[J]; 10a. poca; 2a. Sala; S.J.F.

y su Gaceta; Libro XXIV, Septiembre de 2013, Tomo 2;

Pg. 1111
ACTA DE VISITA DOMICILIARIA PARA VERIFICAR LA EXPEDICIN DE
COMPROBANTES FISCALES. SU DEBIDA CIRCUNSTANCIACIN REQUIERE QUE EL
VISITADOR ASIENTE LAS CIRCUNSTANCIAS DE TIEMPO, MODO Y LUGAR DE LAS
QUE DERIVE LA FORMA EN QUE SE CERCIOR DE QUE EL ESTABLECIMIENTO SE
ENCUENTRA ABIERTO AL PBLICO.

De los artculos 42 y 49, fracciones II y IV, del Cdigo Fiscal de la Federacin deriva
que en toda visita domiciliaria para verificar el cumplimiento de obligaciones
fiscales en materia de expedicin de comprobantes fiscales, la autoridad
hacendaria debe levantar un acta circunstanciada en la que har constar los hechos
u omisiones conocidos durante la visita, en trminos del indicado cdigo y de su
reglamento o, en su caso, las irregularidades detectadas. Ahora, el requisito
relativo al acta de visita circunstanciada consiste en detallar o pormenorizar las
circunstancias de tiempo, modo y lugar de los hechos, omisiones e irregularidades
detectadas, esto es, deben precisarse los datos concretos inherentes que
posibiliten apreciar objetivamente que el establecimiento se encuentra abierto al
pblico, as como los medios que utiliz el visitador para constatar tal
circunstancia, pues la omisin de hacerlo traera como resultado la ilegalidad del
acta de visita correspondiente; no obstante, esa carga puede encontrar ciertos
matices, pero en todos los casos aqul debe asentar de manera razonada y con los
medios a su alcance, la forma en que se cercior de las actividades que se realizan
en el lugar visitado, lo cual puede incluir una serie de especificaciones que en su
momento deber valorar la autoridad para determinar, en caso de impugnacin, si
el acta se encuentra debidamente fundada y motivada, sin que ello implique dejar
al arbitrio del visitador el sealamiento de los elementos que considere oportunos
pues, en todo caso, stos deben satisfacer los requisitos aludidos para la
salvaguarda del principio de legalidad previsto en el artculo 16 de la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.

SEGUNDA SALA

CONTRADICCIN DE TESIS 138/2013. Entre las sustentadas por los Tribunales
Colegiados Primero y Segundo, ambos en Materias Penal y Administrativa del
Vigsimo Primer Circuito. 5 de junio de 2013. Mayora de cuatro votos. Disidente:
Margarita Beatriz Luna Ramos. Ponente: Jos Fernando Franco Gonzlez Salas.
Secretaria: Maura Anglica Sanabria Martnez.
Tesis de jurisprudencia 120/2013 (10a.). Aprobada por la Segunda Sala de este Alto
Tribunal, en sesin privada del diecinueve de junio de dos mil trece.


Tesis Relacionadas:
2004372. 2a./J. 120/2013 (10a.). ACTA DE VISITA DOMICILIARIA PARA VERIFICAR LA
EXPEDICIN DE COMPROBANTES FISCALES. SU DEBIDA CIRCUNSTANCIACIN
REQUIERE QUE EL VISITADOR ASIENTE LAS CIRCUNSTANCIAS DE TIEMPO, MODO Y
LUGAR DE LAS QUE DERIVE LA FORMA EN QUE SE CERCIOR DE QUE EL
ESTABLECIMIENTO SE ENCUENTRA ABIERTO AL PBLICO.

ACTA DE VISITA DOMICILIARIA PARA VERIFICAR LA EXPEDICIN DE
COMPROBANTES FISCALES. SU DEBIDA CIRCUNSTANCIACIN REQUIERE QUE EL
VISITADOR ASIENTE LAS CIRCUNSTANCIAS DE TIEMPO, MODO Y LUGAR DE LAS QUE
DERIVE LA FORMA EN QUE SE CERCIOR DE QUE EL ESTABLECIMIENTO SE
ENCUENTRA ABIERTO AL PBLICO.

CONTRADICCIN DE TESIS 138/2013. ENTRE LAS SUSTENTADAS POR LOS
TRIBUNALES COLEGIADOS PRIMERO Y SEGUNDO, AMBOS EN MATERIAS PENAL Y
ADMINISTRATIVA DEL VIGSIMO PRIMER CIRCUITO. 5 DE JUNIO DE 2013. MAYORA
DE CUATRO VOTOS. DISIDENTE: MARGARITA BEATRIZ LUNA RAMOS. PONENTE:
JOS FERNANDO FRANCO GONZLEZ SALAS. SECRETARIA: MAURA ANGLICA
SANABRIA MARTNEZ.

CONSIDERANDO:

PRIMERO. Competencia. Esta Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin es competente para conocer de la presente denuncia de contradiccin de
tesis de conformidad con lo dispuesto en los artculos 107, fraccin XIII, de la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos; 226, fraccin II, de la Ley de
Amparo publicada en el Diario Oficial de la Federacin el dos de abril de dos mil
trece, en vigor al da siguiente de su publicacin, en los trminos del artculo
primero transitorio de dicha ley y, 21, fraccin VIII, de la Ley Orgnica del Poder
Judicial de la Federacin, reformada el dos de abril de dos mil trece, en relacin
con los puntos segundo y cuarto del Acuerdo General Nmero 5/2013 del Pleno de
este Alto Tribunal y el artculo 86, segundo prrafo, del Reglamento Interior de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin, en virtud de que el presente asunto versa
sobre la posible contradiccin de tesis sustentadas por dos Tribunales Colegiados
de Circuito en asuntos que versan sobre la materia administrativa, que es de la
especialidad de esta Sala.

Es necesario precisar que de acuerdo con el referido artculo 107, fraccin XIII,
primer prrafo, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, la
tramitacin y resolucin de las contradicciones de tesis suscitadas entre Tribunales
Colegiados de un mismo circuito sern resueltas por los Plenos de Circuito;
asimismo, de conformidad con el artculo dcimo primero transitorio de la nueva
Ley de Amparo, publicada en el Diario Oficial de la Federacin el dos de abril de dos
mil trece -cuya correspondencia real es a la Ley Orgnica del Poder Judicial de la
Federacin-, establece que el Consejo de la Judicatura Federal, dentro del plazo de
noventa das contados a partir de la indicada fecha de publicacin oficial, deber
emitir los acuerdos generales que establezcan la integracin y funcionamiento de
los Plenos de Circuito.

Derivado de lo anterior, esta Segunda Sala considera que mientras el Consejo de la
Judicatura Federal no dicte los acuerdos generales que establezcan la integracin
de los Plenos de Circuitos y stos no queden debidamente habilitados y en
funcionamiento, debe asumir el conocimiento de la presente contradiccin de
tesis, a fin de resolver de manera pronta la cuestin planteada y, de esta forma
otorgar certeza jurdica en la solucin de los asuntos competencia de los Tribunales
Colegiados de Circuito contendientes; de lo contrario, se prolongara la solucin del
presente asunto.

SEGUNDO. Legitimacin. La denuncia de contradiccin de tesis debe estimarse que
proviene de parte legtima en trminos del artculo 227, fraccin III, de la Ley
Reglamentaria de los Artculos 103 y 107 Constitucionales, publicada en el Diario
Oficial de la Federacin el dos de abril de dos mil trece, en vigor al da siguiente de
su publicacin, el cual establece que podrn denunciar la contradiccin de tesis
sustentadas entre Tribunales Colegiados de un mismo circuito los Tribunales
Colegiados de Circuito y sus integrantes, el procurador general de la Repblica, los
Jueces de Distrito o las partes en los asuntos que las motivaron.

La presente denuncia de contradiccin de tesis proviene de parte legtima, toda vez
que fue formulada por **********, en su carcter de representante de la sociedad
quejosa en el juicio de amparo directo 356/2012, del ndice del Primer Tribunal
Colegiado en Materias Penal y Administrativa del Vigsimo Primer Circuito, rgano
colegiado que emiti uno de los criterios materia de la presente contradiccin.

TERCERO. Contenido de las ejecutorias que participan en la contradiccin de tesis.

El Primer Tribunal Colegiado en Materias Penal y Administrativa del Vigsimo
Primer Circuito, al resolver el diecisiete de enero de dos mil trece el amparo directo
356/2012, sostuvo, en la parte que interesa, lo que a continuacin se transcribe:

... Son infundados los motivos de disenso relativos a la indebida circunstanciacin
(sic) que dice la quejosa deriva del acta de visita, porque si bien en ella se asent
que el local se encontraba abierto al pblico, lo cierto es que no se asent qu
personas, adems del contribuyente, observ comprando o los empleados que se
encontraban en el lugar, qu otras actividades apreci en el lugar, qu mercancas
se vendan a la afluencia de las personas, no describe la existencia de letreros
visibles del horario, porque estima que no es suficiente que de forma general se
haya hecho constar que el visitador observ dos vitrinas metlicas con vidrios, una
computadora y anaqueles con mercanca de exhibicin, sin describir qu contenan
las vitrinas y qu mercanca contenan los anaqueles.

