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El acto jurdico consigo mismo celebrado por los administradores de una sociedad mercantil
debe ser previsto expresamente en el Estatuto o debe ser autorizado por la Junta General para ser
eficaz?

Autor:
Sheilla Giulliana Lazo Diaz
Personal CAS de la Zona Registral N V - Sede Trujillo

El presente artculo pretende exponer la problemtica existente en el mbito de la calificacin registral
respecto del instituto jurdico sui generis denominado autocontrato en los negocios jurdicos celebrados
por los administradores de las sociedades mercantiles. Respecto de la naturaleza jurdica del
autocontrato la discusin no es pacfica: es un contrato, no es un contrato, es un acto jurdico
unilateral. En cuanto al Derecho Societario, algunas posiciones consideran que ste instituto debe ser
tratado dentro de los actos ultravires, otras minoritarias esbozan la teora de los denominados actos
neutros y las ms correctas consideran su tratamiento dentro de los actos de los administradores que
conllevan un conflicto de intereses.

De acuerdo con la doctrina el autocontrato, expresado ms correctamente
1
como acto jurdico consigo
mismo, se encontrar prohibido en todos aquellos casos en los que una persona, por s, pone en
conexin dos o ms patrimonios contratando consigo misma o representando a dos o ms personas,
mediando como elemento necesario para la ilicitud de la operacin el llamado conflicto de intereses.
Transfiriendo este concepto al Derecho Societario, cuando en un acto jurdico celebrado por el
administrador de una sociedad mercantil se presente un conflicto de intereses entre la esfera patrimonial
de ste y el de la sociedad, el autocontrato se habr configurado. Como puede apreciarse el elemento
caracterstico prohibitivo para el autocontrato es el conflicto de intereses; sin embargo, en el Derecho
Societario existen otros casos en los que las transacciones que realizan los administradores incurren en

1
ALESSANDRI RODRIGUEZ, Arturo La Autocontratacin o el acto jurdico consigo mismo. Imprenta Cervantes.
1931. p 18.

2
conflicto de intereses, estos son: la fijacin de la remuneracin de los administradores, la apropiacin de
oportunidades de negocio de la sociedad y las transacciones que tienen por objeto la propia sociedad; los
cuales si han merecido prescripcin expresa.

En el Per, la Ley General de Sociedades no autoriza ni prohbe el acto jurdico consigo mismo, sin
embargo nos planteamos una primera interrogante: Existen lmites para que su celebracin tenga
eficacia? La respuesta es s. Dichos lmites no son una invencin del legislador peruano, en cuanto lo ha
previsto para la representacin voluntaria (artculo 166 del Cdigo Civil); sino que estos tienen una
fundamentacin doctrinaria fuertemente cimentada, que pueden resumirse en dos presupuestos: es
inadmisible i) cuando la ley lo prohbe ii) o cuando suscita un conflicto de intereses. Ahora bien, una
segunda interrogante es planteada de la siguiente manera Es posible aplicar los mismos lmites
regulados en el artculo 166 del Cdigo Civil al autocontrato en los negocios jurdicos celebrados
por los administradores societarios?

En mi experiencia en el rea del Registro de Predios de la oficina de Trujillo he observado la prctica
comnmente difundida de la aplicacin de este precepto normativo del derecho civil a los negocios
jurdicos celebrados por los administradores societarios en los que ambos sujetos de la relacin se
centran en una misma persona fsica. En todos los casos, los lmites propuestos por el artculo 166 del
Cdigo Civil - autorizacin especfica del representado para que representante concluya actos
jurdicos consigo mismo o que el contenido del acto jurdico hubiera sido determinado de modo
que excluya la posibilidad de un conflicto de intereses - han servido de fundamento legal para la
observacin de los ttulos con tal contenido, entendindose en todos aquellos casos que el acto jurdico
celebrado deviene en anulable; sancin legal prescrita por la norma civil antes citada. Como puede
apreciarse, el problema sobre el particular radica en que las instancias registrales aplican la regulacin de
la representacin voluntaria - artculo 166 del Cdigo Civil - a la representacin de las personas jurdicas,
cuando desde hace algunos aos atrs la jurisprudencia del Tribunal Registral se haba pronunciado a
favor de la Teora del rgano.


