizem ser um ponto negativo. Para os defensores da adoo por casais homoafetivos, os
motivos so incabveis, pois acreditar que uma criana pudesse se espelhar nos moldes dos pais e vir a ser
um homossexual tambm no futuro algo muito relativo. Se isso fosse regra, casais normais no teriam
filhos homossexuais, esses so os argumentos utilizados pelo Ministrio Publico para o indeferimento da
adoo por casais.
Ao realizar a anlise sobre as aprovaes dos Tribunais de Superposio, mesmo com as
decises, citadas em anexo, favorveis adoo por casais homoafetivos, ainda h discusso, visto que
h uma nova constituio familiar considerada diferente do que estabelecido na sociedade, pois h uma
convivncia de pessoas do mesmo sexo e que, para muitos, pode prejudicar a formao do sujeito no
contexto social, j que se argumenta quanto s influncias, ou seja, a criana vendo os seus pais adotivos
serem do mesmo sexo tambm vai querer ser do mesmo jeito. Tal argumento levado em considerao,
somente no mbito do achismo, pois, na legislao, no existe o fator da influncia, mas sim do amor que
os pais podem oferecer e possibilitar um espao de amor criana. Caso a unio por pares homoafetivos
esteja em uma situao duradoura, os quais cumpram com os deveres de fidelidade e assistncia
recproca e convivam num ambiente digno e tranqilo, no se pode negar uma real vantagem para as
crianas.
Percebe-se, de acordo com anexo B, e o Superior Tribunal de Justia, em suas decises,
impera o Princpio do melhor interesse da criana, visando o bem-estar do sujeito, pois o foco atender
as necessidades da criana e o seu bem-estar. Pode-se notar, nos argumentos, que levado em
considerao que a adoo representa um ato de amor, desprendimento e a partir do momento que a
justia aprova tal ao permite que a criana tenha condio de ter uma famlia.
No que concerne adoo por casais homoafetiveis na analise feita com Supremo Tribunal
Federal julgou favorvel o Recurso Extraordinrio 615.261 (608) origem : ac 5299761 veja a
ementa:

Ementa:
RECURSO EXTRAORDINRIO 615.261 (608) ORIGEM : AC - 5299761 - TRIBUNAL DE
JUSTIA ESTADUAL PROCED : PARAN .-RELATOR :MIN. MARCO AURLIO .-RECTE :
MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO PARAN PROC(ES) : PROCURADOR-GERAL DE
JUSTIA DO ESTADO DO PARAN .-RECDO : ANTONIO LUIZ MARTINS DOS REIS .-
RECDO : DAVID IAN HARRAD ADV: GIANNA CARLA ANDREATTA ROSSI .-DECISO
Prossegue mesma Ementa:


RECURSO EXTRAORDINRIO - RAZES - DESCOMPASSO COM O ACRDO
IMPUGNADO - NEGATIVA DE SEGUIMENTO. 1. Contra a sentena proferida pelo Juzo,
houve a interposio de recurso somente pelos autores. Pleitearam a reforma do decidido a
fim de que fosse afastada a limitao imposta quanto ao sexo e idade das crianas a serem
adotadas. A apelao foi provida, declarando-se terem os recorrentes direito a adotarem
crianas de ambos os sexos e menores de 10 anos. Eis o teor da emenda contida folha 257:
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[...] 2. Delimitar o sexo e a idade da criana a ser adotada por casal homoafetivo transformar
a sublime relao de filiao, sem vnculo biolgicos, em ato de caridade provido de
obrigaes sociais e totalmente desprovido de amor e comprometimento. 2. H flagrante
descompasso entre o que foi decidido pela Corte de origem e as razes do recurso interposto
pelo Ministrio Pblico do Estado do Paran. O Tribunal local limitou-se a apreciar a questo
relativa idade e ao sexo das crianas a serem adotadas. No extraordinrio, o recorrente
aponta violado o artigo 226 da Constituio Federal, alegando a impossibilidade de
configurao de unio estvel entre pessoas do mesmo sexo, questo no debatida pela
Corte de origem. 3. Nego seguimento ao extraordinrio. 4. Publiquem. Braslia, 16 de agosto de
2010. Ministro MARCO AURLIO RELATOR.

Diante de todos os requisitos acima expostos, importante que o adotante fornea um
ambiente familiar adequado e que pretenda a adoo por motivos legtimos, estando psicologicamente
apta a assumir integralmente a condio de pai e/ou me de uma criana ou adolescente.
Mesmo sendo polmicas as decises, os Tribunais de Superposio vem se posicionando a
favor da adoo por casais homoafetivos, ressaltando que o que importa a afetividade, ou seja, o amor
que os requerentes sentem pela criana, bem como a afinidade que esta tem pelos pais adotivos.
Sabe-se que se trata de decises inditas no Brasil, as quais esto causando espanto, por
parte de alguns, a postura dos Tribunais de Superposio que considerada compromissada e admirvel,
visto que a sua preocupao est com a dignidade do ser humano como um todo.
Certo que o Estatuto da Criana e do Adolescente no prev, em seus artigos, a adoo por
casais homoafetivos, porm, a adoo por homoafetivos tem sido admitida sendo analisado o melhor
interesse do adotando, ocorrendo um cuidadoso estudo psicossocial por uma equipe interdisciplinar para
que seja concedida tal permisso.
Diante de todos os requisitos acima expostos, importante que o adotante fornea um
ambiente familiar adequado e que pretenda a adoo por motivos legtimo, estando psicologicamente apta
a assumir integralmente a condio de pai e/ou me de uma criana ou adolescente.
H, em processo de elaborao, um Projeto de Lei n 2.153/2011, que Altera o 2 do art.
42 da Lei n. 8.069 de 13 de junho de 1990, para permitir a adoo de crianas e adolescentes por casais
homoafetivos. Tal projeto vai ser muito discutido, pois modificao um padro estabelecido por muito
tempo, pois com a sua aprovao ser possvel 2 Para adoo conjunta indispensvel que os
adotantes sejam casados civilmente, ou mantenham unio estvel ou homoafetiva, comprovada a
estabilidade familiar.
Para que o projeto citado seja aprovado se utiliza da justificativa de que o padro da
sociedade vem sofrendo mudana e que novas formas de vida esto surgindo, uma dela a questo do
homoafetivo, pois a cada ano casais esto assumindo seu lado homossexual, tendo agora o direito da
unio estvel. Assim, com tantas mudanas, se faz necessrio rever o Estatuto da Criana e do
Adolescente e adequ-lo a nova realidade.
O ser humano vive em uma busca incessante da felicidade. O ser humano precisa de carinho
e de amor para viver. Nesse sentido, primordial que as crianas tenham um lar e as pessoas que no
podem ter filhos sejam favorecidos pela adoo. Esta um ato de amor, doao, afeto.


