DIREITO

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59
Bibliogrficas
Referncias
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Autor (a) i Michelle Marcelino e Simone Simas
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Reviso Final i Mrcio Magno Ribeiro de Melo
Equipe i Andr Pimenta, Antonio Frana Filho,
Amanda Rodrigues, Bruno Benn, Cefas Gomes,
Cluder Frederico, Francisco Frana Jnior,
Herminio Filho, Israel Dantas, Joo Ricardo Chagas,
John Casais e Mariucha S. Ponte.
Editorao i Mariucha Silveira Ponte
Ilustrao i Mariucha Silveira Ponte
Imagens i Corbis/Image100/Imagemsource
EQUIPE DE ELABORAO/PRODUO DE MATERIAL DIDTICO:
3
A CINCIA DO DIREITO ..........................................................................................7
INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO ....................................................................... 7
NOES GERAIS: CONCEITO, OBJETO E FINALIDADE ............................................................................... 7
DIVISO GERAL DO DIREITO ............................................................................................................................ 9
FONTES JURDICAS ............................................................................................................................................ 11
NORMAS JURDICAS .......................................................................................................................................... 12
PRINCIPAIS CONSIDERAES SOBRE O DIREITO DO ESTADO E
O DIREITO CONSTITUCIONAL ........................................................................................ 17
NOES GERAIS. SOCIEDADES....................................................................................................................... 17
PANORAMA DO DIREITO CONSTITUCIONAL .............................................................................................. 20
HISTRICO DAS CONSTITUIES ................................................................................................................. 21
DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS ................................................................................................... 22
A IMPORTNCIA DO DIREITO CIVIL E COMERCIAL. O DIREITO
. E O GESTOR NAS ORGANIZAES EMPRESARIAIS ................................... 29
RELEVANTES ASPECTOS DO DIREITO CIVIL E DO DIREITO COMERCIAL ........... 29
NOES GERAIS DE DIREITO CIVIL ............................................................................................................... 29
DOS BENS, FATOS E ATOS JURDICOS ............................................................................................................ 32
NOES GERAIS DE DIREITO COMERCIAL .................................................................................................. 36
DIREITO COMERCIAL: LIVROS, ESTABELECIMENTO E NOME EMPRESARIAL ................................... 40
Sumrio
58
Direito

art. Artigo

arts. Artigos

ed. Edio

ex. exemplo

exs. Exemplos

inc. Inciso

INPI Instituto Nacional da Propriedade Industrial

LPI Lei de Propriedade Industrial

n. Nmero

p. pginas

Rel. Relator (a)

rev. Revisada

Vol. Volume

pargrafo

CC Cdigo Civil

DJ Dirio da Justia

NCC Novo Cdigo Civil

RJ Rio de Janeiro

RT Revista dos Tribunais
Abreviaturas

e Siglas
Referncias
Eletrnicas
www.jusnavigandi.com.br
www.universojurdico.com.br
www.neoto.com.br
www.juspodivm.com.br
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Emendas/Emc/emc19.htm#art37
57

ABSTENO Ao ou efeito de abster; renncia, privao, iseno; abstinncia,
continncia.

CAPUT - o termo, geralmente usado nos textos legislativos, em referncia ao
enunciado do artigo (parte inicial do artigo).

EXPERTS - O Novo Dicionrio Aurlio da Lngua Portuguesa prev cinco signicados
para a palavra: (1) Que tem experincia; experimentado, experiente; (2) Que fez expe-
rincia; (3) Que sabe ou tem conhecimento; sabedor, ciente; (4) Indivduo que adquiriu
grande conhecimento ou habilidade graas experincia, prtica; (5) Perito.

- Smbolo do copyright. usado para indicar que uma obra est sujeita aos direitos
de autor.

FACULTAS AGENDI Do latim, que signica faculdade de agir.

NCLITO Muito falado, celebrado; famoso, ilustre, egrgio.

INSIGNE Clebre, eminente, famoso; extraordinrio, incrvel.

INTENTIO LEGIS Conteno da lei; vontade da lei.

IN LITTERIS Na literalidade; escrito.

IN NATURA Na natureza, da mesma natureza.

LATO SENSU uma expresso em latim que signica literalmente em sentido
amplo; sentido irrestrito.

LITGIOS Desavenas jurdicas; briga judicial; disputa.

MISTER Preciso, necessidade; urgncia.

OUTDOORS - signica do lado de fora da porta (traduo literal da expresso
inglesa). O Novo Dicionrio Aurlio da Lngua Portuguesa prev dois signicados para
a palavra: (1) Designao genrica de qualquer propaganda (painel, letreiro luminoso,
parede pintada etc.) exposta ao ar livre e que se caracteriza por forte apelo visual e
comunicao instantnea; (2) Restritivamente, grande cartaz com essas qualidades
colocado no exterior, margem das vias pblicas ou em pontos de boa visibilidade.

- Do ingls trademark em alguns pases. No Brasil, utilizam-se os smbolos.

e MR para Marca Registrada, que serve para indicar que uma obra est registrada
aos direitos do autor e no pode ser copiada.

PRECIPUAMENTE De forma precpua, fundamental.

SNDROME DE DOWN - Forma de retardo mental provocada por alterao cromos-
smica.

STRICTO SENSU - uma expresso em latim que signica literalmente em sentido
estrito.

