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Exp. N 06-2001-AV
09 de febrero del 2001
AUTOS Y VISTOS: Considerando que la Resolucin Legislacin N 15-2000-CR de la
denuncia formalizada por la Sra. Fiscal de la Nacin, dems recaudos acompaados, se
tiene que en el proceso electoral del ao pasado, el denunciado Luis Emilio Kouri
Bumachar sali electo como Congresista de la Repblica por el partido poltico Per
Posible siendo acreditado como tal por el Jurado Nacional de Elecciones, que
posteriormente y antes de asumir el cargo, es decir, el 5 de mayo del 2000, celebr un
acuerdo con el ex asesor Vladimiro Montesinos Torres en el local del SIN a cuyo mrito, el
denunciado se compromete a cambiarse a la bancada del partido poltico Per 2000
(Bancada Oficialista) y comprometerse a mantener su voto de manera obediente a favor de
dicha bancada todo ello a cambio de un primer pago de $ 15.000 que se le dio en ese
momento y de otros pagos adicionales tambin en dlares que le serian posteriormente
entregados. Que dicho acto voluntario, consensual e ilcito fue grabado en una cinta de
video por el propio ex - asesor y con desconocimiento del congresista electo.
Que cumpliendo lo convenido el denunciado Luis A. Kouri Bumachar luego de hacer
pblico su pase a la bancada oficialista y de prestar juramento el 27 de Julio del 2000 vot
por la Bancada Oficialista 19 veces, se abstuvo 2 veces, se ausento 4 veces y no
respondi en una, es decir, el denunciado de manera dolosa en cumplimiento del pago
pecuniario recibido y de los dems estipendios que luego obtendran, realiz por accin y
omisin actos de violacin del articulo 93 de la Constitucin al someterse a las condiciones
del acuerdo citado, cuando su obligacin era mantenerse libre de todo mandato imperativo
como representante de la Nacin, est conducta ha lesionado la honestidad, probidad e
imparcialidad de la Administracin Pblica desequilibrando los valores que sustentan la
pacifica convivencia social en un Estado de Derecho, que fuera de ello la obtencin de
suma de dinero, de un tercero esto es el ex - asesor presidencial Vladimiro Montesinos,
aprovechando su condicin de Funcionario Pblico, ha incrementado ilcitamente su
patrimonio privado. Que la condicin de funcionario pblico del denunciado al momento de
la comisin del hecho, est prevista en el Artculo Primero de la Convencin contra la
corrupcin de Caracas Venezuela, 29 de Marzo 1996, ratificado por el Per mediante Res.
Leg. 26757 y Decreto Supremo 00997 RE que considera como funcionario pblico al
electo, definicin aplicable a Luis. A Kouri Bumachar, en consecuencia dicha norma al ser
parte de la legislacin nacional conforme al artculo 58 de la Constitucin se integra a lo
dispuesto por el artculo 425 del Cdigo Penal vigente; en tal virtud constituyendo delitos
los hechos descritos cuya accin penal no se hallan prescritas y estando individualizado el
presente autor y siendo la nica finalidad de esta Judicatura el de buscar la verdad de los
hechos, recogiendo las pruebas de la realizacin de los delitos, de las circunstancias en
que se han perpetrado y de sus mviles estableciendo el grado de responsabilidad del
presunto autor tal como le prescribe el articulo 72 del Cdigo adjetivo mencionado,
ABRASE INSTRUCCIN en la va ordinaria contra Luis. A. Kouri Bumachar por los delitos
de Corrupcin de funcionario en su modalidad de corrupcin pasiva y por delito de
Enriquecimiento ilcito previsto en los articulo 393 y 401 del Cdigo Penal vigente
respectivamente, en agravio del Estado dictndose en su contra MANDATO DE
DETENCIN al amparo de los siguientes fundamentos que de los recaudos acompaados
por el Ministerio Publico al momento de formalizar la denuncia existen elementos
probatorios de la comisin de ambos delitos dolosos que vinculan al imputado como autor