4.3 Reflexes gerais sobre as jurisprudncias dos Tribunais.


Atualmente, um novo tipo de famlia vem ganhando destaque, a famlia Homoafetiva, aquela
formada por pessoas do mesmo sexo. Esse tipo de famlia j legalmente aceita, porm um fato
presente em discusses na sociedade, e se so as necessidades sociais que geram os fatos, e os fatos
originam as leis, fica evidente, que esse novo modelo de famlia est por emergir nas vias legais, visto que
as famlias como agregaes sociais, ao longo dos tempos modificam-se em resposta s necessidades da
sociedade pertencente.
Dias exclama em seu artigo A Unio Homoafetiva Ser Lei, que:

Nos dias de hoje, a no ser por puro preconceito, no pode haver quem tenha coragem de
dizer que a unio de duas pessoas, ainda que do mesmo sexo, que mantm uma convivncia
pblica, contnua e duradoura, estabelecida com o objetivo de constituio de famlia,
contraria as normas de ordem pblica e os bons costumes. A proposta, em boa hora, d um
grande passo: estende a proteo da cidadania e envolve com o manto da juridicidade quem
s quer ter o direito de ser feliz. [...] E a ningum, nem mesmo ao legislador ou ao juiz,
outorgado o direito de indicar um nico caminho na busca da felicidade. (2002, p. 3).
Em seu art. 41, o ECA narra que a adoo atribui a condio de filho ao adotado, com os
mesmos direitos e deveres, inclusive sucessrios, desligando-o de qualquer vnculo com os pais e
parentes, salvo os impedimentos matrimoniais.
O Estatuto da Criana e do Adolescente destaca tambm, como efeitos da adoo, que: Os
filhos, havidos ou no da relao do casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes,
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proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao. E ainda que, no cessa o vnculo da
filiao com a morte dos pais naturais, o mesmo acontece no caso da adoo. Portanto, no se tolera
abdicar da filiao natural como da nascida da adoo.
As jurisprudncias aqui discutidas e analisadas acabam por evidenciar que o impedimento de
casais homoafetivos adotarem crianas ou adolescentes fere os direitos deles que j so resguardados por
lei, inclusive os direitos sucessrios. Embora, em essncia, as reflexes e debates travados no mbito
legal, no possuem, como foco esses direitos sucessrios, uma vez que, como se v em todas as
jurisprudncias coletadas, o alvo a formao da famlia, como importante instituio social bem como a
formao scio-econmica dos responsveis pelas crianas legalmente constitudos.
Argumenta-se que uma criana adotada pelo casal homoafetiveis pode ter em seu
desenvolvimento seqelas de ordem psicolgica e dificuldades de identificao de gnero, ainda,
ressalvam que o adotado pode ser alvo de repdio pelos colegas na escola ou na vizinhana, o que
supostamente pode desencadear problemas de interao social.
Porm, no h nada que comprove esses argumentos, pois, de acordo com a Psicloga
Tereza Maria Machado Lagrota Costa (apud. NAHAS, 2008) comprovado que homossexuais so
fruto de relaes entre heterossexuais em sua constante maioria, no entanto, tiveram uma orientao
sexual diferente da dos seus pais, o que ratifica que o fato dos pais serem homossexuais no define nem
interfere na orientao sexual dos filhos, nem causa transtornos psicolgicos na criana, visto que papis
sociais desempenhado por homens e mulheres um paradigma que j vem sendo quebrado h muitas
dcadas. A diferena sempre num primeiro momento rejeitada, seja ela fsica, mental, ou mesmo de
orientao sexual, o que extremamente repugnante, no aceitarmos as pessoas como elas so.
A fim de confirma isso, cita-se o seguinte argumento, relativo ao anexo A: O relator do caso,
ministro Lus Felipe Salomo, ao contrrio, afirmou que no h nenhuma prova de que crianas criadas
por casais homossexuais tenham algum tipo de prejuzo em decorrncia disso: Vrios estudos
estrangeiros afastam qualquer dano crianas criadas por casal homoafetivo, disse.
Devido a isso, os considerados anormais, ou seja, os sujeitos que fogem do padro
considerado normal, comum pela sociedade, acabam sofrendo discriminao; o que torna o momento
oportuno para os pais orientar essas crianas, e as prepararem emocionalmente para superar esse desafio,