3
En mi opinin, la Teora del rgano en la representacin societaria sigue siendo la mejor propuesta para
la solucin de la problemtica existente, pues sta ha superado el dilema impuesto por la representacin
clsica que necesariamente requiere de dos sujetos diferenciados mientras que en las personas jurdicas
que cuentan con rganos de gobierno, la voluntad de este sujeto de derecho se expresa por el rgano
dentro de la esfera de su competencia. En virtud de sta teora, el rgano de administracin y
representacin no es un mandatario del ente social, sino que es la sociedad misma la que acta mediante
la actividad concreta de una persona fsica. En el mbito del Derecho Societario, bajo el imperio de esta
teora, el administrador mercantil tiene amplitud de facultades, no requirindose su enumeracin
detallada, pues el representante orgnico est investido, por la ley, de todas las facultades de
representacin societaria. En este orden de ideas debe entenderse que el objeto social no delimita la
capacidad del ente societario. Por lo tanto, las sociedades pueden realizar todo tipo de actos jurdicos
atenindose o no al objeto social, cumpliendo en cada caso con todos los recaudos necesarios para
obtener una eficaz vinculacin y legitimacin. Y en tanto el rgano administrador cuenta con un mbito
predeterminado de facultades, permite a los administradores dirigir los negocios sociales y simplificar a
los terceros la contratacin con la sociedad.

Por lo tanto corresponde esbozar una tercera interrogante, El acto jurdico celebrado consigo mismo
por el administrador de una sociedad mercantil debe tener la misma consecuencia jurdica
(anulabilidad) prescrita en el artculo 166 del Cdigo Civil?

Las decisiones de ciertos Registradores Pblicos y Salas del Tribunal han seguido la consecuencia lgica
de la aplicacin del artculo 166 del Cdigo Civil a la representacin societaria, esto es sancionar al acto
jurdico celebrado con la anulabilidad. A continuacin citar algunas resoluciones de las Salas del
Tribunal Registral que han resuelto sobre el particular. Resolucin N 244-2010-SUNARP-TR-A,
Resolucin N 716-2011-SUNARP-TR-A, Resolucin N 908-2011-SUNARP-TR-L, Resolucin N 904-
2012-SUNARP-TR-L, Resolucin N 311-2012-SUNARP-TR-A, Resolucin N 1749-2012-SUNARP-TR-
L.

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No obstante, la frtil jurisprudencia registral sobre la problemtica planteada en el presente artculo, existe
escasa investigacin en torno a ella, sin embargo algunos trabajos publicados que abordan determinados
aspectos del tema, son sealados a continuacin:

En la Tesis titulada Anlisis Jurdico Doctrinario del Autocontrato y su regulacin en el mbito de la
Legislacin Guatemalteca y en la Legislacin Comparada, presentada en la Universidad San Carlos de
Guatemala, para optar la Licenciatura en Ciencias Jurdicas y Sociales, se ha afirmado en la conclusin
segunda y tercera que: El auto-contrato es una figura compleja, en virtud, de que afecta a varias
personas la aplicacin no adecuada de la misma, tiene como efecto un contrato consigo mismo, ya que,
una sola persona representa dos voluntades distintas, lo cual, da lugar a que se d conflicto de intereses
y en la aplicacin de un proceso se puede dar la parcialidad
2
.

En la Tesis presentada en la Universidad de Chile, por HERNNDEZ AVENDAO, en el ao 2010, el
autor ha sealado que: En definitiva, se concluye que el fundamento del principio del consentimiento
previo radica tanto en la obligacin gestora que exige actuar por cuenta e inters de otra persona, como
en el principio de la buena fe que informa todo el derecho civil patrimonial. La buena fe opera como un
soporte normativo del cual emanan deberes de lealtad y cuidado que deben observar los gestores en el
desarrollo de la funcin gestora, y adems permite fundar la responsabilidad civil de los gestores.
Asimismo, a partir de los riesgos envueltos para el representado en la gestin de intereses ajenos, se
concluye que el principio del consentimiento previo que informa la regulacin de los conflictos de
intereses del autocontrato en el mandato, tambin es aplicable a otras relaciones gestoras,
particularmente a la comisin mercantil y al corretaje burstil
3
.


