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EL OBJETO MATERIAL
362
784
mir puig, santiago, derecho penal. parte general, p. 224.
785
luzn pea, diego manuel, derecho penal. parte general, p. 347.
786
cobo del rosal, manuel/vives antn, toms, derecho penal. parte general, p. 283.
363
el artculo 400 bis del cdigo penal federal establece que el objeto
material estar constituido por los:
r e cu r sos, de r e ch os o bie n e s de cualquier naturaleza con
conocimiento de que proceden o representan el producto de una
actividad ilcita.
787
gracia martn, luis, la infraccin de deberes contables y registrales tributarios en el
derecho penal,
madrid, 1990, p. 250.
788
blanco cordero, isidoro, el delito de blanqueo, p. 207.
364
recursos
contexto
derechos
derechos
793
real academia espaola, ob. cit., p. 508.
794
moliner, mara, ob. cit., p. 938.
795
en sentido general o amplio, el derecho subjetivo es la facultad reconocida y
garantizada a una persona por
el ordenamiento jurdico. tiene dos elementos: a) interno es la posibilidad de hacer o
querer conforme al
imperativo y dentro de sus lmites, y b) externo es la imposibilidad de todo
impedimento ajeno. a todo
366
que pertenecen a una persona jurdica, pues son la forma en que sta
se manifiesta797 como gnero y, en particular, a los derechos reales
(del latn res rei cosa) como especie. esta clase de derechos es la que se
ejerce en forma inmediata sobre una cosa. es una facultad en virtud de
la cual aqulla nos pertenece, ya en su totalidad, ya en ciertos aspectos,
segn que tengamos sobre la misma un derecho de propiedad o alguno
de sus desmembramientos, como las servidumbres o el usufructo798.
BIENES799
es un vocablo que proviene del latn bene que tiene, entre otras, las
acepciones de: utilidad, beneficio, hacienda, caudal. la palabra bien se
reserv en un principio a las cosas corporales pero hoy se extiende a
derecho subjetivo le corresponde un deber jurdico y supone una norma que lo delimite
y garantice. cfr.
castn tobeas, jos, ob. cit., pp. 104-105.
dentro del campo de los derechos subjetivos se encuentran los derechos reales que
son denominados as
porque recaen sobre una cosa determinada seala de pina que aunque se ha
intentado reunir todos los
derechos reales en un solo que es el del dominio, porque es el representativo del
derecho de propiedad, el
derecho real por excelencia, no se puede negar que existen otros derechos reales,
que se conciben como una
figura jurdica propia y determinada. cfr. de pina, rafael, elementos de derecho civil
mexicano. bienessucesiones, editorial porra, mxico, 2008, p. 20.
en el derecho real no existe una relacin entre dos partes determinadas. as, a primera
vista, se nos aparece
como un poder inmediato y directo sobre una cosa (jus in re) que da derecho a sacar
provecho de la cosa, en
grados diferentes segn la naturaleza del derecho de que se trate. su titular puede
aprovecharse de la cosa sin
necesidad de mediacin de nadie. el derecho real puede definirse como aquella
relacin de su titular frente a
todas las personas que tienen el deber de no perturbar ese derecho, o sea un deber
de simple abstencin. cfr.
arce y cervantes, jos, de los bienes, editorial porra, mxico, 2008, p. 14.
esta especie de derechos se encuentran especficamente precisados en la legislacin
y, por esta razn, se dice
que son de nmero limitado en este sentido, mxico sigue la tradicin romana de
numerus clausus y limita el
nmero de los derechos reales a aquellos que se encuentran expresamente
regulados: posesin, propiedad,
usufructo, servidumbre, uso y habitacin y los que sirven de garanta para un derecho
de crdito: prenda,
hipoteca y derecho hereditario. cfr. lpez monroy, jos de jess, voz derechos reales
y derechos
personales en diccionario jurdico mexicano, instituto de investigaciones jurdicas de
la universidad
367
368
artculo 1. definiciones.
p) por producto se entiende los bienes obtenidos o derivados directa o
indirectamente de la comisin de un delito tipificado de conformidad
con el prrafo 1 del artculo 3.
q) por bienes se entiende los activos de cualquier tipo, corporales o
incorporales, muebles o races, tangibles o intangibles, y los
documentos o instrumentos legales que acrediten la propiedad u otros
derechos sobre dichos activos.
artculo 1. definiciones.