um fato que ocorre no somente em famlias homoafetivas, mas em vrias outras que fazem parte de
minorias tnicas, por exemplo.
importante frisar, que o problema no est no indivduo que julgado como diferente,
mas na sociedade que munida de sutis preconceitos no aceita esse indivduo, a sociedade que deve
adaptar-se as diversidades dos sujeitos que a constitui, e no o contrrio, at porque se assim fosse,
estaramos fazendo meno a perspectiva funcionalista, o que no , evidentemente, o caso.
No obstante, no se percebe perdas com a adoo de crianas por casais homoafetivos, ao
oposto, a partir dessa ao, a criana passa a ter garantido os benefcios sucessrios de ambos os pais
(ou as mes).
Como foi explicitado no inicio deste trabalho, a unio entre pessoas do mesmo sexo j existe
de fato, estes tambm j constituem famlia, seja por terem filhos resultantes de unio heterossexual
anterior, e passarem agora a educar esses filhos juntos com seu parceiro/parceira numa relao
homoafetiva, ou quando somente um dos parceiros adota uma criana (fato legal), tendo em vista, que na
legislao vigente em captulo de adoo no h nenhuma restrio acerca da adoo por homossexual
solteiro.
Como expresso no anexo A, no qual, segundo o Superior Tribunal Justia, crianas foram
adotadas ainda bebs por uma das mulheres. Depois, sua companheira resolveu tambm oficializar a
adoo das crianas, pensando em conceder-lhes mais benefcios e garantias, tais como planos de sade
e at direito a penso em caso de separao do casal.
No caso supracitado, ficam evidentes as intenes societais de famlia, ao ser
constitudo, tanto por htero como por homoafetivos, que so alm de outras tantas, o direito de
sucesso, e outras garantias fundamentais dentro do direito.
Dentro desta jurisprudncia, outros trs ministros seguiram o voto do relator,
decidindo no s manter as crianas com as mulheres, como oficializando a adoo. Esta deciso
demonstrou o carter de famlia, de criao, de bases sociais indispensveis que devem existir
dentro da sociedade, independente de padres familiares construdos h sculos e ainda em
voga.
Como tambm, no levada em considerao a orientao sexual do adotante para o
instituto da adoo, visto que o que realmente digno de observao para o deferimento da adoo so
as condies econmicas e psicolgicas que a pessoa possui para criar uma criana, fornecendo a ela
carinho e afeto prprios de uma famlia, de modo que a adoo resulte em reais vantagens para a criana.
Porm, fomento outra vez, que essa criana s receber o nome de um dos pais (do que adotou
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legalmente), e s herdar os direitos sucessrios tambm de um s. Ento, por que no legalizar a adoo
por casais homoafetivos se ela j existe de fato?
Outro ponto relevante para essa discusso est no fato de que se estar considerando em
primeiro lugar o bem-estar dessa criana ou adolescente a ser adotado, interessante dispor que alm da
afetividade que os homoafetivos tm para oferecer ao adotado, esse tambm possu comprovadamente
uma condio econmica bem favorvel, sendo um dos grupos sociais que mais consomem, e que tem
uma qualidade de vida considervel, capaz de prover uma moradia, educao e lazer digno para uma
criana se desenvolver.
No anexo B, h a seguinte declarao Adoo de menores por casal homossexual. Situao
j consolidada. Estabilidade da famlia. Presena de fortes vnculos afetivos entre os menores e a
requerente. Observe-se que a prevalncia de determinados pontos nesta jurisprudncia conduz as
reflexes reconfirmao de que a famlia, veja-se, por exemplo, a afirmao de que h fortes vnculos
afetivos entre os menores e a requerente, deve ser o centro das atenes das decises judiciais legais, e
no to-somente a situao financeira.
Com efeito, ser cada vez mais notrio casos jurisprudncia que envolvam litgio em adoes
de casais homoafetivos por todo o pas. Esse fato no deve ser considerado de maneira simplria como
uma conquista apenas desses casais homoafetivos, mas de toda a sociedade em questo.
O que est em pauta a concretizao dos direitos humanos, o reconhecimento
destas pessoas enquanto cidados independentes de sua orientao social, e mais a garantia
de um lar e umas vidas dignas para crianas que se encontram abrigadas, abandonadas ou em
situao de negligncia.