2
SINCAL CUMEZ, Marta IxchelAnlisis Jurdico Doctrinario del Autocontrato y su regulacin en el mbito de la
Legislacin Guatemalteca y en la Legislacin Comparada, Legislacin Guatemalteca y en la Legislacin
Comparada, Tesis para optar la Licenciatura en Ciencias Jurdicas y Sociales, Universidad San Carlos de
Guatemala, 2009, p.101
3
HERNNDEZ AVENDAO, Diego Maximiliano Cristbal Felipe El Autocontrato: el consentimiento previo del
representado en la regulacin de los conflictos de intereses en los corredores de bolsa. Tesis para Optar la
Licenciatura en Ciencias Jurdicas y Sociales, Universidad de Chile, 2010, et passim.

5
El autor Chileno LEN HURTADO, en su obra, La Voluntad y la Capacidad en los Actos Jurdicos sobre
el contrato ha sealado que: El autocontrato del representante de una persona jurdica es vlido, en
general pues la ley no lo prohbe. Pero del mismo modo como en los casos anteriores, la
autocontratacin no ser admisible si suscita un conflicto de intereses o si la ley la prohbe. Adems, los
estatutos o la escritura social, segn se trate de Corporaciones y Fundaciones o de Sociedades, pueden
prohibir a sus representantes el acto jurdico consigo mismo
4
.

Asimismo el peruano Francisco GARCA SAYN, en su obra El Acto Jurdico segn el Cdigo Civil
Peruano, ha llegado afirmar sobre el autocontrato que: El asunto ha sido muy discutido en doctrina,
porque adems, el acto consigo mismo es propicio de conflicto de intereses y el abuso de derecho. Hay
una posibilidad de hecho de que la figura sea el vehculo para una colisin de intereses, estando el
representante en capacidad de sacrificar el inters del representado, si hubiera ausencia de controles
adecuados del representante
5

El autor nacional ESPINOZA ESPINOZA, en su obra el Acto Jurdico Negocial se pregunta: Cabe
aplicar el 166 C.C. en la denominada representacin orgnica? La respuesta correcta es la afirmativa
6


El autor espaol SEOANE DE LA PARRA, al analizar los argumentos a favor de la Autocontratacin en
materia de Sociedades en el ordenamiento jurdico espaol, indica que: El administrador nico de la
sociedad, por disposicin legal, segn los artculos 129 de la Ley de Sociedades Annimas y 63 de la Ley
de Sociedades de Responsabilidad Limitada, tiene plenas facultades para realizar todos los actos
comprendidos en el objeto social; y dentro de estos actos est el autocontrato, considerado por parte de
la doctrina como un "acto neutro", que es aqul que, objetivamente considerado, puede ser conveniente o
necesario para la realizacin del objeto social, pero que tambin puede ser extrao al mismo,
dependiendo una u otra conceptuacin del designio de los administradores y de la finalidad perseguida
por el acto. Por tanto, si con el autocontrato se realiza el objeto social, el administrador tiene facultades

4
LEN HURTADO, Avelino La Voluntad y la Capacidad en los Actos Jurdicos 4 edicin, Santiago de Chile,
Editorial Jurdica de Chile, 1991, p.227.
5
GARCA SAYN, Francisco MoreyraEl Acto Jurdico segn el Cdigo Civil Peruano Lima, Fondo Editorial
Pontificia Universidad Catlica del Per, 2005, p.195.
6
ESPINOZA ESPINOZA, Juan Acto Jurdico Negocial Lima, Gaceta Jurdica, 2008, p.203

6
para concertarlo; en caso contrario, carece de ellas; lo que ocurre es que, tanto en uno como en otro
caso, ni el notario autorizante ni el registrador que ha de practicar el asiento estn en condiciones de
valorar la adecuacin del acto al objeto social, Todo ello sin perjuicio de que si el autocontrato concertado
no es medio adecuado para el cumplimiento del objeto social, tal negocio recibir el tratamiento
correspondiente a los actos contrarios al objeto social, con la peculiaridad de que en este caso no existen
terceros que proteger; y adems, el administrador incurrir en la responsabilidad patrimonial pertinente.
7