SEMOVENTES Denio dada pelo Direito a animais de rebanho como bovinos,
eqinos, sunos, dentre outros, que constituem patrimnio.
Glossrio
4
Direito
O DIREITO E O GESTOR NAS ORGANIZAES EMPRESARIAIS ............................. 47
TRABALHANDO DENTRO DA LEI ................................................................................................................... 47
REGULAMENTAO E PROTEO DO MERCADO ..................................................................................... 47
ATIVOS INTANGVEIS DE UMA EMPRESA: MARCA E PATENTE ............................................................... 51
ATIVOS INTANGVEIS DE UMA EMPRESA:
DIREITOS AUTORAIS E UNIFORME PROFISSIONAL ................................................................................... 55
5
Ol, caros alunos!
Os temas que teremos o prazer de trabalhar nesta disciplina revelam a im-
portncia do conhecimento do Direito a partir do desenvolvimento dos fundamentos,
conceitos e valores bsicos dos ramos aqui tratados. Temos como objetivo orien-
tar na desenvoltura de competncias dentro da sua rea prossional, bem como
desenvolver o senso crtico, a percepo e identicao dos direitos no propsito
de aplic-los de forma relevante na sociedade.
Podemos dizer que so assuntos recorrentes e que acarretam uma preocu-
pao constante em todas as reas da atividade humana. Muitos de vocs podem
estar pensando que esta armativa trata-se de um exagero, mas como viver com
dignidade se no conhecermos nossos direitos, deveres e nossas garantias?
Como poderemos lutar por nossos ideais, se no conhecermos as armas que
esto ao nosso favor? Estas armas so: o conhecimento intelectual, a vivncia
da matria e a prtica do aprendizado. So elas que nos tornaro aptos a fazer
parte do grande e difcil mercado de trabalho.
Esta disciplina visa capacit-los a buscar fazer sempre a coisa certa. Vocs
atuaro nas mais diversas reas e, portanto, precisam estar muito bem prepara-
dos para todas elas. Dessa forma, estaremos oferecendo a vocs as ferramentas
adequadas para que construam sempre um caminho de SUCESSO!!!
Sejam bem vindos!
Desejamos discernimento, iniciativa e realizaes.
Prof Michelle Marcelino e Prof Simone Simas
Apresentao da Disciplina
56
Direito
A ttulo de curiosidade, vale ressaltar que so muitos os materiais
utilizados como suporte visual e fsico da identidade de uma empresa. As-
sim, alm do supra referido uniforme prossional, tem-se: correspondncia
(envelopes, timbres); etiquetas e cartazes; sinalizaes internas (anncios);
sinalizaes externas (outdoors); material de escritrio (pastas, blocos de
notas, canetas); cartes de visita; brochuras e folhetos; material promocional
(broches, bons, jaquetas), etc.
Sem dvida alguma a todos ns, prossionais, interessa dar uma ex-
celente impresso. Isso no vai ser diferente no que tange imagem empre-
sarial. E, como supramencionado, o uniforme empresarial contribui consubstan-
cialmente para apresentar a empresa aos consumidores ou pblico-alvo.
1. Cite 04 (quatro) Ativos intangveis de uma Empresa.
2. Dena Direito Autoral. Aps, cite 04 (quatro) exemplos que no constituem ofensa
aos direitos autorais.
3. Qual a importncia do uniforme prossional?
4. Cite 08 (oito) sinais no registrveis como Marca.
5. O que se entende por Microempresa e por Empresa de Pequeno Porte? .
6. Quais espcies de sanes o empresrio infrator pode sofrer? Cite exemplos.
Atividades
Complementares
55
ATIVOS INTANGVEIS DE UMA EMPRESA:
DIREITOS AUTORAIS E UNIFORME PROFISSIONAL
Direitos Autorais
Direito autoral o direito do autor, criador (compositor, artista, projetis-
ta, pesquisador) de controlar o uso que se faz de sua obra. Trata-se do direito
exclusivo do criador de reproduzir, publicar, vender, utilizar e exibir o fruto do
seu intelecto e habilidade (obras literrias, artsticas ou cientcas).
Esse direito de reproduo exercido pelo titular dos direitos autorais
o autoriza a colocar sua obra disposio do pblico na forma, local e pelo
tempo que desejar. Isso ocorre a ttulo oneroso ou gratuito.
A utilizao da obra de um autor, por quaisquer modalidades (traduo, edio, exe-
cuo musical etc.), depende de sua autorizao prvia e expressa.
Entrementes, necessrio ressaltar que apesar de se tratar o direito autoral de direito
exclusivo do criador/autor, essa exclusividade limitada, ou seja, existem hipteses expressa-
mente indicadas na Lei do Direito Autoral que no constituem ofensa aos direitos autorais.
FIQUE POR DENTRO!
Consulte o artigo 46 da Lei do Direito Autoral (Lei 9.610, de 19 de fevereiro
de 1998) e que sabendo o que no est proibido!
Quanto autonomia deste ramo do Direito (Direito Autoral), ele considerado
ramo autnomo do Direito da Propriedade Intelectual em funo da duplicidade da sua
natureza, que engloba tanto aspectos morais (direitos da personalidade), quanto os de
cunho patrimoniais.
Por m, cumpre salientar que se uma obra for distribuda ao pblico uma noticao
de direito autoral deve estar contida na mesma. Isso ocorre com a observncia de trs ele-
mentos: o smbolo , o ano em que a obra/trabalho foi publicado e o nome do dono do
direito autoral (criador).
A reproduo de um trabalho coberto pelo Direito autoral sem autorizao prvia e
expressa do dono desse direito terminantemente proibida por lei e pode gerar processo
por danos.
CURIOSIDADE!
No Brasil, os sucessores do autor (criador) da obra perdem os direitos
autorais adquiridos com a morte do mesmo 70 (setenta) anos aps o seu faleci-
mento (art. 41 da lei 9.610/1998).
Uniforme Prossional
A imagem de uma empresa demonstra como ela quer ser vista pelos consumidores
aos quais se direciona. Assim, devemos ressaltar a importncia do uniforme prossional.
Este item um dos ativos intangveis de uma empresa que so utilizados como suporte
visual e fsico da identidade da prpria empresa.
Muitas vezes o uniforme prossional que transmite a idia de como uma empresa
vista, quem ela , o que , o que faz e como faz.
A criao do uniforme prossional um exerccio no sentido da percepo. Geralmente
criados por especialistas de marketing, eles trazem no seu bojo uma aparncia atraente para
o pblico, de modo que a empresa possa provocar um interesse no seu pblico-alvo. Tudo
isso com o intuito de gerar riqueza de marca e facilitar as vendas do produto ou servio.
7
A CINCIA DO DIREITO
INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO
Noes Gerais: Conceito, Objeto e Finalidade
O Direito algo que est presente em nossas vidas nas
menores coisas que realizamos. Se vamos a um supermercado e
realizamos uma compra, estabelecemos uma relao comercial
para a qual existe uma regulamentao especca encontrada
no Direito Comercial. Se abrirmos a correspondncia de algum,
ferimos uma garantia fundamental devidamente prevista no corpo
do Direito Constitucional e recamos, por conseqncia, num
crime previsto no Direito Penal. Inmeras so as situaes do
cotidiano que nos passam despercebidas, mas que esto todas
abarcadas pelo Direito. E o que vem a ser o Direito?
consenso de grande parte dos estudiosos do Direito a diculdade que existe em
conceitu-lo, visto que o mesmo no possui um enunciado nico, sendo o termo utilizado em
diversos sentidos. O vocbulo direito ambguo, tendo emprego metafrico. Etimologica-
mente, deriva de directus, do verbo dirigere, que signica endireitar, alinhar, dirigir, ordenar.
Contudo, a idia que exprime a de algo que est consoante a regra, a lei.
Segundo Rubem Nogueira
1
, das acepes em que o nome Direito empregado duas
so as principais:
1) A de norma jurdica reguladora da conduta social do homem, direito objetivo ou lei em
amplo sentido; conjunto de normas jurdicas acerca de um ramo da cincia jurdica vigente
num determinado pas;
2) A de faculdade ou prerrogativa, reconhecida pela lei s pessoas em suas relaes
recprocas, ou poder que todo indivduo tem de praticar, ou no, certo ato (o direito, por
exemplo, de circular livremente pelas ruas, de fazer um testamento, etc.).
Nesses dois principais sentidos ou acepes que a cincia jurdica se ocupa do Direito,
dele fazendo o seu objeto formal.
Nessas noes est o embrio que norteia a diferena entre o Direito objetivo e o
Direito subjetivo, que veremos mais adiante.
O homem, no convvio com seus semelhantes, sentiu a necessidade de normas que
regulassem a conduta de todos com ns de coexistncia pacca. Da nasceu o Direito como
elemento necessrio para a vida em sociedade. O mesmo se ocupa da conduta exterior
do homem, de regulamentar seus atos, para tornar possvel a coexistncia social essa
a sua nalidade (Rubem Nogueira, Op. Cit. p 19).
O Direito uma cincia, visto que possui objeto formal, mtodos exclusi-
vos e seu prprio campo de pesquisa. O objeto desta cincia o conhecimento e
a elaborao racional dos dados que o Direito positivo proporciona, conforme o
pensamento do professor Rubem.
1- NOGUEIRA, Rubem. Curso de introduo ao estudo do direito. Bahia: Nova Alvorada,1996. p.19.
54
Direito
Ademais, vale mencionar que a patente diz respeito inveno ou
ao modelo de utilidade.
Inveno o ato do homem de criar algo original. Assim, a projeo
de algo desconhecido feita pelo mesmo uma inveno.
Contudo, vale ressaltar que apesar da inveno ser original nem sem-
pre ela nova. E a novidade, como bem apregoa Fbio Ulhoa Filho (2007,
p. 86), condio de privilegiabilidade da inveno.
Ainda fazendo emprstimo da boa doutrina de Fbio Ulhoa Filho (2007, p. 86), modelo
de utilidade o objeto de uso prtico suscetvel de aplicao industrial, com novo formato
de que resultam melhores condies de uso ou fabricao.
Na verdade, aqui ocorre um melhoramento na utilizao de algum produto, devido
novidade que agregada ao mesmo. Portanto, resta claro que no se trata de inveno,
mas de acrscimo de utilidade.
Alguns requisitos devem ser respeitados para a patenteabilidade de modelos de
utilidade e invenes. Assim, podemos destacar os abaixo relacionados:
a) Novidade a inveno e o modelo de utilidade so considerados novos quando
no conhecidos pela comunidade tcnica, cientca ou industrial, ou seja, pelos
prossionais experts da rea.
b) Atividade Inventiva a LPI dene que a inveno dotada de atividade inventiva
sempre que no decorra de maneira bvia do estado da tcnica (para um tcnico
no assunto).
c) Aplicao Industrial o modelo de utilidade e a inveno so aplicveis indus-
trialmente desde que possam ser utilizados ou produzidos em qualquer tipo de
indstria. Por exemplo, se A cria uma mquina que necessita de uma pea que
no existe para funcionar, ele no ter direito de patentear a sua inveno, pois a
esta falta o requisito da industriabilidade.
d) No-impedimento algumas invenes ou modelos so proibidos por lei de
serem patenteados. Isso ocorre por ordem tcnica ou em atendimento ao inte-
resse pblico.
Vocs sabem quais so as invenes ou os modelos que no podemos
patentear? Vamos conhecer ?
Eles esto elencados no artigo 18 da Lei de Propriedade Industrial (LPI):
Art. 18. No so patenteveis:
I - o que for contrrio moral, aos bons costumes e segurana, ordem e sade
pblicas;
II - as substncias, matrias, misturas, elementos ou produtos de qualquer espcie,
bem como a modicao de suas propriedades fsico-qumicas e os respectivos
processos de obteno ou modicao, quando resultantes de transformao do
ncleo atmico; e
III - o todo ou parte dos seres vivos, exceto os microorganismos transgnicos que
atendam aos trs requisitos de patenteabilidade - novidade, atividade inventiva e
aplicao industrial - previstos no art. 8 e que no sejam mera descoberta.
A patente, diferentemente do que ocorre com a marca, no pode ter o seu prazo
prorrogado. Assim, o prazo de durao da mesma de 15 (quinze) anos para o modelo de
utilidade e de 20 (vinte) anos no caso da inveno.
53
XI - reproduo ou imitao de cunho ocial, regularmente adotada para garantia de
padro de qualquer gnero ou natureza;
XII - reproduo ou imitao de sinal que tenha sido registrado como marca coletiva
ou de certicao por terceiro, observado o disposto no art. 154;
XIII - nome, prmio ou smbolo de evento esportivo, artstico, cultural, social, poltico,
econmico ou tcnico, ocial ou ocialmente reconhecido, bem como a imitao
suscetvel de criar confuso, salvo quando autorizados pela autoridade competente
ou entidade promotora do evento;
XIV - reproduo ou imitao de ttulo, aplice, moeda e cdula da Unio, dos Esta-
dos, do Distrito Federal, dos Territrios, dos Municpios, ou de pas;
XV - nome civil ou sua assinatura, nome de famlia ou patronmico e imagem de ter-
ceiros, salvo com consentimento do titular, herdeiros ou sucessores;
XVI - pseudnimo ou apelido notoriamente conhecidos, nome artstico singular ou
coletivo, salvo com consentimento do titular, herdeiros ou sucessores;
XVII - obra literria, artstica ou cientca, assim como os ttulos que estejam prote-
gidos pelo direito autoral e sejam suscetveis de causar confuso ou associao,
salvo com consentimento do autor ou titular;
XVIII - termo tcnico usado na indstria, na cincia e na arte, que tenha relao com o
produto ou servio a distinguir;
XIX - reproduo ou imitao, no todo ou em parte, ainda que com acrscimo, de marca
alheia registrada, para distinguir ou certicar produto ou servio idntico, semelhante
ou am, suscetvel de causar confuso ou associao com marca alheia;
XX - dualidade de marcas de um s titular para o mesmo produto ou servio, salvo
quando, no caso de marcas de mesma natureza, se revestirem de suciente for-
ma distintiva;
XXI - a forma necessria, comum ou vulgar do produto ou de acondicionamento, ou,
ainda, aquela que no possa ser dissociada de efeito tcnico;
XXII - objeto que estiver protegido por registro de desenho industrial de terceiro; e
XXIII - sinal que imite ou reproduza, no todo ou em parte, marca que o requerente
evidentemente no poderia desconhecer em razo de sua atividade, cujo titular
seja sediado ou domiciliado em territrio nacional ou em pas com o qual o Brasil
mantenha acordo ou que assegure reciprocidade de tratamento, se a marca se
destinar a distinguir produto ou servio idntico, semelhante ou am, suscetvel de
causar confuso ou associao com aquela marca alheia.
Assim, resta claro que os signos para serem registrados como marcas no podem
estar enquadrados nos impedimentos legais.
mister ressaltar que o objetivo da proteo da marca a possibilidade de confuso
pelo consumidor, ou seja, este considerar que o fornecedor do produto / servio A o mesmo
de outro com marca igual ou semelhante. Assim, quando esta possibilidade (confuso)
inexistente, torna-se desnecessrio o registro da marca.
Por m, no tocante ao ativo intangvel marca, vale dizer que o registro da mesma
dura 10 anos e pode ser renovado por perodos adicionais (iguais e sucessivos) com a
mesma durao.
Ademais, a prorrogao deve ser solicitada pelo interessado no ltimo ano de vigncia
do registro.
Patente
A patente o direito registrado de um inventor de realizar, utilizar e vender sua inven-
o. Ela garante ao seu titular a propriedade de explorar comercialmente a sua criao.
8
Direito
O Ser e o Dever ser. Teoria Tridimensional do Direito
Para Hans Kelsen, notrio jurista e inuenciador de vrias geraes,
o Direito uma cincia de normas enunciadoras no do que , como ou
como ser, mas do que deve ser pelo fato da norma ser, na verdade, um
juzo hipottico e no um fato natural. Como assim?
Kelsen entendeu que existe o que deve-ser sendo este independente e no confundvel,
por exemplo, com o dever moral ou poltico. o que ele chama de Teoria Pura do Direito.
Ainda por esta teoria, a norma surge sempre em decorrncia de uma norma jurdica anterior
formando uma espcie de pirmide apoiada no seu vrtice e no apenas como que emanasse
do Estado. Ento, vale que um juiz, por exemplo, ao proferir sua sentena cria norma que, por
sua vez, est autorizada pelas normas gerais e processuais. As normas do Cdigo Penal ou de
Processo Penal foram elaboradas na medida em que autorizadas pela Constituio e as normas
desta, por m, se apiam numa norma ltima, vrtice da pirmide e chave de tudo, sendo que
esta no jurdica posto que, se assim o fosse, teria que se apoiar em outra norma.
A norma ltima , ento, uma espcie de hiptese, de pressuposto lgico
de validade do sistema, algo que acompanha a conscincia e no corresponde
realidade concreta.
Miguel Reale, inteligentemente, elucidou o Direito sob o prisma de uma relao tridi-
mensional, a chamada Teoria Tridimensional do Direito. Para isto, levantou os elementos
do Direito fato, valor e norma e demonstrou que eles coexistem como unidade concreta.
Ento, existindo um fato ligado a um valor e sendo estes expressos atravs de uma norma
legal, haver o Direito. Exemplicando: Algum compra algo pagando com uma nota prom-
issria. H uma norma que prev seja a nota promissria paga, sob pena de protesto do
ttulo e cobrana, tendo o credor o direito de, caso no receba o pagamento, promover a
execuo do crdito.
Neste panorama visualiza-se o fato (necessidade do comrcio
do uso de determinada forma de relao econmica), o valor (o valor
do crdito) e a norma (forma de garantia para assegurar legalmente a
proteo ao valor) atendendo relao estabelecida. Com isso, inter-
pretando Reale, a doutrinadora Maria Helena
2
resumiu que: o direito
uma ordenao heternoma das relaes sociais baseada numa
integrao normativa de fatos e valores (DINIZ, 2006).
Direito Positivo e Direito Natural
O Direito dito positivo por ser um Direito posto, estabelecido na forma de normas
jurdicas reconhecidas e aplicadas regulando a convivncia social. o Direito formulado
pelos homens num sistema de normas de carter coercitivo regendo a vida de uma dada
sociedade. ainda o Direito conhecido, vigente, revelado nas leis, nos costumes jurdicos,
na jurisprudncia e nos princpios gerais do Direito.
O Direito natural, por sua vez, no se exterioriza sob a forma de lei. Ele se compe
de princpios superiores, imutveis, necessrios, igualitrios e que inspiram o legislador na
elaborao do Direito positivo. Por isso, no h que falar em antagonismo entre o Direito
positivo e o natural, mas sim em relao hierrquica entre eles, pois o Direito Natural
o pice de onde surge a inspirao consciente e de origem moral, dando base ao
nascimento do Direito posto.
Em nveis comparativos, possvel elucidar que quando algum desrespeita a Consti-
tuio, norma maior do ordenamento jurdico, h que se levantar a inconstitucionalidade do
2 - DINIZ, Maria Helena. Compndio de introduo cincia do direito. So Paulo: Saraiva, 2006.
9
ato visto que a lei foi ferida. Contudo, se a prpria lei fere o princpio imutvel e no escrito do
Direito natural a que se subordina, esta lei deixa de ser moralmente obrigatria ainda que no
haja um rgo jurdico especco para declarar a invalidade. Exemplicando: ningum aceitaria
uma lei que proibisse os pais de criarem seus lhos, autorizasse o homicdio, o roubo e outros.
Isto por qu? Porque fere a natureza moral do homem que se apresenta nestes princpios
imutveis e no escritos. Assim, possvel dizer, conforme Rubem Nogueira (1996), que:
A validez e a obrigatoriedade da lei no decorrem apenas do fato de ser esta uma ex-
presso da vontade do poder competente para legislar, mas de sua perfeita conformidade
com os preceitos do Direito natural. Estes que lhe conferem legitimidade intrnseca.
Direito Objetivo e Direito Subjetivo
Existe uma diferena daquilo que se considera Direito objetivo e Direito subjetivo.
O primeiro, segundo Maria Helena Diniz (2006), o complexo de normas jurdicas que
regem o comportamento humano, prescrevendo uma sano no caso de sua viola-
o (Just est norma agendi). O Direito objetivo , assim, o prprio Direito de forma pura,
independente de situao de aplicao.
O Direito subjetivo, por sua vez, a faculdade de agir que o Direito objetivo concede
ao indivduo. Esta faculdade sempre deriva da norma, da a correlao existente entre ambos.