.


5 CONCLUSO


Falar da adoo por parte de casais homoafetivos discutir um tema de vanguarda para o
direito, sendo decises que provocam discusses, tendo pessoas favorveis e contrrias. Nota-se que a
sociedade vem passando por um processo de mudana, que permitiu realizao de transformaes no
seio das instituies sociais, em especial, a famlia.
Percebe-se, tambm, que a sociedade no est pronta para aceitar a adoo por casais
homoafetivos, alm disso, no tem condies intelectuais nem to pouco legais de se posicionar em
relao ao tema.
Neste sentindo os Tribunais de Superposio esto se posicionando a favor da adoo
embasados em suas decises pelo bem estar e o principio do melhor interesse, tanto Supremo
Tribunal Federal como no Superior Tribunal de Justia em ambos os casos analisado. Observa-se
tambm que todos os casais tinham interesse de constituir uma famlia, e o que vinham impedir em todos
os casos analisado era a alegao de que casais homoafetivos no detinham de legislao que permitisse a
adoo por eles, cabendo somente a casais heterossexuais, essa era alegao do Ministrio Publico em
seus recursos, mas os Tribunais de Superposio rejeitaram.
De suma importncia assim que o projeto de Lei n. 2.153/2011, que visa altera o 2 do
art. 42 da Lei n. 8.069 de 13 de junho de 1990, para permitir a adoo de crianas e adolescentes por
casais homoafetivos seja aprovado, para que assim permita na legislao brasileira adoo por casais
homoafetivo, ser uma grande evoluo tanto para sociedade em geral, como para as crianas que
desejam ter uma famlia, como tambm para o direito que vive em constate mudanas principalmente
quando se trata de tema polmico.
Enquanto no se aprova projeto lei, observar que a unio entre pessoa do mesmo sexo,
comprovado a estabilidade familiar constitui uma famlia, conforme deciso Supremo Tribunal Federal,
no h assim como se negar assim que constitui unio estvel, que atravs anlise holstica ser passvel de
adoo pelo casal homoafetivo. Nesse ponto de vista, pode se dizer que o novo causa medo e
inquietao, mas o que se estar em jogo bem estar da criana e a dignidade da pessoa humana,
independente da orientao sexual do adotante.
Dentro desse parmetro, no se pode afirmar que sociedade est fechada para o caso referencial,
pois h focos de mudanas e aceitaes, sendo de grande relevncia para o direito, j que a
homossexualidade ainda um mistrio nas reas da Medicina e da Psicanlise. Mas, pode-se afirmar que
no se trata de uma mera opo sexual e nem to pouco de patologia. Os homoafetivos precisam de
respeito, dignidade e de direitos iguais. sabido que o tema polmico e traz vrias discusses e
controvrsias, mas primordial a anlise justa e ampla.
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Sobre a adoo, argumenta-se que esta um instituto admirvel, visto que um processo de
aceitao de uma pessoa estranha em um seio familiar j formado, nesse sentido, ao negar a adoo a
uma pessoa, pelo simples fato de ela ser considerada diferente dos padres normais estabelecidos pela
sociedade, um ato de discriminao. E sobre isso, a Constituio Federal CF/88 probe tal ato e
elenca em seu artigo 3 IV promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idia
e quaisquer outras formas de discriminao (CF, 2010, p. 13).
Nota-se assim o preconceito faz com muitas crianas sejam privadas de ter um lar, um afeto,
um carinho, uma vida digna precisa-se que seja rompido essa discriminao e que seja aprovada a
adoo, seja por casais homoafetivo ou no, torne-se uma ferramenta til para bem estar das crianas
que no tem uma famlia.
Neste sentido observa-se que adoo no deferida a qualquer pessoa que tenha detenha de
interesse na criana, necessria uma venerao a algumas formalidades, para respeitar, o direito da
criana e do adolescente, visto ser este processo muito spero para ambas as partes, e o que deve
prevalecer como bem destacado pelos Tribunais de Superposio principio do melhor interesse da
criana e o seu bem estar, respeitado isso no h como se negar real vantagem para adotando.
H, tambm, a necessidade de observar que, a partir do momento em que h um deferimento
de um processo de adoo a um casal homoafetivo, um grande ato de responsabilidade, uma vez que
dada total confiana de que o casal manter um comportamento respeitvel no lar, protegendo a criana
dos sofrimentos e humilhao que ela certamente passar por conviver com algo diferente dentro do seu
lar.
Nesse sentido, fazem-se necessrio analisar os casos, os pontos positivos e negativos, sendo
importante pensar e ver se h a real vantagem para o adotando, pois, como define o Estatuto da Criana e
do Adolescente. Portanto, o ato de adotar precisa ser visto como um ato de amor e o que deve
predominar a felicidade e o bem-estar do adotando.



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MASCHIO, Jane Justina. A adoo por casais homossexuais. Teresina.: Jus navegandi., n 55, 2002.
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MARTINS, Fernandinho. Pais fora do comum. In: Mix Brasil. Disponvel
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PESQUISE. Famlia conceito e evoluo. PESQUISE. Disponvel em: . Acesso em 14 novembro de
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PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Direito s famlias. IBDFAM, Belo Horizonte, 18 set. 2008. 2f.
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PORTANOVA, Rui. Disponvel em http://conjur.uol.com.br/textos/27435 . Acesso em 20 de
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STF, Unio Homoafetiva. casais homoafetivo.STF. Disponvel em:
http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?
s1=%28ado%E7%E3o+por+casais+homoafetivo%29&base=baseAcordaos. Acesso em : 19 janeiro de
2012.

STF, Adoo homoafetiva. STF. Disponvel em
http://www.stf.jus.br/portal/diarioJustica/verDiarioAtualProcesso.asp?
numDj=131&dataPublicacaoDj=19/07/2010&incidente=3890303&codCapitulo=1&numMateria=139&codMateria=8.
Acesso em 19 janeiro de 2012.

STJ, Adoo por casal homoafetivo. STJ. Disponvel em: http://www.stj.jus.br/SCON/pesquisar.jsp?
newsession=yes&tipo_visualizacao=RESUMO&b=ACOR&livre=adoo por casal homoafetivo.Acesso
em: 10 dezembro de 2011.

STJ, Princpio do melhor interesse da criana. STJ. Disponvel em:
http://www.stj.gov.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=97668. Acesso em 19
janeiro de 2012.


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ANEXOS

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ANEXO A


O Superior Tribunal de Justia (STJ) confirmou ontem, numa deciso democrtica, o direito a um
casal lsbico do Rio Grande do Sul de continuar a criar seus dois filhos adotivos, os quais j vivem
com a famlia h oito anos.
Segundo o STJ, as crianas foram adotadas ainda bebs por uma das mulheres. Depois, sua
companheira resolveu tambm oficializar a adoo das crianas, pensando em conceder-lhes mais
benefcios e garantias, tais como planos de sade e at direito a penso em caso de separao do
casal.
O relator do caso, ministro Lus Felipe Salomo, ao contrrio, afirmou que no h nenhuma prova
de que crianas criadas por casais homossexuais tenham algum tipo de prejuzo em decorrncia
disso: Vrios estudos estrangeiros afastam qualquer dano crianas criadas por casal
homoafetivo, disse.
Salomo, tal qual o sbio bblico, afirmou que deve prevalecer sempre o melhor interesse da
criana. Ele ainda respaldou seu voto na opinio concomitante de outras instituies, como a
assistncia social e o Ministrio Pblico Federal, que tambm recomendaram a adoo. Assim, os
outros trs ministros seguiram o voto do relator, decidindo no s manter as crianas com as
mulheres, como oficializando a adoo.
A acertada deciso do STJ no s uma vitria particular, mas deve gerar jurisprudncia para
outros casos que envolvam litgio em adoes de casais homoafetivos por todo o pas.
Comemoremos a Justia!