de aquellos ilcitos penales, y cuya revelacin ha conmovido las estructuras bsicas del
propio Estado, trastocando las fibras ms profundas de los sentimientos de probidad
nacional. Que, de una prognosis de la sancin a imponerse al imputado en caso de ser
condenado ser superior a los 4 aos de pena privativa de libertad. Que de otro lado por
Secretaria
Vocal Instructor
DICTAMEN FISCAL
Seor Presidente:
En este proceso No 06-2001 que se inici mediante auto apertorio de
fojas 283 a 286, de fecha 09 de Febrero del 2001, aclarado a fojas 620, con reo en crcel,
seguido por delito de CORRUPCION DE FUNCIONARIOS - COHECHO PASIVO PROPIOy ENRIQUECIMIENTO ILCITO, en agravio del ESTADO
HAY MERITO PARA FORMULAR ACUSACION SUSTANCIAL, por los
delitos de CORRUPCION DE FUNCIONARIOS -COHECHO PASIVO PROPIO y
ENRIQUECIMIENTO ILCITO, en contra de:
LUIS ALBERTO EMILIO KOURI BUMACHAR, de nacionalidad
peruana, natural de Lima, provincia de Lima, de estado civil casado, tiene cinco hijos, con
instruccin superior, hijo de Luis Alberto Kouri Hanna y Jenny Mara Bumachar Fara, cuyas
dems generales de Ley obran en su declaracin instructiva de fojas 564 a 566,
continuada a fojas 585 a 596, y ampliada a fojas 1191 a 1195, sin antecedentes judiciales a
fojas 643, ni penales a fojas 603.
I.
HECHOS INVESTIGADOS:
Moralizador (FIM), difundieron una cinta de video donde se registro dicha reunin, la cual
propalada por los medios de comunicacin.
6. De otro lado, las sumas de dinero que recibi el procesado Ko ur i
Bum ach a r, de p arte del e x as es o r pres i de nc i al VL AD I MI R O
MONTESINOS TORRES, asciende al monto de ciento sesenta mil dlares
americanos, suma de dinero que obviamente ha determinado un incremento ilcito de su
patrimonio, configurndose de esa manera el delito de Enriquecimiento Ilcito, conducta
tipificada por el artculo 401 del Cdigo Penal.
7. En efecto, durante l a i nves ti gaci n judicial s e ha
comprobado un incremento significativo en el patrimonio del procesado Kouri
Bumachar, como consecuencia de su conducta delictiva desplegada durante el perodo en
que dicho procesado result como Congresista electo y ejerci la funcin pblica, lo
que trajo como consecuencia una desproporcin econmica de origen ilcito - las
entregas de dinero que hizo Montesinos Torres - como se acredita con las
declaraciones de Montesinos Torres de fs. 1166 con el Informe Contable de fs. 1848,
ampliado a fs. 1927, ratificado a fs. 1969.
II. TIPIFICACIN:
Los hechos ilcitos en que ha incurrido el procesado LUIS ALBERTO EMILIO KOURI
BUMACHAR, constituye los delitos de COHECHO PASIVO PROPIO Y
ENRIQUECIMIENTO ILCITO, y se encuentran previstos y sancionados por los articulos
393 y 401 del Cdigo Penal respectivamente, conductas delictivas que durante la
investigacin judicial llevada a cabo por la Vocala Suprema de Instruccin; han
idneamente probadas, como demostramos a continuacin.
III. PRUEBAS QUE SUSTENTAN LA ACUSACIN SUSTANCIAL:
1.- Transcripcin del VIDEO de !a reunin llevada a cabo en las
instalaciones del Servicio de Inteligencia Nacional el 05 de Mayo del 2000, propalado por
el CANAL N el 14 de Setiembre del 2000, obrante de fojas 249 a 251, donde se aprecia la
entrega de dinero que efecto Vladimiro Montesinos Torres, al entonces Congresista electo
Luis Alberto Kouri Bumachar, tambin se -aprecia los acuerdos que adoptan Montesinos y
Kouri sobre la fecha, forma y pago, por el pase o incorporacin de Kouri Bumachar a la
Alianza Electoral 'PER 2000", resultando por dems revelador el pasaje cuando Kouri,
expresa que "yo tambin puedo votar de acuerdo a mi conviccin, mi voto de conciencia" a
lo que Montesinos le contesta "no, no, no, no", dejando en claro como deba proceder el
Congresista electo Kouri.