Se sostiene lo anterior, debido a que la autoridad responsable desestim el
argumento relativo a la circunstanciacin del acta de visita realizada en el local de
la sociedad quejosa, de fecha siete de septiembre de dos mil once, porque el
visitador s circunstanci la forma en que se cercior de que el negocio se
encontraba abierto al pblico en general, al mencionar que observ la afluencia de
personas que entraban a comprar mercanca del giro del contribuyente, que fueron
atendidas por personal del mismo, observando dos vitrinas metlicas, una
computadora, aparatos y anaqueles con mercanca de exhibicin, con un horario
de nueve a veinte treinta horas, de lunes a viernes, datos manifestados por la
compareciente.

De manera que si el artculo 49, fraccin IV, del Cdigo Fiscal de la Federacin no
exige los extremos a los que alude la quejosa, con antelacin sintetizados, es
evidente que la circunstanciacin antes mencionada, tal como lo estim la Sala
Fiscal responsable, es suficiente para colmar el requisito de circunstanciacin a que
se contrae el citado numeral, as como la jurisprudencia 2a./J. 35/2009 de la
Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, titulada: ACTA DE
VISITA DOMICILIARIA, CUANDO SE VERIFIQUE EL EXACTO CUMPLIMIENTO DE LA
EXPEDICIN DE COMPROBANTES FISCALES, DEBE CIRCUNSTANCIARSE QUE EL
LUGAR VISITADO SE ENCUENTRA ABIERTO AL PBLICO EN GENERAL, AS COMO
LOS MEDIOS QUE UTILIZ EL VISITADOR PARA CONSTATARLO., toda vez que el
visitador se cercior de que el establecimiento se encontraba abierto por la
afluencia de personas que entraban a comprar mercanca del giro del
contribuyente, que fueron atendidos por personal del mismo.

En el mismo sentido, son infundados los argumentos referidos a la obligacin del
visitador de hacer constar la clase de mercanca que estaban comprando las
personas que entraron al local, la clase de actividades comerciales que se estaban
realizado, la cantidad de personal que estaba atendiendo y la descripcin y
caractersticas del visitado, aspectos que dice no observ la Sala responsable.

Tal calificativa obedece a que las supuestas omisiones en que dice incurri el
visitador que levant el acta de siete de septiembre de dos mil once, no se
encuentran especficamente consignadas en el dispositivo que establece las reglas
de la visita de expedicin de comprobantes fiscales, sino que parten de
apreciaciones subjetivas de la quejosa, quien manifiesta que falta el detalle de la
circunstanciacin (sic) que dice debe hacerse con base en una descripcin paso a
paso del progreso de la diligencia, pero no destruye los razonamientos por las
cuales la autoridad responsable consider cumplido dicho requisito, ya que se
limita a manifestar que no le est permitido a la responsable emitir resoluciones a
base de presunciones, que la autoridad responsable supli lo que la memoria de los
visitadores no recuerda, lo cual no es exacto, porque las manifestaciones de la
sentencia reclamada estn apoyadas por el contenido del acta de referencia,
documento que no representa ninguna presuncin y satisface los requisitos del
artculo 49, fraccin I, del Cdigo Fiscal de la Federacin.

As se desprende de la jurisprudencia 2a./J. 6/2003, derivada de la contradiccin de
tesis 71/2002-SS, de la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin,
publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca,
Tomo XVII, febrero de 2003, pgina 223, que seala lo siguiente: ACTAS DE VISITA
DOMICILIARIA. CUANDO SE VERIFICA LA EXPEDICIN DE COMPROBANTES FISCALES
EN NEGOCIOS QUE ATIENDEN AL PBLICO EN GENERAL, NO ES NECESARIO QUE EN
AQULLAS SE PRECISE EL NOMBRE DE QUIEN REALIZ EL CONSUMO MATERIA DE
LA VERIFICACIN. (se transcribe)

De igual forma, son infundados los argumentos relativos a la obligacin del
visitador de asentar que vio un letrero con el horario de la negociacin visitada,
que el personal se introdujo al local, adems de cerciorarse de tal horario, toda vez
que segn la transcripcin realizada en la sentencia reclamada se desprende que el
horario mencionado en el acta de visita fue proporcionado por la persona que
atendi a los visitadores, de ah que no era necesario precisar que el visitador vio el
horario de la negociacin, porque la circunstanciacin (sic) de dicha visita no puede
llegar al extremo de exigir datos que no estn expresamente consignados en el
dispositivo que regula dicha visita, ya que corresponde a la autoridad que analiza la
legalidad del acto, determinar si lo asentado en el acta de visita cumple la garanta
de motivacin, en cuanto a circunstanciacin (sic) se refiere, mxime que el
dispositivo en comento tampoco exige acreditar que la persona con quien se
entendi la diligencia estaba autorizada por la actora, las caractersticas del
inmueble, el color del mismo, si hay cortinas metlicas, si existen jaulas o animales
en curacin, nicamente dispone la necesidad de mencionar datos que permitan
conocer la forma en que aconteci la visita, extremo que fue colmado por el
personal de la autoridad fiscalizadora, tal como lo estim la autoridad responsable.
...

Por su parte, el Tribunal Colegiado de Circuito del Centro Auxiliar de la Sptima
Regin, en auxilio al Segundo Tribunal Colegiado en Materias Penal y
Administrativa del Vigsimo Primer Circuito, al resolver el amparo directo
459/2010, en la parte que interesa, sostuvo:

...

a) Que, contrario a lo sostenido por la Sala responsable, el visitador no efectu una
debida circunstanciacin (sic) del acta de visita de nueve de julio de dos mil nueve,
pues no era suficiente que en el acta se asentara que el local se encontraba abierto
al pblico en general y laborando normalmente, ya que era necesario sealar qu
personas adems del contribuyente observ comprando, as como los empleados
que se encontraban en ese lugar o qu otras actividades apreci en dicho lugar, y si
existan letreros visibles del horario en que se encontraba abierto, pues de lo
contrario no se tiene certeza de que los visitadores o personal actuante en realidad
estuviera en el lugar de la visita y si estuvo abierto al pblico en general; y,

b) Que en ningn momento del levantamiento del acta respectiva, se hizo constar
de manera clara y pormenorizada los datos objetivos que tom en cuenta el
visitador para hacer constar que el local comercial se encontraba abierto al pblico
en general, lo que es violatorio del artculo 49, fraccin I, del Cdigo Fiscal de la
Federacin, y no cumple con la tesis invocada por la responsable en la sentencia
reclamada que seala que se debe circunstanciar tal hecho, detallando cmo se
cercior el visitador que el local estaba abierto, no pudindose presumir tal hecho.

El referido motivo de disenso resulta fundado para conceder la proteccin federal
solicitada por la quejosa.

Los artculos 42, fraccin V y 49, ambos del Cdigo Fiscal de la Federacin, vigentes
al momento que se llev a cabo la visita domiciliaria, esto es, al nueve de julio de
dos mil nueve, prevn que las autoridades fiscales, para verificar el cumplimiento
de las obligaciones fiscales en materia de expedicin de comprobantes fiscales -
tema que se analiza- a cargo de los contribuyentes, los responsables solidarios o los
terceros con ellos relacionados, estarn facultados para practicar visitas
domiciliarias, para lo cual podrn acudir al domicilio fiscal, establecimientos,
sucursales, locales, puestos fijos y semifijos en la va pblica, de los contribuyentes,
siempre que se encuentren abiertos al pblico en general, donde se realicen
enajenaciones, presten servicios o contraten el uso o goce temporal de bienes, as
como en los lugares donde se almacenen las mercancas.

Establecen tambin que una vez constituido el verificador en el lugar en donde
deba practicarse la diligencia, entregar la orden de verificacin al visitado, a su
representante legal, al encargado o a quien se encuentre al frente del lugar
visitado, indistintamente, y con dicha persona se entender la visita de inspeccin.

En lo que aqu interesa, destaca el contenido de la fraccin IV del artculo 49 del
cdigo tributario referido, que seala que en toda visita domiciliaria se levantar
acta en la que se harn constar en forma circunstanciada los hechos u omisiones
conocidos por los visitadores, en los trminos de dicho cdigo y su reglamento o,
en su caso, las irregularidades detectadas durante la inspeccin.