Processo
REsp 889852 / RS
RECURSO ESPECIAL
2006/0209137-4
Relator(a)
Ministro LUIS FELIPE SALOMO (1140)
rgo Julgador
T4 - QUARTA TURMA
Data do Julgamento
27/04/2010
Data da Publicao/Fonte
DJe 10/08/2010
RT vol. 903 p. 146
Ementa
DIREITO CIVIL. FAMLIA. ADOO DE MENORES POR CASAL
HOMOSSEXUAL.SITUAO J CONSOLIDADA. ESTABILIDADE DA FAMLIA.
PRESENA DE FORTES VNCULOS AFETIVOS ENTRE OS MENORES E A
REQUERENTE.IMPRESCINDIBILIDADE DA PREVALNCIA DOS INTERESSES DOS
MENORES.RELATRIO DA ASSISTENTE SOCIAL FAVORVEL AO PEDIDO. REAIS
VANTAGENS PARA OS ADOTANDOS. ARTIGOS 1 DA LEI 12.010/09 E 43 DO
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. DEFERIMENTO DA MEDIDA.

ANEXO B


Princpio do melhor interesse da criana impera nas decises do STJ
Quando se trata de disputas por guarda de menores, processos de adoo e at expulso de estrangeiro
que tem filho brasileiro, o que tem prevalecido nas decises do Superior Tribunal de Justia (STJ) o
melhor interesse da criana. Foi com base nesse princpio que a Quarta Turma proferiu, em abril passado,
uma deciso indita e histrica: permitiu a adoo de crianas por um casal homossexual.
Apesar de polmico, o caso foi decidido por unanimidade. O relator, ministro Luis Felipe Salomo,
ressaltou que a inexistncia de previso legal permitindo a incluso, como adotante, de companheiro do
mesmo sexo, nos registros do menor, no pode ser bice proteo, pelo Estado, dos direitos das
crianas e adolescentes. O artigo 1o da Lei n. 12.010/2009 prev a garantia do direito convivncia
familiar a todas as crianas e adolescentes, devendo o enfoque estar sempre voltado aos interesses do
menor, que devem prevalecer sobre os demais.


.
ANEXO C

STF d ganho de causa adoo por casal gay
Deciso histrica nega recurso do Ministrio Pblico do Paran contra adoo conjunta O Supremo
Tribunal Federal discutiu pela primeira vez adoo por um casal gay e negou recurso interposto pelo
Ministrio Pblico do Paran, que visava impedir que Toni Reis e David Harrad pudesse adotar filhos em
conjunto. A deciso foi proferida no dia 16 de agosto, s vindo a ser publicada no Dirio do Supremo
Tribunal Federal no dia 24 (abaixo). O relator do caso foi o ministro Marco Aurlio.
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Histrico:
Em julho/agosto de 2005, o casal gay Toni Reis e David Harrad deu entrada na Vara da Infncia e da
Juventude de Curitiba, para qualificao para adoo conjunta. Em seguida, o casal recebeu a visita da
psicloga e da assistente social da Vara, participou dos cursos de orientao proferidos pela mesma,
respondeu os diversos mandados de intimao e disponibilizou literatura e jurisprudncia para auxiliar a
anlise da promotora e do juiz da Vara. Passados dois anos e meio, o juiz deu sentena favorvel
adoo conjunta, com as seguintes ressalvas:julgo procedente o pedido de inscrio de adoo
formulado... com fundamento no artigo 50, pargrafos 1 e 2 do diploma legal supra citado, que estaro
habilitados a adotar crianas ou adolescentes do sexo feminino na faixa etria a partir dos 10 anos de
idade.O casal, embora feliz pelo reconhecimento da procedncia do pedido, considerou as ressalvas
discriminatrias e recorreu da sentena.O Tribunal de Justia do Paran, determinou que a limitao
quanto ao sexo e idade dos adotandos em razo da orientao sexual dos adotantes inadmissvel.
Ausncia de previso legal. Apelo conhecido e provido. A deciso foi unnime, em 11 de maro de
2009 (anexo).O Ministrio Pblico do Paran props embargos de declarao cvel.Os magistrados do
Tribunal de Justia do Paran acordaram, por unanimidade em rejeitar os embargos de declarao em 29
de julho de 2009 (anexo).O Ministrio Pblico do Paran interps Recurso Extraordinrio junto ao
Supremo Tribunal Federal, alegando a violao do artigo 226 da Constituio Federal e a impossibilidade
de configurao de unio estvel entre pessoas do mesmo sexo.O Supremo Tribunal Federal negou o
recurso do Ministrio Pblico, com base na argumentao do ministro Marco Aurlio, de que a questo
debatida pelo Tribunal de Justia do Paran foi a restrio quanto ao sexo e idade das crianas, e no a
natureza da relao entre Toni e David, que j convivem maritalmente h 20 anos. Segundo o ministro, o
recurso estava em flagrante descompasso com a deciso do Tribunal de Justia do Paran.Com a
deciso do Supremo, volta a valer a deciso do Tribunal de Justia do Paran, de que o casal pode
adotar em conjunto, e sem restrio quanto ao sexo ou idade das crianas.Toni, que presidente da
Associao Brasileira de Lsbicas, Gays, Bissexuais, Travestis e Transexuais (ABGLT), disse sinto
orgulho do STF ter respeitado os artigos 3 e 5 da Constituio Federal, que afirmam que no haver
discriminao no Brasil e que todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza. J
David se disse emocionado depois de cinco anos de espera. Agora vou realizar meu sonho de exercer
a paternidade e ser feliz ao lado do meu marido e nossos filhos, acrescentou.