Enquanto o Direito objetivo se relaciona com a lei, com a norma, o subjetivo se relaciona
com a pessoa, pois ela quem o possui, quem o coloca em movimento. As permisses que
o subjetivo confere so embasadas no objetivo, sendo prprias da pessoa que as possui e
que poder us-las ou no. Em sntese, o professor Rubem Nogueira (1996) diz do Direito
subjetivo: faculdade de agir ou prerrogativa que uma pessoa tem de atuar de modo
lcito para conseguir um bem assegurado pela ordem jurdica. a facultas agendi.
Por m, importante compreender que quando algum diz meu direito, percebe-se a
palavra no sentido do Direito subjetivo. E, quando diz o Direito , percebe-se o sentido objetivo.
O Direito objetivo faz nascer os direitos subjetivos e estes, por sua vez, s se concebem na
medida em que aquele os faz nascer. So exemplos de direito subjetivo as permisses de:
casar e constituir famlia, adotar pessoa como lho, exigir pagamento que lhe devido, etc.
Diviso Geral do Direito
O Direito, devido a sua amplitude de normas e para ns didticos e de clareza prtica,
se divide em dois grandes ramos: O Direito pblico e Direito privado.
A opinio predominante que o sujeito da relao jurdica o que dene a natureza
da norma aplicada e, conseqentemente, de qual ramo se trata. Logo, quando os sujeitos
da relao so particulares, a norma aplicvel ser uma norma de Direito privado, por ex-
emplo: contratos de compra e venda, doao, usufruto, casamento, etc. Quando, porm, o
Estado, atuando como poder pblico, gura como sujeito da relao tem-se o uso de normas
de Direito pblico.
importante frisar que no basta a presena do Estado em um dos plos da relao.
preciso vericar sua atuao, pois, se, por exemplo, ele estiver gurando como um particular
e no como poder pblico, a norma aplicada ser de Direito privado. O Estado atua como
poder pblico quando cobra tributos, desapropria, dentre outros.
Os dois grandes ramos citados subdividem-se conforme os esquemas a seguir:
52
Direito
Cumpre salientar que para o registro de uma marca existem requisitos
cujo atendimento indispensvel, so eles: novidade relativa, no-colidncia
com marca notria e no impedimento.
No tocante ao primeiro requisito, novidade relativa, como o prprio
nome diz no se exige da marca que ela represente uma novidade absoluta.
Nesse sentido, o doutrinador Fbio Ulhoa Filho diz:
No se exige da marca que represente uma novidade absoluta, isto , a expresso lin-
gstica ou signo utilizado no precisam ser, necessariamente, criados pelo empresrio. O
que deve ser nova a utilizao daquele signo na identicao de produtos industrializados
ou comercializados, ou de servios prestados (2007, p. 90).
Quanto ao segundo requisito, no-colidncia com marca notria, esta deve ser
respeitada mesmo que no registrada no INPI. Por exemplo, se hoje a marca da Coca-Cola
no fosse registrada no Brasil, mesmo assim a Empresa X no poderia faz-la, pois se
trata de uma marca notoriamente (e mundialmente) conhecida em seu ramo de atividade.
Por m, tem-se o terceiro requisito que o no impedimento. Alguns signos so
impedidos por lei de serem registrados como marca.
Vamos conhecer quais so ?
Para isso quem atentos no que diz o artigo 124 da Lei de Propriedade Industrial (LPI):
SEO II
Dos Sinais No Registrveis Como Marca
Art. 124. No so registrveis como marca:
I - braso, armas, medalha, bandeira, emblema, distintivo e monumento ociais, pbli-
cos, nacionais, estrangeiros ou internacionais, bem como a respectiva designao,
gura ou imitao;
II - letra, algarismo e data, isoladamente, salvo quando revestidos de suciente forma
distintiva;
III - expresso, gura, desenho ou qualquer outro sinal contrrio moral e aos bons cos-
tumes ou que ofenda a honra ou imagem de pessoas ou atente contra liberdade de cons-
cincia, crena, culto religioso ou idia e sentimento dignos de respeito e venerao;
IV - designao ou sigla de entidade ou rgo pblico, quando no requerido o registro
pela prpria entidade ou rgo pblico;
V - reproduo ou imitao de elemento caracterstico ou diferenciador de ttulo de
estabelecimento ou nome de empresa de terceiros, suscetvel de causar confuso
ou associao com estes sinais distintivos;
VI - sinal de carter genrico, necessrio, comum, vulgar ou simplesmente descritivo,
quando tiver relao com o produto ou servio a distinguir, ou aquele empregado
comumente para designar uma caracterstica do produto ou servio, quanto na-
tureza, nacionalidade, peso, valor, qualidade e poca de produo ou de prestao
do servio, salvo quando revestidos de suciente forma distintiva;
VII - sinal ou expresso empregada apenas como meio de propaganda;
VIII - cores e suas denominaes, salvo se dispostas ou combinadas de modo pe-
culiar e distintivo;
IX - indicao geogrca, sua imitao suscetvel de causar confuso ou sinal que
possa falsamente induzir indicao geogrca;
X - sinal que induza a falsa indicao quanto origem, procedncia, natureza, quali-
dade ou utilidade do produto ou servio a que a marca se destina;
51
Por m, e no menos importante, est a proteo ao bem-estar pblico. Vrias leis,
nas trs esferas, municipal, estadual e federal, buscam assegurar esta proteo. Exemplo
so as leis que estabelecem padres mnimos de higiene para bares e restaurantes com a
nalidade de proteger a sade dos clientes. Outro exemplo so as leis de cunho ambiental,
que se referem poluio do ar e da gua e deposio de dejetos slidos e substncias
txicas pelas empresas.
ATIVOS INTANGVEIS DE UMA EMPRESA: MARCA E PATENTE
Introduo: Proteo dos Ativos Intangveis de uma Empresa
Inicialmente, vale ressaltar que uma empresa possui diversos ativos, dentre eles os
ativos intangveis.
Mas o que so ATIVOS INTANGVEIS ?
Ativos intangveis so bens no-fsicos, so os ativos de uma empresa que no pos-
suem representao fsica imediata. Tambm podemos dizer que tais ativos so o principal
fator de riqueza na sociedade capitalista moderna. Assim, devido a sua importncia e por
fazer parte da empresa, os ativos intangveis devem ser protegidos por ela.
Destacam-se como ativos intangveis de uma empresa a marca, a patente, os direitos
autorais e o uiforme prossional.
Marca
A marca uma representao simblica utilizada para iden-
ticar e distinguir produtos e servios dos fabricantes/comerciantes
de modo imediato.
Na teoria da comunicao, a marca pode ser um signo, um
smbolo ou um cone. At mesmo uma simples palavra pode referir
uma marca.
Uma empresa busca associar sua marca uma personalidade ou uma imagem mental
que comunique aos consumidores o diferencial do seu produto frente aos concorrentes. Ela
pretende mostrar que o seu produto especial e nico.
Assim, resta claro que a marca tem como funo permitir que o consumidor identi-
que a origem de um produto ou servio, possibilitando-lhe distinguir o produto ou servio
de outros similares existentes no mercado (concorrentes).
No Direito brasileiro encontramos a marca de produtos e servios, a marca de cer-
ticao e a marca coletiva.
A Lei da Propriedade Industrial (LPI), Lei n 9.279, de 14 de maio de 1996, foi a re-
sponsvel pela introduo das supramencionadas marcas no Direito brasileiro.
Os nomes que se referem a produtos so marcas, portanto os mesmos devem ser
investigados de forma minuciosa para assegurar que tais produtos j no estejam sendo
utilizados no mercado.
Uma marca registrada ou marca registrada comercial (respectivamente, smbolos
ou , do ingls trademark em alguns pases) pode ser qualquer nome ou smbolo utilizado
para identicar uma empresa, um produto (bem de consumo) ou servio.
As marcas registradas so um tipo de propriedade intelectual e sua efetividade
depende do registro no Instituto Nacional da Propriedade Industrial (INPI), concedido por
autoridades governamentais competentes, para ns de concesso do direito de explora-
o exclusiva.
10
Direito
Conforme ensina Maria Helena Diniz (2006), temos que:
A) Direito Constitucional: Visa regulamentar a estrutura bsica do Estado, disci-
plinando a sua organizao ao tratar da diviso dos poderes, das funes e limites de seus
rgos e das relaes entre governantes e governados.
B) Direito Administrativo: Disciplina o exerccio de atos administrativos praticados
por quaisquer dos poderes estatais, com o escopo de atingir ns sociais e polticos ao regu-
lamentar a atuao governamental, a execuo dos servios pblicos, a ao do Estado no
campo econmico, a administrao dos bens pblicos e o poder de polcia.
C) Direito Financeiro: Refere-se s relaes entre o Fisco e os contribuintes, tendo
por escopo regular as receitas de carter compulsrio. Abrange, assim, as normas disci-
plinadoras das atividades nanceiras do Estado, regulando sua receita e despesas.
D) Direito Penal: Regula os atos que atentam, de forma direta ou indireta, contra
a ordem social e aos direitos dos indivduos, determinando as penas e medidas de segu-
rana aplicveis.
E) Direito Processual: Tem como nalidade regular a organizao judiciria e o
processo judicial, referente ao de julgar os litgios, reintegrando a ordem estatal ao dis-
ciplinar a forma para fazer atuar as normas jurdicas e as conseqentes relaes denidas
em outros ramos jurdicos de Direito.
F) Direito Previdencirio: Conjunto de normas relativas s contribuies para
o seguro social e aos benefcios dele oriundos, como, por exemplo, penses, auxlios e
aposentadorias.
G) Direito Internacional Privado: Regulamenta as relaes do Estado com cidados
pertencentes a outros Estados, dando solues aos conitos de leis no espao ou aos de
jurisdio.
H) Direito Civil: o ramo do Direito Privado destinado a reger relaes familiares,
patrimoniais e obrigacionais que se formam entre indivduos encarados como tais, ou seja,
enquanto membros da sociedade. Regula, em sntese, as relaes entre os particulares.
Suas normas encontram-se no Cdigo Civil brasileiro.
I) Direito Comercial ou Empresarial: Constitudo por normas que regem a atividade
empresarial. importante saber que no um direito prprio dos empresrios, mas um
direito que disciplina a atividade econmica voltada para a produo e circulao de bens
e servios, como comerciantes, indstria, bancos, transportes e seguro.
J) Direito do Consumidor: Conjunto de normas presentes na Lei n. 8.078/90 que
disciplinam as relaes de consumo existentes entre fornecedores e consumidores, ou seja,
aquisio de servios e/ou bens pelo destinatrio nal.
K) Direito do Trabalho: Regulado pela Consolidao de Leis do Trabalho (CLT), este
ramo do Direito disciplina as relaes entre empregado e empregador, alm de abranger
normas, instituies e princpios relativos organizao do Trabalho e condio social
do trabalhador.
11
Fontes Jurdicas
A palavra fonte provm do latim fons, fontis, e signica nascente de gua.
No mbito do Direito utilizada como uma metfora, pois, da mesma forma que buscar
a fonte de um rio buscar o lugar onde brota a gua, buscar a fonte de uma regra jurdica
buscar o ponto no qual ela surge para se incorporar ao Direito.
Existem trs tipos de fontes: histricas, materiais e formais.
As fontes histricas indicam a gnese das instituies jurdicas atuais: a poca, o local
e as razes que levaram sua formao. So os antecedentes histricos. Tm relevncia,
especialmente, na construo da interpretao do Direito captando a essncia e principal-
mente os valores embutidos num instituto jurdico. Exemplo: o Direito romano.
As fontes materiais, por sua vez, so constitudas pelos fatos sociais, aquilo que
produz o aparecimento e determina o contedo das normas jurdicas, como: necessidades
polticas, ideolgicas, econmicas, culturais, etc.
J as fontes formais se ocupam das diferentes maneiras pelas quais, o Direito positivo
se exterioriza, tornando-se conhecido.
Constituem-se fontes formais do Direito positivo as leis, a jurisprudncia, os costumes
jurdicos e a doutrina.
As leis e a jurisprudncia so o que alguns doutrinadores consideram como fontes
formais estatais, enquanto que os costumes e a doutrina so fontes formais no estatais.
- Legislao ou atividade legiferante o processo pelo qual um ou
vrios rgos estatais formulam e promulgam normas jurdicas de ob-
servncia geral, que podem ser primrias, tais como a lei constitucional,
a lei complementar, a lei ordinria, a lei delegada, a medida provisria, o
decreto legislativo, as resolues do senado; ou secundrias, como os
decretos regulamentadores, as instrues ministeriais, as circulares, as
portarias, as ordens de servio.
- A rigor, a fonte jurdica formal o processo legislativo constitudo por um
conjunto de fases constitucionalmente estabelecidas, pelas quais h de passar o
projeto de lei at sua transformao em lei vigente. Em regra, os trmites consti-
tucionais previstos so: iniciativa, discusso, deliberao, sano, promulgao
e publicao.
- A fonte formal a atividade jurisdicional que se expressa na jurisprudncia.
- A jurisprudncia o conjunto de decises uniformes e constantes dos
tribunais, resultantes da aplicao de normas a casos semelhantes, sendo
uma norma geral aplicvel a todas as hipteses similares ou idnticas, en-
quanto no houver nova lei ou modicao na orientao jurisprudencial.
- Os recursos ordinrios e extraordinrios do Supremo Tribunal Federal
que vo estabelecendo a possvel uniformizao das decises judiciais, medi-
ante enunciados normativos (smulas) que resumem as teses consagradas em
reiteradas decises.
- A jurisprudncia constitui, portanto, um costume judicirio que se forma
pela prtica dos tribunais.
- fonte no s porque inuencia a produo de normas jurdicas indivi-
duais, mas tambm porque participa do fenmeno de produo do direito nor-
mativo, chegando at mesmo a antecipar a tarefa legislativa.
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Pargrafo nico. A falta de atendimento da exigncia da autoridade, no prazo
de 10 (dez) dias, que poder ser convertido em horas em razo da maior ou
menor complexidade da matria ou da diculdade quanto ao atendimento
da exigncia, caracteriza a infrao prevista no inciso IV.
Art. 6 Constitui crime da mesma natureza:
I - vender ou oferecer venda mercadoria, ou contratar ou oferecer servio, por preo
superior ao ocialmente tabelado, ao regime legal de controle;
II - aplicar frmula de reajustamento de preos ou indexao de contrato proibida, ou diver-
sa daquela que for legalmente estabelecida, ou xada por autoridade competente;
III - exigir, cobrar ou receber qualquer vantagem ou importncia adicional de preo
tabelado, congelado, administrado, xado ou controlado pelo Poder Pblico, in-
clusive por meio da adoo ou de aumento de taxa ou outro percentual, incidente
sobre qualquer contratao.
Pena - deteno, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, ou multa.
Concorrncia Desleal
Com relao concorrncia desleal a represso ocorre nos planos do Direito Pe-
nal e do Direito Civil. Penalmente, e conforme a lei, so exemplos de concorrncia desleal,
dentre outros:
Publicar falsa armao em detrimento do concorrente, com objetivo de obter
vantagem
Empregar meio fraudulento para desviar, em seu proveito ou de terceiro, a clientela
de certo comerciante
Dar ou prometer dinheiro a empregado de concorrente para que este proporcione
vantagem, faltando a dever do emprego
Civilmente, a represso poder ter fundamento contratual ou extra-
contratual. O fundamento ser contratual sempre que a obrigao estiver
prevista no contrato celebrado entre as partes. Exemplica este caso o
art. 1147 do CC, que preceitua que, na omisso do contrato, aquele que
aliena seu estabelecimento empresarial no poder se estabelecer na
mesma praa, concorrendo com aquele que adquiriu por um prazo de
cinco anos posteriores ao negcio sob pena de indenizao. Isto se d
porque implcita a conseqncia do desvio de clientela na ocorrncia
deste fato, raticando a hiptese de concorrncia desleal.
J a represso com fundamento extracontratual reporta de forma mais clara os casos
de ressarcimento por perdas e danos gerados, s vezes, quando da prtica de concorrn-
cia criminosa. O art. 209 da Lei de Propriedade Intelectual prev o direito do prejudicado
a obter indenizao por perdas e danos por atos de concorrncia desleais no tipicados
como crime. Os demais casos requerem criteriosa avaliao judicial para bem caracterizar
os casos de concorrncia desleal no-criminosa.
Alm da proteo competio atravs do combate concorrncia desleal e s in-
fraes de ordem econmica em sentido geral, importante tambm destacar a proteo
aos consumidores, ao bem-estar pblico e aos funcionrios.
Os consumidores so indiretamente beneciados sempre que leis garantem a liberdade
de competio. Outras atividades importantes como rotulagem, segurana, embalagem e
publicidade de produtos tambm so observadas na manuteno proteo dos consumi-
dores. Os funcionrios tambm gozam de proteo na medida em que se sabe que, antes
de tudo, trata-se de cidados. Assim, proteo contra agresso, roubo ou outros crimes no
local de trabalho so devidamente observadas e asseguradas por leis especcas.
49
Determinao de atos societrios como ciso ou transferncia de controle
compulsrio
Alm das sanes administrativas o infrator, a depender da natureza da infrao, pode
incorrer em crime contra a ordem econmica, previsto na Lei 8137/90, a qual dene os crimes
contra a ordem tributria, econmica e contra as relaes de consumo, dando outras providn-
cias. Ao incorrer nestes crimes o empresrio responder a uma sano penal, seja ela de
deteno, recluso ou multa. Os artigos 4 a 6 da mencionada lei esto assim denidos:
CAPTULO II
Dos crimes Contra a Economia e as Relaes de Consumo
Art. 4 Constitui crime contra a ordem econmica:
I - abusar do poder econmico, dominando o mercado ou eliminando, total ou par-
cialmente, a concorrncia mediante:
a) ajuste ou acordo de empresas;
b) aquisio de acervos de empresas ou cotas, aes, ttulos ou direitos;
c) coalizo, incorporao, fuso ou integrao de empresas;
d) concentrao de aes, ttulos, cotas, ou direitos em poder de empresa, empresas
coligadas ou controladas, ou pessoas fsicas;
e) cessao parcial ou total das atividades da empresa;
f) impedimento constituio, funcionamento ou desenvolvimento de empresa concorrente.
II - formar acordo, convnio, ajuste ou aliana entre ofertantes, visando:
a) xao articial de preos ou quantidades vendidas ou produzidas;
b) ao controle regionalizado do mercado por empresa ou grupo de empresas;
c) ao controle, em detrimento da concorrncia, de rede de distribuio ou de fornecedores.
III - discriminar preos de bens ou de prestao de servios por ajustes ou acordo
de grupo econmico, com o m de estabelecer monoplio, ou de eliminar, total ou
parcialmente, a concorrncia;
IV - aambarcar, sonegar, destruir ou inutilizar bens de produo ou de consumo,
com o m de estabelecer monoplio ou de eliminar, total ou parcialmente, a con-
corrncia;
V - provocar oscilao de preos em detrimento de empresa concorrente ou vendedor
de matria-prima, mediante ajuste ou acordo, ou por outro meio fraudulento;
VI - vender mercadorias abaixo do preo de custo, com o m de impedir a concorrncia;
VII - elevar sem justa causa o preo de bem ou servio, valendo-se de posio domi-
nante no mercado. (Redao dada pela Lei n 8.884, de 11.6.1994).
Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, ou multa.
Art. 5 Constitui crime da mesma natureza:
I - exigir exclusividade de propaganda, transmisso ou difuso de publicidade, em
detrimento de concorrncia;
II - subordinar a venda de bem ou a utilizao de servio aquisio de outro bem,
ou ao uso de determinado servio;
III - sujeitar a venda de bem ou a utilizao de servio aquisio de quantidade
arbitrariamente determinada;
IV - recusar-se, sem justa causa, o diretor, administrador, ou gerente de empresa a
prestar autoridade competente ou prest-la de modo inexato, informando sobre
o custo de produo ou preo de venda.