Por otra parte, dispone que si con motivo de la visita domiciliaria a que se refiere
este artculo, las autoridades se percatan del incumplimiento a las disposiciones
fiscales, se proceder a la formulacin de la resolucin correspondiente.
Previamente se deber conceder al contribuyente un plazo de tres das hbiles
para desvirtuar la comisin de la infraccin, presentando las pruebas y formulando
los alegatos correspondientes.

En relacin con la circunstanciacin (sic) que toda acta de visita domiciliaria debe
satisfacer, la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, al resolver
el dieciocho de marzo de dos mil nueve, la contradiccin de tesis 31/2009, entre las
sustentadas por los Tribunales Colegiados Primero y Segundo, ambos del Vigsimo
Circuito consider que cuando se verifique el exacto cumplimiento de la expedicin
de comprobantes fiscales, en el acta de visita domiciliaria debe circunstanciarse
que el lugar visitado se encuentra abierto al pblico en general, as como los
medios objetivos que utiliz el visitador para constatarlo. Al efecto, sostuvo que del
anlisis a la fraccin I del artculo 49 del Cdigo Fiscal de la Federacin, que dice:
Se llevar a cabo en el domicilio fiscal, establecimientos, sucursales, locales,
puestos fijos y semifijos en la va pblica, de los contribuyentes, siempre que se
encuentren abiertos al pblico en general ... se advierten dos supuestos
normativos para efectuar visitas domiciliarias a fin de comprobar el exacto
cumplimiento de las disposiciones fiscales en materia de expedicin de
comprobantes fiscales:

a) La primera, contiene la facultad de la autoridad para llevar a cabo en el domicilio
fiscal del contribuyente, establecimientos, sucursales, locales, puestos fijos y
semifijos en la va pblica, visitas domiciliarias; y,

b) La segunda, establece la obligacin del visitador de circunstanciar el hecho de
que se encontraba el lugar visitado abierto al pblico en general.

Lo anterior, consider la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin,
significa que dicha circunstanciacin (sic) no puede inferirse del contenido del acta,
sino que debe sealarse expresamente al iniciar la visita domiciliaria, ya que la
hiptesis normativa que contiene la obligacin en comento, al utilizar la expresin
lingstica siempre que seala una condicin para efectuar el acto de visita, no
pudiendo sealarse con posterioridad, como tampoco inferirse, porque ello
implicara violar el principio de legalidad que para la validez de los actos exige
expresamente la fraccin I del artculo 49 del Cdigo Fiscal de la Federacin.

As, argument que acorde con el principio de legalidad de los actos de autoridad
que establece el artculo 16 de la Constitucin Federal, as como lo sealado en las
fracciones I y IV del artculo 49 del Cdigo Fiscal de la Federacin, en el acta de
visita domiciliaria de verificacin de expedicin de comprobantes fiscales,
necesariamente deben circunstanciarse los hechos u omisiones conocidos por los
visitadores y, en su caso, las irregularidades detectadas durante la inspeccin,
razn por la cual, en dicha acta deben constar no slo las irregularidades conocidas
por el visitador, sino todos y cada uno de los hechos por l conocidos, lo cual
implica tambin circunstanciar el hecho de que el negocio visitado se encontraba
abierto al pblico en general, as como los medios objetivos que utiliz para
constatar tal circunstancia, pues de no hacerlo, tal omisin traera como resultado
la ilegalidad del acta de visita correspondiente.

Por tanto, concluy el Mximo Tribunal, que de la interpretacin armnica de las
fracciones I y IV del artculo 49 del Cdigo Fiscal de la Federacin, se deduce que no
slo deben circunstanciarse las irregularidades observadas por los visitadores que
impliquen la infraccin a las disposiciones fiscales, sino tambin todos y cada uno
de los hechos conocidos durante la visita, y dentro de ellos se incluye a los medios
que utiliz el visitador para constatar que el domicilio se encontraba abierto al
pblico en general.

Y en consecuencia, que si en el acta de visita no se precisan los medios que utiliz
el visitador para constatar que el lugar visitado se encontraba abierto al pblico en
general, entonces no cumpla con el requisito de legalidad que para la validez de las
actas de visita se exiga.

Dichas consideraciones dieron lugar a la jurisprudencia 2a./J. 35/2009, cuyo texto
indica: ACTA DE VISITA DOMICILIARIA. CUANDO SE VERIFIQUE EL EXACTO
CUMPLIMIENTO DE LA EXPEDICIN DE COMPROBANTES FISCALES, DEBE
CIRCUNSTANCIARSE QUE EL LUGAR VISITADO SE ENCUENTRA ABIERTO AL PBLICO
EN GENERAL, AS COMO LOS MEDIOS QUE UTILIZ EL VISITADOR PARA
CONSTATARLO. (se transcribe)

Pues bien, en la especie, acorde con las consideraciones hasta aqu expuestas, se
advierte que asiste razn a la parte quejosa en lo sealado en su primer concepto
de violacin, toda vez que en el acta de visita de nueve de julio de dos mil nueve, el
visitador si bien seal que el lugar visitado se encontraba abierto al pblico en
general, omiti sealar -para evidenciar tal afirmacin- los medios objetivos que
utiliz para constatarlo.

En efecto, del acta relativa (fojas 50 a 55), se advierte que el visitador -en la que
parte que interesa- asent expresamente lo siguiente: (se transcribe)

De cuyo contenido destaca que el notificador hizo constar que el lugar visitado se
encontraba abierto al pblico en general y laborando normalmente, se estaban
realizando actividades comerciales con diversos clientes, la puerta de acceso se
encontraba abierta, y tena libre paso hacia el interior de la negociacin.

Sin embargo, con lo ah asentado por el visitador adscrito a la Administracin Local
de Auditora Fiscal de Acapulco, Guerrero, no puede considerarse suficientemente
circunstanciado para deducir que el establecimiento se encontraba abierto al
pblico en general, pues el que asentara que se estaban realizando actividades
comerciales con diversos clientes, la puerta de acceso se encontraba abierta y
2
tena libre paso hacia el interior de la negociacin, resultan
insuficientes para demostrar de manera fehaciente tal circunstancia, pues era
necesario que especificara datos objetivos para constatarlo, verbigracia, qu clase
de actividades comerciales se estaban realizando en la negociacin con cada
cliente, y la descripcin y/o caractersticas fsicas del lugar visitado, pues el que
asentara solamente que exista libre paso hacia el interior del lugar visitado, no es
indicativo de que el lugar se encontrara abierto al pblico en general.

"Luego, ante tales deficiencias, es evidente que el acta de mrito no cumpli con lo
establecido en el artculo 49, fraccin I, del Cdigo Fiscal de la Federacin, y
adems con la tesis de jurisprudencia 2a./J. 35/2009 -arriba transcrita-, dado que la
demandada, en el aspecto apuntado, no circunstanci suficientemente la forma en
cmo constat que al momento de la visita el referido lugar se encontraba abierto
al pblico en general, detallando cmo se cercior de tal evento, pues el hecho de
que asentara que se estaban realizando actividades comerciales con diversos
clientes, que la puerta de acceso se encontraba abierta y que haba libre paso hacia
el interior de la negociacin, no es por s solo indicativo de que tal lugar se
encontraba abierto al pblico en general y, que por ende, dado el objeto de la
visita domiciliaria que era verificar la expedicin de comprobantes fiscales, cuyo
acontecimiento es consustancial al desarrollo de la actividad realizada con el
pblico en general, lleven a concluir indefectiblemente que el inmueble visitado -se
insiste- se encontrara abierto al pblico, realizando operaciones propias de su giro,
lo que no qued expresamente evidenciado en el acta de la diligencia.

"De ah que -ante lo fundado del concepto de violacin en estudio- la resolucin
reclamada sea contraria a las garantas de legalidad y de seguridad jurdica
previstas en los artculos 14 y 16 de la Constitucin Federal y, por ende, lo
procedente es conceder el amparo y la proteccin de la Justicia Federal a la
quejosa, para el efecto de que la Sala responsable:

"a) Deje insubsistente la resolucin reclamada;

"b) Emita otra en la que, por un lado, reitere las consideraciones que no fueron
motivo de la concesin del amparo y, por otro, resuelva que en el acta de visita de
nueve de julio de dos mil nueve, no se circunstanci suficientemente la forma en
que el visitador constat que la negociacin visitada se encontraba abierta al
pblico en general; y,

"c) Dicte la resolucin que en derecho corresponda. ..."

CUARTO. Existencia de la contradiccin de tesis. Procede ahora determinar si en el
caso existe o no la contradiccin de tesis denunciada, para lo cual se estima
indispensable destacar los aspectos relevantes de las consideraciones en que se
apoyaron los Tribunales Colegiados de Circuito cuyos criterios fueron denunciados
como contradictorios.

