PROCESOS NO DISPOSITIVOS (I). CAPACIDAD.

FILIACIN
Procesos no dispositivos
El art. 748 LEC declara aplicables las disposiciones del Ttulo I del Libro IV a
distintas materias, concretamente a los siguientes procesos:
-

Los que versen sobre la capacidad de las personas y los de declaracin

de prodigalidad.
Los de filiacin, paternidad y maternidad.
Los de nulidad del matrimonio, separacin y divorcio y los de
modificacin de medidas adoptadas en ellos.
Los que versen exclusivamente sobre guarda y custodia de hijos
menores o sobre alimentos reclamados por un progenitor contra el otro
en nombre de los hijos menores.
Los de reconocimiento de eficacia civil de resoluciones o decisiones
eclesisticas en materia matrimonial.
Los que tengan por objeto la oposicin a las resoluciones
administrativas en materia de proteccin de menores.
Los que versen sobre la necesidad de asentimiento en la adopcin.

Todos ellos pueden ser calificados como procesos no dispositivos, en atencin

a sus caractersticas.
Caractersticas generales
El Captulo I del Ttulo I del Libro IV de la LEC contiene las disposiciones
generales aplicables a los supuestos citados. No son ms que las
particularidades que los caracterizan como procesos especiales.
A) Intervencin del Ministerio Fiscal
Manteniendo una doble consideracin:
-

Como parte en determinados supuestos (incapacitacin, nulidad

matrimonial, determinacin e impugnacin de la filiacin)
Como interviniente cuando alguno de los interesados en el
procedimiento sea menor, incapacitado o est en situacin de ausencia
legal.

As lo establece el art. 749.2 LEC, que no es ms que la aplicacin de la regla

general contenida en el art. 3.6 y 7 del Estatuto Orgnico del Ministerio Fiscal.
B) Representacin y defensa de las partes
Nos referimos a la representacin y defensa tcnicas, que en aplicacin de las
normas generales se har por medio de procurador y abogado, con dos
particularidades:
-

La defensa puede ser asumida por el Ministerio Fiscal

En los casos de separacin y divorcio de mutuo acuerdo, ambos
cnyuges pueden llevar una nica representacin y defensa
1

Debemos tener en cuenta la excepcin contenida en el art. 750.2.2 LEC para

los casos en que el acuerdo no sea aprobado por el tribunal.
En estos casos, el secretario judicial requerir a las partes para que
manifiesten si desean seguir con la misma defensa y representacin o si lo
harn por separado.
Del mismo modo, cuando despus de haber sido aprobado por el tribunal,
alguna de las partes haya de pedir la ejecucin judicial del mismo, el
secretario judicial le requerir a la otra parte para que nombre abogado y
procurador.
C) Indisponibilidad del objeto del proceso
Una caracterstica general de los procesos regulados en este Ttulo es la no
vigencia del principio dispositivo o una restriccin del mismo por tener por
objeto materias en las que, en mayor o menor medida, se ve afectado el inters
pblico.
En este sentido, no estn permitidos la renuncia, el allanamiento, ni la
transaccin, salvo las pretensiones que tengan por objeto materias sobre las
que las partes pueden dispones libremente segn la legislacin civil aplicable
(art. 751.3 LEC).
Esto se debe a que nos encontramos ante materia heterogneas, en las que,
aun referidas especialmente a la persona, contienen aspectos patrimoniales
que son susceptibles de disposicin.
D) Particularidades del procedimiento
Los procesos a que se refiere este Ttulo se sustancian por los trmites del
juicio verbal (art. 753 LEC), con algunas particularidades:
-

El secretario judicial ha de dar traslado de la demanda al Ministerio

Fiscal y a todas las dems personas que deban ser parte en el
procedimiento. Por tanto, la demanda habr de ser presentada siempre
por escrito conteniendo todos los puntos sealados en el art. 499 LEC,
sin que quepa la posibilidad prevista para los juicios verbales de
demanda sucinta.

Una particularidad introducida por la Ley 13/2009, de 3 de noviembre,

es la de permitir a las partes que, tras la prctica de las pruebas,
formulen oralmente sus conclusiones.