2. En este orden de ideas, el detalle de las votaciones emitidas por el
Congresista LUIS ALBERTO EMILIO KOURI BUMACHAR, del 04 de Agosto al 28 de
Setiembre del 2000, de fojas 263 a 266, resulta por dems revelador, ya que de cuya
revisin se advierte que efectivamente el procesado KOURI BUMACHAR, ejerci su
funcin congresal cumpliendo las indicaciones que le formul el ex-asesor Vladimiro
Montesinos Torres, cuando le entreg la suma de quince mil dlares como primer
pago de sumas adicionales, por ejemplo cuando voto en contra de que se conforme una
Comisin Investigadora sobre los ingresos del asesor del SIN Vladimiro montesinos
Torres.
3. Testimonial de Oscar Enrique Dufour Cattaneo de fojas 742 a 748,
quien inicialmente estuvo presente en la reunin llevada a cabo en las instalaciones del
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procesado Kouri Bumachar ya saba que haba sido elegido Congresista Electo, y a partir
de esa fecha se iniciaron sus contactos con el ex-asesor presidencial Vladimiro Montesinos
Torres, por lo que concluimos que el procesado Kouri Bumachar, ha incurrido en el delito
de COHECHO PASIVO .PROPIO en la modalidad de aceptar una suma de dinero por
realizar un acto en violacin de sus obligaciones, as como en ENRIQUECIMIENTO
ILCITO, al observarse una desproporcin econmica de origen ilcito, vale decir un
desbalance econmico no justificado.
VI. CONSUMACIN:
En nuestro concepto las modalidades en que ha incurrido el procesado
Kouri Bumachar, se han consumado en el momento en que recibe los quince mil dlares de
parte de Vladimiro Montesinos Torres, esto es, con la recepcin fsica del dinero, por su
acuerdo ilegal con Montesinos Torres de cambiarse de bancada y ejercer la funcin
congresal, de acuerdo a las indicaciones que le imparti el ex-asesor, consumndose el
delito con lo solicitado y recepcin del aprovechamiento que permite la ventaja, para
realizar u omitir en el futuro sus obligaciones, es decir la conducta del procesado es de
simple actividad. A lo que debe agregarse las sumas de dinero que recibi, todas ellas
delictivamente.
VII. ACUSACION SUSTANCIAL:
Estando plenamente acreditado la comisin de los delitos de COHECHO
PASIVO PROPIO y ENRIQUECIMIENTO ILCITO, as como la responsabilidad penal del
procesado, el Fiscal Supremo ante la Sala Penal Especial, con arreglo a lo previsto en el
inciso 4) del artculo 92 del Decreto Legislativo N 052 - Ley Orgnica del Ministerio
Pblico- FORMULA ACUSACION SUSTANCIAL contra LUIS ALBERTO EMILIO KOURI
BUMACHAR, como autor de los delitos de CORRUPCION DE FUNCIONARIOS COHECHO PASIVO PROPIO y ENRIQUECIMIENTO ILCITO- en agravio del ESTADO y
de conformidad con los artculos 11, 12, 23, 36 inciso 1) y 2), 45, 460, 92, 93, 393
4010 y 4250 inciso 6) del Cdigo Penal SOLICITO se le imponga OCHO AOS DE PENA
PRIVATIVA DE LA LIBERTAD y al pago de la suma de DOSCIENTOS MIL NUEVOS
SOLES por concepto de Reparacin
Civil a favor del Estado, e INHABILITACION por el trmino de tres aos conforme al
Articulo 426 e incisos 1) y 2) del artculo 36 del Cdigo Penal.