Lo anterior, con el propsito de dilucidar que los Tribunales Colegiados, al resolver
los asuntos materia de la denuncia hayan:

1. Examinado hiptesis jurdicas esencialmente iguales; y,

2. Llegado a conclusiones encontradas respecto a la solucin de la controversia
planteada.

En ese sentido se ha pronunciado el Pleno de este Alto Tribunal, en la tesis de
jurisprudencia P./J. 72/2010 (Nm. Registro IUS: 164120), cuyo rubro es el
siguiente:

"CONTRADICCIN DE TESIS. EXISTE CUANDO LAS SALAS DE LA SUPREMA CORTE DE
JUSTICIA DE LA NACIN O LOS TRIBUNALES COLEGIADOS DE CIRCUITO ADOPTAN
EN SUS SENTENCIAS CRITERIOS JURDICOS DISCREPANTES SOBRE UN MISMO
PUNTO DE DERECHO, INDEPENDIENTEMENTE DE QUE LAS CUESTIONES FCTICAS
QUE LO RODEAN NO SEAN EXACTAMENTE IGUALES."(1)

Del contenido de las ejecutorias que participan en esta denuncia se advierte que en
el caso se configura la divergencia de criterios que ha sido denunciada, en virtud de
que los rganos jurisdiccionales se avocaron al conocimiento del mismo punto de
derecho, a saber sobre el alcance e interpretacin del artculo 49 del Cdigo Fiscal
de la Federacin, arribando a conclusiones opuestas en torno a la fundamentacin
y motivacin del acta de visita domiciliaria que se realiza para la revisin de
comprobantes fiscales, en concreto, lo concerniente a la forma en que el visitador
debe circunstanciar que el establecimiento se encuentra abierto al pblico.

Sobre tal problemtica, el Primer Tribunal Colegiado en Materias Penal y
Administrativa del Vigsimo Primer Circuito determin que:

a) Es infundado el planteamiento que se formula en el sentido de que carece de
fundamentacin el acta de visita;

b) Lo anterior, en virtud de que si bien es cierto que en ella no se asent:

Qu personas, adems del contribuyente, se observ comprando o los
empleados que se encontraban en el lugar.

Qu otras actividades apreci en el lugar.

Qu mercancas se vendan a la afluencia de las personas.

No describi la existencia de letreros visibles del horario.

No describi qu mercanca contenan las vitrinas.

La cantidad de personal que estaba atendiendo y la descripcin y caractersticas
del visitado.

Tambin lo es que como lo seal la Sala Fiscal, el visitador seal que el
establecimiento se encontraba abierto al pblico, que observ dos vitrinas
metlicas con vidrios, una computadora y anaqueles con mercanca de exhibicin;
que observ la afluencia de personas que entraban a comprar mercanca del giro
del contribuyente, que fueron atendidas por personal del mismo, con un horario de
nueve a veinte treinta horas, de lunes a viernes, datos manifestados por la
compareciente.

c) Que el artculo 49, fraccin IV, del Cdigo Fiscal de la Federacin no exige los
extremos a los que alude la quejosa.

d) Por ello, la circunstanciacin asentada es suficiente para colmar el requisito de
fundamentacin a que se contrae el citado numeral, as como la jurisprudencia
2a./J. 35/2009 (Nm. Registro IUS: 167585 ), de la Segunda Sala de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin, titulada: "ACTA DE VISITA DOMICILIARIA, CUANDO
SE VERIFIQUE EL EXACTO CUMPLIMIENTO DE LA EXPEDICIN DE COMPROBANTES
FISCALES, DEBE CIRCUNSTANCIARSE QUE EL LUGAR VISITADO SE ENCUENTRA
ABIERTO AL PBLICO EN GENERAL, AS COMO LOS MEDIOS QUE UTILIZ EL
VISITADOR PARA CONSTATARLO."

e) Tambin invoc como fundamento, la jurisprudencia 2a./J. 6/2003, derivada de
la contradiccin de tesis 71/2002-SS (Nm. Registro IUS: 185006) de la Segunda
Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, publicada en el Semanario
Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, Tomo XVII, febrero de 2003,
pgina 223, que seala lo siguiente: "ACTAS DE VISITA DOMICILIARIA. CUANDO SE
VERIFICA LA EXPEDICIN DE COMPROBANTES FISCALES EN NEGOCIOS QUE
ATIENDEN AL PBLICO EN GENERAL, NO ES NECESARIO QUE EN AQULLAS SE
PRECISE EL NOMBRE DE QUIEN REALIZ EL CONSUMO MATERIA DE LA
VERIFICACIN."

f) Que la circunstanciacin de dicha visita no puede llegar al extremo de exigir
datos que no estn expresamente consignados en el dispositivo que regula dicha
visita, ya que corresponde a la autoridad que analiza la legalidad del acto,
determinar si lo asentado en el acta de visita cumple la garanta de motivacin,
mxime que el dispositivo en comento tampoco exige acreditar que la persona con
quien se entendi la diligencia estaba autorizada por la actora, las caractersticas
del inmueble, el color del mismo, si hay cortinas metlicas, si existen jaulas o
animales en curacin, nicamente dispone la necesidad de mencionar datos que
permitan conocer la forma en que aconteci la visita.

En tanto, el Tribunal Colegiado de Circuito del Centro Auxiliar de la Sptima Regin,
en auxilio al Segundo Tribunal Colegiado en Materias Penal y Administrativa del
Vigsimo Primer Circuito consider:

a) Que el visitador no efectu una debida circunstanciacin del acta de visita, pues
no era suficiente que en el acta se asentara que el local se encontraba abierto al
pblico en general y laborando normalmente.

b) Que para ello era necesario sealar:

Qu personas adems del contribuyente observ comprando;

Los empleados que se encontraban en ese lugar o qu otras actividades apreci
en dicho lugar; y,

Si existan letreros visibles del horario en que se encontraba abierto.

c) De lo contrario no se tiene certeza de que los visitadores o personal actuante en
realidad estuviera en el lugar de la visita y si estuvo abierto al pblico en general.

d) Que en el caso concreto en ningn momento del levantamiento del acta
respectiva, se hizo constar de manera clara y pormenorizada los datos objetivos
que tom en cuenta el visitador para hacer constar que el local comercial se
encontraba abierto al pblico en general, lo que es violatorio del artculo 49,
fraccin I, del Cdigo Fiscal de la Federacin, y no cumple con el deber de
circunstanciacin detallando cmo se cercior el visitador que el local estaba
abierto, no pudindose presumir tal hecho.

e) En relacin con la circunstanciacin que toda acta de visita domiciliaria debe
satisfacer, la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, al resolver
la contradiccin de tesis 31/2009, consider que cuando se verifique el exacto
cumplimiento de la expedicin de comprobantes fiscales, en el acta de visita
domiciliaria debe circunstanciarse que el lugar visitado se encuentra abierto al
pblico en general, as como los medios objetivos que utiliz el visitador para
constatarlo.

f) En el caso, lo asentado por el visitador no puede considerarse suficientemente
circunstanciado para deducir que el establecimiento se encontraba abierto al
pblico en general, pues el que asentara que se estaban realizando actividades
comerciales con diversos clientes y que la puerta de acceso se encontraba abierta y
que se tena libre paso hacia el interior de la negociacin.

Del contenido de las ejecutorias contendientes se advierte que en el caso s se
verifica la existencia de la contradiccin de tesis que ha sido denunciada, en tanto
que los dos rganos jurisdiccionales se pronunciaron sobre el alcance del artculo
49, fraccin IV, del Cdigo Fiscal de la Federacin en torno a la forma en la que
debe circunstanciarse el hecho de que el establecimiento se encuentra abierto al
pblico cuando se realicen visitas domiciliarias para comprobar la expedicin de
comprobantes fiscales; arribando a conclusiones divergentes, en tanto que
mientras que el Primer Tribunal Colegiado en Materias Penal y Administrativa del
Vigsimo Primer Circuito determin que para colmar tal extremo no debe exigirse
que el visitador haga constar qu personas, adems del contribuyente, se observ
comprando o los empleados que se encontraban en el lugar; qu otras actividades
apreci en el lugar; las mercancas que se encontraban en venta; la existencia de
letreros visibles del horario ni la cantidad de personal que estaba atendiendo y la
descripcin y caractersticas del visitado; ello, por no encontrase tales elementos
exigidos en la disposicin legal, de tal manera que corresponde a la autoridad que
analiza la legalidad del acto, determinar si lo asentado en el acta de visita cumple la
garanta de motivacin, mxime que el dispositivo en comento tampoco exige
acreditar que la persona con quien se entendi la diligencia estaba autorizada por
la actora, las caractersticas del inmueble, el color del mismo, si hay cortinas
metlicas, si existen jaulas o animales en curacin, nicamente dispone la
necesidad de mencionar datos que permitan conocer la forma en que aconteci la
visita.