Dirio do Supremo Tribunal Federal, 24/08:

ADVOGADO : 28621/PR - GIANNA CARLA ANDREA
VEICULAO : 24/08/2010 00:00:00
BOLETIM : SEM NOTA
RGO : SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
VARA : SECRETARIA JUDICIRIA
CIDADE : COMARCA DE BRASLIA
JORNAL : DIRIO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
PGINA : 147
EDIO : 157/2010

RECURSOS
RECURSO EXTRAORDINRIO 615.261 (608) ORIGEM : AC - 5299761 - TRIBUNAL DE
JUSTIA ESTADUAL PROCED : PARAN .-RELATOR :MIN. MARCO AURLIO .-
RECTE : MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO PARAN PROC(ES) :
PROCURADOR-GERAL DE JUSTIA DO ESTADO DO PARAN .-RECDO : ANTONIO
LUIZ MARTINS DOS REIS .-RECDO : DAVID IAN HARRAD ADV: GIANNA CARLA
ANDREATTA ROSSI .-DECISO RECURSO EXTRAORDINRIO - RAZES -
DESCOMPASSO COM O ACRDO IMPUGNADO - NEGATIVA DE SEGUIMENTO. 1.
Contra a sentena proferida pelo Juzo, houve a interposio de recurso somente pelos autores.
Pleitearam a reforma do decidido a fim de que fosse afastada a limitao imposta quanto ao
sexo e idade das crianas a serem adotadas. A apelao foi provida, declarando-se terem os
recorrentes direito a adotarem crianas de ambos os sexos e menores de 10 anos. Eis o teor da
emenda contida folha 257: [...] 2. Delimitar o sexo e a idade da criana a ser adotada por casal
homoafetivo transformar a sublime relao de filiao, sem vnculo biolgicos, em ato de
caridade provido de obrigaes sociais e totalmente desprovido de amor e comprometimento. 2.
H flagrante descompasso entre o que foi decidido pela Corte de origem e as razes do recurso
interposto pelo Ministrio Pblico do Estado do Paran. O Tribunal local limitou-se a apreciar a
questo relativa idade e ao sexo das crianas a serem adotadas. No extraordinrio, o
recorrente aponta violado o artigo 226 da Constituio Federal, alegando a impossibilidade de
configurao de unio estvel entre pessoas do mesmo sexo, questo no debatida pela Corte
de origem. 3. Nego seguimento ao extraordinrio. 4. Publiquem. Braslia, 16 de agosto de 2010.
Ministro MARCO AURLIO .-RELATOR .-


ANEXO D


SUPREMO RECONHECE UNIO HOMOAFETIVA
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Os ministros do Supremo Tribunal Federal (STF), ao julgarem a Ao Direta de
Inconstitucionalidade (ADI) 4277 e a Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF)
132, reconheceram a unio estvel para casais do mesmo sexo. As aes foram ajuizadas na Corte,
respectivamente, pela Procuradoria-Geral da Repblica e pelo governador do Rio de Janeiro, Srgio
Cabral.
O julgamento comeou na tarde de ontem (4), quando o relator das aes, ministro Ayres Britto,
votou no sentido de dar interpretao conforme a Constituio Federal para excluir qualquer significado
do artigo 1.723 do Cdigo Civil que impea o reconhecimento da unio entre pessoas do mesmo sexo
como entidade familiar.
O ministro Ayres Britto argumentou que o artigo 3, inciso IV, da CF veda qualquer discriminao
em virtude de sexo, raa, cor e que, nesse sentido, ningum pode ser diminudo ou discriminado em
funo de sua preferncia sexual. O sexo das pessoas, salvo disposio contrria, no se presta para
desigualao jurdica, observou o ministro, para concluir que qualquer depreciao da unio estvel
homoafetiva colide, portanto, com o inciso IV do artigo 3 da CF.
Os ministros Luiz Fux, Ricardo Lewandowski, Joaquim Barbosa, Gilmar Mendes, Marco Aurlio,
Celso de Mello e Cezar Peluso, bem como as ministras Crmen Lcia Antunes Rocha e Ellen Gracie,
acompanharam o entendimento do ministro Ayres Britto, pela procedncia das aes e com efeito
vinculante, no sentido de dar interpretao conforme a Constituio Federal para excluir qualquer
significado do artigo 1.723 do Cdigo Civil que impea o reconhecimento da unio entre pessoas do
mesmo sexo como entidade familiar.
Na sesso de quarta-feira, antes do relator, falaram os autores das duas aes o procurador-
geral da Repblica e o governador do Estado do Rio de Janeiro, por meio de seu representante , o
advogado-geral da Unio e advogados de diversas entidades, admitidas como amici curiae (amigos da
Corte).
Aes
A ADI 4277 foi protocolada na Corte inicialmente como ADPF 178. A ao buscou a declarao de
reconhecimento da unio entre pessoas do mesmo sexo como entidade familiar. Pediu, tambm, que os
mesmos direitos e deveres dos companheiros nas unies estveis fossem estendidos aos companheiros
nas unies entre pessoas do mesmo sexo.
J na Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF) 132, o governo do Estado do Rio
de Janeiro (RJ) alegou que o no reconhecimento da unio homoafetiva contraria preceitos fundamentais
como igualdade, liberdade (da qual decorre a autonomia da vontade) e o princpio da dignidade da
pessoa humana, todos da Constituio Federal. Com esse argumento, pediu que o STF aplicasse o
regime jurdico das unies estveis, previsto no artigo 1.723 do Cdigo Civil, s unies homoafetivas de
funcionrios pblicos civis do Rio de Janeiro.

.


STF RECONHECEU A UNIO HOMOAFETIVA E SUA INCLUSO COMO ENTIDADE
FAMILIAR.