INSTRUCCIN
REGULARMENTE LLEVADA
AUDIENCIA:
CON LA CONCURRENCIA DE LOS PERITOS.
1a NOTA.- En esta oportunidad, este rgano del Ministerio Pblico, no solicita la
concurrencia al Juicio Oral del testigo VLADIMIRO MNTESINOS TORRES, no slo
porque dicho testigo durante las audiencias pblicas deliberadamente se ha negado a
contestar las preguntas formuladas por la Fiscala y los integrantes de la Sala Penal
Especial, utilizando ms bien, la tribuna que le ofrece dicha actuacin judicial, para plantear
alegaciones que no se refieren a este proceso, sino a acontecimientos que no son de
competencia de la Sala Penal Especial y porque, durante la investigacin judicial ha
prestado su declaracin testimonial y en nuestro criterio, se ha demostrado plenamente
que el procesado Kouri Bumachar ha cometido los delitos de Cohecho Pasivo Propio y
Enriquecimiento Ilcito, conducta tipificadas por los artculos 393 y 401 del Cdigo
Penal respectivamente, habindose alcanzado sin duda alguna, los objetivos trazados por
el artculo 72 del Cdigo de Procedimientos Penale s, modificado por la Ley N 24388,
siendo el caso, que en nuestro criterio, resulta innecesaria la concurrencia al Plenario del
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SENTENCIA
Lima, doce de febrero del
Ao dos mil tres.VISTOS: en audiencia pblica el proceso penal seguido contra el reo en
crcel: Luis Alberto Emilio Kouri Bumachar por los delitos de corrupcin de funcionarios en
agravio del Estado; RESULTA DE AUTOS que en mrito a la Resolucin Legislativa del
Congreso de la Repblica numero cero quince dos mil CR que en copia corre a fojas
cuatro, su fecha veinticinco de enero del ano dos mil uno, se declar HABER LUGAR A LA
FORMACION DE CAUSA CONTRA EL EX CONGRESISTA LUIS ALBERTO EMILIO
KOURI BUMACHAR. Por la comisin de los delitos de corrupcin de funcionarios en sus
modalidades de cohecho pasivo propio y enriquecimiento ilcito, en agravio del Estado,
ilcitos penales tipificados y sancionados por los artculos trescientos noventitres y
cuatrocientos uno del Cdigo Penal; por lo que, formalizada la denuncia por la Fiscala de
la Nacin y en cumplimiento a lo dispuesto por el artculo cien de la Constitucin Poltica
del Estado, la Sala Penal Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica;
design a esta Sala Penal Suprema Especial as como al seor Vocal Supremo Instructor
encargados de las etapas investigatoria y del juzgamiento. Tramitada con arreglo a su
naturaleza. por resolucin de fojas doscientos ochentitrs. Su fecha nueve de febrero del
ao dos mil uno, la referida Vocala Suprema de Instruccin abri instruccin, contra el
ahora acusado Luis Alberto Emilio Kouri Bumachar por !a comisin de los indicados delitos,
dictndose en su contra el mandato de detencin. Vencidos los trminos ordinario y el
ampliatorio de la instruccin, se emitieron el dictamen de fojas mil doscientos veinticuatro y
el informe final del seor Vocal Supremo Instructor que corre a fojas mil trescientos
treintisiete, elevndose los actuados a esta Sala Suprema Penal Especial que, previa la
acusacin fiscal de fojas mil cuatrocientos setentinueve, declar HABER MERITO PARA
PASAR A JUICIO ORAL, sealndose fecha para el inicio de las audiencias que se
desarrollaron en fa forma y modo que aparecen de las actas respectivas. Dictada la
primera sentencia condenatoria de fojas dos mil ciento veintisis, su fecha veintids de
marzo del ao dos mil dos y elevada en va del recurso de nulidad, le Sala Penal
Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, la declar nula, disponiendo la
ampliacin del trmino de la instruccin por treinta das ms, a fin de que se acten las
diligencias y dems pruebas .sealadas en dicha ejecutoria de fojas dos mil doscientos
cinco. Agotado este trmino perentorio de la instruccin, se volvieron a emitir el dictamen
fiscal y el informe final del seor Vocal Supremo instructor, que coincidentemente se
pronuncian por la responsabilidad penal del ex Congresista procesado, elevndose
nuevamente ante esta instancia que, previa la acusacin fiscal de fajas s mil seiscientos
veintisiete, seal nueva fecha para el inicie de este juicio oral. Llevadas a cabo las
audiencias conforme a las actas que preceden, se han escuchado la requisitoria oral y los
alegatos de la parte civil y de la defensa, cuyas conclusiones por escrito se tiene a la vista.