El tribunal debe decidir con arreglo a los hechos que hayan sido objeto
de debate y resulten probados, con independencia del momento en que
hubieren sido alegados o introducidos de otra manera en el
procedimiento (art. 752.1 LEC)

Varias particularidades destacables presenta la prueba:

o

Siguiendo la regla general, la prueba es propuesta por las partes,

pero el tribunal puede decretar de oficio cuantas estime
pertinentes (art. 752.1, prr. 2 LEC).
Adems, establece el art. 339.5 LEC que el tribunal puede,
tambin de oficio, designar perito cuando la pericia sea
pertinente en procesos sobre declaracin o impugnacin de la
filiacin, paternidad y maternidad, sobre la capacidad de las
personas o en procesos matrimoniales.
En cuanto a la valoracin, el tribunal no est vinculado en
materia de fuerza probatoria del interrogatorio de las partes, de
los documentos pblicos y de los documentos privados
reconocidos (art. 752.2 LEC).

Aparte de los supuestos previstos en el art. 138.2 LEC sobre la posible

exclusin de la publicidad, el art. 754 lo ampla, ya que en los procesos
a que se refiere este Ttulo podrn decidir los tribunales, mediante
providencia, de oficio o a instancia de parte, que los actos y vistas se
celebren a puerta cerrada y que las actuaciones sean reservadas,
siempre que las circunstancias lo aconsejen.

Las sentencias y dems resoluciones dictadas en estos procesos

tendrn acceso a la inscripcin o al asiento que corresponda en los
distintos Registros, teniendo que precisar que tales sentencias y
resoluciones se comunicarn de oficio al Registro Civil, cuestin que ha
de acordar el secretario judicial, y a instancia de parte a los dems
Registros (art. 755 LEC).

Proceso sobre la capacidad de las personas

A) mbito de aplicacin
A travs de este proceso especial se ejercitan las pretensiones sobre:
-

Declaracin de incapacidad
Declaracin de prodigalidad
Reintegracin de la capacidad o modificacin del alcance de la
incapacidad
Internamiento por razn de trastorno psquico

Dado el carcter especial de este proceso, no cabe plantear pretensiones

acumuladas. Si bien, la LEC permite que las partes soliciten (art. 759.2) y el
tribunal se pronuncie sobre la persona que va a ostentar la tutela (art. 760.2).
Esta cuestin, que hasta ahora vena dilucidada en procedimiento de
jurisdiccin voluntaria, puede plantear algunos problemas en la prctica.

B) Requisitos
-

Competencia objetiva

Corresponde a los Juzgados de Primera Instancia, aplicando las normas

generales (art. 45 LEC)
-

Competencia territorial

Es competente el juez de Primera Instancia del lugar en que resida la persona

a la que se refiere la declaracin que se solicite (art. 756 LEC)
Hay que destacar que no se fija el criterio del domicilio que se la regla general,
sino de algo ms espordico como es el de la residencia. Esto se debe a que en
este proceso pueden presentarse cuestiones de urgencia: el internamiento, el
nombramiento de un tutor; y, sobre todo, a que el tribunal ha de reconocer al
presunto incapaz sin poder acudir al auxilio judicial.
-

Legitimacin

Incapacitacin (art. 757.1 LEC): estn legitimados para pedir la incapacitacin

de una persona: el presunto incapaz, el cnyuge, o quien est en una
situacin de hecho asimilable; ascendientes, descendientes o hermanos. Es de
sealar que puede solicitarla en cnyuge separado, dado que el matrimonio
subsiste, pero no el cnyuge divorciado o aquel cuyo matrimonio fue declarado
nulo, pues en esos dos casos ya no existe vnculo matrimonial.
Estas personas son las primeras legitimadas para hacer, pero hemos de tener
en cuenta que la incapacitacin es una institucin protectora de la persona y,
por tanto, supone una declaracin necesaria u obligatoria. En este sentido, y
dado que no se obliga a los familiares a promoverlo en el sentido de un deber,
tal vez porque les sea difcil adoptar esta iniciativa, tambin se le confiere la
legitimacin al Ministerio Fiscal.
Si no existen las personas anteriormente mencionadas o no lo han hecho, est
legitimado el Ministerio Fiscal. Se mantiene esta legitimacin a falta de
cnyuge, ascendientes, descendientes o hermanos, o en el caso de que stos
no lo hayan promovido.
En este sentido, cualquier persona, las autoridades y funcionarios deben
poner en conocimiento del Ministerio Fiscal una situacin de un presunto
incapaz, para que promueva el juicio.
Incapacitacin de menores de edad (art. 757.4 LEC): en este caso la
legitimacin es ms restringida. Solo pueden instar la declaracin de
incapacidad de los menores de edad quienes ejerzan la patria potestad o la
tutela. Con ello se consigue que al llegar estos menores a la mayora de edad
se produzca ope legis la prrroga de la patria potestad, sin necesidad de tener
que acudir al nombramiento de tutor.