Pena - deteno, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, ou multa.
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- O costume a forma de expresso do Direito decorrente da prtica reite-
rada e constante de certo ato, com a convico de sua necessidade jurdica.
- O costume tido como fonte de cognio subsidiria ou supletiva para
completar a lei e preencher lacunas.
- Forma-se o costume pela prtica dos interessados, pela prtica judiciria
e pela doutrina.
- Requer, o costume, como condio de sua vigncia, continuidade, uni-
formidade, diuturnidade, moralidade e obrigatoriedade.
- O costume comercial prova-se pela certido da Junta Comercial. No
mbito do direito civil, o juiz pode aplicar o costume notrio ou de seu co-
nhecimento; se no o conhecer, deve exigir de quem o alega sua prova.
- Trs so as espcies de costume: o secundo legem, o praeter legem
e o contra legem.
- A doutrina teve sua origem na responsa prudentium do Imprio Romano,
mas o problema terico da doutrina como fonte s apareceu no sculo XIX, com
a positivao do Direito, que gerou: a preponderncia da lei como fonte, o con-
trole da legalidade pelo Judicirio e a concepo do Direito como sistema.
-Decorre a doutrina da atividade cientco-jurdica, ou seja, dos
estudos realizados pelos juristas, da anlise e sistematizao das normas
jurdicas, da elaborao das denies dos concertos jurdicos, da inter-
pretao das leis, facilitando e orientando a tarefa de aplicar o Direito, e da
apreciao da justia das normas, adequando-as aos ns que o Direito deve
perseguir, emitindo juzos de valor sobre o contedo da ordem jurdica,
apontando as necessidades e oportunidades das reformas jurdicas.
- A doutrina uma forma de expresso do Direito consuetudinrio, resul-
tante da prtica reiterada de juristas sobre o assunto, cujos pensamentos so
aceitos pelos seus contemporneos.
- A doutrina um importante recurso produo de normas jurdicas indivi-
duais para preencher determinadas lacunas, sendo valiosa fonte de cognio.
- Exerce a doutrina grande inuncia na legislao, porque o legislador,
muitas vezes, deu com a teoria da impreviso, do direito da concubina, etc. E,
alm disso, os projetos de cdigo so, s vezes, elaborados com a doutrina
dos jurisconsultos ou por obra de alguns juristas (projeto que deu origem ao
novo cdigo civil), ou mesmo por um s grande mestre (CC de 1916, cujo
projeto foi feito por Clvis Bevilqua).
- Inui a doutrina na deciso judicial por proporcionar os fundamentos
do julgado, pois o juiz se vale do argumento de autoridade; por modicar a
orientao dos juzes e tribunais, ante as crticas e denies apresentadas
pelos juristas.
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FONTE:DINIZ (2006)
Normas Jurdicas
Para entendermos a norma jurdica importante se faz, inicialmente, lembrarmos que o
homem, ao mesmo tempo em que indivduo, ente social e, portanto, vive em sociedade.
Dessa forma, torna-se fcil a compreenso de que na medida em que a existncia do homem
leva de imediato idia de convivncia, de contato com outros indivduos, esta convivncia
precisar sempre de regras que regulem o comportamento dos membros na busca de uma
relao pacca. Da o fundamento das normas.
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As normas jurdicas so revestidas de certas caractersticas como bilate-
ralidade, heteronomia e coercibilidade.
As normas so regras que dirigem a conduta humana. Como o homem tende a
promover suas aes no sentido que mais lhe apraz, necessrio que existam princpios
diretivos em prol do bom convvio social. Assim, podemos armar que as normas de cunho
jurdico so aquelas que servem de instrumento do Estado na denio da conduta dos
indivduos para a promoo da ordem social.
A bilateralidade intrnseca ao Direito, pois que esse, sendo fato social, pressupe
sempre a presena de dois ou mais indivduos. Dessa forma, a norma cria uma interrelao
de direitos e deveres entre os sujeitos. Nesse sentido, vale sintetizar que a norma jurdica ao
mesmo tempo em que preconiza deveres para um concede direitos para outros. Por exem-
plo: o devedor tem a obrigao de pagar a quantia devida e, ao mesmo, o credor tem o
direito subjetivo de exigir o pagamento da dvida. Isto se d em funo da bilateralidade
da norma jurdica.
A heteronomia encerra o entendimento de que a norma jurdica rege a conduta dos
indivduos sem que sua validade derive do querer de seus destinatrios, mas sim de uma
vontade superior deles (a do legislador). Isto signica dizer que ainda que a opinio dos
destinatrios seja em sentido contrrio norma, ela vlida. Exemplo so as normas posi-
tivas ou de organizao que, por sua natureza, no probem nem impem sanes, mas
estabelecem competncias, como o art. 1 da Constituio dene o Estado Federal e o
art. 12 da mesma atribui a nacionalidade. So obrigatrias, no comportando alternativa
para aplicao.
Em decorrncia da heteronomia surge a caracterstica da coercibilidade, pois, no
dependendo a norma da vontade dos sujeitos para sua validade, aqueles que no a cum-
prirem a tero aplicada coercitivamente. Ou seja, a caracterstica da coercibilidade indica a
possibilidade dada pelo Direito de impor a observao da norma atravs da fora.
REFLITA!
O Direito essencialmente coercvel e, eventualmente, coativo.
CLASSIFICAO
As normas jurdicas classicam-se em:
A) Quanto imperatividade: absolutas ou impositivas; relativas ou dispositivas.
Estas ltimas subdividem-se em permissivas ou supletivas. A norma jurdica dita imperativa
por prescrever condutas devidas e comportamentos proibidos. Ela ser absoluta, impositiva
ou, ainda, cogente sempre que proibir ou ordenar algo de forma absoluta, ou seja, sem
admitir qualquer outra alternativa. Exemplo o art. 3, caput, do Cdigo Civil, que diz que
so absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil: I os meno-
res de 16 anos [...]. As normas cogentes subdividem-se, ainda, em armativas e negativas
conforme admitam ou probam atos.
As normas relativas no ordenam nem probem de forma absoluta. Consentem ao
ou absteno so as permissivas - e tambm suprem ausncia de manifestao das
partes so as supletivas.
B) Quanto ao autorizamento: mais que perfeitas; perfeitas; menos que perfeitas e
imperfeitas. As normas mais que perfeitas so aquelas que quando violadas, autorizam a
aplicao de duas sanes, que so: estabelecimento de pena para aquele que a violou e
a nulidade do ato que foi praticado ou o restabelecimento do status quo ante, ou seja, da
situao anterior. Exemplo: aquele que, j sendo casado, contrai novas npcias.
48
Direito
que devem explorar diretamente a produo dos bens e servios que so
tidos como necessrios para a sociedade. Assim, compreende-se que ao
Estado foi dado um papel supletivo na explorao deste tipo de atividade
econmica. O art. 173 bem pontua:
Art. 173 Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao
direta de atividade econmica pelo Estado ser permitida quando necessria aos
imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme
denidos em lei.
Logo, os artigos 170 e 173 encerram os pressupostos constitucionais do regime
jurdico-comercial.
Por estas informaes podemos raciocinar que sendo o nosso pas um pas de ordem
capitalista, motivo pelo qual conferiu iniciativa privada a explorao da atividade econmica
de produo e bens de servios, necessrio se fazia a existncia de um regime especco
relativo s obrigaes do empresrio para o desenvolvimento desta explorao. Isto porque
s um regime jurdico poderia prover os meios para o bom cumprimento da obrigao posta
pelo Estado. Assim, foram adotados os princpios do liberalismo, destacando a garantia da
livre concorrncia e da livre competio por meio da represso deslealdade na concor-
rncia e ao abuso do poder econmico.
Para atender ao regime jurdico imposto pela Constituio foi estabelecido um meio
para buscar assegurar a liberdade de iniciativa e de competio. Este meio passa pelo ato
de coibir certas prticas negativas que integram o grupo de atos de concorrncia desleal e
de infrao ordem econmica.
Infrao Ordem Econmica
A Lei n. 8884/94 dene as infraes ordem econmica, mais especicamente atravs
dos arts. 20 e 21. Sempre que a prtica empresarial ocorrer de forma que limite, falseie ou
prejudique a livre concorrncia e/ou iniciativa, ou se promover a dominao do mercado
relevante de bens e/ou servios ou o aumento arbitrrio de lucros, haver congurao
de infrao contra a ordem econmica.
Importante se far sempre a vericao do objetivo pretendido, ou seja, se o agente
pretendeu, ou promoveu, ainda que sem inteno, uma das prticas citadas, por exemplo,
uma prtica discriminatria e, com isto, a livre concorrncia ou iniciativa, sua conduta ser
infracional. Ao contrrio, se o objetivo ou o efeito do ato no tiver relacionado com abuso do
poder econmico, no haver ilicitude.
Uma vez incurso numa infrao de ordem econmica o agente ser repreendido. A
repreenso de natureza administrativa da competncia de um rgo vinculado ao Minis-
trio da Justia chamado CADE (Conselho Administrativo de Defesa Econmica). O CADE
conta com o apoio da SDE (Secretaria de Direito Econmico) na promoo das averiguaes
prvias e no desenrolar do processo administrativo.
As sanes administrativas para os empresrios infratores ordem econmica,
conforme a Lei 8.884/94 so as seguintes:
Multa
Publicao pela imprensa do extrato da deciso condenatria
Proibio de contratar com o Poder Pblico ou com instituies nanceiras ociais
Inscrio no Cadastro Nacional de Defesa do Consumidor
Recomendao de licenciamento obrigatrio de Patente titularizada pelo infrator
Recomendao de negativa de parcelamento de tributos ou cancelamento de
benefcio scal
47
O DIREITO E O GESTOR
NAS ORGANIZAES EMPRESARIAIS
TRABALHANDO DENTRO DA LEI
Microempresa e Empresa de Pequeno Porte
O tema que trataremos a seguir possui grande importncia no apenas para advoga-
dos ou juristas, mas especialmente para administradores e contadores.
Muitos de ns temos em nossa famlia ou em nosso crculo de amizades pessoas
que possuem empresas. Alm disto, outros tantos de ns temos interesse em criar uma
empresa ou ainda poderemos vir a nos deparar, em funo de nossa futura prosso, com
situaes relativas constituio ou gesto de uma empresa. Desse modo, faz-se necessrio
que tenhamos conhecimento sobre as leis que regulamentam a constituio das empresas,
especialmente as microempresas e as empresas de pequeno porte.
A legislao brasileira, atravs de sua norma maior, a Constituio Federal, preceituou,
por meio do art. 179, a base legal relativa s microempresas e s empresas de pequeno
porte. O objetivo incentivar estas modalidades de empresas, criando melhores condies
para que elas sejam constitudas e para que efetivamente se desenvolvam. O artigo est
redigido da seguinte forma:
Art. 179. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios dispen-
saro s microempresas e s empresas de pequeno porte, assim denidas em
lei, tratamento jurdico diferenciado, visando a incentiv-las pela simplicao
de suas obrigaes administrativas, tributrias, previdencirias e creditcias, ou
pela eliminao ou reduo destas por meio de lei.
Neste mesmo sentido foi elaborada a Lei n. 9.841, de 1999, conhecida como Es-
tatuto da Microempresa e Empresa de Pequeno Porte. Esta lei dene a Microempresa
como sendo aquela cuja receita bruta anual igual ou inferior a R$ 240.000,00 (duzentos
e quarenta mil reais). Estes valores sofrem periodicamente atualizao do governo, sendo
este ltimo conferido pela Lei n. 11.196/2005.
As sociedades ou os empresrios individuais que se enquadrarem nesta estipula-
o podero se inscrever no registro especco mediante simples comunicao. Uma vez
inscritos, devero acrescentar ao seu nome a expresso ME (para Microempresa) ou EPP
(Empresa de Pequeno Porte), a depender do caso.
O que acontece com estas modalidades de empresas que as exigncias habituais
nas esferas trabalhista e previdencirias so abrandadas e, alm disto, por previso do
prprio Estatuto, o governo orientado a promover incentivos scais e nanceiros, de forma
simplicada, para auxiliar no desenvolvimento dessas empresas.
Por m, vlido sabermos que em 1996 a Lei n. 9.317 colocou em vigor o chamado
SIMPLES, que signica Sistema Integrado de Pagamento de Impostos e Contribuies das
Microempresas e Empresas de Pequeno Porte. Este um regime de tributos de carter
simplicado e ao qual as pessoas jurdicas podem aderir. Aqueles que optam por este sistema
pagam seus tributos num nico recolhimento mensal, que sempre proporcional quele
valor que a empresa fatura, ou seja, sua receita bruta.
REGULAMENTAO E PROTEO DO MERCADO
O art. 170 da Constituio Federal brasileira disps que cabe, precipuamente,
iniciativa privada a explorao de atividade econmica. Ou seja, so os particulares
14
Direito
As normas perfeitas so aquelas cuja violao autoriza a declarao
de nulidade ou anulao do ato praticado. As normas menos que perfeitas,
por sua vez, autorizam apenas aplicao de pena ao violador, mas no
nulidade nem anulao do ato. J as imperfeitas tm que sua violao no
acarreta qualquer conseqncia jurdica.
C) Quanto hierarquia: 1) normas constitucionais; 2) leis complementares; 3)leis
ordinrias, leis delegadas, medida provisria, decretos legislativos e resolues; 4) decre-
tos regulamentares; 5) normas internas (despachos, estatutos, regimentos, etc.); 6)normas
individuais (como contratos, testamentos, sentenas e outros).
D) Quanto natureza de suas disposies: substantivas e adjetivas. As normas
substantivas so as que criam direitos e deveres ou ainda regulam as relaes jurdicas.
Exemplo so as denidas nos Cdigos, como o Civil, o Penal, etc. As adjetivas regulam a
aplicao das substantivas, seu processo. Exemplo so as denidas nos Cdigos de Pro-
cesso, como o Cdigo de Processo Civil, Penal, etc.
E) Quanto aplicao: eccia absoluta, eccia plena, eccia relativa restringvel
e eccia relativa complementvel. A norma ter eccia absoluta quando for insuscetvel de
emenda constitucional. Ser de eccia plena quando contiver todos os requisitos necessrios
para a produo de efeitos de forma imediata. Ter eccia relativa restringvel quando,
embora possurem os requisitos para aplicao imediata, possurem restries que elas
mesmas prevem. E, por m, ter eccia relativa complementvel quando a produo de
efeitos depender de norma posterior. Nesse caso, o dispositivo s produzir efeito quando
promulgada lei complementar ou ordinria posterior.
F) Quanto ao poder de autonomia legislativa: nacionais e locais; federais, estaduais
e municipais. As normas sero nacionais ou locais de acordo vigorarem por todo territrio do
pas ou apenas em parte dele. Ambas, nesse caso, se originam da mesma fonte normativa
produtora. Sero federais se forem normas da Unio, estaduais, se dos Estados-membros
e municipais se dos municpios.
As normas jurdicas tm certos aspectos essenciais destacados sob
o prisma de trs mbitos de validade, quais sejam: A VALIDADE FORMAL,
A VALIDADE FTICA E A VALIDADE TICA.
A validade formal se desdobra em quatro ticas. A tica do mbito temporal trata da
vigncia da lei no tempo. O mbito espacial trata da vigncia da lei no espao atravs das
noes de territorialidade e extraterritorialidade. O mbito pessoal se revela atravs da noo
dos destinatrios da norma (indivduo ou sociedade) e, por m, h o mbito material conforme
a matria que a norma regula, seja ela de ordem econmica, poltica, social ou outros.
A validade ftica diz respeito eccia da norma para com os destinatrios. H normas
que so editadas pelo rgo competente, mas que no so observadas pela coletividade por
ferirem, por vezes, o que se chama de conscincia coletiva tendo cumprimento apenas de
modo compulsrio. Nesses casos, diz-se que a norma tem vigncia, mas no tem eccia
por no ser esta espontnea.
A validade tica remonta idia conceitual de justia visto que esta , em verdade,
o fundamento axiolgico da norma, sua razo de ser. Contudo, a idia de justia contida na
norma tem valor ideolgico posto que sua concepo no se desvincula da histria, variando
conforme as condies sociais de cada tempo e lugar. Assim, sabemos que a norma ser
validamente tica na medida em que buscar dar, a cada um, o que lhe devido e segundo
a ordem social de cada poca.
Dessa forma, segue abaixo, de forma esquematizada, a classicao das normas
jurdicas:
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1. Quanto imperatividade: Absoluta ou imperativa
Relativa ou dispositiva: permissiva ou supletiva.
2. Quanto ao autorizamento: Mais que perfeitas
Perfeitas
Menos que perfeitas
Imperfeitas
3. Quanto hierarquia: Normas constitucionais
Leis complementares
Leis ordinrias, leis delegadas, medidas provisrias,
decretos legislativos e resolues
Decretos regulamentadores
Normas internas
Normas individuais
4. Quanto natureza de Substantivas
suas disposies: Adjetivas
5. Quanto aplicao: Eccia absoluta
Eccia plena
Eccia relativa restringvel
Eccia relativa complementvel
6. Quanto ao poder de Nacionais e locais
autonomia legislativa: Federais, estaduais e municipais
7. Quanto sistematizao: Esparsas
Codicadas
Consolidadas
Aspectos essenciais: Validade formal
Validade ftica
Validade tica
1. Com base nas concepes apresentadas, o que voc compreende por Direito?
2. Discuta o que se entende por Teoria Tridimensional do Direito.
Atividades
Complementares
46
Direito
8. Qual a nalidade do Direito Comercial?
9. O que a teoria da empresa trouxe de novo para o Direito Comercial?
10. Conceitue Estabelecimento e Nome Empresarial.
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1. Diferencie o Direito Pblico do Direito Privado.
O Direito Civil pertence a que ramo do Direito?
2. Quem so os reputados absolutamente incapazes? E relativamente incapazes?
3. Quais so as espcies de capacidade? Qual delas todo ser humano possui?
Explique-as.
4. Quais as espcies de bens pblicos? Explique cada um deles.
5. Quais so os elementos do ato ilcito? Explique cada um deles.
6. O que voc entende por empresrio?
7. Cite trs obrigaes comuns a todos os empresrios.
Atividades
Complementares
16
Direito
3. Qual a diferena entre Direito objetivo e Direito subjetivo?
4. O que voc entende por jurisprudncia?
5. Descreva a classicao das normas jurdicas quanto imperatividade.
6. 4. Explique qual a diferena entre Direito Pblico e Direito Privado, citando quais so
os seus sub-ramos.
7. Explane sobre o Costume como fonte formal no-estatal.
8. Descreva as caractersticas das normas jurdicas.
9. Quanto ao autorizamento, como se classicam as normas jurdicas? Explique.
10. Discorra sobre os mbitos de validade das normas jurdicas.
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PRINCIPAIS CONSIDERAES SOBRE O DIREITO DO
ESTADO E O DIREITO CONSTITUCIONAL
NOES GERAIS. SOCIEDADES
Desde que nasce, o homem faz parte de vrias instituies ou sociedades, formadas
por diferentes aspectos como parentesco, interesses religiosos ou materiais. Estas instituies
tm como nalidade proporcionar o desenvolvimento das competncias morais, intelectuais
e fsicas do homem. Dentre esses grupos ou instituies tm-se, em geral, a famlia, a igreja
dentre outros, como empresas, sindicatos, clubes, etc. O conjunto desses grupos sociais
leva formao do que conhecemos por sociedade propriamente dita. Em sentido geral,
o termo sociedade possui variao, podendo se referir a grupos sociais de uma cidade, de
um estado, de um pas ou de todos eles reunidos denominando-se, assim, de sociedade
humana ou simplesmente humanidade.
Uma sociedade ser assim considerada sempre que houver uma coletividade de in-
divduos organizados buscando alcanar um m comum. A sociedade denominada como
poltica quando possui sua organizao regida por normas de Direito, for hierarquizada e
visar o bem pblico, como bem deniu Azambuja
3
: se denomina sociedade poltica, porque,