1. por bienes se entiende los activos de cualquier tipo, corporales o
incorporales, muebles o races, tangibles o intangibles, y los
documentos o instrumentos legales que acrediten la propiedad u otros
derechos sobre dichos activos.
369
argentina
el artculo 278 del cdigo penal establece:
chile
el artculo 19 de la ley 19913 sobre el lavado de activos dispone:
370
colombia
el artculo 323 del cdigo penal prev:
costa rica
el artculo 69 de la ley sobre estupefacientes, sustancias psicotrpicas,
drogas de uso no autorizado, legitimacin de capitales y actividades
conexas establece:
espaa
el artculo 301.1 del cdigo penal seala:
como
puede
observarse,
las
legislaciones
referidas
establecen como objeto material del tipo en estudio exclusivamente a
los bienes que provengan de un delito807. sin embargo, no todos los
pases han seguido este modelo. as, por ejemplo, bolivia recursos y
bienes (artculo 71 del cdigo penal); honduras activos, productos o
instrumentos (artculo 3 de la ley contra el delito de lavado de
hasta
aqu
807
la legislacin de argentina es reiterativa pues seala dinero que es, como el propio
artculo lo aclara, una
clase de bienes.
371
808
figueroa velsquez, rogelio, el delito de lavado, p. 177.
372
por lo que hace al uso del vocablo derechos como seal supra, por el
delito de que se trata, el legislador no puede referirse a otros que no
sean los derechos subjetivos como gnero y, dentro de stos, a los
derechos reales como especie. esta clase de derechos tienen sentido en
el delito de operaciones pues o recaen sobre una cosa determinada
que, como se ver ms adelante con detalle, tendr que proceder o
representar el producto de un delito o sobre, valga la redundancia, los
derechos de alguna creacin jurdica. al analizar en concreto el delito de
809
gmez iniesta, diego, el delito de blanqueo, p. 47.
373
en la doctrina civilista los bienes tienen una clasificacin muy amplia que
incluye a los muebles, inmuebles, corporales, incorporales, fungibles, no
fungibles, etctera. hay quien piensa que la razn por la que el dinero
constituye fundamental o normalmente el objeto de la accin se
encuentra en su fungibilidad, caracterstica que permite ms fcilmente
810
del carpio delgado, juana, ob. cit., p. 116.
811
palma herrera, jos manuel, ob. cit., p. 310.
374
812
abel souto, miguel, pp. 185-186.
813
palma herrera, jos manuel, ob. cit., pp. 304 y 306.
814
abel souto, miguel, ob. cit., p. 184.
815
bajo fernndez, miguel y surez gonzlez, carlos, manual de derecho penal. parte
especial. delitos
patrimoniales y econmicos, madrid, 1993, p.229.
375
han
de
816
prado saldarriaga, vctor roberto, lavado de activos y, p. 151.
817
dirrieu, roberto h., ob. cit., pp. 109-110.
818
del carpio delgado, juana, ob. cit., p. 96.
819
arnguez snchez, carlos, ob. cit., p. 182.
820
huerta tolcido, susana, la proteccin penal del patrimonio inmobiliario, madrid, 1980,
p. 49.
376
en
821
de pava iturralde, agustn, anlisis del trmino bienes como objeto material del
delito de operaciones
con recursos de procedencia ilcita, mxico, 2009, indito.
822
abel souto, miguel, ob. cit., pp. 189-192.
377
cambios,
una
blanqueo823.
formulacin
adaptada
al
823
abel souto, miguel, p. 179.
824
vid, por todos, blanco cordero, isidoro, el delito de blanqueo, p. 213.
825
abel souto, miguel, ob. cit., pp. 189-192.
826
del carpio delgado, juana, ob. cit., p. 94.
827
dirrieu, roberto h., ob. cit., p. 109.
828
palma herrera, jos manuel, ob. cit., p. 307.