Declaracin de prodigalidad (art. 757.5 LEC): estn legitimados el cnyuge,

ascendientes y descendientes que perciban alimentos del presunto prodigo o
estn en situacin de reclamrselos.
Hay que destacar que aqu no se le concede legitimacin a la persona que est
en situacin de hecho asimilable al cnyuge, ya que sta, en todo caso, no
tendra derecho a alimentos.
Tambin est legitimado el Ministerio Fiscal, que actuar slo a falta de
representantes legales de los alimentistas o cuando aquellos no ejerciten la
accin en nombre de stos.
No estn legalmente previstas las facultades o el deber de dar conocimiento al
Ministerio Fiscal por parte de particulares o funcionarios en materia de hechos
aparentemente constitutivos de prodigalidad.
Reintegracin de la capacidad (art. 761.2 LEC): estn legitimados el cnyuge, o
quien est en una situacin de hecho asimilable; ascendientes, descendientes
y hermanos; los que ejerzan un cargo tutelar; el Ministerio Fiscal, y el propio
incapacitado.
C) Procedimiento
Las disposiciones generales de estos procesos establecen que se sustanciarn
por los trmites del juicio verbal, pero hemos de tener en cuenta otras
especialidades que van a incidir en el desarrollo del mismo, fundamentalmente
la prohibicin de actos dispositivos. En este sentido, el desarrollo del proceso
ser:
El juicio comienza por demanda, la cual, siguiendo las normas generales de la
LEC, ser admitida mediante decreto del secretario judicial, que, en su caso,
dar cuenta al tribunal en los supuestos sealados en el art. 404.2 LEC
Art. 404 LEC: Admisin de la demanda, emplazamiento al demandado y plazo para la
contestacin.
1. El Secretario judicial, examinada la demanda, dictar decreto admitiendo la misma y
dar traslado de ella al demandado para que la conteste en el plazo de veinte das.
2. El Secretario judicial, no obstante, dar cuenta al Tribunal para que resuelva sobre la
admisin en los siguientes casos:
1. cuando estime falta de jurisdiccin o competencia del Tribunal o
2. cuando la demanda adoleciese de defectos formales y no se hubiesen
subsanado por el actor en el plazo concedido para ello por el Secretario judicial.

Admitida la demanda, el secretario judicial dar traslado al demandado, segn

las normas generales del juicio verbal. Aqu se ha de dar traslado adems a
todos lo que deban ser parte en el proceso, incluido el Ministerio Fiscal, si no
ha sido l quien plante la demanda (art. 753.1)

El siguiente paso ser la citacin de las partes para la vista, de la que puede
derivar la comparecencia o incomparecencia de las partes.
Las posibilidades en la celebracin de la vista de un juicio verbal son:
-

Si el demandante no asiste a la vista se entiende que hay desistimiento

y aqu no se admite el desistimiento, salvo escasas excepciones.

Si el demandado no asiste a la vista se celebra en rebelda. En estos

casos no puede proseguirse en rebelda, sino que, si no compareciera el
demandado, existen dos posibilidades (art. 758.2 LEC):
o
o

Si el promotor fue el Ministerio Fiscal, se le nombra un defensor

judicial
Si el Ministerio Fiscal no fue promotor, ste representar y
defender al presunto incapaz