Veja a ementa:

ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL (ADPF). PERDA
PARCIAL DE OBJETO. RECEBIMENTO, NA PARTE REMANESCENTE, COMO AO
DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. UNIO HOMOAFETIVA E SEU
RECONHECIMENTO COMO INSTITUTO JURDICO. CONVERGNCIA DE OBJETOS
ENTRE AES DE NATUREZA ABSTRATA. JULGAMENTO CONJUNTO. Encampao
dos fundamentos da ADPF n 132-RJ pela ADI n 4.277-DF, com a finalidade de conferir interpretao
conforme Constituio ao art. 1.723 do Cdigo Civil. Atendimento das condies da ao. 2.
PROIBIO DE DISCRIMINAO DAS PESSOAS EM RAZO DO SEXO, SEJA NO PLANO
DA DICOTOMIA HOMEM/MULHER (GNERO), SEJA NO PLANO DA ORIENTAO
SEXUAL DE CADA QUAL DELES. A PROIBIO DO PRECONCEITO COMO CAPTULO DO
CONSTITUCIONALISMO FRATERNAL. HOMENAGEM AO PLURALISMO COMO VALOR
SCIO-POLTICO-CULTURAL. LIBERDADE PARA DISPOR DA PRPRIA SEXUALIDADE,
INSERIDA NA CATEGORIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS DO INDIVDUO,
EXPRESSO QUE DA AUTONOMIA DE VONTADE. DIREITO INTIMIDADE E VIDA
PRIVADA. CLUSULA PTREA. O sexo das pessoas, salvo disposio constitucional expressa ou
implcita em sentido contrrio, no se presta como fator de desigualao jurdica. Proibio de
preconceito, luz do inciso IV do art. 3 da Constituio Federal, por colidir frontalmente com o objetivo
constitucional de promover o bem de todos. Silncio normativo da Carta Magna a respeito do concreto
uso do sexo dos indivduos como saque da kelseniana norma geral negativa, segundo a qual o que no
estiver juridicamente proibido, ou obrigado, est juridicamente permitido. Reconhecimento do direito
preferncia sexual como direta emanao do princpio da dignidade da pessoa humana: direito a auto-
estima no mais elevado ponto da conscincia do indivduo. Direito busca da felicidade. Salto normativo
da proibio do preconceito para a proclamao do direito liberdade sexual. O concreto uso da
sexualidade faz parte da autonomia da vontade das pessoas naturais. Emprico uso da sexualidade nos
planos da intimidade e da privacidade constitucionalmente tuteladas. Autonomia da vontade. Clusula
ptrea. 3. TRATAMENTO CONSTITUCIONAL DA INSTITUIO DA FAMLIA.
RECONHECIMENTO DE QUE A CONSTITUIO FEDERAL NO EMPRESTA AO
SUBSTANTIVO FAMLIA NENHUM SIGNIFICADO ORTODOXO OU DA PRPRIA
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TCNICA JURDICA. A FAMLIA COMO CATEGORIA SCIO-CULTURAL E PRINCPIO
ESPIRITUAL. DIREITO SUBJETIVO DE CONSTITUIR FAMLIA. INTERPRETAO NO-
REDUCIONISTA. O caput do art. 226 confere famlia, base da sociedade, especial proteo do
Estado. nfase constitucional instituio da famlia. Famlia em seu coloquial ou proverbial significado de
ncleo domstico, pouco importando se formal ou informalmente constituda, ou se integrada por casais
heteroafetivos ou por pares homoafetivos. A Constituio de 1988, ao utilizar-se da expresso famlia,
no limita sua formao a casais heteroafetivos nem a formalidade cartorria, celebrao civil ou liturgia
religiosa. Famlia como instituio privada que, voluntariamente constituda entre pessoas adultas, mantm
com o Estado e a sociedade civil uma necessria relao tricotmica. Ncleo familiar que o principal
lcus institucional de concreo dos direitos fundamentais que a prpria Constituio designa por
intimidade e vida privada (inciso X do art. 5). Isonomia entre casais heteroafetivos e pares
homoafetivos que somente ganha plenitude de sentido se desembocar no igual direito subjetivo formao
de uma autonomizada famlia. Famlia como figura central ou continente, de que tudo o mais contedo.
Imperiosidade da interpretao no-reducionista do conceito de famlia como instituio que tambm se
forma por vias distintas do casamento civil. Avano da Constituio Federal de 1988 no plano dos
costumes. Caminhada na direo do pluralismo como categoria scio-poltico-cultural. Competncia do
Supremo Tribunal Federal para manter, interpretativamente, o Texto Magno na posse do seu fundamental
atributo da coerncia, o que passa pela eliminao de preconceito quanto orientao sexual das
pessoas. 4. UNIO ESTVEL. NORMAO CONSTITUCIONAL REFERIDA A HOMEM E
MULHER, MAS APENAS PARA ESPECIAL PROTEO DESTA LTIMA. FOCADO
PROPSITO CONSTITUCIONAL DE ESTABELECER RELAES JURDICAS HORIZONTAIS
OU SEM HIERARQUIA ENTRE AS DUAS TIPOLOGIAS DO GNERO HUMANO.
IDENTIDADE CONSTITUCIONAL DOS CONCEITOS DE ENTIDADE FAMILIAR E
FAMLIA. A referncia constitucional dualidade bsica homem/mulher, no 3 do seu art. 226, deve-
se ao centrado intuito de no se perder a menor oportunidade para favorecer relaes jurdicas
horizontais ou sem hierarquia no mbito das sociedades domsticas. Reforo normativo a um mais
eficiente combate renitncia patriarcal dos costumes brasileiros. Impossibilidade de uso da letra da
Constituio para ressuscitar o art. 175 da Carta de 1967/1969. No h como fazer rolar a cabea do
art. 226 no patbulo do seu pargrafo terceiro. Dispositivo que, ao utilizar da terminologia entidade
familiar, no pretendeu diferenci-la da famlia. Inexistncia de hierarquia ou diferena de qualidade
jurdica entre as duas formas de constituio de um novo e autonomizado ncleo domstico. Emprego do
fraseado entidade familiar como sinnimo perfeito de famlia. A Constituio no interdita a formao de
famlia por pessoas do mesmo sexo. Consagrao do juzo de que no se probe nada a ningum seno
em face de um direito ou de proteo de um legtimo interesse de outrem, ou de toda a sociedade, o que
no se d na hiptese sub judice. Inexistncia do direito dos indivduos heteroafetivos sua no-
equiparao jurdica com os indivduos homoafetivos. Aplicabilidade do 2 do art. 5 da Constituio
Federal, a evidenciar que outros direitos e garantias, no expressamente listados na Constituio,
emergem do regime e dos princpios por ela adotados, verbis: Os direitos e garantias expressos nesta
Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos
tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. 5. DIVERGNCIAS
LATERAIS QUANTO FUNDAMENTAO DO ACRDO. Anotao de que os Ministros
Ricardo Lewandowski, Gilmar Mendes e Cezar Peluso convergiram no particular entendimento da
impossibilidade de ortodoxo enquadramento da unio homoafetiva nas espcies de famlia
constitucionalmente estabelecidas. Sem embargo, reconheceram a unio entre parceiros do mesmo sexo
como uma nova forma de entidade familiar. Matria aberta conformao legislativa, sem prejuzo do
reconhecimento da imediata auto-aplicabilidade da Constituio. 6. INTERPRETAO DO ART.
1.723 DO CDIGO CIVIL EM CONFORMIDADE COM A CONSTITUIO FEDERAL
(TCNICA DA INTERPRETAO CONFORME). RECONHECIMENTO DA UNIO
HOMOAFETIVA COMO FAMLIA. PROCEDNCIA DAS AES. Ante a possibilidade de
interpretao em sentido preconceituoso ou discriminatrio do art. 1.723 do Cdigo Civil, no resolvel
luz dele prprio, faz-se necessria a utilizao da tcnica de interpretao conforme Constituio. Isso
para excluir do dispositivo em causa qualquer significado que impea o reconhecimento da unio contnua,
pblica e duradoura entre pessoas do mesmo sexo como famlia. Reconhecimento que de ser feito
segundo as mesmas regras e com as mesmas consequncias da unio estvel heteroafetiva.
(ADI 4277, Relator(a): Min. AYRES BRITTO, Tribunal Pleno, julgado em 05/05/2011, DJe-198
DIVULG 13-10-2011 PUBLIC 14-10-2011 EMENT VOL-02607-03 PP-00341)."