378
829
en el mismo caso estn, por ejemplo, per cuyo tipo penal comprende como objeto
material el dinero o
los bienes glvez villegas ha sealado que hubiera sido suficiente que el legislador
peruano se refiriera
genricamente a bienes. cfr. glvez villegas, tomas aladino, el delito de lavado de
activos, grijley, lima,
2004, p. 51. asimismo, durrieu h. seala que el trmino dinero incluido por el legislador
argentino resulta
innecesario si se tiene en cuenta que tal concepto se encuentra incluido dentro del
trmino bienes que
tambin est indicado en la norma. cfr. durrieu h., roberto, el lavado de dinero en la
argentina, p. 108.
830
para desarrollar esta investigacin decid dedicar el captulo 4 al tema del delito
previo. por ello, algunos
de los subtemas que aparecen en este apartado ya han sido abordados, con mayor
amplitud, en dicho captulo
pues el objeto material del tipo de operaciones surge del delito previo. en tal razn,
hago aqu solamente una
breve mencin de ellos que incluye autores que no han sido citados con anterioridad
exclusivamente con el
objetivo de que el lector pueda tener una visin general de los temas que ataen a la
categora del objeto de la
accin.
831
arnguez snchez, carlos, ob. cit., p. 201.
379
832
palma herrera, jos manuel, ob. cit., p. 303.
833
dirrieu, roberto h., el lavado de dinero en la argentina, p. 105.
834
palma herrera, jos manuel, ob. cit., p. 309.
835
abel souto, miguel, el delito de blanqueo pp. 162-164.
836
blanco cordero, isidoro, el delito de blanqueo, p. 212.
837
blanco cordero, isidoro, el delito de blanqueo, p. 222.
838
dirrieu, roberto h., ob. cit., p. 111.
839
abel souto, miguel, el delito de blanqueo, p. 167.
840
moreno canovs/ruiz marco, delitos socioeconmicos, p. 391.
380
que
que
el
en
como se sabe, cualquier delito que genere bienes puede ser previo del
de operaciones. as, por ejemplo, si una persona recibe dinero por privar
de la libertad a otra y, posteriormente, le pide a un tercero que, con el
pago obtenido por la comisin del secuestro, compre una propiedad; no
cabe duda, de que el objeto material del delito previo la persona
secuestrada no podr ser nunca objeto de la accin del tipo de
operaciones.
841
gonzlez rus, juan jos, curso de derecho penal espaol. parte especial i, p. 852.
842
gmez iniesta, diego j., el delito de blanqueo de capitales, p. 47.
843
abel souto, miguel, el delito de blanqueo, p. 166. el autor seala y parece tener
razn que, en los
delitos contra el patrimonio, la identidad es ms fcil.
844
del carpio delgado, juana, el delito de blanqueo de bienes, pp. 102-103.
381
845
abel souto, miguel, el delito de blanqueo, p. 169.
846
moliner, mara, ob. cit., p. 2401.
847
real academia espaola, ob. cit., p. 1247.
382
848
palma herrera, jos manuel, ob. cit., p. 315.
383
algunos
autores
de ciertos
pases han discutido
acerca
de la
conveniencia de utilizar un trmino tan amplio como el de procedencia.
as, por ejemplo, la doctrina suiza ha puesto en tela de juicio la
constitucionalidad del delito por infraccin al principio de seguridad
jurdica849. en otra interpretacin
que
comparto
barral
ha
reflexionado que aunque la va gramatical no puede determinar una
caracterizacin precisa de la extensin del nexo causal, provee ya la
idea de cierta amplitud en orden a lo que debe considerarse proveniente
de algo, autorizando en principio a comprender un origen mediato de las
cosas en ese concepto850.
384
852
sobern mainero, miguel, voz representacin en diccionario jurdico mexicano,
instituto de
investigaciones jurdicas de la universidad nacional autnoma de mxico-editorial
porra, mxico, 2007,
p. 3317.
853
vid, por todos, blanco cordero, isidoro, el delito de blanqueo, p. 259. con esta
frmula (en opinin
barton) se da entrada a los supuestos de blanqueo de bienes sustitutivos de otros
directamente derivados
de la actividad criminal.
385
854
del carpio delgado, juana, ob. cit., p. 104.
855
figueroa velsquez, rogelio, el delito de, p. 193.
856
fabin caparrs, eduardo a., el delito de blanqueo de capitales, p. 299.
857
zaragoza aguado, javier alberto, el blanqueo de dinero. aspectos sustantivos, p.