En cuanto al desarrollo de la vista, aqu es donde se manifiesta el carcter

especial de este proceso. En la vista se van a producir las alegaciones de las
partes, la proposicin y prctica de las pruebas, teniendo en cuenta que no se
admite el allanamiento del demandado, ni se admite la conformidad en los
hechos, porque lo que se trata es de hallar la verdad real; no cabe la verdad
formal como ocurre en los procesos civiles generales. Si las partes no
proponen prueba, la puede acordar de oficio el tribunal.
D) Prueba en los procesos sobre capacidad de las personas
Con carcter general, para los procesos no dispositivos el art. 752.1 LEC
establece que Los procesos a que se refiere este Ttulo se decidirn con arreglo
a los hechos que hayan sido objeto de debate y resulten probados, con
independencia del momento en que hubieren sido alegados o introducidos de
otra manera en el procedimiento. Sin perjuicio de las pruebas que se
practiquen a instancia del Ministerio Fiscal y de las dems partes, el tribunal
podr decretar de oficio cuantas estime pertinentes.
No es solo que el tribunal pueda decretar de oficio la prctica de algunas
pruebas, sino que el art. 759 LEC, especficamente para estos supuestos,
dispone:
1. En los procesos de incapacitacin, adems de las pruebas que se
practiquen de conformidad con lo dispuesto en el artculo 752, el tribunal oir
a los parientes ms prximos del presunto incapaz, examinar a ste por si
mismo y acordar los dictmenes periciales necesarios o pertinentes en
relacin con las pretensiones de la demanda y dems medidas previstas por
las leyes. Nunca se decidir sobre la incapacitacin sin previo dictamen
pericial mdico, acordado por el tribunal.

2. Cuando se hubiera solicitado en la demanda de incapacitacin el

nombramiento de la persona o personas que hayan de asistir o representar al
incapaz y velar por l, sobre esta cuestin se oir a los parientes ms prximos
del presunto incapaz, a ste, si tuviera suficiente juicio, y a las dems
personas que el tribunal considere oportuno.
3. Si la sentencia que decida sobre la incapacitacin fuere apelada, se
ordenar tambin de oficio en la segunda instancia la prctica de las pruebas
preceptivas a que se refieren los apartados anteriores de este artculo.
Deriva este precepto del art. 208 Cc., actualmente derogado, cuyo alcance y
precisin fue objeto de abundante jurisprudencia, de la que podemos deducir
los siguientes principios:
-

En general
o Es un precepto de trascendencia constitucional
o Su falta puede ser apreciada de oficio
o Su inobservancia produce nulidad de actuaciones
Respecto al reconocimiento
o El reconocimiento debe hacerlo el mismo juez que va a dictar
sentencia, incluso si la incapacidad se declara en segunda
instancia
o Este reconocimiento no ha de acogerse a las formalidades
previstas para el reconocimiento judicial con carcter general
Respecto a la audiencia a los parientes ms prximos, tampoco ha de
acogerse a formalidades. Concretamente, no ha de sujetarse a regla
alguna, ni a pliego de preguntas previo (STS de 25 de marzo de 1991)

E) Prueba pericial
El art. 759 LEC establece que el tribunal acordar los dictmenes periciales
necesarios y ms adelante indica categricamente que nunca se declarar la
incapacidad sin un dictamen pericial medico acordado por el tribunal.
Dos tipos, pues, de dictmenes periciales: los que sean necesarios acordes con
las peticiones planteadas que podra ser de cualquier modalidad: desde
psiclogos, trabajadores sociales, hasta de carcter patrimonial, como podran
ser expertos en administracin de patrimonios, tasadores, etc.
Pero tambin se ha de practicar uno especialmente dirigido a determinar el
tipo y grado de incapacidad, que deber ser emitido por un mdico, sin que se
refiera expresamente al Mdico Forense, aunque es el principalmente
indicado.