ANEXO E


ROJETO DE LEI N 2.153, DE 2011.
(Da Sra. Janete Rocha Piet)

Altera o 2 do art. 42 da Lei n. 8.069 de 13 de junho
de 1990, para permitir a adoo de crianas e
adolescentes por casais homoafetivos.

O Congresso Nacional decreta:
Art. 1 O 2 do art. 42 da Lei n 8.069, de 13 de junho de 1990,
passa a vigorar com a seguinte redao:
Art. 42. (...)
......................................... ...........................................................................................................
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2 Para adoo conjunta indispensvel que os adotantes sejam casados civilmente, ou mantenham
unio estvel ou homoafetiva, comprovada a estabilidade familiar.
Art. 2 Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.

JUSTIFICAO

Inegveis so as mudanas sofridas pela sociedade brasileira em meio ao dinamismo do mundo
globalizado, onde surgem novos ncleos familiares que merecem a proteo jurdica do Estado. Dentre
estes ncleos, temos a famlia homoparental, formada por pares homoafetivos que, diante da
impossibilidade biolgica de gerarem filhos entre si, recorrem adoo como meio de realizar o desejo da
maternidade ou da paternidade afetiva, contraindo todos os direitos e deveres do referido instituto em face
das crianas e adolescentes que, por motivos diversos, no gozam do amparo e do amor dos pais
biolgicos.
De outro lado,temos, no Brasil, cerca de 200 mil crianas institucionalizadas em abrigos e
orfanatos. A esmagadora maioria delas permanecer nesses espaos de mortificao e desamor at
completarem 18 anos porque esto fora da faixa de adoo provvel. Tudo o que essas crianas esperam
e sonham o direito de terem uma famlia no interior das quais sejam amadas e respeitadas. Graas ao
preconceito e a tudo aquilo que ele oferece de violncia e intolerncia, entretanto, essas crianas no
podero, em regra, ser adotadas por casais homossexuais. Algum poderia me dizer por qu? Ser
possvel que a estupidez histrica construda escrupulosamente por sculos de moral lusitana seja forte o
suficiente para dizer: - "Sim, prefervel que essas crianas no tenham qualquer famlia a serem adotadas
por casais homossexuais? Ora, tenham a santa pacincia. O que todas as crianas precisam cuidado,
carinho e amor. Aquelas que foram abandonadas foram espancadas, negligenciadas e/ou abusadas
sexualmente por suas famlias biolgicas. Por bvio, aqueles que as maltrataram por surras e suplcios que
ultrapassam a imaginao dos torturadores; que as deixaram sem terem o que comer ou o que beber,
amarradas tantas vezes ao p da cama; que as obrigaram a manter relaes sexuais ou atos libidinosos
eram heterossexuais, no mesmo? Dois neurnios seriam, ento, suficientes para concluir que a
orientao sexual dos pais no informa nada de relevante quando o assunto cuidado e amor para com as
crianas. Poderamos acrescentar que aquela circunstncia tambm no agrega nada de relevante,
inclusive, quanto futura orientao sexual das prprias crianas, mas isso j seria outro tema. Por hora,
me parece o bastante apontar para o preconceito vigente contra as adoes por casais homossexuais com
base numa pergunta: - "que valor moral esse que se faz cmplice do abandono e do sofrimento de
milhares de crianas1?".
Desta forma, devemos pensar muito mais no interesse dos menores do que nos preconceitos da
sociedade; isto porque os filhos, gerados ou adotados de forma responsvel, como fruto do afeto,
merecem a proteo legal, mesmo quando vivam no seio de uma famlia homoafetiva.
Por este motivo, conto com o apoio dos ilustres pares para a aprovao desta proposio.

Sala das Sesses, em 29 de agosto de 2011.


JANETE ROCHA PIET
Deputada Federal PT/SP

.


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