126.
858
barral, jorge e., legitimacin de bienes, p. 185.
386
387
864
blanco cordero, isidoro, el delito de blanqueo , p.257
865
dirrieu, roberto h., ob. cit., p. 115. se trata por tanto de todos aquellos bienes que a
travs de cualquier
operacin econmica se obtienen a partir de los bienes conseguidos con la infraccin
penal precedente.
866
en este sentido, del carpio delgado, juana, ob. cit., pp. 105-107.
388
como
los
bienes o las ganancias
pueden
proceder
o
indirectamente del delito previo es posible encontrar las siguientes
clases de bienes objeto de operaciones/blanqueo: a) bienes procedentes
directamente del delito previo; b) bienes sustitutivos procedentes
indirectamente del delito previo; es decir, adquiridos con las ganancias
obtenidas por ste, siempre que no se hayan utilizado como instrumento
del delito; c) bienes en cadena que hayan sido sometidos al proceso de
blanqueo, experimentando una serie de transformaciones para ocultar
su origen ilcito867.
directa
ilcito
y,
867
molina mansilla, ma. del carmen, el delito bsico de blanqueo, p. 8 (del
acceso electrnico).
868
palma herrera, jos manuel, ob. cit., pp. 357-366.
389
869
silva snchez, jess mara, la receptacin especfica en comentarios a la
legislacin penal. tomo xii.
madrid, 1990, p. 487.
870
blanco cordero, isidoro, el delito de, p. 279.
871
cfr. dirrieu, roberto h., ob. cit., p. 116, y sierra, hugo mario, el lavado de activos en
nuestro cdigo
penal (ley 25.246), en ll de 11/06/2003.
390
391
como el objeto de la accin del tipo en estudio ser aquel que proceda o
represente el producto de un delito se impone saber cul o cules son
las formas en que un bien puede adquirir tal caracterstica. as, se
presentan diferentes casos.
1. en primer lugar y para comenzar el anlisis por el aspecto ms
sencillo deben considerarse objeto material los bienes directamente
derivados del delito previo. dentro de esta clasificacin se encuentran:
877
idem, p. 191,
878
palma herrera, jos manuel, ob. cit., p. 366.
879
para todo el tema de la adquisicin de procedencia delictiva de un bien cfr.
ampliamente, por todos,
arnguez snchez, carlos, el delito de blanqueo, pp. 204-205.
392
los beneficios, las ganancias o las utilidades son los bienes que
constituyen la consecuencia econmica de la comisin de un delito.
estarn representados por cualquier bien que constituya una ventaja
econmica y, como ha quedado establecido, pueda incorporarse al
patrimonio. el sueldo pagado por el hecho previo queda englobado en la
nocin de procedencia880. reconoce la doctrina que esta clase de objeto
material ser la ms comn. as, seala abel souto que, por regla
general, las conductas descritas van a recaer sobre las ganancias del
hecho previo, las cuales configuran el objeto de la accin881.
880
abel souto, miguel, ob. cit., p. 174.
881
idem, p. 172.
393
el objeto material del delito previo podr ser considerado como objeto
del
delito
de
blanqueo
cuando: a) al poder ser valorado
econmicamente sea susceptible de incorporarse al conjunto del
patrimonio, y b) la ejecucin de cualquiera de las modalidades que
configuran el delito de blanqueo de bienes sobre ese objeto material no
constituya el delito previamente cometido. un ejemplo adecuado sera la
malversacin de caudales pblicos882.
882
del carpio delgado, juana, ob. cit., pp. 97-103.
394
de hacerlo. de esta manera, del carpio delgado sostiene que la solucin es valorar
caso por caso883. por su parte, fabin caparrs seala que el lmite deber venir
marcado por la mera aplicacin del principio de culpabilidad, exigiendo en todo
momento al juez que seabstenga de aplicar ninguna pena si no considera probado que
el sujeto activo fue conciente del origen criminal de los bienes sobre los que actu884.
para arnguez snchez debe hacerse una interpretacin siguiendo el fin de la
norma885, o, bien, como seala blanco cordero han de seguirse criterios civiles sobre
la propiedad886. como lo he sealado, desde mi punto de vista, el mejor criterio para
fijar el lmite a la cadena de conexin delictiva de los bienes es el del ingreso al
patrimonio de un tercero de buena fe. sin embargo, la contraprestacin que haya
pagado puede, nuevamente, ser objeto de la accin del tipo en estudio.