Por su parte, el Tribunal Colegiado de Circuito del Centro Auxiliar de la Sptima
Regin, en auxilio al Segundo Tribunal Colegiado en Materias Penal y
Administrativa del Vigsimo Primer Circuito consider que para la debida
circunstanciacin del acta de visita no era suficiente que en el acta se asentara que
el local se encontraba abierto al pblico en general y laborando normalmente, sino
tambin qu personas adems del contribuyente observ comprando, los
empleados que se encontraban en ese lugar o qu otras actividades apreci en
dicho lugar, y si existan letreros visibles del horario en que se encontraba abierto
pues de lo contrario no se tiene certeza de que los visitadores o personal actuante
en realidad estuviera en el lugar de la visita y si estuvo abierto al pblico en
general.

De ello se sigue que al analizar un mismo punto de derecho, los Tribunales
Colegiados sustentaron conclusiones opuestas, en tanto que para el Primer
Tribunal Colegiado en Materias Penal y Administrativa, es suficiente para colmar el
requisito de circunstanciacin del acta de visita domiciliaria de la expedicin de
comprobantes fiscales, que el visitador asiente datos que permitan conocer la
forma en que aconteci la visita, sin poder exigir requisitos que no se encuentran
previstos en el artculo 49, fraccin IV, del Cdigo Fiscal de la Federacin tales
como las personas que observ comprando, los empleados que se encontraba
laborando, las actividades que se realizaban en ese momento ni si haba letreros
con los horarios de atencin y que en todo caso, corresponde a la autoridad que
analiza la legalidad del acto, determinar si lo asentado en el acta de visita cumple la
garanta de motivacin; en tanto que para el diverso rgano contendiente s deben
asentarse en el acta esos elementos pues de lo contrario no se tiene certeza de que
efectivamente el establecimiento se encuentra abierto al pblico.

En tales trminos resulta claro que en el caso se surte la divergencia de criterios y
que el punto a dilucidar consiste en determinar si para la debida fundamentacin y
motivacin del acta de visita domiciliaria para la comprobacin de expedicin de
comprobantes fiscales que regula el artculo 49, fraccin IV, del Cdigo Fiscal de la
Federacin es necesario que el visitador asiente el nmero de personas que haba
en el establecimiento, los empleados que se encontraban ah, las actividades que
se realizan y la existencia de letreros con los horarios de atencin al pblico; o bien,
si no es necesario asentar esa informacin porque corresponder en cada caso, a la
autoridad que analiza la legalidad del acto determinar si el acta cumple con la
motivacin necesaria.

No pasa inadvertido para esta Segunda Sala que el Tribunal Colegiado de Circuito
del Centro Auxiliar de la Sptima Regin aludi a la particularidad de que no
bastaba con que se dijera en el acta que la puerta estaba abierta con libre paso y
que se encontraban laborando normalmente ni que el Primer Tribunal Colegiado
en Materias Penal y Administrativa se refiri a la descripcin y caractersticas del
visitado, en tanto que esos elementos no fueron comunes al analizar la
problemtica planteada y, por ende, respecto de ellos no existe una postura
divergente.

QUINTO. Esta Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin estima
que debe prevalecer con carcter de jurisprudencia el criterio que habr de
sustentarse en este fallo.

Al respecto, cabe recordar que el artculo 16, prrafos dcimo primero y dcimo
sexto, de la Constitucin Federal de la Repblica, establece lo siguiente:

"Artculo 16. ...

"En toda orden de cateo, que slo la autoridad judicial podr expedir, a solicitud
del Ministerio Pblico, se expresar el lugar que ha de inspeccionarse, la persona o
personas que hayan de aprehenderse y los objetos que se buscan, a lo que
nicamente debe limitarse la diligencia, levantndose al concluirla, un acta
circunstanciada, en presencia de dos testigos propuestos por el ocupante del lugar
cateado o en su ausencia o negativa, por la autoridad que practique la diligencia.

"...

"La autoridad administrativa podr practicar visitas domiciliarias nicamente para
cerciorarse de que se han cumplido los reglamentos sanitarios y de polica; y exigir
la exhibicin de los libros y papeles indispensables para comprobar que se han
acatado las disposiciones fiscales, sujetndose en estos casos, a las leyes
respectivas y a las formalidades prescritas para los cateos."

Conforme al precepto constitucional transcrito, se advierte que la autoridad
administrativa podr practicar visitas domiciliarias para exigir la exhibicin de los
libros y papeles indispensables para comprobar que se han acatado las
disposiciones fiscales, sujetndose a las leyes respectivas y a las formalidades
previstas para los cateos.

La Constitucin Federal de la Repblica establece que toda orden de cateo, debe
constar en mandamiento escrito emitido por autoridad judicial competente, en el
que debe precisarse: a) el lugar que ha de inspeccionarse; b) la persona o personas
que han de aprehenderse; c) los objetos que se buscan; y al concluir la inspeccin;
d) deber levantarse acta circunstanciada, en presencia de dos testigos propuestos
por el ocupante del lugar cateado, o ante su ausencia o negativa, por la autoridad
que practique la diligencia.

En ese orden, las formalidades constitucionales que se deben observar para la
prctica de una visita domiciliaria que tiene por objeto comprobar el debido
acatamiento de las disposiciones fiscales, son las siguientes:

1. La existencia por escrito de una orden emitida por la autoridad administrativa
competente, la cual en forma fundada y motivada debe contener el nombre del
contribuyente al que se ha de practicar la visita domiciliaria, el domicilio en el que
ha de verificarse la visita domiciliaria y el objeto de la visita.

2. Al concluir la visita domiciliaria, debe levantarse acta circunstanciada, en
presencia de dos testigos propuestos por el contribuyente, o bien, por la autoridad
administrativa ante la negativa o ausencia de aqul.

3. Observar lo previsto por las leyes respectivas, para la prctica de la diligencia
correspondiente.

En la materia de anlisis, destacan los artculos 42, fraccin V y 49, fracciones II y
IV, del Cdigo Fiscal de la Federacin, que establecen lo siguiente:

"Artculo 42. Las autoridades fiscales a fin de comprobar que los contribuyentes, los
responsables solidarios o los terceros con ellos relacionados han cumplido con las
disposiciones fiscales y, en su caso, determinar las contribuciones omitidas o los
crditos fiscales, as como para comprobar la comisin de delitos fiscales y para
proporcionar informacin a otras autoridades fiscales, estarn facultadas para:

"...

"V. Practicar visitas domiciliarias a los contribuyentes, a fin de verificar el
cumplimiento de las obligaciones fiscales en materia de expedicin de
comprobantes fiscales y de presentacin de solicitudes o avisos en materia del
registro federal de contribuyentes; el cumplimiento de obligaciones en materia
aduanera derivadas de autorizaciones o concesiones o de cualquier padrn o
registro establecidos en las disposiciones relativas a dicha materia; verificar que la
operacin de las mquinas, sistemas y registros electrnicos, que estn obligados a
llevar los contribuyentes, se realice conforme lo establecen las disposiciones
fiscales; as como para solicitar la exhibicin de la documentacin o los
comprobantes que amparen la legal propiedad, posesin, estancia, tenencia o
importacin de las mercancas, y verificar que los envases o recipientes que
contengan bebidas alcohlicas cuenten con el marbete o precinto correspondiente
o, en su caso, que los envases que contenan dichas bebidas hayan sido destruidos,
de conformidad con el procedimiento previsto en el artculo 49 de este cdigo.

"Las autoridades fiscales podrn solicitar a los contribuyentes la informacin
necesaria para su inscripcin y actualizacin de sus datos en el citado registro e
inscribir a quienes de conformidad con las disposiciones fiscales deban estarlo y no
cumplan con este requisito."

"Artculo 49. Para los efectos de lo dispuesto por la fraccin V del artculo 42 de
este cdigo, las visitas domiciliarias se realizarn conforme a lo
3
siguiente:

"...

"II. Al presentarse los visitadores al lugar en donde deba practicarse la diligencia,
entregarn la orden de verificacin al visitado, a su representante legal, al
encargado o a quien se encuentre al frente del lugar visitado, indistintamente, y
con dicha persona se entender la visita de inspeccin.

"...

"IV. En toda visita domiciliaria se levantar acta en la que se harn constar en
forma circunstanciada los hechos u omisiones conocidos por los visitadores, en los
trminos de este cdigo y su reglamento o, en su caso, las irregularidades
detectadas durante la inspeccin."

Del examen de los preceptos legales transcritos se desprende, en esencia, que en
toda visita que tiene por objeto verificar el cumplimiento de obligaciones fiscales
en materia de expedicin de comprobantes fiscales, la autoridad hacendaria debe
levantar un acta, en forma circunstanciada, en la que har constar los hechos u
omisiones conocidos durante la visita, en trminos del Cdigo Fiscal de la
Federacin y su reglamento o, en su caso, las irregularidades detectadas.