tendo sua organizao determinada por normas de Direito positivo, hierarquizada na forma
de governantes e governados e tem uma nalidade prpria, o bem pblico.
Conceitos e Finalidades do Estado
O homem, em dado momento, sentiu a imperiosa vontade de ver algo capaz de
promover a garantia do bem pblico, por isso dizer que a causa primria da sociedade
poltica est na natureza humana. Foi a partir da, ento, que o Estado foi criado e, da
tutela deste, dito que o homem no se emancipa em nenhum momento. Assim, po-
demos denir o Estado como uma organizao jurdica, administrativa e poltica
formada por uma populao, assentada em um territrio, dirigida por um governo
soberano e tendo como nalidade o bem comum (OLIVEIRA, 2008).
A grande nalidade do Estado proteger o bem pblico, especialmente a ordem e a
defesa social. Para este m, ele goza de autoridade direito de mandar- e dispe de poder
manifestado atravs da fora como forma de garantir a obedincia dos governados. A ningum
dado se furtar das decises do Estado, sob pena de sofrer uma sano, uma penalidade.
VOC SABIA?
A palavra Estado como hoje empregada, tem sentido recente. Na Grcia
usava-se o termo polis, mesmo que cidade, posto que os Estados no ultrapas-
savam esses limites. J em Roma, usava-se o termo civitas e respublica. Foram
ainda os romanos que passaram a usar a expresso status republicae para reme-
ter aos negcios do Estado. Na poca medieval, os europeus passaram a usar o
termo Estado para se referir s trs grandes classes que formavam sua populao,
quais sejam: o povo, o clero e a nobreza. Por m, a partir do sculo XVI, o termo
vai sendo utilizado no ocidente. Em ingls state; Em portugus e espanhol Estado;
Em alemo Staat; Em italiano Stato e em francs tat.
Elementos do Estado
Ao falarmos de Estado deve sempre vir em mente trs elementos essenciais: popu-
lao, territrio e governo. Faltando qualquer um deles, no pode existir o Estado.
3 - AZAMBUJA, Darcy. Teoria Geral do Estado 3ed. So Paulo: Globo, 1998.
44
Direito
A formao do nome empresarial leva em considerao, alm de re-
gras especcas, o tipo de empresa: se empresrio individual ou sociedade
empresria. O empresrio individual s pode utilizar a rma que, como visto
na tabela acima, ser formada com base no nome civil do mesmo.
J no tocante s sociedades empresrias, tem-se:
a) Sociedade em Comandita Simples s pode compor nome empresarial atravs de rma.
Portanto, o mesmo deve conter nome civil de scio ou scios comanditados. Vale ressaltar
que a no utilizao do nome dos scios comanditrios se d por que tais scios no tm
responsabilidade ilimitada pelas obrigaes da sociedade. Assim, torna-se obrigatria a
utilizao da partcula e companhia ou e Cia. para referenciar os supramencionados
scios comanditrios.
b) Sociedade em Comandita por Aes pode utilizar denominao ou rma. Neste
caso, adotando rma, pode aproveitar apenas o nome civil dos scios diretores ou ad-
ministradores que possuem responsabilidade ilimitada quanto s obrigaes. No tocante
denominao, ser necessria referncia ao objeto social. Utilizando uma ou outra
(rma ou denominao), obrigatria a identicao do tipo de sociedade (comandita
por aes). Utilizando apenas o nome de um dos scios diretores, ser necessria a
locuo e companhia (por extenso ou abreviada).
c) Sociedade Annima com o advento do Cdigo Civil de 2002, esta sociedade s pode
adotar denominao, sendo que nesta deve conter referncia ao objeto social. Cumpre sa-
lientar, ainda, que a denominao deve trazer a locuo sociedade annima por extenso ou,
de forma abreviada, (S.A.), ou ainda a expresso companhia, por extenso ou abreviada.
d) Sociedade em Nome Coletivo s pode utilizar rma, tendo por base o nome civil de um,
alguns ou todos os scios. Caso no contenha o nome de todos os scios obrigatria a
utilizao da partcula e companhia ou e Cia. (abreviadamente).
e) Sociedade em Conta de Participao por se tratar de uma sociedade secreta, a mesma
no possui nem rma nem denominao.
f) Sociedade Limitada pode utilizar rma ou denominao. Ao utilizar o primeiro, rma,
necessrio ter por base o nome civil de um, alguns ou todos os scios, tornando-se
obrigatria a utilizao da partcula e companhia ou e Cia. (abreviadamente), caso no
traga o nome de todos os scios. obrigatria, ainda, a utilizao da expresso limitada ou
Ltda. (forma abreviada), sob pena de responsabilizao ilimitada dos administradores que
zerem usos do nome empresarial, conforme preceitua o artigo 1.158 do Cdigo Civil.
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Vale ressaltar que cada elemento do estabelecimento empresarial tem a sua proteo
jurdica especca. Ainda fazendo aluso aos exemplos do insigne doutrinador Fbio Ulhoa
Coelho, vide a tabela abaixo:
Nome Empresarial
O empresrio, seja ele pessoa fsica ou jurdica, tem um nome empresarial para se
apresentar nas relaes econmicas. Quando se trata de empresrio individual, pessoa
fsica, h o nome civil e o nome empresarial. Esses nomes podem ser coincidentes ou no.
Entretanto, vale ressaltar que, mesmo coincidentes, tais nomes, civil e empresarial, possuem
naturezas diversas.
J a pessoa jurdica empresria s tem o nome empresarial.
Duas espcies de nome empresarial so contempladas no direito: a rma e a denomi-
nao. Ademais, ambas se distinguem em dois planos, quais sejam: quanto estrutura e
quanto funo.
Quanto estrutura, a rma tem por base o nome civil (do empresrio individual) ou
dos scios (da sociedade empresarial). J a denominao tem o dever de indicar o objeto
da empresa, podendo utilizar por base nome civil do empresrio ou qualquer expresso
lingstica (elemento fantasia).
Quanto funo, como bem apregoa Fbio Ulhoa Coelho:
Os nomes empresariais se diferenciam na medida em que a rma, alm de identidade
do empresrio, tambm a sua assinatura, ao passo que a denominao exclusivamente
elemento de identicao do exercente da atividade empresarial, no prestando a outra
funo (2007, p. 75).
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Direito
A populao o elemento humano do Estado. No h um limite nu-
mrico para a populao do Estado, no obstante alguns pensadores, como
Aristteles, Plato e Rousseau, j o tenham estabelecido. Sua constituio
varia conforme diversos fatores, que vo desde o simples crescimento ve-
getativo at anexaes de territrios ou desmembramentos.
Outro elemento o territrio. Por este compreende-se a base fsica,
geogrca, a poro que o Estado ocupa e que lhe oferece recursos materiais limitando,
ao mesmo tempo, sua jurisdio. Utilizando como exemplo os judeus, ainda que estes
possussem uma conscincia comum se constituindo, portanto, uma nao e, alm disso,
fossem organizados com autoridade nica, enquanto ainda no possuam um territrio no
formavam um Estado, pois, como j dissemos, na falta de quaisquer dos elementos no se
congura o Estado.
O territrio pode ser descontnuo, formado de pores isoladas como ilhas, ou ainda
estar em mais de um continente. Compreende, alm da terra, rios, lagos, mares e golfos sendo
que, com relao aos oceanos, reconhece-se jurisdio apenas sobre a faixa de guas situadas
entre o alto mar e as respectivas costas, j que o alto mar livre de qualquer soberania.
Conceito e Espcies de Governo
O terceiro elemento componente do Estado o governo. nele que est centrada
a idia de coao dos indivduos os governados - na busca da mantena do bem pblico.
Existem vrias formas de governo e estas signicam o modo pelo qual o poder se organiza
e exercido.
As formas de governo so formas de vida do Estado, revelam o carter coletivo do seu
elemento humano, representam a reao psicolgica da sociedade s diversas e comple-
xas inuncias de natureza moral, intelectual, geogrca, econmica e poltica atravs da
histria (Azambuja, Op. Cit. Pag. 204).
Nas classicaes antigas, destacou-se a de Aristteles que, utilizando os critrios
moral, numrico e poltico, classicou o governo da seguinte forma:
Tempos depois, Montesquieu, em seu livro Lesprit ds
lois (o esprito das leis), distinguiu trs espcies de governo:
Repblica, Monarquia e Despotismo. Utilizou a classicao
de Aristteles para achar o fundamento moral que caracteriza
cada uma das formas e, assim, resultou a armao que a car-
acterstica da democracia o amor ptria e igualdade; da
monarquia a honra e, da aristocracia, a moderao.
Modernamente, as formas de governo foram reduzidas
monarquia e repblica. Por monarquia depreende-se a forma
de governo na qual o poder concentra-se nas mos de um nico
ser. Contudo, nos estados modernos, isto no mais se aplica, pois,
embora ainda existam reis em alguns deles, existem tambm limi-
taes por meio de rgos coletivos, geralmente os parlamentos.
Vale o jargo que diz os reis reinam, mas no governam.
MAPA POLTICO DA GRCIA ANTIGA
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A repblica, por sua vez, segundo o difundido entendimento do baiano e grande pre-
cursor jurdico Rui Barbosa, a forma de governo onde, alm de existirem os trs poderes
(Legislativo, Executivo e Judicirio), os dois primeiros derivam da eleio popular. Importante
saber que na monarquia o cargo de chefe de estado vitalcio e hereditrio enquanto que
na repblica temporrio e eletivo.
Existem, tambm, sistemas de governo que so o presidencialismo e o parlamen-
tarismo.
O governo presidencial foi elaborado pela Constituio norte-americana em 1787,
sendo adiante incorporado pelos demais Estados do continente. No Brasil, o sistema
caracterizado por possuir os trs poderes independentes e harmnicos entre si, sendo o
Poder Executivo exercido de forma autnoma pelo presidente da repblica que, por sua
vez, funciona como um rgo representativo do Estado devidamente eleito pelo povo. O
presidente chefe do Executivo e do Estado traa a poltica geral e dirige a administrao
de forma autnoma em relao ao Legislativo. Ele tem a faculdade de nomear e demitir os
ministros e seus auxiliares livremente, alm de possuir, ainda, o direito de veto, ou seja, de
negar aprovao s leis feitas pelo Legislativo. Nesses casos, o mesmo ter que vot-las
novamente e s as tornar obrigatrias de sano quando tiverem sido aprovadas por dois
teros dos membros do Congresso.
O sistema parlamentarista de governo originou-se de forma lenta e gradual no pa-
norama poltico da Inglaterra como reexo de suas peculiaridades. Contudo, foi na Frana,
em 1814, que o sistema teve sua primeira expresso em Direito Constitucional escrito se
expandindo, depois, por toda a Europa.
Nesse sistema, o Poder Executivo tem uma sustentao poltica vinda do Legislativo,
na gura do parlamento. Na repblica parlamentarista o chefe de Estado um presidente
eleito pela populao. J na monarquia parlamentarista o chefe de Estado um monarca
(rei) enquanto que o chefe de governo, aquele que de fato governa, o primeiro ministro
ou chanceler.
O chefe de Estado tem a funo de representao ante os demais Estados, alm de
ser ele quem indica o primeiro-ministro, que deve ser aprovado pela maioria do parlamento. O
chanceler responsvel pela administrao do pas propriamente dita e ele quem nomeia
os demais ministros. O chefe de Estado tem, ainda, o poder de dissolver o parlamento.
Vistas as formas e o sistema de governo, importante se faz, tambm, estudarmos as
formas de Estado as quais se dividem em Estado unitrio ou simples e Federao. Se-
gundo Azambuja, A Federao ou Estado Federal um Estado formado pela unio de vrios
Estados, que perdem a soberania em favor da Unio Federal (Azambuja, Op. Cit. p. 368). O
Estado simples, por sua vez, aquele que no divisvel em partes internas que possam se
chamar Estados. O Estado simples ou unitrio possui os trs poderes centralizados em uma
sede de modo que, ainda que tenha subdiviso na forma de municpios, estes ltimos, no
obstante possurem administraes locais, so delegados dos rgos centrais que os sca-
lizam e controlam. Assim, possvel armar que em todo territrio h somente um governo
estatal dirigindo a vida poltica e administrativa. Exemplo muito utilizado o da Frana.
Temos, esquematicamente, que:
1. Formas de governo:
- Monarquia
- Repblica
2. Sistemas de governo:
- Presidencialismo
- Parlamentarismo
3. Formas de Estado:
- Estado unitrio ou simples
- Federao
REFLITA!
E o Brasil, como se enquadra diante desta classicao?
42
Direito
Por conseguinte, mister salientar que o empresrio pode sofrer
conseqncias civis ou penais quando h irregularidade na escriturao dos
livros empresariais obrigatrios ou a no existncia de tais livros.
Assim, o empresrio e a sociedade empresria so obrigados a
conservar em boa guarda todos os livros empresariais at a prescrio das
obrigaes neles escrituradas.
Por m, quanto aos balanos anuais, levantamento do balano patrimonial e de
resultado econmico, tal obrigao imposta a todos os empresrios, com exceo dos
microempresrios e dos empresrios de pequeno porte.
O primeiro, balano patrimonial, demonstra o ativo e passivo da empresa, devendo
compreender os crditos, bens e dbitos da mesma. J o segundo, balano de resultado
econmico, tem de demonstrar as contas dos lucros e perdas das empresas.
Estabelecimento Empresarial
O estabelecimento empresarial trata-se de um conjunto de bens reunidos por um
empresrio para desenvolver a sua atividade econmica.
Nesse sentido, o insigne doutrinador Fbio Ulhoa Coelho diz:
O estabelecimento empresarial a reunio dos bens necessrios ao desenvolvimento
da atividade econmica. Quando o empresrio rene bens de variada natureza, como as
mercadorias, mquinas, instalaes, tecnologia, prdio, etc., em funo do exerccio de
uma atividade, ele agrega a esse conjunto de bens uma organizao racional que importar
em aumento do seu valor enquanto continuarem reunidos. Alguns autores usam a expres-
so aviamento para se referir a esse valor acrescido (2007, p. 56 e 57).
Assim, resta claro que no se pode dar incio explorao de uma atividade empre-
sarial sem a organizao de um estabelecimento. Entrementes, vale observar que apesar do
estabelecimento empresarial fazer parte dos bens que compem o patrimnio do empresrio,
ele no se confunde com os seus prprios bens.
A juno desses bens em funo da empresa possui um valor superior simples
soma de cada um deles individualmente. Portanto, com a perspectiva de lucratividade que o
estabelecimento empresarial passa a abrigar, ele necessita que o direito desenvolva meca-
nismos para a sua proteo, com o intuito de garantir o investimento realizado.
Fazendo emprstimo de exemplo fornecido por Fbio Ulhoa Coelho, tem-se:
Para se entender a natureza desse instituto jurdico til socorrer-se de uma analogia
com outro conjunto de bens: a biblioteca. Nela, no h apenas livros agrupados ao acaso,
mas um conjunto de livros sistematicamente reunidos, dispostos organizadamente, com
vistas a um m possibilitar o acesso racional a determinado tipo de informao. Uma
biblioteca tem o valor comercial superior ao da simples soma dos preos dos livros que a
compem, justamente em razo desse plus, dessa organizao racional das informaes
contidas nos livros nela reunidos (2007, p. 56).
O estabelecimento empresarial pode ser descentralizado, embora resultante da reunio
de bens com o objetivo de exercer uma atividade econmica. Assim sendo, pode a sociedade
empresria ser titular de mais de um estabelecimento, ou seja, o empresrio pode manter o
mais importante considerado como a sede, e os demais liais, sucursais, agncias, etc.
O estabelecimento empresarial composto por bens corpreos (elementos materiais)
e por bens incorpreos (elementos imateriais). Os primeiros, elementos materiais, so as
mercadorias em estoque, mobilirios, veculos, instalaes, equipamentos, utenslios e todos
os demais bens corpreos que o empresrio utiliza na explorao de sua atividade econmi-
ca. J os bens incorpreos so, principalmente, os bens industriais (patentes de inveno,
modelo de utilidade, registro de desenho industrial, marca registrada, nome empresarial e
ttulo de estabelecimento) e o ponto (local em que se explora a atividade econmica).
41
obrigatria ou facultativa ao empresrio, em virtude da legislao comercial. Portanto,
tratam-se os livros empresariais como uma parte dos livros do empresrio.
Quanto s espcies de livros empresariais, tm-se os obrigatrios e os facultativos.
Os primeiros se subdividem em comuns e especiais.
Quando a escriturao do livro imposta ao empresrio estamos diante, como o
prprio nome indica, dos livros obrigatrios. J os facultativos so aqueles em que o em-
presrio tem por objetivo um controle sobre seus negcios.
Cumpre ressaltar que a no escriturao dos livros obrigatrios gera sano, o mesmo
no ocorrendo quando se trata dos livros facultativos.
Vocs puderam observar na gura acima que os livros obrigatrios subdividem-se em
comuns e especiais. A escriturao dos primeiros imposta a todos os empresrios, sem
distino; diferentemente do que ocorre com os livros obrigatrios especiais, cuja escritura-
o imposta a alguns exercentes da atividade empresarial.
Nesse sentido, Fbio Ulhoa Coelho diz:
Sendo obrigatrios, os livros empresariais se subdividem em duas categorias: os co-
muns e os especiais. Comuns so os livros obrigatrios cuja escriturao imposta a todos
os empresrios, indistintamente; ao passo que especiais so aqueles cuja escriturao
imposta apenas a uma determinada categoria de exercentes da atividade empresarial
(2007, p. 47).
Ainda sobre livro comercial, vale salientar que o Dirio, hodiernamente, o nico
livro comercial obrigatrio comum no Direito Comercial brasileiro. Resta claro, portanto, que
todos os empresrios so obrigados a escriturar o supramencionado Dirio.
Para xarmos melhor o assunto, prestem ateno no que explicita o artigo 1.180 e
seu pargrafo nico do Cdigo Civil brasileiro:
Art. 1.180 Alm dos demais livros exigidos por lei indispensvel o Dirio, que
pode ser substitudo por chas no caso de escriturao mecanizada ou eletrnica.
Pargrafo nico. A adoo de chas no dispensa o uso de livro apropriado
para o lanamento do balano patrimonial e do de resultado econmico.
Quanto regularidade na escriturao, os livros empresariais tm que atender re-
quisitos intrnsecos e extrnsecos para produzir efeitos jurdicos atribudos por lei.
Os requisitos intrnsecos so aqueles que lhe so prprios, estudados pela Conta-
bilidade, portanto pertinentes tcnica contbil. Assim, a escriturao tem que ser feita em
idioma e moeda corrente nacionais e em forma contbil, por ordem cronolgica de dia, ms
e ano, sem intervalos em branco, nem entrelinhas, borres, rasuras, emendas ou trans-
portes para as margens. As abreviaturas e os cdigos numricos utilizados na escriturao
dos livros empresariais podem ser explicitados em livro separado, desde que regularmente
autenticado. o que dispe o artigo 1.183 do Cdigo Civil brasileiro.
J os requisitos extrnsecos so aqueles que no pertencem essncia da coisa.
No caso dos livros empresariais so os requisitos relacionados com a sua segurana. Para
tanto necessrio que tais livros possuam termos de abertura e encerramento e estejam,
antes de postos em uso, registrados pela Junta Comercial.
Quando o livro empresarial no preenche qualquer dos requisitos, intrnsecos ou
extrnsecos, so considerados no-livros, ou seja, como se o livro no existisse.
20
Direito
PANORAMA DO DIREITO CONSTITUCIONAL
Neste segundo momento, e aps termos obtido uma viso geral so-
bre o Estado e seus aparatos, vamos estudar um pouco do ramo chave do
ordenamento o Direito Constitucional.
Ramo pertencente ao Direito Pblico, o Direito Constitucional reete
a sistematizao do conhecimento referente organizao jurdica fundamental de um Es-
tado. Por assim ser, est estreitamente relacionado com todos os demais ramos do Direito
servindo-lhes como base, como ponto de apoio, anal sabido que todas as normas pos-
suem um embrio constitucional desenvolvendo-se, ao depois, com vida prpria. O objeto