Finalmente encontramos en el artculo titulado La prohibicin de Autocontratar de los Administradores de
Sociedades Annimas y Limitadas del Catedrtico de Derecho Mercantil en la Universidad Autnoma de
Madrid, AGUILA REAL, que nos seala que El deber de lealtad que obliga al administrador a hacer
prevalecer el inters de la sociedad sobre el propio permite ser concretado en el sentido de que,
enfrentando la posibilidad de realizar una transaccin con la sociedad, el administrador viene obligado, no
ya a tener en cuenta, de forma equilibrada, los intereses propios y los intereses de la sociedad misma,
sino a abstenerse de llevarla a cabo
8


La respuesta al problema planteado debe hallarse desde el Derecho Comercial o Mercantil,
especficamente desde el Derecho Societario, cuya naturaleza difiere del Derecho Comn o Civil. La
existencia del derecho mercantil como disciplina autnoma responde a la necesidad de que existan reglas
jurdicas ms simples y al mismo tiempo ms rigurosas que las del derecho civil, dada la celeridad y
multiplicidad de las relaciones de cambio, el enlazamiento de unas operaciones con otras, la naturaleza
de ciertos bienes, como los ttulos de crdito o ttulos valores, las especiales relaciones societarias, como
las sociedades annimas, o de ciertas actividades, como las del comercio martimo; de determinadas
operaciones de banca y bolsa, de seguros, transportes, etc.


7
SEOANE LA PARRA, Miguel Autocontracin en Materia de Sociedades Revista 3. Registradores de Madrid. Cuestiones de
Derecho Mercantil. Fecha de Consulta 02-05-13. p.2 disponible en http://www.registradoresdemadrid.org/revista/3/Cuestiones-
Derecho-Mercantil/LA-AUTOCONTRATACION-EN-MATERIA-DE-SOCIEDADES.aspx
8
AGUILA REAL, Jess Alfaro La prohibicin de Autocontratar de los Administradores de Sociedades Annimas y Limitadas
Portal de la Universidad Autnoma de Mxico,
p.11disponible:http://portal.uam.es/portal/page/portal/UAM_ORGANIZATIVO/Departamentos/AreasDerecho/AreaDerechoMercant
il/Investigaci%F3n/Trabajos%20y%20WP/Trabajos%20y%20Working%20Papers/jaar%20-%20autocontratacion.pdf

7
El Derecho Comercial alcanz el carcter de una rama importante del derecho privado. La justificacin de
su existencia est determinada porque un sector de la realidad econmica exige una regulacin especial
distinta de la civil. Muchas de sus instituciones no pueden ser transferidas al derecho civil. As con las
empresas sociales y sus diversos aspectos, como son los de su organizacin, su patrimonio, sus signos
distintivos, en todo lo que se revela el carcter propio de esta disciplina jurdica que ha de basarse en su
dominio vital que oscila alrededor de tres tendencias: la contractual, la estatutaria y la institucional, siendo
la ms importante sta ltima, pues abarca todas las combinaciones nacidas de las prcticas de los
negocios, que son instrumentos indispensables de la vida econmica moderna.

El empresario social constituye uno de los protagonistas del Derecho Mercantil. En la actividad
econmica de de las sociedades mercantiles, la posibilidad que sus administradores celebren actos
jurdicos consigo mismo es muy alta, pinsese por ejemplo, que una persona fsica puede ostentar la
representacin legal de ms de una sociedad, lo cual es muy comn en los denominados Grupos
Econmicos; o que en la celebracin de un acto jurdico una misma persona fsica acte en inters propio
y en inters de la sociedad de quien es su administrador. En tales casos cmo puede establecerse si
este acto es eficaz, si la Ley General de Sociedades no ha prescrito su regulacin o si el Estatuto
de la Sociedad o la Junta General no han brindado autorizacin expresa? Para dar respuesta a sta
interrogante postular dos hiptesis:
Hiptesis 1: El acto jurdico consigo mismo celebrado por los administradores de una sociedad mercantil,
aunque el Estatuto no lo hubiera previsto expresamente, o la Junta General no lo hubiere autorizado, ser
considerado eficaz en tanto el rgano de administracin goza de todas las facultades de representacin
societaria cuya consecuencia jurdica es la presuncin iuris tantum de una autorizacin a priori de la
sociedad para celebrarlo, con lo cual resulta innecesaria la evaluacin del contenido del acto jurdico a fin
de excluir la posibilidad de un conflicto de intereses.
Hiptesis 2: El acto jurdico consigo mismo celebrado por los administradores de las sociedades
mercantiles, aunque el Estatuto o la Junta General no lo hubieran autorizado expresamente, slo ser
considerado eficaz si el contenido del acto jurdico hubiera sido determinado de modo que excluya la