En relacin con la circunstanciacin, que toda acta de visita domiciliaria debe
satisfacer, en cuanto a comprobar el debido acatamiento de disposiciones fiscales,
cabe precisar que ya se pronunci esta Segunda Sala de la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin, al resolver la contradiccin de tesis 49/99, entre las
sustentadas por los Tribunales Colegiados Segundo y Tercero del Sexto Circuito y el
Sexto Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Primer Circuito, el once de
octubre del ao dos mil, en los siguientes trminos:

"Ahora, para estar en aptitud de precisar lo que debe entenderse por
circunstanciacin, es necesario acudir al significado gramatical de la palabra
circunstanciar. De acuerdo con el Diccionario de la Lengua Espaola,
vigesimoprimera edicin, Real Academia Espaola, 1992, circunstanciar es
determinar las circunstancias de algo, definicin tal, que necesariamente exige
atender al significado gramatical de la palabra circunstancia, definindose por tal al
accidente de modo, tiempo, lugar, etctera, que est unido a la sustancia de algn
hecho o dicho. Conjunto de lo que est en torno a uno. De lo antes expuesto se
colige que circunstanciar consiste en detallar pormenorizadamente, entre otros,
los datos relativos a las cuestiones de modo, tiempo y lugar, de un determinado
objeto, hecho u omisin. En ese orden, en trminos generales la circunstanciacin
de un acto consiste en detallar pormenorizadamente, entre otros, los datos
relativos a las cuestiones de modo, tiempo y lugar, de los hechos u omisiones
conocidos por los visitadores durante el desarrollo de una visita de inspeccin o
verificacin, independientemente de que stos encuadren o no en algn supuesto
normativo. ... Ahora bien, a efecto de particularizar el concepto de
circunstanciacin al caso que nos ocupa, debe tomarse en consideracin, que del
examen integral de los diversos artculos del Cdigo Fiscal de la Federacin (42 a 47
y 49 vigentes a partir del primero de enero de mil novecientos ochenta y tres),
transcritos en prrafos precedentes, se advierte lo siguiente: a) Durante el
desarrollo de una visita domiciliaria, los visitadores estn facultados para revisar los
sistemas, libros, registros y dems documentacin que integren la contabilidad del
contribuyente, as como los discos, cintas o cualquier medio de procesamiento de
datos que ste tenga en su poder y los objetos y mercancas que se encuentren en
el domicilio visitado. b) Las actas de visita son los documentos en los que se
contienen los hechos u omisiones de los que tenga conocimiento la autoridad
inspectora durante el desarrollo de una visita, como lo pueden ser entre otros
casos, los que entraan el incumplimiento de las disposiciones fiscales, la
sustitucin de los testigos propuestos inicialmente, los hechos u omisiones de
terceros, el aseguramiento de la contabilidad del contribuyente, la naturaleza y
caractersticas de la informacin consultada por los representantes del visitado o
por l mismo y los que dieron origen a la suspensin de la visita."

El criterio anterior dio origen a la tesis aislada que enseguida se transcribe:

"ACTAS DE VISITA DOMICILIARIA. SU NATURALEZA Y OBJETO. Las actas de visita
domiciliaria son actos de carcter transitorio o instrumental que por s mismos no
trascienden a la esfera jurdica del gobernado, pues al ser elaboradas por los
auxiliares de la autoridad fiscalizadora durante el desarrollo de la diligencia de
verificacin del cumplimiento de las disposiciones fiscales, nicamente constituyen
el reflejo de los actos de ejecucin de una orden de visita, segn se desprende de
lo dispuesto en el artculo 49, fraccin IV, del Cdigo Fiscal de la Federacin y,
generalmente, contienen simples opiniones que pueden servir de motivacin a la
resolucin que, en su caso, emita la autoridad legalmente competente para
calificar su contenido y determinar la situacin fiscal del contribuyente visitado,
salvo aquellos casos en que se elaboren con motivo del ejercicio de las facultades
decisorias que la ley otorga a los auditores." (Novena poca. Nm. Registro IUS:
190723. Instancia: Segunda Sala. Tesis aislada. Fuente: Semanario Judicial de la
Federacin y su Gaceta, Tomo XII, diciembre de 2000, materia administrativa, tesis
2a. CLV/2000, pgina 423)

En esta lnea, el requisito de forma circunstanciada relativo al acta de visita
levantada cuando la diligencia tiene por objeto verificar el cumplimiento de
disposiciones fiscales en materia de expedicin de comprobantes fiscales, consiste
en detallar o pormenorizar las circunstancias de tiempo, lugar y modo de los
hechos, omisiones e irregularidades detectadas durante la visita, esto es, que
deben precisarse los datos concretos inherentes al hecho, omisin o irregularidad
que se imputa y al medio de conviccin con que se demuestre, los cuales hagan
posible su identificacin particular, como son aquellos por los que se obtuvo el
conocimiento de que el contribuyente cumple con la obligacin de expedir
comprobantes fiscales por las actividades que realiza, con el fin de posibilitar una
adecuada defensa al contribuyente visitado y respetarle la garanta de seguridad
jurdica contenida en el artculo 16 de la Constitucin Federal de la Repblica.

Corrobora lo anterior, en lo conducente, la jurisprudencia de esta Segunda Sala
2a./J. 6/2003, que establece lo siguiente:

"ACTAS DE VISITA DOMICILIARIA. CUANDO SE VERIFICA LA EXPEDICIN DE
COMPROBANTES FISCALES EN NEGOCIOS QUE ATIENDEN AL PBLICO EN GENERAL,
NO ES NECESARIO QUE EN AQULLAS SE PRECISE EL NOMBRE DE QUIEN REALIZ
EL CONSUMO MATERIA DE LA VERIFICACIN. Cuando se practica una visita
domiciliaria con el objeto de verificar el cumplimiento de disposiciones de carcter
fiscal en materia de expedicin de comprobantes fiscales irregulares, es obligacin
de los visitadores hacer constar en forma pormenorizada en el acta relativa, las
circunstancias de tiempo, modo y lugar de los hechos, as como las irregularidades
detectadas durante la visita, esto es, deben precisar los datos inherentes al hecho
concreto que se imputa y al medio de conviccin con que aqul se demuestre de
manera que sea posible su identificacin particular, con el fin de posibilitar una
adecuada defensa al contribuyente visitado y respetar la garanta de seguridad
jurdica consagrada en el artculo 16 de la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos. Sin embargo, lo anterior no significa que para que est
debidamente circunstanciada un acta levantada con motivo de la verificacin de la
expedicin de comprobantes fiscales irregulares en negocios que atienden al
pblico en general, deba precisarse el nombre de la persona que realiz el
consumo materia de la verificacin, pues conforme a lo previsto por los artculos 29
y 29-A del Cdigo Fiscal de la Federacin y 37 de su reglamento, la obligacin de
asentar el referido dato en los comprobantes fiscales opera de manera excepcional
cuando as lo solicita quien realiza el consumo respectivo, por lo que resulta
inexacto que en el acta tenga que anotarse un dato que la propia ley no exige. Lo
anterior no comprende el caso de omisin de expedir comprobantes pues las
ejecutorias en contradiccin no lo abordaron." (Novena poca. Nm. Registro IUS:
185006. Instancia: Segunda Sala. Jurisprudencia. Fuente: Semanario Judicial de la
Federacin y su Gaceta, Tomo XVII, febrero de 2003, materia administrativa, tesis
2a./J. 6/2003, pgina 223)

Ahora bien, como lo apuntaron los Tribunales Colegiados contendientes esta
Segunda Sala al resolver la contradiccin de tesis 31/2009 de la que deriv la
jurisprudencia 2a./J. 35/2009,(2) ya tambin se ha ocupado de la circunstanciacin
de las actas de visita domiciliaria cuando se verifique el exacto cumplimiento de la
expedicin de comprobantes fiscales.