do Direito Constitucional o estudo das Constituies dos Estados, alm dos outros fatores
circundantes que reetem as situaes de cada poca.
A Constituio Conceito, Objetivo, Classicao
A Constituio a lei mxima de um Estado e, por isso,
nenhuma outra norma pode lhe fazer oposio, sob pena de ser
declarada inconstitucional. Ela contm normas alusivas aos prin-
cipais pontos que compem a estrutura jurdica de um Estado, do
seu governo, o poder poltico, seu modo de aquisio, exerccio
e limitao, os campos de atuao dos trs poderes (Executivo,
Legislativo e Judicirio), os direitos e garantias fundamentais
do homem, dentre outros. O objetivo macro da Constituio
buscar limitar o poder do Estado e de suas instituies sobre as
pessoas dentro dos planos jurdico, social e econmico.
Quanto classicao, as Constituies se diferenciam quanto forma, elabora-
o, origem, estabilidade, extenso e quanto funo ou objeto. Quanto forma, a
Constituio pode ser escrita, que quando se encontra codicada, reunida num s corpo;
ou costumeira, tambm denominada como no-escrita, quando se baseia, primordialmente,
nos costumes no se encontrando reunida num s texto, mas sim em normas esparsas, a
exemplo da Constituio inglesa.
Quanto elaborao, pode ser dogmtica, sistematizada atravs dos pontos fun-
damentais, como dogmas, ou histricas, quando resulta da lenta formao histrica que
conduz at a formao das normas. Quanto origem, pode ser popular, quando elaborada
pelo povo atravs de uma Assemblia Nacional Constituinte, ou outorgada, quando im-
posta pelo governante, no havendo, assim, a participao popular. Quanto estabilidade, a
Constituio pode ser rgida, que aquela que apresenta processo de alterao especial e
mais exigente que para a formao de leis ordinrias; semi-rgidas, que contm uma parte
rgida, exigente de maior especialidade e outra exvel, por isso mais simples de se alterar
e exvel, que aquela que pode ser modicada pelo legislador atravs do mesmo proceder
para elaborao das leis ordinrias. A Constituio rgida pode possuir partes imutveis
sendo assim, ento, considerada como super-rgida. Algumas Constituies podem ser,
ainda, totalmente inalterveis, sendo ento classicadas como imutveis.
Quanto extenso, a Constituio poder ser sinttica ou analtica. Ser sinttica
quando possuir um nmero reduzido de artigos versando, principalmente, sobre a estrutura
do Estado. Ser analtica se, pelo contrrio, possuir um nmero grande de artigos tratando
no apenas das normas constitucionais em sua matria, mas tambm quanto s formalmente
constitucionais. E, quanto funo ou objeto, pode ser dirigente, que aquela que se ba-
seia num projeto poltico de Estado a ser cumprido, de garantia que busca a proteo dos
componentes do Estado, ou de balano que aquela que descreve e ainda efetua registro
do poder estabelecido (vincula-se, em geral, ao regime socialista).
21
Desta forma, possvel concluir que a Constituio Federal brasileira classi-
ca-se como: escrita, dogmtica, popular, super-rgida e analtica. Complementando,
seria, ainda, dirigente por conter normas que prevem programas a serem desen-
volvidos, como educao, sade e etc. e de garantia, porque estabelece direitos
e garantias dentro do corpo de seu texto.
Assim, e para melhor visualizao, segue abaixo a classicao das constituies
de forma esquematizada:
1. Quanto forma:
Escrita
Costumeira
2. Quanto elaborao:
Dogmtica
Histrica
3. Quanto origem:
Popular
Outorgada
HISTRICO DAS CONSTITUIES
O Brasil, incluindo a atual Constituio, j foi regido por oito Constituies. A primeira
delas foi outorgada por D. Pedro I, ainda no Brasil Imprio, no ano de 1824. Tinha como
principais ditames: a adoo da forma monrquica de governo, a denio do Catolicismo
como religio ocial, a diviso dos territrios em provncias e a formulao da diviso qua-
dripartite do poder (Poderes Legislativo, Executivo, Judicirio e Moderador).
O Poder Legislativo era exercido pelos senadores e deputados, sendo os primeiros
nomeados pelo imperador e designados membros vitalcios. O Poder Judicirio era com-
posto pelos juzes, o Executivo pelos ministros de Estado, cheados pelo Imperador, e o
Moderador, exercido privativamente por este.
Foi durante a vigncia desta Constituio que, pela primeira vez
se implantou o regime parlamentarista de governo no Brasil, perma-
necendo de 1847 at 1889. Vale lembrar que o sufrgio era indireto, alm
de censitrio, e que houve uma forte centralizao dos campos poltico
e administrativo como reexo da forma unitria do Estado.
Em 1891, o Brasil, j sob a forma de Repblica, ganha uma nova
Constituio, dessa vez promulgada. ltima Constituio do sculo XIX,
adotou a Repblica como nova forma de governo constituindo a ento
Repblica dos Estados Unidos do Brasil atravs da unio indissolvel dos
estados-membros, antigas provncias. Adotou tambm a diviso tripartite
do poder suprimindo o Poder Moderador para vigorarem apenas o Exe-
cutivo, o Legislativo e o Judicirio, seguindo a doutrina de Montesquieu.
Aboliu o parlamentarismo estabelecendo agora o regime de governo
presidencialista, sendo o presidente eleito pelo voto direto da populao.
E, pela primeira vez, no plano da declarao de direitos, fala-se no instituto
do habeas corpus, que veremos mais adiante.
Em1934, a Repblica brasileira ganha outra Constituio, igualmente promulgada, e
que mantm a mesma estrutura da antecedente. Contudo, traz importantes avanos para o
cenrio interno do Pas, tais como: permisso do voto para as mulheres; garantia de direitos
trabalhistas como salrio mnimo, frias e descanso semanal; integrao da Justia Militar e da
4. Quanto estabilidade:
Rgida Semi-rgida
Flexvel Super-rgida
Imutvel
5. Quanto funo ou objeto
Dirigente
De garantia
De balano
RETRATOS DE D. PEDRO I
40
Direito
elemento de empresa e sua maior atribuio deixa de ser o exerccio da
advocacia e passa a ser a organizao dos fatores de produo. A, ento,
ele juridicamente empresrio.
Outra atividade eminentemente civil a das cooperativas. Estas,
embora se dediquem s mesmas atividades dos empresrios, atendendo
s caractersticas de ser atividade econmica organizada de produo ou
circulao de bens ou servios, por determinao do legislador disciplinada na Lei 5764/71 e
nos artigos 1.093 a 1.096 do Cdigo Civil, no se submetem ao regime jurdico de empresa
no podendo, por exemplo, abrir falncia ou requerer recuperao judicial.
H ainda a atividade do rural. Esta tem duas hipteses reservadas pelo Cdigo Civil.
Se o rural requer sua inscrio no registro de empresas Junta Comercial ser ento en-
quadrado como empresrio se submetendo s regras do Direito Comer-
cial. Geralmente, entram nesses casos aqueles que esto envolvidos no
agronegcio lanando mo de tecnologias avanadas, grandes reas
para cultivo, mo-de-obra assalariada, dentre outros. J aquele rural que
no requer sua inscrio na Junta, no ser considerado empresrio e,
portanto, seu regime ser o do Direito Civil. Nestes casos se encontra o
agricultor familiar com reas de cultivo menores e onde trabalham apenas
ele e seus parentes com, talvez, um ou outro empregado auxiliar.
DIREITO COMERCIAL: LIVROS, ESTABELECIMENTO E NOME EMPRESARIAL
Livros Comerciais
Inicialmente, mister ressaltar que existem obrigaes a que todos os empresrios
esto sujeitos, tais como registrar-se no Registro de Empresa antes de iniciar suas atividades,
escriturar regularmente os livros obrigatrios e levantar balano patrimonial e de resultado
econmico a cada ano.
O empresrio que descumpre uma dessas obrigaes no ser excludo do regime-jur-
dico comercial, mas sofrer conseqncias que o estimulem ao cumprimento da obrigao.
Vale salientar que a primeira obrigao (registro da empresa antes de iniciar suas
atividades) est explicitada no artigo 967 do Cdigo Civil brasileiro.
Art. 967. obrigatria a inscrio do empresrio no Registro Pblico de Em-
presas Mercantis da respectiva sede, antes do incio de sua atividade.
Nesse primeiro caso, como bem leciona Fbio Ulhoa Coelho, o no cumprimento do
registro da empresa antes de iniciar suas atividades tem por conseqncia: [...] a irregulari-
dade do exerccio da atividade empresarial, ou seja, a ilegitimidade ativa para o pedido de
falncia e de recuperao judicial, a ineccia probatria dos livros e a responsabilidade
ilimitada dos scios pelas obrigaes da sociedade (2007, p. 45).
Quanto s espcies de livros empresariais, inicialmente
vale informar que existem livros que devem ser escriturados pe-
los empresrios em razo do preceituado no Direito Comercial.
Ademais, h aqueles que devem ser escriturados por fora de lei
previdenciria, trabalhista ou tributria. Assim, faz-se necessrio
a distino entre livros empresariais e livros do empresrio para
melhor entendermos o assunto.
O ilustre doutrinador Fbio Ulhoa Coelho (2007, p. 47) con-
ceitua os livros empresarias como sendo aqueles cuja escriturao
39
supe o que em Direito se denomina obrigao de fazer. Contudo,
desde a propagao do uso do comrcio eletrnico, algumas dvidas
comearam a surgir. Quando baixamos um arquivo de msica pela
internet adquirimos um bem ou um servio? Seria um bem? E onde
est a materialidade? So os chamados bens virtuais. Apesar das
grandes dvidas que esta temtica levanta, considera-se que o comr-
cio eletrnico rene de forma inquestionvel todas as caractersticas
de atividade empresarial.
Vista a diferena entre bens e servios, podemos agora melhor compreender quando
h produo e quando h circulao dos mesmos. Haver produo quando houver fabrica-
o de mercadorias. Logo, os donos de fbricas de mveis, roupas, veculos, eletrodomsticos
e outros so produtores de bens. Assim, possvel armar que a atividade industrial , por
conceito, empresarial. J a produo de servios ocorre quando h prestao de servios,
por exemplo, em bancos, escolas, hospitais, etc.
J a atividade de fazer circular bens ou servios ocorrer sempre
que o empresrio for buscar o bem ou servio diretamente no produtor
e o trouxer para o consumidor. Assim, um dono de supermercado, por
exemplo, traz o bem da indstria alimentcia e o faz chegar ao consumi-
dor nal, fazendo circular o bem. O agente de turismo, por sua vez, ao
vender um pacote de viagem faz circular um servio. Assim, visualiza-se
de forma destacada a questo da intermediao como caracterstica
principal da circulao.
Atividades Econmicas de Carter Civil
Conforme o Cdigo Civil brasileiro existem determinadas atividades econmicas que
no so regulamentadas pelo Direito Comercial e sim pelo Direito Civil. Isto se d pelo fato de
que as pessoas que exercem essas atividades no se submetem a toda regulamentao do
Direito Comercial no podendo, por exemplo, abrir falncia ou requerer recuperao judicial.
As atividades enquadradas nesta situao so aquelas nas quais aquele que as exer-
cem no se encaixam no conceito de empresrio. Uma delas a atividade do prossional
intelectual, de natureza cientca, literria ou artstica, consoante o pargrafo nico do art.
966 do Cdigo Civil. Esses prossionais (exemplo os escritores, artistas ou prossionais
liberais como mdicos, arquitetos, advogados e outros), ainda que tenham empregados em
seu auxlio, no se caracterizam como empresrios.
Existe, contudo, a exceo contida no mesmo artigo e que inclui o prossional citado
acima na descrio de empresrio sempre que o exerccio de sua prosso o constituir
elemento de empresa.
Como assim?
Consideremos como exemplo um advogado recm-formado que abre um escritrio.
Ainda que ele contrate uma secretria para auxili-lo, permanece na condio de pros-
sional intelectual e no de empresrio. As pessoas o procuram pelos seus servios pessoais
como advogado. Digamos que o escritrio cresa e ele contrate estagirios e outros pou-
cos colegas advogados, alm de algumas pessoas para o apoio, como copeira e faxineira.
Ainda assim, embora maior, muitos clientes procuram o escritrio em razo da conana
no trabalho daquele advogado. Contudo, mais para frente, o escritrio quadruplica, toma
j vrios andares do prdio, abre lial e passa a contar em sua rede com muitos outros
advogados. Alm disto, seguranas, administradores, contadores, telefonistas, motoboy e
outros funcionrios passam a fazer parte da equipe de colaboradores. As pessoas procuram
os servios no mais em razo daquele advogado que organizou tudo. A individualidade do
mesmo se perde dentro do organismo empresarial. Neste caso, aquele advogado se tornou
22
Direito
Justia Eleitoral como rgos do Judicirio, dentre
outras mudanas devidamente pertencentes a novos
captulos que versaram sobre a ordem econmica e
social, a famlia, a educao e a cultura.
A Constituio seguinte entra em cena em ns de 1937 e se espelha
na Constituio polonesa. retirada dos Estados a autonomia de cada um,
sendo tambm suspensos institutos presentes na declarao de direitos hu-
manos tais como o mandado de segurana e a ao popular. O presidente concentrou em
suas mos o Poder Legislativo e o Executivo. Ele se utilizava de decretos-leis para legislar
os quais, depois, ele mesmo aplicava atravs do Executivo.
Em1946, a Repblica dos Estados Unidos do Brasil v nascer uma nova Constituio,
agora promulgada, e que volta a fortalecer a democracia no pas. As entidades federadas
tm sua autonomia retomada e os remdios constitucionais da ao popular e do mandado
de segurana so trazidos de volta. O pluripartidarismo tambm reintroduzido, bem como
o regime parlamentarista, o qual se estabelece de 1961 at 1963.
Em 1967, entra em vigor uma nova Constituio sob o governo do Marechal Arthur
da Costa e Silva. Houve a centralizao dos poderes no Executivo federal e uma reduo
dos direitos e garantias fundamentais do indivduo. instituda a eleio indireta para a
presidncia. Em 1969, sob a equivocada forma de emenda constitucional, entra em vigor
outra Constituio, tambm outorgada por militares. Aumenta a concentrao de poderes
no Executivo federal em consonncia com a anterior. Finalmente, em 1988, entra em vigor
a Constituio da Repblica Federativa do Brasil, permanecendo at os dias atuais. Traz
consigo profundas transformaes no cenrio nacional, tais como: instituio do Estado
democrtico de direito - autolimitador do poder do Estado; m da censura, que antes se
lanava sobre os meios de comunicao; assegurou o sufrgio universal, direto e secreto
dando o direito ao voto aos analfabetos e facultativamente aos jovens acima dos 16 anos;
concede maior autonomia aos Estados; cria novos remdios constitucionais, como o man-
dado de injuno, o habeas data e o mandado de segurana coletivo, dentre outros.
DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS
Segundo o doutrinador Jos Afonso da Silva
4
, tem-se sobre os direitos fundamentais
do homem:
a expresso que designa, em nvel do Direito Constitucional positivo, aquelas prer-
rogativas e instituies que ele concretiza em garantias de uma convivncia digna, livre e
igual de todas as pessoas. No qualicativo fundamentais acha-se a indicao de que se
trata de situaes jurdicas, sem as quais a pessoa humana no se realiza, no convive e,
s vezes, nem sobrevive; fundamentais do homem, no sentido de que todos, por igual, de-
vem ser no apenas formalmente reconhecidos, mas concreta e materialmente efetivados.
A Constituio de 1988 estabelece os direitos e garantias fundamentais no Ttulo II
(Dos Direitos e Garantias Fundamentais) subdividindo-o em cinco captulos, quais sejam:
Direitos Individuais e Coletivos (art. 5), Direitos Sociais (Art. 6 a 11), Nacionalidade (Art.
12 e 13), Direitos Polticos e Partidos Polticos (Art. 14 a 17).
Os destinatrios dos direitos fundamentais so todas as pessoas, brasileiros
ou estrangeiros, ainda que em trnsito pelo territrio nacional, inclusive as pes-
soas jurdicas.
4 - SILVA, Jos Afonso. Manual da Constituio de 1988. So Paulo: Malheiros, 2002, p.24
23
Por direitos entendemos os bens prescritos na norma, enquanto as garantias so
os meios, os instrumentos atravs dos quais os direitos so assegurados.
Os direitos individuais constituem o ncleo dos direitos fundamentais
encontrando-se presente no rol do art. 5 da Constituio da Repblica Fede-
rativa do Brasil de 1988. Todo cidado brasileiro deveria ter conhecimento
do rol deste artigo a m de ter para si a compreenso daquilo que seu pas,
atravs de sua principal legislao, lhe assegura como direitos. Assim, e
para uma melhor familiarizao e entendimento destes dispositivos, espe-
cialmente a voc aluno, trouxemos o artigo em sua integra logo abaixo.
O artigo 5 da Constituio Federal:
TTULO II
Dos Direitos e Garantias Fundamentais
CAPTULO I
DOS DIREITOS E DEVERES INDIVIDUAIS E COLETIVOS
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-
se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida,
liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
I - homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Cons-
tituio;
II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude
de lei;
III - ningum ser submetido tortura nem a tratamento desumano ou degradante;
IV - livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato;
V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao
por dano material, moral ou imagem;
VI - inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exer-
ccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto
e a suas liturgias;
VII - assegurada, nos termos da lei, a prestao de assistncia religiosa nas enti-
dades civis e militares de internao coletiva;
VIII - ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico
losca ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos
imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa, xada em lei;
IX - livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientca e de comunicao,
independentemente de censura ou licena;
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegu-
rado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao;
XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consen-
timento do morador, salvo em caso de agrante delito ou desastre, ou para prestar
socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial;
XII - inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrcas, de
dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial,
nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para ns de investigao criminal
ou instruo processual penal; (Vide Lei n 9.296, de 1996)
XIII - livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou prosso, atendidas as quali-
caes prossionais que a lei estabelecer;
XIV - assegurado a todos o acesso informao e resguardado o sigilo da fonte,
quando necessrio ao exerccio prossional;
38
Direito
Vimos anteriormente que a empresa a atividade econmica orga-
nizada para a produo de bens e servios para o mercado visando o lucro.
Assim sendo, empresa uma atividade. Ocorre que, na linguagem popular
e, muitas vezes, no prprio meio jurdico, utiliza-se a expresso empresa
com outros signicados. Por exemplo: quando se fala a empresa entrou
no vermelho ou a empresa produziu tais materiais o termo no observa a
tcnica, sendo utilizado de forma errnea. Nos exemplos mencionados a expresso correta
seria empresrio. ele quem entra no vermelho, quem produz tais e tais materiais atravs
de seus empregados. O empresrio no a atividade e sim o sujeito de direito.
O mesmo acontece quando se diz a empresa no est numa boa localizao dentro
daquele bairro. Ou a empresa tem um setor pessoal no muito eciente. Nestes casos a
confuso est na substituio do local onde a atividade acontece pela prpria atividade em
si. O correto seria falar em estabelecimento comercial, o qual veremos mais adiante com
mais propriedade. Outro equvoco comum usar a atividade em substituio expresso
sociedade. Assim, ao dizer o juiz conscou os bens da empresa ou Joo e Maria abriram
uma empresa recai num engano, pois que o correto a dizer seria Joo e Maria abriram uma