8
posibilidad de un conflicto de intereses entre las esferas patrimoniales del administrador y de la
sociedad.

Hasta aqu no agotar la investigacin en torno a sta problemtica, por el contrario buscar promover el
empleo de una frmula general que podr ser utilizada en la calificacin registral y eliminar la prctica de
la innecesaria aplicacin supletoria de una norma del Cdigo Civil a las relaciones jurdicas reguladas por
la Ley General de Sociedades. Como puede deducirse, la problemtica va ms all del mbito de la
calificacin registral, pero es en ella donde se verifica su utilidad terico-prctica pues como bien acota,
Gunther Gonzales Barron
9
, el examen de legalidad tan minucioso que se realiza en sede registral en aras
de la denominada seguridad jurdica, en la mayora de los casos logra el efecto opuesto, ya que aumenta
la inseguridad de la contratacin.

As, erradicaremos la ftil tarea evaluadora en sede registral para descartar la posibilidad de un conflicto
de intereses. sta es una labor estril que, por subjetiva, admite polmica y discusin y que debera
quedar fuera de la competencia de los registradores pblicos, para ser invocada en sede judicial llegado
el momento del ejercicio de la accin por la sociedad contra los administradores que incurran en
responsabilidad social. Por otra parte, reputado eficaz el negocio jurdico en el que subyace acto jurdico
consigo mismo celebrado por un administrador de la sociedad, en sede registral, desaparece la causa
que deniega su inscripcin.

Es imprescindible entender que no es posible cuestionar la eficacia del acto jurdico celebrado por el
administrador societario en donde exista autocontrato por la mera posibilidad de un conflicto de intereses,
pues la lesin que pudiera sufrir la sociedad por el acto de su administrador tiene directa relacin con la
responsabilidad de ste frente al ente corporativo, un asunto reservado al mbito relacional de los propios
administradores con la sociedad, exigible y perseguible nicamente mediante el ejercicio de la accin

9
GONZALES BARRN, Gunther.Tratado de Derecho Registral Mercantil. Registro de Sociedades. Lima, Jurista
Editores, 2002. p. 362-364.

9
social de responsabilidad contra el administrador trasgresor, sin que pueda trascender en ningn caso a
los terceros que contratan con la sociedad.

Si trasladamos al negocio jurdico concluido, en el que se configur el autocontrato, la consecuencia de la
ineficacia; incurrimos en el error de hacer partcipes a los terceros de una extralimitacin reprochable slo
a los administradores sociales que se han excedido, de la que nicamente ellos habran de responder.
Seguir propugnando la ineficacia del acto jurdico concluido, en tales casos, genera incertidumbre para
los terceros y perjuicio para el trfico jurdico.

Finalmente, el deber de lealtad del administrador le impone hacer prevalecer los intereses de la sociedad
sobre los propios abstenindose de obtener ventajas personales a costa del patrimonio social. As,
enfrentado a la posibilidad de realizar una transaccin con la sociedad, el administrador viene obligado,
no ya a tener en cuenta, de forma equilibrada, los intereses propios y los intereses de la sociedad misma,
sino a abstenerse a llevarla a cabo
10
.