883
idem., p. 109.
884
postura sostenida por fabin caparrs, eduardo a., el delito de blanqueo, p. 300.
885
la propuesta es hecha por arnguez snchez, carlos, ob. cit., p. 209. debe tenerse
presente que, para este
autor, lo que el blanqueo persigue es el aislamiento de los beneficios procedentes de
un delito en el trfico
econmico legal.
886
blanco cordero, isidoro, el delito de, p. 265.
887
palma herrera, jos manuel, ob. cit., p. 362.
888
real academia espaola, ob. cit., p. 1017.
procedencia delictiva con otro cuyo origen es lcito. la consecuencia es que se tendr
un bien parcialmente ilcito y parcialmente lcito. arnguez snchez ha seguido la
solucin de considerar que siempre que se pueda conocer que una parte del bien tiene
procedencia ilcita, entonces ste tiene cualidad para ser objeto de blanqueo. adems,
afirma que la descontaminacin por mezcla slo tiene sentido cuando el bien tenga
unidad, de modo que la divisin de la parte contaminada suponga un menoscabo de
su vala global superior al valor de la parte que se retira889. en argentina barral ha
planteado la solucin del problema partiendo de la base de que en esa legislacin para
que exista lavado el tipo prev el monto de $50.000. as, el autor afirma que habr
objeto material si se adquieren recurriendo a testaferros diez inmuebles a $500.000
por unidad, pagndose cada uno con 20% de dinero ilcito y un 80% de lcito, la
posterior venta que se haga de ellos sea separadamente o en bloque para reunir
nuevamente el capital ilcito invertido, que volver ahora provisto de una nueva
apariencia de legitimidad, constituirn operaciones de blanqueo. debe aclararse que
en todos los casos la parte de origen lcito conservar esa calidad, pese a su
integracin con la de procedencia delictiva890. de esta misma idea, palma herrera
para quien en los casos de mezcla el objeto material ser el bien pero slo en la
proporcin en la que el mismo procede de un delito. ni la mezcla de una mnima
proporcin de bien de procedencia delictiva con una gran proporcin de procedencia
lcita descontamina al bien de procedencia delictiva, que mantiene su carcter en la
proporcin pertinente del nuevo bien resultante de la mezcla, ni lo contrario, es decir,
proporcin
mayor
de procedencia delictiva y mnima de procedencia
lcita, contamina a esta ltima891.
Arnguez snchez, carlos, ob. cit., p. 211. el autor sigue aqu, con algunas
precisiones, la idea de
barton en el sentido de la significacin jurdica de la parte sucia en relacin con la
limpia del bien.
890
barral, jorge e., legitimacin de bienes, p. 189.
para abordar el tema del decomiso la convencin de viena prev, en el artculo 5.6.b,
que cuando el producto se haya mezclado con bienes adquiridos de fuentes lcitas, sin
perjuicio de cualquier otra facultad de incautacin o embargo preventivo aplicable, se
podrn decomisar esos bienes hasta el valor estimado del producto mezclado.
la solucin encontrada por barral y palma herrera es, desde mi consideracin, la
adecuada. el hecho de que los bienes se mezclen no da como
resultado
que
la totalidad
de stos se contamine o se descontamine. cada proporcin
mantiene su origen sea lcito o ilcito.
891
palma herrera, jos manuel, ob. cit., pp. 363-364.
892
idem, p. 364.
en tercer lugar, la sustitucin de bienes. en el caso de la sustitucin de bienes que se
da cuando uno de procedencia delictiva cambia de titularidad mediante una
transmisin onerosa sucede lo mismo que en la transformacin. es decir, el bien no
pierde su carcter delictivo.
ante este estado de cosas, es posible afirmar que un bien conservar su carcter
delictivo aunque sea mezclado, transformado o sustituido. coincido con palma herrera
en que slo en un caso se puede lograr la descontaminacin de un bien; a saber,
cuando el delito del que ste proviene es despenalizado893.
893
palma herrera, jos manuel, ob. cit., p. 367.
398