sociedade e o juiz conscou os bens da sociedade ou os bens sociais.
Dessa forma, possvel compreender que o termo empresa deve ser utilizado de
forma apropriada quando estivermos nos referindo atividade, como na frase esta empresa
lucrativa ou esta empresa apresenta riscos, ou, ainda, vamos investir na preservao da
empresa como sinnimo de empreendedorismo. Este ltimo exemplo demonstra a tendncia
do Direito Comercial em conferir grande valor atividade em detrimento do empresrio j
que a primeira continua apesar das possveis alteraes no empresrio dono do estabe-
lecimento exemplo so as compras de grupos por outros grupos mantendo, contudo, a
mesma atividade de produo de bens e servios.
DESAFIO!
Agora que voc aprendeu, seria capaz de construir frases utilizando a ex-
presso empresa da forma adequada? Vamos tentar?!
A atividade empresarial dita econmica pelo fato de promover a gerao de lucro
para aquele que a desenvolve. Em funo do cenrio capitalista que prevalece no mundo,
a nalidade precpua da produo ou circulao de bens e servios a obteno de lucros.
Apesar disto, existem certas instituies, como escolas e universidades religiosas, que tm o
lucro como atividade econmica meio e no m, posto que a prestao de seus servios no
visa especicamente o lucro, mas tambm a difuso dos valores religiosos, por exemplo.
A empresa ainda considerada como atividade organizada porque nela se encontram,
de forma articulada pelo empresrio, os fatores de produo que comentamos anteriormente,
quais sejam: capital, matria-prima, mo-de-obra e tecnologia. Logo, h de estarem presentes
todos estes fatores a m de que a atividade se caracterize organizada. Ao falarmos em tecno-
logia temos de pronto a lembrana de muitas inovaes, especialmente de mquinas de ltima
gerao. Contudo, vale lembrar que em termos de caracterizao no existe a necessidade
de que seja tecnologia de ponta. O necessrio que o empresrio possua os conhecimentos
prprios e importantes produo e organizao da atividade e isso se presencia desde as
grandes empresas de computadores, por exemplo, at as de confeces artesanais.
Quanto aos bens e servios, o que seria um e o que seria o outro?
Bens so aqueles que detm materialidade, que podem, por exemplo, ser tocados.
J os servios no so corpreos, no possuem materialidade. Prestar servios pres-
37
alargou o mbito de atuao do Direito Comercial que ampliou suas normas para alm das
questes comerciais, bancrias ou industriais, chegando tambm prestao de servios
e a questes ligadas a terra.
Politicamente, nesta fase predominava, na Itlia, a ideologia fascista com a concep-
o de que a luta de classes entre burguesia e proletariado terminaria em harmonizao
patrocinada pelo Estado, ou seja, a superao das divergncias iria ocorrer na medida em
que houvesse uma unio das classes em prol dos objetivos maiores. Assim, a empresa, por
esta ideologia, representava a organizao em que as classes em conito se harmonizavam.
Foi da que surgiram as primeiras indicaes de perl corporativista da empresa, em que se
percebia certa comunho de propsitos entre trabalhadores e empresrios.
Aos poucos, houve uma redemocratizao neste pas, mas, pelo ganho e pela funcio-
nalidade jurdica apresentada, a teoria da empresa permaneceu e inspirou a reforma da le-
gislao comercial de outros pases europeus, como a Espanha, em ns do sculo XX.
Em nosso pas, o Cdigo Comercial, que data de 1850, tambm sofreu grande inuncia
desta teoria, que mais tarde passa de mera teoria dos atos do comrcio para teoria da empresari-
alidade. Existiam no Brasil tribunais que se chamavam Tribunais do Comrcio, os quais obser-
vavam os procedimentos relacionados com as atividades econmicas denominadas mercancia
basicamente compra e venda de bens mveis ou semoventes, bancos, logsticas, indstrias
e seguros - no atentando para outros pontos importantes que a teoria j abarcava.
Esta teoria s entra em vigor de forma positiva com o Cdigo Civil de 2002, que revogou
a primeira parte do Cdigo Comercial de 1850. Contudo, desde a segunda metade do sculo
XX, em face da lentido do trmite do projeto para alterao do Cdigo e da grande demanda,
muitos juzes comearam a decidir processos aplicando s atividades de prestao de servios
e ligadas a terra as mesmas regras comerciais usadas para as outras esferas. Assim, foram
concedidos para pecuaristas, por exemplo, a concordata, para negociantes de imveis a de-
cretao de falncia, para prestadores de servios a renovao de contratos de aluguel, dentre
outras medidas. Isto conrma a incorporao da teoria da empresa de forma jurisprudencial e
tambm em leis esparsas exemplo o Cdigo de Defesa do Consumidor, Lei do Registro de
Empresas e Lei de Locao Predial Urbana de forma anterior ao novo Cdigo Civil.
Empresrio
Segundo o Cdigo Civil brasileiro de 2002, art. 966, entende-se por empresrio
aquele prossional que exerce atividade econmica organizada para a produo ou a
circulao de bens ou de servios. Desta denio, destacamos alguns aspectos que
precisam ser bem compreendidos e um deles a questo do prossional.
Que Caractersticas Rene um Prossional?
Inicialmente, preciso que exista a caracterstica da habitualidade, ou seja, aquele
que realiza atividades de produo de determinada mercadoria, por exemplo, mesmo que
esta se destine a ser vendida no mercado. Se isto ocorrer de modo espordico no h que
se falar em habitualidade, descaracterizando o ser empresrio. Outra relevante caracterstica
a contratao de empregados. Estes so os que de forma material sero os responsveis
por produzir ou fazer circular os bens ou servios realizando-o em nome do empregador/
empresrio. Este ltimo, contudo, quem detm o monoplio de todas as informaes
que dizem respeito ao seu produto ou servio, conhecendo desde suas condies de uso,
qualidades, defeitos e todos os demais itens que permeiam a produo at a chegada ao
destinatrio nal.
Vistas as caractersticas inerentes ao empresrio, veremos a seguir o que se depre-
ende por atividade econmica organizada.
24
Direito
XV - livre a locomoo no territrio nacional em tempo de paz, podendo qualquer
pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus bens;
XVI - todos podem reunir-se pacicamente, sem armas, em locais abertos ao pblico,
independentemente de autorizao, desde que no frustrem outra reunio ante-
riormente convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido prvio aviso
autoridade competente;
XVII - plena a liberdade de associao para ns lcitos, vedada a de carter paramilitar;
XVIII - a criao de associaes e, na forma da lei, a de cooperativas independe de
autorizao, sendo vedada a interferncia estatal em seu funcionamento;
XIX - as associaes s podero ser compulsoriamente dissolvidas ou ter suas atividades
suspensas por deciso judicial, exigindo-se, no primeiro caso, o trnsito em julgado;
XX - ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer associado;
XXI - as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, tm legitimidade
para representar seus liados judicial ou extrajudicialmente;
XXII - garantido o direito de propriedade;
XXIII - a propriedade atender a sua funo social;
XXIV - a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou
utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em
dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituio;
XXV - no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar de pro-
priedade particular, assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se houver dano;
XXVI - a pequena propriedade rural, assim denida em lei, desde que trabalhada pela
famlia, no ser objeto de penhora para pagamento de dbitos decorrentes de sua ativi-
dade produtiva, dispondo a lei sobre os meios de nanciar o seu desenvolvimento;
XXVII - aos autores pertence o direito exclusivo de utilizao, publicao ou reproduo
de suas obras, transmissvel aos herdeiros pelo tempo que a lei xar;
XXVIII - so assegurados, nos termos da lei:
a) a proteo s participaes individuais em obras coletivas e reproduo da imagem
e voz humanas, inclusive nas atividades desportivas;
b) o direito de scalizao do aproveitamento econmico das obras que criarem ou de
que participarem aos criadores, aos intrpretes e s respectivas representaes
sindicais e associativas;
XXIX - a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio para
sua utilizao, bem como proteo s criaes industriais, propriedade das
marcas, aos nomes de empresas e a outros signos distintivos, tendo em vista o
interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas;
XXX - garantido o direito de herana;
XXXI - a sucesso de bens de estrangeiros situados no Pas ser regulada pela lei
brasileira em benefcio do cnjuge ou dos lhos brasileiros, sempre que no lhes
seja mais favorvel a lei pessoal do de cujus;
XXXII - o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor;
XXXIII - todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse
particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei,
sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel
segurana da sociedade e do Estado; (Regulamento)
XXXIV - so a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas:
a) o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade
ou abuso de poder;
b) a obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e esclareci-
mento de situaes de interesse pessoal;
25
XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito;
XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada;
XXXVII - no haver juzo ou tribunal de exceo;
XXXVIII - reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der a lei,
assegurados:
a) a plenitude de defesa;
b) o sigilo das votaes;
c) a soberania dos veredictos;
d) a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida;
XXXIX - no h crime sem lei anterior que o dena, nem pena sem prvia cominao
legal;
XL - a lei penal no retroagir, salvo para beneciar o ru;
XLI - a lei punir qualquer discriminao atentatria dos direitos e liberdades funda-
mentais;
XLII - a prtica do racismo constitui crime inaanvel e imprescritvel, sujeito pena
de recluso, nos termos da lei;
XLIII - a lei considerar crimes inaanveis e insuscetveis de graa ou anistia a
prtica da tortura, o trco ilcito de entorpecentes e drogas ans, o terrorismo
e os denidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os
executores e os que, podendo evit-los, se omitirem;
XLIV - constitui crime inaanvel e imprescritvel a ao de grupos armados, civis
ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico;
XLV - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar
o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos
sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido;
XLVI - a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as seguintes:
a) privao ou restrio da liberdade;
b) perda de bens;
c) multa;
d) prestao social alternativa;
e) suspenso ou interdio de direitos;
XLVII - no haver penas:
a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX;
b) de carter perptuo;
c) de trabalhos forados;
d) de banimento;
e) cruis;
XLVIII - a pena ser cumprida em estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza
do delito, a idade e o sexo do apenado;
XLIX - assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral;
L - s presidirias sero asseguradas condies para que possam permanecer com
seus lhos durante o perodo de amamentao;
LI - nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime comum,
praticado antes da naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trco ilcito
de entorpecentes e drogas ans, na forma da lei;
LII - no ser concedida extradio de estrangeiro por crime poltico ou de opinio;
LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente;
LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal;
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so as-
segurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;
36
Direito
atos ilcitos. Tambm no o fazem as pessoas que, a m de remover perigo
iminente, lesam outras ou deterioram, destroem coisa alheia, desde que sua
ao no exceda os limites do indispensvel para a remoo do perigo.
NOES GERAIS DE DIREITO COMERCIAL
Conceito e Finalidade
Ao falarmos em Direito Comercial remontamos de imediato idia de negcios,
comrcio, empresa. O vocbulo comrcio vem do latim e seu radical signica mercadoria.
Falando de comrcio, devemos pensar de pronto nos seus agentes produtor e consumi-
dor. Em seguida, da necessria aproximao dos mesmos no propsito da realizao de
um negcio. Alm disto, no podemos perder de vista as noes de habitualidade, posto a
necessidade da caracterizao no advir somente de um ato isolado, mas de uma seqncia
e, tambm, a questo da nalidade, que sempre a lucratividade.
Para bem compreender essa temtica faz-se necessrio entender, primeiramente, que
todos ns precisamos de bens e servios que atendam s nossas necessidades bsicas como
alimentao, sade, vesturio, educao, dentre outros. Esses bens e servios so produzidos
em organizaes econmicas especializadas e so criados por pessoas com vocao para
essa tarefa, sempre muito estimuladas pelo chamado lucro. Estas pessoas so os empresrios.
Assim, podemos dizer que a atividade dos empresrios est em estruturar a produo ou
circulao de bens e servios atravs dos fatores de produo (capital, matria-prima, mo-
de-obra e tecnologia) e assim ofert-los ao mercado com vistas obteno de lucros.
Acontece que no exerccio dessa atividade possvel a ocorrncia de conitos de
interesses envolvendo os empresrios ou com relao ao tipo de atividade explorada.
a, ento, que surge o Direito Comercial regulamentando a atividade como um todo e pro-
movendo um pacco desenvolvimento das relaes comerciais.
As atividades negociais so regidas por normas as quais pertencem, por sua vez, ao
conjunto das normas civis. E de forma tal que o livro II do Cdigo Civil brasileiro intitulado
Do Direito de Empresa. No obstante esta incluso, a autonomia do Direito Comercial no
discutida, o que se percebe pela prpria Constituio brasileira, que menciona direito civil
em separado de direito comercial na lista das matrias de competncia privativa da Unio
(CF, art.22, I), raticando sua autonomia.
E COMO DEFINIR O DIREITO COMERCIAL?
O Direito Comercial ou Empresarial, segundo Sergio Martins
6
, nada mais
que o conjunto de princpios, de regras e de instituies que regula os atos do
comrcio e das pessoas que exercem prossionalmente esses atos. Ainda se-
gundo Srgio Martins (2004) entende-se que a empresa a atividade econmica
organizada para a produo de bens e servios para o mercado, visando ao lucro.
Desta forma, podemos dizer que o ramo do Direito que cuida do exerccio da ativi-
dade denominada empresa o Direito Comercial.
Veremos adiante que, com a teoria da empresa, o objeto do Direito Comercial deixa
de ser os atos do comrcio para ser, ento, a empresarialidade.
Teoria da Empresa
Num cenrio em meio 2 Guerra Mundial surge, na Itlia, um novo sistema regu-
lador das atividades econmicas privadas, intitulado Teoria da Empresa. Este sistema
6 - MARTINS, Sergio Pinto. Instituies de direito publico e privado, 4ed. , So Paulo: Atlas, 2004, p.246.
35
Por m, em relao s conseqncias dos fatos jurdicos, cumpre explicitar os modos
e formas de aquisio de direitos e as suas formas de extino.
Quanto aos modos de aquisio de direitos, tem-se o modo originrio e o derivado. O
primeiro ocorre quando o titular se apropria de um bem de forma direta, ou seja, quando no
h transferncia ou interposio de outra pessoa. Ao revs, no modo derivado, evidencia-se
a transferncia de direito de uma pessoa para outra.
No que diz respeito s formas de aquisio de direitos, tem-se a onerosa quando h uma
contraprestao para a aquisio do direito e a gratuita, onde no h contraprestao.
A aquisio se opera ainda a ttulo singular, quando o adquirente substitui o novo titular
de direitos em apenas uma ou algumas coisas determinadas; a ttulo universal, quando o
novo proprietrio substitui o sucedido na totalidade de seus direitos.
Quanto ao ato de aquisio, o mesmo pode se dar de forma simples ou complexa.
O primeiro ocorre quando o fato que gera a relao jurdica consiste em um nico ato. No
entanto, quando necessria sucessividade de fatos, est-se diante de um ato de aquisio
de direitos complexo.
Com relao extino de direitos, a mesma ocorre com o perecimento do objeto; aliena-
o; abandono da coisa; prescrio; aparecimento de um direito incompatvel com o atual e
que o suplanta; renncia; decadncia; escoamento do prazo; perempo; falecimento do titular
do direito; abolio de um instituto jurdico; implemento de condio resolutiva; confuso.
Cumpre mencionar que a relao supra referida exemplicativa, ou seja, podem
existir novas hipteses.
Atos Ilcitos
O nclito doutrinador Srgio Cavalieri Filho dene ato ilcito como sendo o ato vo-
luntrio e consciente do ser humano, que transgride um dever jurdico.
Assim, destacam-se como elementos do ato ilcito:
a) Conduta (ao humana). A conduta do ser humano pode ser positiva (comissiva)
ou negativa (omissiva);
b) Contrariedade ao direito ou ilicitude. A conduta positiva ou negativa deve contrariar
um direito ou ser ilcita.
c) Prejuzo o dano sofrido pode ser material (patrimonial) ou moral.
Vale ressaltar que deve haver nexo de causalidade entre a conduta (ao ou omis-
so) praticada pelo homem e o prejuzo sofrido pela vtima.
O professor Cristiano Chaves de Farias leciona que a categoria do ato ilcito refere-
se a toda conduta (comissiva ou omissiva) culposa, praticada por pessoa imputvel que,
violando dever jurdico, cause prejuzo a outrem, assumindo a obrigao secundria (res-
ponsabilidade civil) de repar-lo.
Reza, in litteris, o artigo 186 do Cdigo Civil:
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou im-
prudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral,
comete ato ilcito.
Quando o titular de um direito o exerce de forma excessiva, ou seja, ultrapassando os
limites impostos pelo seu m social ou econmico, ou ainda, excedendo os limites da boa f e
dos bons costumes, tambm comete ato ilcito. Nesse sentido, o artigo 187 do Cdigo Civil.
Por m, quando as pessoas praticam atos em legtima defesa ou no exerccio regular
de um direito, desde que no excedam os limites da defesa desses direitos, no cometem
26
Direito
LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da
intimidade ou o interesse social o exigirem;
LXI - ningum ser preso seno em agrante delito ou por ordem escrita e fundamen-
tada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar
ou crime propriamente militar, denidos em lei;
LXII - a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imedi-
atamente ao juiz competente e famlia do preso ou pessoa por ele indicada;
LXIII - o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado,
sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado;
LXIV - o preso tem direito identicao dos responsveis por sua priso ou por seu
interrogatrio policial;
LXV - a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria;
LXVI - ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade
provisria, com ou sem ana;
LXVII - no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento
voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio inel;
LXVIII - conceder-se- habeas-corpus sempre que algum sofrer ou se achar amea-
ado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade
ou abuso de poder;
LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo,
no amparado por habeas-corpus ou habeas-data, quando o responsvel pela
ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica
no exerccio de atribuies do Poder Pblico;
LXX - o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por:
a) partido poltico com representao no Congresso Nacional;
b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda
e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus
membros ou associados;
LXXI - conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamen-
tadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das
prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania;
LXXII - conceder-se- habeas-data:
a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constan-
tes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico;
b) para a reticao de dados, quando no se prera faz-lo por processo sigiloso, ju-
dicial ou administrativo;
LXXIII - qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anu-
lar ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe,
moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural,
cando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da
sucumbncia;
LXXIV - o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprova-
rem insucincia de recursos;
LVI - so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos;
LVII - ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de
sentena penal condenatria;
LVIII - o civilmente identicado no ser submetido a identicao criminal,
salvo nas hipteses previstas em lei;
LIX - ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica, se esta no
for intentada no prazo legal;
27
1. Em breves palavras dena o Estado, o porqu de sua criao e qual sua nalidade.
2. Quais os elementos do Estado? Descreva-os sinteticamente.
3. Quais so as formas de governo? Explique-as.
4. Quais so os sistemas de governo? Explique-os.
LXXV - o Estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim como o que car
preso alm do tempo xado na sentena;
LXXVI - so gratuitos para os reconhecidamente pobres, na forma da lei:
a) o registro civil de nascimento;
b) a certido de bito;
LXXVII - so gratuitas as aes de habeas-corpus e habeas-data, e, na forma da
lei, os atos necessrios ao exerccio da cidadania.
LXXVIII - a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel
durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao.
(Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
1 - As normas denidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao
imediata.
2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decor-
rentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que
a Repblica Federativa do Brasil seja parte.
3 Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem apro-
vados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos
dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais. (Includo pela
Emenda Constitucional n 45, de 2004)
4 O Brasil se submete jurisdio de Tribunal Penal Internacional a cuja criao
tenha manifestado adeso. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
Atividades
Complementares
34
Direito
Em se tratando dos atos jurdicos, o professor Cristiano Chaves de
Farias (2003) leciona:
Atos jurdicos, expresso ampla, utilizada para designar os acontecimentos que tm
no suporte ftico (tipicao) a presena do elemento volitivo. Essa vontade humana
(caracterizadora dos atos jurdicos, em sentido amplo) poder se dar meramente para
aderir a efeitos pr-estabelecidos pelo ordenamento jurdico (atos jurdicos em sentido
estrito) ou, ao revs, poder ser uma vontade criadora, estabelecendo novas categorias
jurdicas que devem decorrer dos fatos (negcios jurdicos) (2003, p. 337).
Ainda fazendo referncia aos ensinamentos do professor Cristiano Chaves de Farias,
encontra-se o ato-fato jurdico, caracterizando espcie autnoma que surge da vontade hu-
mana, tendo, pois, o ato humano como essencial, porm desprezando-a em seguida, uma
vez que para a produo dos seus efeitos a vontade humana irrelevante, independendo
do elemento anmico.
Diante do exposto, os fatos jurdicos em sentido amplo lcitos classicam-se em:
fatos jurdicos em sentido estrito, atos jurdicos em sentido amplo, atos jurdicos em
sentido estrito, negcio jurdico e ato-fato jurdico.
Os fatos jurdicos em sentido estrito decorrem de fenmenos naturais. Aqui no h
interveno do homem, diferentemente do que ocorre com os atos jurdicos em sentido am-
plo. Neste caso os acontecimentos decorrem quando o homem exterioriza a sua vontade.
Os atos jurdicos em sentido estrito so os atos lcitos no negociais. Como leciona
Cristiano Chaves de Farias, tais atos so caracterizados pela vontade humana de que decor-
rem efeitos previstos na norma jurdica. J no negcio jurdico, os efeitos decorridos dos
atos so escolhidos pela prpria vontade do homem.
Por m, h o ato-fato jurdico. Aqui tambm h atuao do homem. No entanto, vale
salientar que, embora haja atuao humana, a mesma desprovida de manifestao de
vontade. Porm, mesmo no havendo o elemento volitivo, tais atos-fato produzem efei-
tos jurdicos.
Para uma melhor visualizao do assunto, vide esquema abaixo:
33
3. Bens considerados em relao ao sujeito
a) pblicos ou privados
Bens pblicos so aqueles cuja titularidade pertence a pessoas jurdicas de direito
pblico. Assim, so bens do domnio pblico.
J os bens privados, tambm chamados de particulares, so bens que pertencem
iniciativa privada.
Os bens pblicos so divididos em trs espcies: bens de uso comum, bens de
uso especial e bens dominicais ou dominiais.
Os bens de uso comum so bens pblicos que podem ser usados por todos, sem dis-
criminao. O uso pode se dar de forma gratuita ou onerosa. So exemplos de bens de uso gra-
tuito: praias, praas. J para o de uso oneroso podemos citar as estradas que possuem pedgio
(pagamento de retribuio para manter a estrada sempre em boas condies, por exemplo).
Os bens de uso especial so utilizados pelo prprio poder pblico para a realizao
de servios pblicos. Exemplo: prdio onde funciona uma escola pblica.
Por m, espcie de bem pblico os bens dominicais ou dominiais. So bens que
pertencem ao patrimnio estatal.
O artigo 99, inciso III, do CC assim o conceitua:
So bens pblicos os dominicais, que constituem o patrimnio das pessoas
jurdicas de direito pblico, como objeto de direito pessoal, ou real, de cada uma
dessas entidades.
Apesar de no estarem codicados, ainda podemos classicar os bens em corpreos
e incorpreos. Os primeiros tm existncia material, so percebidos pelos sentidos humanos;
diferentemente do que ocorre com os incorpreos, que no so materializveis, sua existn-
cia cta. Os bens mveis (jias, livros, quadros, etc) e os bens imveis (terrenos, etc) so
exemplos de bens corpreos. J o produto do intelecto que possua valorao econmica
exemplo de bem incorpreo (intangvel).
Fatos e Atos Jurdicos: Conceito, Caractersticas e Espcies
Para os magistrados Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho (2002), fato
jurdico, em sentido amplo, seria todo acontecimento natural ou humano capaz de criar,
modicar, conservar ou extinguir relaes jurdicas.
Para Cristiano Chaves de Farias (2003), fato jurdico aquele acontecimento
capaz de criar, modicar, substituir ou extinguir situaes jurdicas concretas,
tendo potencialidade de produzir tais efeitos, mas no necessariamente fazendo
com que decorram tais conseqncias.
Os fatos podem se concretizar em conformidade com a lei ou violando as normas
jurdicas. Os primeiros, fatos que se concretizam levando em considerao a ordem jurdica,
so denominados fatos lcitos; enquanto os segundos, fatos que se concretizam negando o
direito, so os fatos ilcitos.
Ainda sobre fatos jurdicos, vale ressaltar que eles podem ser originados pela vontade
do homem ou pela fora da natureza. Portanto, observam-se dois sentidos diferentes para
os mesmos.
Primeiramente, quando ocorre um acontecimento que dependa ou no do homem,
mas que traga efeitos concretos, diz-se tratar de fato jurdico em sentido amplo.
No entanto, se o acontecimento for involuntrio, ou seja, independa da vontade humana,
mas, mesmo assim, produza efeitos jurdicos, trata-se de fato jurdico em sentido estrito.
28
Direito
5. Existem duas formas de Estado. Quais so elas? Comente-as.
6. Quanto estabilidade, como se classicam as Constituies? Explique.
7. Como se classica a Constituio brasileira? Explane sobre o conceito de cada item
da classicao.
8. Quantas Constituies o Brasil j teve? Quais as caractersticas mais relevantes da
Constituio atual?
9. Qual inciso, no rol do art. 5, mais chamou a sua ateno? Por qu?
10. O que so os Direitos fundamentais e quem so os seus destinatrios?
29
A IMPORTNCIA DO DIREITO CIVIL E
COMERCIAL. O DIREITO E O GESTOR
NAS ORGANIZAES EMPRESARIAIS
RELEVANTES ASPECTOS DO DIREITO CIVIL
E DO DIREITO COMERCIAL
NOES GERAIS DE DIREITO CIVIL
Conceito
O Direito Civil o ramo do direito privado que tende a reger as relaes humanas.
Trata-se de um direito comum a todas as pessoas. Portanto, o Direito Civil disciplina o modo
de ser e de agir dessas pessoas.
O ilustre doutrinador Cristiano Chaves de Farias
5
traz em sua obra a feliz expresso
do Professor Francisco Amaral:
Direito Civil o conjunto de princpios e normas que disciplinam as relaes jurdicas
comuns de natureza privada. o direito privado comum, geral ou ordinrio. De modo analti-
co, o direito que regula a pessoa, na sua existncia e atividade, a famlia e o patrimnio.
A sociedade est em constante transformao, passa por avanos tecnolgicos e
cientcos a cada dia. Essas transformaes geram, conseqentemente, alteraes nas
concepes jurdicas vigentes no sistema.
Nesse sentido, posiciona-se o supramencionado autor Cristiano Chaves de Farias
(2003, p. 43):
O Direito Civil um direito poroso, aberto, sensvel aos avanos que a tecnologia e a
capacidade intelectual do homem impuseram e ecaz para regular novos conitos que se
descortinam. Este o Direito Civil contemporneo, forjado na legalidade constitucional,
com o propsito de se moldar a cada tempo e lugar, na busca da garantia da dignidade do
homem por quem e para quem foi criado.
Assim, a nalidade do Direito Civil regular os direitos e obrigaes de ordem privada
concernentes s pessoas, aos bens e s suas relaes.
Das Pessoas
A palavra pessoa possui diferentes signicados. Na acepo vulgar, reporta-se ao ser
humano; na jurdica, comporta alm das pessoas humanas, tambm as pessoas jurdicas.
Assim, como pontica Cristiano Chaves de Farias (2003), pessoa o ente
capaz de exercer direitos e submeter-se a deveres na rbita jurdica, ou seja,
aquele que poder compor o plo ativo ou passivo de uma relao jurdica. o
sujeito de direito.
Vale ressaltar que a ordem jurdica reconhece duas espcies de pessoas: pessoa fsica
(pessoa natural) e pessoa jurdica (pessoa moral ou coletiva). Entrementes, antes de adentrar-
mos na distino de pessoa natural e jurdica, mister conceituar personalidade jurdica.
Para a Teoria Geral do Direito Civil, personalidade jurdica a aptido genrica para
titularizar direitos e contrair obrigaes, ou, em outras palavras, o atributo necessrio para
ser sujeito de direito.
Como bem salientam Pablo Stolze Gagliano (2002) e Rodolfo Pamplona Filho
(2002), adquirida a personalidade, o ente passa a atuar na qualidade de sujeito de direito
5 - FARIAS, Cristiano Chaves de. Direito Civil: parte geral. 1 ed., Salvador: Edies Juspodivm, 2003.
32
Direito
DOS BENS, FATOS E ATOS JURDICOS
Dos Bens Jurdicos: Conceito e Espcies
Bens jurdicos so bens que possuem valorao jurdica, ou seja,
podem servir como objeto de relaes jurdicas. Nesse sentido, Orlando
Gomes preceitua que bem toda utilidade, material ou ideal, que possa
incidir na faculdade de agir do sujeito.
Os bens podem ser classicados mediante os seguintes critrios:
1. Bens considerados em si mesmos
a) mveis ou imveis; b) fungveis ou infungveis;
c) divisveis ou indivisveis; e d) singulares ou coletivos.
Os bens mveis (p. ex. computador, televiso, etc.) so aqueles que podem ser
transportados de um lugar para outro sem que haja alterao na sua substncia; diferente-
mente dos bens imveis (lote urbano, edifcio, etc.), que no podem ser deslocados sem
que sua substncia seja alterada.
necessrio registrar, ainda, a existncia dos bens semoventes. Estes so bens
que possuem movimento prprio e esto enquadrados na noo dos bens mveis. Exemplo:
um animal de trao.
Bens fungveis so aqueles dotados de peso, nmeros ou medidas. Eles podem ser
substitudos por outro da mesma espcie, quantidade e qualidade. O exemplo por excelncia
de bem fungvel o dinheiro.
J os bens infungveis so os insubstituveis, eles no podem ser substitudos por
outros de mesmo peso, quantidade ou qualidade. Exemplo: um quadro de Pablo Picasso.
Antes de conceituar os bens divisveis e indivisveis, imperioso relatar que a divisi-
bilidade, no sentido fsico, prpria dos corpos. Entrementes, no sentido jurdico, a divisi-
bilidade do bem decorre da mantena do seu valor econmico proporcionalmente s coisas
partilhadas (divididas).
Quando os bens podem ser fracionados sem perda da sua essncia, do seu valor
econmico e sem prejudicar ao uso a que se destina, denominamos bens divisveis. J
os bens que no podem ser alterados sem perda da sua essncia ou valor econmico,
denominam-se bens indivisveis.
Bens singulares so coisas consideradas em sua individualidade mesmo que estejam
agrupadas, reunidas. Esses bens podem ser simples (quando seus componentes encontram-
se naturalmente ligados, ex. uma revista) ou compostos (quando a juno dos seus com-
ponentes decorre do engenho humano, perdendo, assim, a sua autonomia, ex. um relgio).
Os bens coletivos, tambm chamados universais, decorrem da pluralidade de bens
singulares com destinao unitria, pertinentes mesma pessoa.
2. Bens reciprocamente considerados
a) principais ou acessrios
Os bens principais so autnomos, tem existncia prpria. Diferentemente dos bens
acessrios, que dependem da existncia do primeiro.
O artigo 92 do CC explicita:
Principal o bem que existe sobre si, abstrata ou concretamente; acessrio,
aquele cuja existncia supe a do principal.
31
Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil. A partir do nascimento com
vida, a pessoa adquire personalidade civil; mas a lei pe a salvo, como expressado no artigo
2 do Cdigo Civil Brasileiro, desde a concepo, os direitos do nascituro.
Por m, mister explicar a teoria das incapacidades. Existem pessoas que so
incapazes de exercitar os atos da vida civil. H uma restrio da plena capacidade des-
sas pessoas. O Cdigo Civil Brasileiro traz, em seu artigo 3, as pessoas consideradas
absolutamente incapazes, e, no seu artigo 4, as pessoas consideradas relativamente in-
capazes. No primeiro caso, absolutamente incapazes, a vontade das pessoas irrelevante
do ponto de vista jurdico, sua opinio no tem valor, elas so completamente incapazes
de agir. Portanto, tais pessoas devem ser representadas por terceiros. Aqui est a gura
que denominamos representante legal. No segundo caso, relativamente incapazes, conti-
nua havendo proteo jurdica, porm em grau inferior se comparado proteo dada aos
absolutamente incapazes.
So reputados absolutamente incapazes:
a) Os menores de dezesseis anos o legislador entendeu que esses menores no
possuem maturidade suciente para manifestar sua vontade.
b) Os que, por enfermidade ou decincia mental, no tiverem o necessrio discerni-
mento para a prtica desses atos trata-se das pessoas que sofrem de insanidade mental.
Vale dizer que o reconhecimento desta incapacidade jurdica depende de deciso judicial e
o procedimento para adquiri-la a interdio.
c) Os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade trata-
se das pessoas que no puderam exprimir sua vontade, mesmo que de forma temporria.
Cite-se: pessoa com perda de memria, surda-muda.
So reputados relativamente incapazes a praticar certos atos, ou maneira de
exerc-los:
a) Os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos trata-se de um critrio
cronolgico xado pelo legislador.
b) Os brios habituais, os viciados em txicos e os que, por decincia mental, tenham
o discernimento reduzido vale dizer que aqui no esto inseridas aquelas pessoas que
faam uso eventual e de livre e espontnea vontade de substncias alucingenas.
c) Os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo exemplo: pessoas por-
tadoras da sndrome de Down.
d) Os prdigos trata-se de pessoas que destroem o prprio patrimnio. Tambm
aqui necessria a interdio, que poder ser total ou parcial.
ABSOLUTAMENTE INCAPAZES
(ART. 3, CC)
1. Menores de dezesseis anos.
2. Os que, por enfermidade ou de-
cincia mental, no tiverem o neces-
srio discernimento para a prtica
desses atos.
3. Os que, mesmo por causa transitria,
no puderem exprimir sua vontade.
RELATIVAMENTE INCAPAZES
(ART. 4, CC)
1. Os maiores de dezesseis e menores
de dezoito anos.
2. Os brios habituais, os viciados em
txicos e os que, por decincia men-
tal, tenham o discernimento reduzido.
3. Os excepcionais, sem desenvolvimento
mental completo.
4. Os prdigos.
30
Direito
(pessoa natural ou jurdica), praticando atos e negcios jurdicos dos mais
diferen-tes matizes.
A pessoa fsica ou natural um ente dotado de estrutura biopsicolgi-
ca, ou seja, o ser humano com vida. Assim, resta claro que nascimento
e vida so os dois requisitos necessrios para o reconhecimento da per-
sonalidade da pessoa humana.
VOC SABIA?
O Cdigo Civil Brasileiro adotou a expresso pessoa natural por decorrer da
natureza humana: ser humano nascido com vida.
A pessoa jurdica nasceu da necessidade de agregao do homem com outros
homens ou desses com o patrimnio. Algumas das razes que levaram o homem a esse
agrupamento (homem e homem ou homem e patrimnio) foi a garantia da sua sobrevivncia
e a realizao dos seus objetivos.
Nesse sentido, o mestre Caio Mrio da Silva Pereira diz:
O sentimento gregrio do homem permite armar que a associao inerente nature-
za, corrigindo-lhe as fraquezas e suprindo com a sua continuidade a brevidade da vida. O
esprito criador engendra ento entidades coletivas, resultantes de um agregado de pesso-
as ou de um acervo de bens, por via dos quais logra a obteno de resultados mais positi-
vos e mais amplos do que o esforo individual isolado.
Diante do exposto, pessoa jurdica verdadeira unidade de pessoas naturais ou
patrimnios, que visa a consecuo de certos ns, reconhecida essa unidade como sujeito
de direitos e obrigaes. Esse o conceito dado pela Professora Maria Helena Diniz (2002,
p. 206).
Capacidade das Pessoas
Quando a pessoa adquire personalidade jurdica ela passa a ser capaz de contrair
direitos e obrigaes.
Cumpre mencionar que h capacidade de fato (ou de exerccio) e capacidade de direito
(ou de gozo). Todo ser humano tem capacidade de direito, pois no podemos esquecer que
a personalidade jurdica atributo inerente sua condio.
No entanto, cumpre salientar que no so todas as pessoas que possuem aptido
para exercer os seus direitos pessoalmente. Assim, aquelas que o fazem (atuam pessoal-
mente), alm de possuir capacidade de direito (ou de gozo), tambm possuem capacidade
de fato ou de exerccio.
Quando uma pessoa consegue reunir as duas capacidades, ou seja, reunir a capaci-
dade de direito (ou de gozo) e a capacidade de fato (ou de exerccio), ela possui o que se
denomina capacidade civil plena.
Nesse sentido, Orlando Gomes apregoa:
A capacidade de direito confunde-se, hoje, com a personalidade, porque toda pessoa
capaz de direitos. Ningum pode ser totalmente privado dessa espcie de capacidade.
[...] A capacidade de fato condiciona-se capacidade de direito. No se pode exercer um
direito sem ser capaz de adquiri-lo. Uma no se concebe, portanto, sem a outra. Mas a
recproca no verdadeira. Pode-se ter capacidade de direito, sem capacidade de fato;
adquirir o direito e no poder exerc-lo por si. A impossibilidade do exerccio , tecnica-
mente, incapacidade.
Portanto, resta claro que todo ser humano que tem capacidade de fato ou de
exerccio, tem capacidade de direito ou gozo; mas nem todo ser humano que tem
capacidade de direito ou gozo, tem capacidade de fato ou de exerccio.