IV. REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS

ALESSANDRI, Arturo La Autocontratacin o el Acto Jurdico consigo mismo Santiago de Chile,
Imprenta Cervantes, 1931.
AGUILA REAL, Jess Alfaro La prohibicin de Autocontratar de los Administradores de
Sociedades Annimas y Limitadas Portal de la Universidad Autnoma de Mxico,
p.11disponible:http://portal.uam.es/portal/page/portal/UAM_ORGANIZATIVO/Departamentos/Are
asDerecho/AreaDerechoMercantil/Investigaci%F3n/Trabajos%20y%20WP/Trabajos%20y%20Wo
rking%20Papers/jaar%20-%20autocontratacion.pdf

10
ALFARO AGUILA- REAL, Jess La Prohibicin de Autocontratacin de los Administradores de Sociedades
Annimas y Limitadas. p 1 y 11. Artculo jurdico publicado en web site:
http://portal.uam.es/portal/page/portal/UAM_ORGANIZATIVO/Departamentos/AreasDerecho/AreaDerechoMercantil/I
nvestigaci%F3n/Trabajos%20y%20WP/Trabajos%20y%20Working%20Papers/jaar%20-%20autocontratacion.pdf.

10
BELTRAN PACHECHO, Jorge Acto Jurdico Consigo Mismo en Cdigo Civil Comentado por
los 100 mejores especialistas, Lima, Gaceta Jurdica, 2003.
DE CUETO, Manuel. Ms sobre el autocontrato prohibido. En Revista on line del Colegio
Notarial de Madrid. Revista N 34. Marzo- Abril 2013/ N 48. Disponible en
http://www.elnotario.com/egest/noticia.php?id=2441&seccion_ver=0.
ESPINOZA ESPINOZA, Juan Acto Jurdico Negocial Lima, Gaceta Jurdica, 2008.
GARCA SAYN, Francisco MoreyraEl Acto Jurdico segn el Cdigo Civil Peruano Lima,
Fondo Editorial Pontificia Universidad Catlica del Per, 2005
GONZALES BARRN, Gunther. Tratado de Derecho Registral Mercantil. Registro de
Sociedades. Lima, Jurista Editores, 2002.
HERNNDEZ AVENDAO, Diego Maximiliano Cristbal Felipe El Autocontrato: el
consentimiento previo del representado en la regulacin de los conflictos de intereses en los
corredores de bolsa. Tesis para Optar la Licenciatura en Ciencias Jurdicas y Sociales,
Universidad de Chile, 2010.
IDROGO DELGADO, Tefilo Teora del Acto Jurdico 2 Edicin, Lima, Editorial Idemsa, 2004.
LEN HURTADO, Avelino La Voluntad y la Capacidad en los Actos Jurdicos 4 edicin,
Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 1991
LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guillermo El Negocio Jurdico 2 Edicin, Lima, Editorial
Grijley, 1997.
PREZ RAMOS, Carlos El Autocontrato en las Sociedades Mercantiles en Actum Mercantil &
Contable, Lima, N 19. Abril-Julio 2012.
REYNA MANTILLA, Ruben Acto Jurdico Trujillo, Fondo Editorial de la Universidad Cesar
Vallejo, 2004.
ROMERO MONTES, Francisco Javier Curso del Acto Jurdico Lima, Editorial Portocarrero,
2003.
SEOANE LA PARRA, Miguel Autocontracin en Materia de Sociedades Revista 3.
Registradores de Madrid. Cuestiones de Derecho Mercantil. Fecha de Consulta 02-05-13. p.2
disponible en http://www.registradoresdemadrid.org/revista/3/Cuestiones-Derecho-Mercantil/LA-
AUTOCONTRATACION-EN-MATERIA-DE-SOCIEDADES.aspx

11
SINCAL CUMEZ, Marta IxchelAnlisis Jurdico Doctrinario del Autocontrato y su regulacin en el
mbito de la Legislacin Guatemalteca y en la Legislacin Comparada, Legislacin
Guatemalteca y en la Legislacin Comparada, Tesis para optar la Licenciatura en Ciencias
Jurdicas y Sociales, Universidad San Carlos de Guatemala, 2009.
TORRES VSQUEZ, AnibalActo Jurdico 3 Edicin, Lima, Editorial Idemsa, 2008.
VIDAL RAMREZ, Fernando El Acto Jurdico 7 edicin, Lima, Editorial Gaceta Jurdica, 2007.