Para estas pruebas periciales habr que estar a lo dispuesto en el art. 339.5
LEC, que establece que el tribunal podr de oficio designar perito cuando la
pericia sea pertinente en procesos sobre declaracin o impugnacin de la
filiacin, paternidad y maternidad, sobre la capacidad de las personas o en
procesos matrimoniales.
Para el nombramiento judicial de perito, arts. 341 y 342 LEC
Art. 341 LEC: Procedimiento para la designacin judicial de perito.
1. En el mes de enero de cada ao se interesar de los distintos Colegios profesionales
o, en su defecto, de entidades anlogas, as como de las Academias e instituciones
culturales y cientficas a que se refiere el apartado segundo del artculo anterior el envo
de una lista de colegiados o asociados dispuestos a actuar como peritos. La primera
designacin de cada lista se efectuar por sorteo realizado en presencia del Secretario
Judicial, y a partir de ella se efectuarn las siguientes designaciones por orden
correlativo.
2. Cuando haya de designarse perito a persona sin ttulo oficial, prctica o entendida en
la materia, previa citacin de las partes, se realizar la designacin por el procedimiento
establecido en el apartado anterior, usndose para ello una lista de personas que cada
ao se solicitar de sindicatos, asociaciones y entidades apropiadas, y que deber estar
integrada por al menos cinco de aquellas personas. Si, por razn de la singularidad de
la materia de dictamen, nicamente se dispusiera del nombre de una persona entendida
o prctica, se recabar de las partes su consentimiento y slo si todas lo otorgan se
designar perito a esa persona.
Art. 342 LEC: Llamamiento al perito designado, aceptacin y nombramiento. Provisin
de fondos.
1. En el mismo da o siguiente da hbil a la designacin, el Secretario judicial
comunicar sta al perito titular, requirindole para que en el plazo de dos das
manifieste si acepta el cargo. En caso afirmativo, se efectuar el nombramiento y el
perito har, en la forma en que se disponga, la manifestacin bajo juramento o promesa
que ordena el apartado 2 del artculo 335.
2. Si el perito designado adujere justa causa que le impidiere la aceptacin, y el
Secretario judicial la considerare suficiente, ser sustituido por el siguiente de la lista, y
as sucesivamente, hasta que se pudiere efectuar el nombramiento.
3. El perito designado podr solicitar, en los tres das siguientes a su nombramiento, la
provisin de fondos que considere necesaria, que ser a cuenta de la liquidacin final. El
Secretario judicial, mediante decreto, decidir sobre la provisin solicitada y ordenar a
la parte o partes que hubiesen propuesto la prueba pericial y no tuviesen derecho a la
asistencia jurdica gratuita, que procedan a abonar la cantidad fijada en la Cuenta de
Depsitos y Consignaciones del Tribunal, en el plazo de cinco das.
Transcurrido dicho plazo, si no se hubiere depositado la cantidad establecida, el perito
quedar eximido de emitir el dictamen, sin que pueda procederse a una nueva
designacin.
Cuando el perito designado lo hubiese sido de comn acuerdo, y uno de los litigantes no
realizare la parte de la consignacin que le correspondiere, el Secretario judicial ofrecer
al otro litigante la posibilidad de completar la cantidad que faltare, indicando en tal caso
los puntos sobre los que deba pronunciarse el dictamen, o de recuperar la cantidad
depositada, en cuyo caso se aplicar lo dispuesto en el prrafo anterior.

El internamiento psiquitrico
El art. 763 LEC, al igual que antes el art. 211 Cc., seala la necesidad de una
previa autorizacin judicial para proceder al internamiento de un presunto
incapaz.
Sin embargo, permite que por razones de urgencia se adopte inmediatamente,
dando cuenta al tribunal lo antes posible y en todo caso dentro del plazo de
24h., segn la expresin utilizada por el mencionado precepto.
Por tanto, tenemos dos supuestos en que puede producirse el internamiento
de un presunto incapaz: uno, con autorizacin previa, es decir, decretado por
un rgano jurisdiccional; y otro, de forma urgente, con autorizacin judicial a
posteriori.
Dos cuestiones suscita esta materia:
En primer lugar, parece unir incapacitacin e internamiento, situaciones que,
si bien estn muy relacionadas, no siempre se presentan unidas. Tal puede
ocurrir en los casos de esquizofrenia, enfermos que presentan brotes agudos
pero breves en los que precisan de internamiento urgente pero que, pasados
estos, mantienen su plena capacidad de entendimiento, por lo que diramos
que podran quedar alternativamente sometidos a un proceso de
incapacitacin seguido de otro de reintegracin de la capacidad, lo que no es
aconsejable ni medica ni jurdicamente.
En segundo lugar, se habla de internamiento psiquitrico, cuando no siempre
el centro donde haya de internarse el enfermo debe tener carcter psiquitrico.
A) Requisitos
-

Competencia (art. 763.1 LEC)

En el caso en que el internamiento se produzca como una de las medidas que

se adopten en consecuencia de un proceso de incapacitacin, ser competente
para dar la autorizacin el tribunal que sea asimismo competente para la
declaracin de incapacidad.
En el caso de que haya de procederse al internamiento sin que se haya instado
la incapacitacin, ser competente el tribunal del lugar donde radique el
centro donde se ha producido el internamiento
-

Legitimacin

No se indica nada especial, pero deber aplicarse, al menos, lo expuesto para

los casos de incapacitacin.