En dicha ejecutoria, esta Segunda Sala determin:

a) Que en toda visita domiciliaria que tenga por objeto verificar el cumplimiento de
las obligaciones fiscales, el visitador debe levantar acta en forma circunstanciada,
en la que haga constar los hechos u omisiones conocidos durante la visita, en
trminos del Cdigo Fiscal de la Federacin y su reglamento.

b) El requisito de circunstanciacin consiste en detallar o pormenorizar las
circunstancias de tiempo, lugar y modo de los hechos, omisiones o irregularidades
detectadas durante la visita, esto es, el visitador debe precisar los hechos concretos
inherentes a la omisin o irregularidad que se imputa al contribuyente visitado, as
como el medio de conviccin con que se demuestre lo asentado en el acta
respectiva.

c) Que el artculo 49, fraccin IV, del Cdigo Fiscal de la Federacin seala las reglas
que deben seguirse para que se lleve a cabo la visita domiciliaria en materia de
expedicin de comprobantes fiscales, tales reglas constituyen un deber de las
autoridades fiscales, para evitar que incurran en omisiones o irregularidades que
conlleven a la ilegalidad de sus actuaciones durante el procedimiento de
fiscalizacin.

d) Que para efectuar visitas domiciliarias a fin de comprobar el exacto
cumplimiento de las disposiciones fiscales en materia de expedicin de
comprobantes fiscales se requiere la facultad de la autoridad para llevar a cabo en
el domicilio fiscal del contribuyente, establecimientos, sucursales, locales, puestos
fijos y semifijos en la va pblica, visitas domiciliarias; y la obligacin del visitador
de circunstanciar el hecho de que se encontraba el lugar visitado abierto al pblico
en general.

e) Que lo anterior significa que dicha circunstanciacin no puede inferirse del
contenido del acta, sino debe sealarse expresamente al iniciar la visita
domiciliaria, ya que la hiptesis normativa que contiene la obligacin en comento,
al utilizar la expresin lingstica "siempre que" seala una condicin para efectuar
el acto de visita, no pudiendo sealarse con posterioridad, como tampoco inferirse,
porque ello implicara violar el principio de legalidad que para la validez de los
actos exige expresamente la fraccin II del artculo 49 del Cdigo Fiscal de la
Federacin.

f) Por tanto, acorde con el principio de legalidad de los actos de la autoridad que
establece el artculo 16 de la Constitucin Federal, as como lo sealado en las
fracciones II y IV del artculo 49 del Cdigo Fiscal de la Federacin, en el acta de
visita domiciliaria de verificacin de expedicin de comprobantes fiscales,
necesariamente deben circunstanciarse los hechos u omisiones conocidos por los
visitadores y, en su caso, las irregularidades detectadas durante la inspeccin,
razn por la cual, en dicha acta deben constar, no slo las irregularidades
conocidas por el visitador, sino todos y cada uno de los hechos por l conocidos, lo
cual implica tambin circunstanciar el hecho de que el negocio visitado se
encontraba abierto al pblico en general, as como los medios que utiliz para
constatar tal circunstancia, pues de no hacerlo, tal omisin traera como resultado
la ilegalidad del acta de visita correspondiente.

Finalmente, en relacin con la circunstanciacin de este tipo de visitas, esta
Segunda Sala tambin ha determinado que para tener por cumplido ese requisito
del acta relativa deber describirse en el acta el vnculo laboral, profesional o
personal que una a la persona con el contribuyente, sin que deban exigirse
mayores precisiones por las cuales se le considere apta para responsabilizarse de la
recepcin de la orden de visita, ya que si en virtud de dicho vnculo
voluntariamente se apersona para aceptarla, o bien, la designan los visitadores
para recibirla, ante la ausencia o negativa de los dems sujetos autorizados para
ello, su intervencin en cualquier caso se entiende que es de carcter contingente
y, por ello, basta con que se mencione en el acta cul es su nexo con el destinatario
de la orden y se explique su presencia en el sitio visitado, prescindiendo de
circunstanciar las razones por las cuales se consider que estaba al frente de
ste.(3)

Atendiendo a la lnea argumentativa que ha desarrollado este tribunal en torno al
alcance del artculo 49, fraccin IV, del Cdigo Fiscal de la Federacin en lo relativo
a la fundamentacin y motivacin de las actas de visita domiciliaria para verificar el
exacto cumplimiento de obligaciones en materia de expedicin de comprobantes
fiscales, esto es a la necesidad de que en el acta relativa quede fehacientemente
circunstanciado el hecho de que el establecimiento se encuentra abierto al pblico
por ser ste un elemento esencial y condicionante en este tipo de visita; y, por otra
parte, a lo que debe entenderse por "la circunstanciacin" que en general debe
observar toda acta de visita, se concluye que para dar cabal cumplimiento a esta
obligacin por parte de la autoridad fiscalizadora, es menester que el visitador
asiente todos los hechos a su alcance que permitan advertir las circunstancias de
tiempo, modo y lugar, de las que deriven de forma objetiva que el establecimiento
se encuentra abierto al pblico en general.

No obstante, esa carga para la autoridad puede encontrar ciertos matices ya que la
forma de operar de cada establecimiento es distinta y, en consecuencia, no se
puede exigir al visitador que en todos los casos, seale indefectiblemente, el
nmero de personas ni de cuntos empleados se encontraban presentes, en tanto
que no existe un nmero legal mnimo necesario para inferir que la apertura al
pblico dependa de ello; ni tampoco si se encontraron letreros especificando los
horarios, ya que en todo caso, deber atenderse a las disposiciones reglamentarias
que rija el establecimiento mercantil de que se trate.

Por ello, bastar con que el visitador asiente de manera razonada y con los medios
a su alcance, la manera en que se cercior de las actividades que se realizan, lo cual
puede incluir una serie de especificaciones que en su momento debern ser
valoradas por la autoridad para determinar en caso de impugnacin, si el acta se
encuentra debidamente fundada y motivada.

Lo anterior no implica; sin embargo, que quede al arbitrio del visitador el
sealamiento de los elementos que considere oportunos pues en todo caso, stos
deben satisfacer las circunstancias de tiempo, modo y lugar para la salvaguarda de
la garanta de legalidad.

En mrito de lo hasta aqu expuesto, debe prevalecer con carcter de
jurisprudencia, la que a continuacin se cita:

ACTA DE VISITA DOMICILIARIA PARA VERIFICAR LA EXPEDICIN DE
COMPROBANTES FISCALES. SU DEBIDA CIRCUNSTANCIACIN REQUIERE QUE EL
VISITADOR ASIENTE LAS CIRCUNSTANCIAS DE TIEMPO, MODO Y LUGAR DE LAS QUE
DERIVE LA FORMA EN QUE SE CERCIOR DE QUE EL ESTABLECIMIENTO SE
ENCUENTRA ABIERTO AL PBLICO. De los artculos 42 y 49, fracciones II y IV, del
Cdigo Fiscal de la Federacin deriva que en toda visita domiciliaria para verificar el
cumplimiento de obligaciones fiscales en materia de expedicin de comprobantes
fiscales, la autoridad hacendaria debe levantar un acta circunstanciada en la que
har constar los hechos u omisiones conocidos durante la visita, en trminos del
indicado cdigo y de su reglamento o, en su caso, las irregularidades detectadas.
Ahora, el requisito relativo al acta de visita circunstanciada consiste en detallar o
pormenorizar las circunstancias de tiempo, modo y lugar de los hechos, omisiones
e irregularidades detectadas, esto es, deben precisarse los datos concretos
inherentes que posibiliten apreciar objetivamente que el establecimiento se
encuentra abierto al pblico, as como los medios que utiliz el visitador para
constatar tal circunstancia, pues la omisin de hacerlo traera como resultado la
ilegalidad del acta de visita correspondiente; no obstante, esa carga puede
encontrar ciertos matices, pero en todos los casos aqul debe asentar de manera
razonada y con los medios a su alcance, la forma en que se cercior de las
actividades que se realizan en el lugar visitado, lo cual puede incluir una serie de
especificaciones que en su momento deber valorar la autoridad para determinar,
en caso de impugnacin, si el acta se encuentra debidamente fundada y motivada,
sin que ello implique dejar al arbitrio del visitador el sealamiento de los elementos
que considere oportunos pues, en todo caso, stos deben satisfacer los requisitos
aludidos para la salvaguarda del principio de legalidad previsto en el artculo 16 de
la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.

Por lo expuesto y fundado, se resuelve:


PRIMERO. S existe la contradiccin de tesis.

SEGUNDO. Debe prevalecer con carcter de jurisprudencia el criterio sustentado
por esta Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin.

TERCERO. Dse publicidad a la jurisprudencia que se sustenta, conforme a lo
dispuesto en el artculo 218 de la Ley de Amparo.

Notifquese; con testimonio de esta resolucin a los Tribunales Colegiados
contendientes; envese la jurisprudencia que se sustenta al Pleno y a la Primera
Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, a los Tribunales Colegiados de
Circuito y Juzgados de Distrito, en acatamiento a lo previsto por el artculo 218 de
la Ley de Amparo; remtanse de inmediato la indicada jurisprudencia y la parte
considerativa de este fallo a la Coordinacin de Compilacin y Sistematizacin de
Tesis para su publicacin en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta; y,
en su oportunidad, archvese el toca como asunto concluido.

As lo resolvi la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, por
mayora de cuatro votos de los seores Ministros: Luis Mara Aguilar Morales,
Alberto Prez Dayn, Jos Fernando Franco Gonzlez Salas (ponente) y presidente
Sergio A. Valls Hernndez. La seora Ministra Margarita Beatriz Luna Ramos emiti
su voto en contra.