B) Procedimiento
La STC 129/1999, de 5 de julio, estableci como premisas necesarias en los
internamientos psiquitricos:
-

Necesidad de dar audiencia de la persona afectada y examen de la

misma por el juez

Necesidad de dar audiencia a cualquier persona cuya comparecencia

estime conveniente el juez o sea solicitada por el promotor de la
autorizacin o por quien tenga un inters legitimo

Siempre se ha de dar la posibilidad de defensa y oposicin a la persona

afectada

Debe practicarse todo tipo de pruebas que sean relevantes para el caso.
Es necesario el dictamen de un facultativo designado por el juez, no
bastando el de aquel que lo est tratando.

La resolucin en que se adopte debe ser susceptible de recurso de

apelacin.

El internamiento de la persona incapacitada debe ser revisado de oficio,

como mnimo cada seis meses

Se observa que son las precisiones que se siguen en el proceso de

incapacitacin las que se siguen, con algunas precisiones, para el proceso en
que haya de acordarse o autorizar un internamiento.
El procedimiento es el establecido en el art. 763 LEC, del que podemos
destacar:
-

Plazos

Cuando se haya producido un internamiento por razones de urgencia sin la

previa autorizacin judicial, el director del centro deber dar cuenta al
tribunal lo antes posible y, en todo caso, dentro del plazo de 24 h.
El tribunal debe resolver lo que proceda en el plazo de 72 h. desde que llegue a
su conocimiento la existencia de un internamiento.
-

Audiencia y pruebas a practicar

En el mencionado plazo, el tribunal debe or a la persona afectada, al

Ministerio Fiscal y a cualquier otra persona cuya comparecencia estime
conveniente o le sea solicitada por el afectado por la medida; debe examinar
por s mismo a la persona internada, y debe or el dictamen de un facultativo
por l designado, sin perjuicio de practicar cualquier otra prueba que estime
conveniente.
10

Recursos

En todo caso, la decisin que el tribunal adopte en relacin con el

internamiento ser susceptible de recurso de apelacin (art. 763.3, prr. 2
LEC)
-

Revisin peridica

En la resolucin que acuerde el internamiento, se ha de expresar la obligacin

de los facultativos de remitir un informe al tribunal sobre el estado del
internado cada seis meses, a menos que el tribunal seale un plazo inferior.
Recibido el informe, el tribunal realizar las actuaciones que crea convenientes
y que podrn consistir en las audiencias y exmenes expresados en el caso de
decidir sobre el internamiento, aqu para decidir si debe proseguir o no (art.
763.4 LEC).
Procesos sobre filiacin, paternidad y maternidad
A) mbito de aplicacin
El Cc. (arts. 127 a 141), bajo la expresin acciones de filiacin, distingue las de
reclamacin y las de impugnacin. Por su parte, la LEC habla de
determinacin y de impugnacin.
Debemos tener en cuenta que tanto la filiacin matrimonial (art. 115.2 Cc.)
como la no matrimonial (art. 120.3 Cc.) pueden ser determinadas por
sentencia firme, tal como prescribe el art. 764.1 LEC, a cuyo tenor, podr
pedirse de los tribunales la determinacin legal de la filiacin, as como
impugnarse ante ellos la filiacin legalmente determinada, en los casos
previstos en la legislacin civil.
B) Requisitos
-

Competencia

La LEC no contiene ninguna norma especfica para la determinacin de la

competencia objetiva y territorial en este tipo de procesos; por tanto, habr de
acudirse a las normas generales, segn las cuales sern competentes los
Juzgados de Primera Instancia (art. 45) y desde el punto de vista territorial al
del domicilio del demandado y, si no tuviere en territorio nacional, el de la
residencia en dicho territorio (art. 50).
-

Legitimacin

Acciones de reclamacin o determinacin de la filiacin:

a. Reclamacin de la filiacin manifestada por la constante posesin de estado:
podr instarla cualquier persona con inters legtimo.

11

b. Reclamacin de filiacin matrimonial sin posesin de estado: tienen

legitimacin activa el padre, la madre o el hijo. En este caso es imprescriptible,
aunque s est sometida a prescripcin para el caso de los herederos del hijo
(art. 132 Cc.).
c. Reclamacin de filiacin no matrimonial sin posesin de estado: la accin
corresponde al hijo durante toda la vida y a sus herederos durante cuatro
aos desde la muerte del anterior (art. 133 Cc.).
Acciones de impugnacin de la filiacin:
a. Impugnacin de la paternidad en filiacin matrimonial: le corresponde al
marido en el plazo de 1 ao contado desde la inscripcin de la filiacin en el
Registro Civil. El plazo no correr mientras el marido ignore el nacimiento (art.
136 Cc.).
Si el marido fallece antes de transcurrir el plazo sealado, la accin
corresponde a cada heredero por el tiempo que faltare para completar dicho
plazo.
Fallecido el marido sin conocer el nacimiento, el ao se contar desde que lo
conozca el heredero.
b. Impugnacin de la paternidad por el hijo: el art. 137 Cc. no distingue
matrimonial o no matrimonial, pero se ha de referir a la matrimonial, pues la
no matrimonial se regula en los apartados 5 y 6.
Est sometida a un plazo de caducidad: durante el ao siguiente a la
inscripcin de la filiacin en el Registro Civil.
Si fuere menor de edad, el plazo contar desde que alcance la mayora de edad
o la plena capacidad legal.
Tambin pueden ejercitar la impugnacin, durante el ao siguiente a la
inscripcin, la madre que ostente la patria potestad o el Ministerio Fiscal, si el
hijo es menor o incapacitado.
c. Impugnacin de la paternidad en caso de filiacin matrimonial sin posesin
de estado: si falta en las relaciones familiares la posesin de estado de filiacin
matrimonial, la demanda podr ser interpuesta en cualquier tiempo por el hijo
o sus herederos (art. 137 Cc.).
d. Impugnacin de la maternidad: la mujer podr ejercitar la accin de
impugnacin de su maternidad justificando la suposicin del parto o no ser
cierta la identidad del hijo (art. 139 Cc.).
e. Impugnacin de la paternidad o maternidad no matrimonial sin posesin de
estado: estn legitimados aquellos a quienes perjudique (art. 140.1 Cc.).
f. Impugnacin de la paternidad o maternidad no matrimonial con posesin de
estado: corresponde al hijo, al progenitor o a quien pueda resultar afectado.
12

Est sometida a un plazo de caducidad de 4 aos. En el caso del hijo menor

de edad, tienen un ao a partir de la mayora de edad (art. 140.2 Cc.).
g. Impugnacin de la filiacin contradictoria: el ejercicio de la accin de
reclamacin permitir en todo caso la impugnacin de la filiacin
contradictoria (art. 134 Cc.).
-

Postulacin

Conforme a las disposiciones generales contenidas en la LEC para los

procesos sobre capacidad, filiacin, matrimonio y menores, las partes
actuarn con asistencia de abogado y representadas por procurador (art.
750.1 LEC).
C) Procedimiento
-

Demanda

Este proceso, tramitado por los cauces del juicio verbal, deber iniciarse por
demanda ordinaria.
La admisin de la misma, requiere la concurrencia de los siguientes
requisitos:
a) Segn el art. 767.1 LEC, en ningn caso se admitir demanda sobre
determinacin o impugnacin de la filiacin si con ella no se presenta un
principio de prueba de los hechos en que se funde. No hay acuerdo en la
doctrina sobre si ste ha de ser por escrito o puede ser por cualquier otro
medio.
b) Segn el art. 764.2 LEC, los tribunales rechazaran la admisin a trmite de
la demanda que pretenda la impugnacin de la filiacin declarada por
sentencia firme, o la determinacin de una filiacin contradictoria con otra
que hubiere sido establecida tambin por sentencia firme.
El problema surge en cuanto el tribunal al comienzo puede desconocer la
existencia de esa otra sentencia firme por la que fue determinada la filiacin,
por lo que el precepto termina indicando que, si la existencia de dicha
sentencia se acreditare una vez iniciado el proceso, el tribunal proceder de
plazo al archivo de ste.
Por otro lado, tambin hemos de destacar a este respecto que, siendo norma
general que sea el secretario judicial quien admita o rechace la demanda, aqu
se mantiene la idea de que sea el tribunal quien rechace de plano la demanda
en el supuesto al que hace mencin.
-