En trminos de lo dispuesto por el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin en su sesin de veinticuatro de abril de dos mil siete, y conforme a lo
previsto en los artculos 3, fraccin II, 13, 14 y 18 de la Ley Federal de
Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica Gubernamental, as como el
segundo prrafo del artculo 9 del Reglamento de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin y del Consejo de la Judicatura Federal para la aplicacin de la Ley Federal de
Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica Gubernamental, en esta versin
pblica se suprime la informacin considerada legalmente como reservada o
confidencial que se encuadra en esos supuestos normativos.

Nota: La tesis 2a./J. 35/2009 citada en esta ejecutoria, aparece publicada en el
Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, Tomo XXIX, abril
de 2009, pgina 599.







______________
1. El contenido de dicha tesis es el siguiente: "De los artculos 107, fraccin XIII, de
la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, 197 y 197-A de la
4
Ley de Amparo, se advierte que la existencia de la contradiccin de
criterios est condicionada a que las Salas de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin o los Tribunales Colegiados de Circuito en las sentencias que pronuncien
sostengan tesis contradictorias, entendindose por tesis el criterio adoptado por
el juzgador a travs de argumentaciones lgico-jurdicas para justificar su decisin
en una controversia, lo que determina que la contradiccin de tesis se actualiza
cuando dos o ms rganos jurisdiccionales terminales adoptan criterios jurdicos
discrepantes sobre un mismo punto de derecho, independientemente de que las
cuestiones fcticas que lo rodean no sean exactamente iguales, pues la prctica
judicial demuestra la dificultad de que existan dos o ms asuntos idnticos, tanto
en los problemas de derecho como en los de hecho, de ah que considerar que la
contradiccin se actualiza nicamente cuando los asuntos son exactamente iguales
constituye un criterio rigorista que impide resolver la discrepancia de criterios
jurdicos, lo que conlleva a que el esfuerzo judicial se centre en detectar las
diferencias entre los asuntos y no en solucionar la discrepancia. Adems, las
cuestiones fcticas que en ocasiones rodean el problema jurdico respecto del cual
se sostienen criterios opuestos y, consecuentemente, se denuncian como
contradictorios, generalmente son cuestiones secundarias o accidentales y, por
tanto, no inciden en la naturaleza de los problemas jurdicos resueltos. Es por ello
que este Alto Tribunal interrumpi la jurisprudencia P./J. 26/2001 de rubro:
CONTRADICCIN DE TESIS DE TRIBUNALES COLEGIADOS DE CIRCUITO. REQUISITOS
PARA SU EXISTENCIA., al resolver la contradiccin de tesis 36/2007-PL, pues al
establecer que la contradiccin se actualiza siempre que al resolver los negocios
jurdicos se examinen cuestiones jurdicas esencialmente iguales y se adopten
posiciones o criterios jurdicos discrepantes se impeda el estudio del tema jurdico
materia de la contradiccin con base en diferencias fcticas que desde el punto de
vista estrictamente jurdico no deberan obstaculizar el anlisis de fondo de la
contradiccin planteada, lo que es contrario a la lgica del sistema de
jurisprudencia establecido en la Ley de Amparo, pues al sujetarse su existencia al
cumplimiento del indicado requisito disminuye el nmero de contradicciones que
se resuelven en detrimento de la seguridad jurdica que debe salvaguardarse ante
criterios jurdicos claramente opuestos. De lo anterior se sigue que la existencia de
una contradiccin de tesis deriva de la discrepancia de criterios jurdicos, es decir,
de la oposicin en la solucin de temas jurdicos que se extraen de asuntos que
pueden vlidamente ser diferentes en sus cuestiones fcticas, lo cual es congruente
con la finalidad establecida tanto en la Constitucin General de la Repblica como
en la Ley de Amparo para las contradicciones de tesis, pues permite que cumplan el
propsito para el que fueron creadas y que no se desvirte buscando las
diferencias de detalle que impiden su resolucin." ([J], 9a. poca, Pleno, Semanario
Judicial de la Federacin y su Gaceta, Tomo XXXII, agosto de 2010, pgina 7)

2. Novena poca, Nm. Registro IUS: 167585, tesis 2a./J. 35/2009, cuyos rubro y
texto dicen: "ACTA DE VISITA DOMICILIARIA. CUANDO SE VERIFIQUE EL EXACTO
CUMPLIMIENTO DE LA EXPEDICIN DE COMPROBANTES FISCALES, DEBE
CIRCUNSTANCIARSE QUE EL LUGAR VISITADO SE ENCUENTRA ABIERTO AL PBLICO
EN GENERAL, AS COMO LOS MEDIOS QUE UTILIZ EL VISITADOR PARA
CONSTATARLO.-La Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha sostenido que las
actas de visita domiciliaria, para que cumplan con el requisito de legalidad
establecido en el artculo 16 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos, deben circunstanciarse. Por otra parte, del artculo 49, fraccin I, del
Cdigo Fiscal Federal, que prev: Para los efectos de lo dispuesto por la fraccin V
del artculo 42 de este cdigo, las visitas domiciliarias se realizarn conforme a lo
siguiente: I. Se llevar a cabo en el domicilio fiscal, establecimientos, sucursales,
locales, puestos fijos y semifijos en la va pblica, de los contribuyentes, siempre
que se encuentren abiertos al pblico en general ..., se advierten dos supuestos
normativos: el primero faculta a la autoridad a llevar a cabo visitas domiciliarias en
el domicilio fiscal del contribuyente, establecimientos, sucursales, locales, puestos
fijos y semifijos en la va pblica, y el segundo prev la obligacin del visitador de
circunstanciar que el lugar visitado se encuentra abierto al pblico en general. Lo
anterior es as, ya que la expresin lingstica siempre que establece una
condicin para efectuar la visita vlidamente, sin que este requisito pueda
asentarse con posterioridad, como tampoco inferirse de su contenido, porque ello
implicara violar el principio de legalidad que, para la validez de los actos, exige
expresamente la fraccin I del artculo 49 del Cdigo Fiscal de la Federacin. Por
tanto, acorde con el principio de legalidad de los actos de autoridad, se concluye
que en el acta de visita domiciliaria que tenga por objeto verificar la expedicin de
comprobantes fiscales, debe circunstanciarse el hecho de que el lugar visitado se
encuentra abierto al pblico en general, as como los medios que utiliz el visitador
para constatarlo, pues de no hacerlo, dicha omisin traera como consecuencia la
invalidez del acta de visita, as como de los dems actos que de sta se deriven."

3. Este criterio se encuentra contenido en la tesis con Nm. Registro IUS: 2002168,
[J], 10a. poca, 2a. Sala, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Libro XIV,
Tomo 2, noviembre de 2012, pgina 1358, de los siguientes rubro y texto: "ORDEN
DE VISITA PARA VERIFICAR EL CUMPLIMIENTO DE OBLIGACIONES EN MATERIA DE
EXPEDICIN DE COMPROBANTES FISCALES. SI SE ENTREGA A QUIEN SE
ENCUENTRA AL FRENTE DEL LUGAR VISITADO, BASTA CON QUE SE ASIENTE EN EL
ACTA RELATIVA CUL ES EL VNCULO LABORAL, PROFESIONAL O PERSONAL QUE LO
UNE CON EL CONTRIBUYENTE.-El artculo 49, fraccin II, del Cdigo Fiscal de la
Federacin establece que para efectos del procedimiento de verificacin del
cumplimiento de las obligaciones en materia de expedicin de comprobantes
fiscales, previsto en la fraccin V del artculo 42 del propio cdigo, al presentarse
los visitadores al lugar en donde deba practicarse la diligencia entregarn la orden
de verificacin al visitado, a su representante legal, al encargado o a quien se
encuentre al frente del lugar visitado, indistintamente, y con dicha persona se
entender la visita de inspeccin. Tratndose de este ltimo supuesto, para tener
por cumplido el requisito de circunstanciacin del acta relativa deber describirse
en sta el vnculo laboral, profesional o personal que una a la persona con el
contribuyente, sin que deban exigirse mayores precisiones por las cuales se le
considere apta para responsabilizarse de la recepcin de la orden de visita, ya que
si por virtud de dicho vnculo voluntariamente se apersona para aceptarla, o bien,
la designan los visitadores para recibirla, ante la ausencia o negativa de los dems
sujetos autorizados para ello, su intervencin en cualquier caso se entiende que es
de carcter contingente y, por ello, basta con que se mencione en el acta cul es su
nexo con el destinatario de la orden y se explique su presencia en el sitio visitado,
prescindiendo de circunstanciar las razones por las cuales se consider que estaba
al frente de ste."

Final