Pruebas

En los juicios sobre filiacin ser admisible la investigacin de la paternidad y

de la maternidad mediante toda clase de pruebas, incluidas las biolgicas (art.
767.2 LEC)
13

Todos los medios admitidos en nuestro sistema pueden ser utilizados,

adquiriendo gran trascendencia las pruebas biolgicas: de un lado, porque
hace efectivo un mandato constitucional (art. 39.2 CE); de otro, por los
avances que se han producido en esta rama de la ciencia, llegndose a un alto
grado de fiabilidad.
Sin embargo, la prctica de estas pruebas biolgicas plantea algunos
problemas, en cuanto que pueden atentar al derecho fundamental de
intimidad personal y familiar y en cuanto al modo de realizarse una prueba
corporal.
Respecto a la posible trascendencia de la negativa injustificada a someterse a
la prueba biolgica, el art. 767.4 LEC dispone que tal negativa permitir al
tribunal declarar la filiacin reclamada, siempre que existan indicios de la
paternidad y maternidad y la prueba de sta no se haya obtenido por otros
medios.
Es una precisin necesaria, pues no cabe entender que la simple negativa trae
como consecuencia un reconocimiento implcito, sino que tal negativa ha de
ser injustificada; la filiacin puede ser deducida por la existencia de otros
indicios; y, en todo caso, queda la libre valoracin del juez, para darle a la
negativa a someterse a las pruebas el valor de una presuncin.
Importante en este caso es la aplicacin de las presunciones, respecto de las
cuales se declara, en el art. 767.3 LEC, que aunque no haya prueba directa,
podr declararse la filiacin que resulte del reconocimiento expreso o tcito, de
la posesin de estado, de la convivencia con la madre en la poca de la
concepcin, o de otros hechos de los que se infiera la filiacin de modo
anlogo.
-

Medidas cautelares

El art. 768 LEC regula las especialidades de las medidas cautelares en el caso
del proceso de filiacin.
En cuanto al contenido, comienza el precepto indicando que, mientras dure el
procedimiento por el que se impugne la filiacin, el tribunal adoptar las
medidas de proteccin oportunas sobre la persona y bienes del sometido a la
potestad del que aparece como progenitor.
Aqu se habla de medidas de proteccin, concepto ms amplio que el de las
medidas cautelares, sin indicar cuales pueden ser adoptadas. Caracterstica
fundamental es su carcter necesario cuando se trate de un menor de edad.
Contina el mencionado precepto estableciendo que, reclamada judicialmente
la filiacin, el tribunal podr acordar alimentos provisionales a cargo del
demandado y, en su caso, adoptar las medidas de proteccin a que se refiere
el apartado anterior.

14

Aqu se refiere a la generalidad de supuestos, sin necesidad de que el hijo sea

menor de edad. En este caso, el mandato legal es potestativo del tribunal, con
la posibilidad de acordar tambin las medidas de proteccin de carcter
indeterminado como en el caso anterior.
Una duda suscita este apartado 2 del art. 768 LEC. Se indica concretamente
que el tribunal podr acordar alimentos provisionales a cargo del demandado.
Perfectamente aplicable al supuesto de que un presunto hijo reclame la
paternidad o maternidad; pero, en el caso de impugnacin de la paternidad o
maternidad en la que el demandante es el padre o madre contra el hijo, no
parece aplicable la adopcin de alimentos provisionales mientras dure el
proceso.
En cuanto al procedimiento que se ha de seguir para la adopcin de estas
medidas, el art. 768.3 LEC remite a los arts. 734, 735 y 736 LEC, las normas
generales para la adopcin de las medidas cautelares. Si bien, contiene dos
particularidades al respecto:
-

En los casos de urgencia, stas pueden ser adoptadas sin audiencia del
demandado, pero ste, en lugar de plantear oposicin conforme el
procedimiento ordinario de medidas cautelares, ser citado por el
secretario judicial a una comparecencia posterior, es decir, sta se
celebra una vez adoptada la medida cautelar sin necesidad de que
formule oposicin.

Puede no exigirse caucin para llevar a efecto las medidas adoptadas.

15