Planteadas, discutidas y votadas las cuestiones de hecho que forman parte de la presente
resolucin,
el
estado
del
proceso
es
el
de
sentenciar;
y
CONSIDERANDO:...
PRIMERO.- Que por Ejecutoria Suprema de fojas dos mil doscientos cinco se declar Nula
la sentencia de fojas dos mil ciento veintisis, a efecto de que se ample la investigacin
por otros delitos cometidos conjuntamente con otros procesados, debido a que exista
concurso ideal de delitos, por cuya razn recomend la acumulacin por grupos afines de
delitos. Cuidando de investigar e identificar !a participacin ce !a organizacin delictiva y de
sus
cabecillas
y
comprender
a
todos
los
que
resulten
involucrados
SEGUNDO.- Que, devueltos los autos a la Vocala de Instruccin se cursaron sendos
oficios al Congreso de la Repblica, para cumplir lo dispuesto en la Ejecutoria Suprema
citada, sin obtener respuestas a tales requerimientos; asimismo y al estimarse que no
proceda la acumulacin de procesos dado a que la presente causa ha concluido en su
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OCTAVO.- Que en cumplimiento a este ilegal y secreto "acuerdo", entre dicho asesor en
nombre de la agrupacin oficialista y el congresista Kouri Bumachar recientemente elegido,
ste hizo pblica la renuncia a su original grupo "Per Posible" as como su adhesin al
oficialista "Per Dos Mil", ocupando un escao entre sus integrantes, participando en las
posteriores reuniones de coordinacin con su nueva agrupacin poltica, y percibiendo las
mismas cantidades de dinero con fechas tres de junio, diecinueve de julio y siete de agosto
del ao dos mil; cantidades que sumadas ascienden a sesenta mil dlares americanos, y
cuya percepcin ha sido plenamente acreditada por el expreso reconocimiento del ahora
acusado, en el transcurso de la audiencia del da tres del presente mes, en la que
expresando "su total arrepentimiento", reconoci haber recibido estos "sobornos",
aunque con un claro afn de eludir su responsabilidad penal en cuanto al delito de
enriquecimiento ilcito, y adecuando sus argumentos a la estrategia de su defensa, se limit
a sealar que dicho monto corresponda en su totalidad a los ciento diecisiete mil
ochocientos diecisis dlares sealados como desbalance patrimonial en el dictamen
pericial contable de fojas mil ochocientos noventisiete, ampliado a fojas mil novecientos
veintisiete y ratificado en la audiencia de fecha veintinueve de enero ltimo; pero sin
precisar el monto exacto de lo que habra percibido por dicho concepto. ni las fechas de
tales entregas, no llenando a desvirtuar con ello, lo ya acreditado a lo largo de todo este
proceso, respecto, a que slo le han sido dados cuatro "sobornos" de quince mil dlares
cada uno.
NOVENO.- Que al respecto y tal como ha sido ampliamente expuesto con motivo del
alegato presentado por la defensa del acusado ( fojas quince y cincuenticinco del
documentado escrito presentado en la ltima audiencia ), tales pagos recibidos en los
montos y fechas all indicadas, corresponden a "sobornos" o "coimas recibidas por el
Congresista Kouri Bumachar, Como consecuencia del acuerdo poltico que celebr para
integrar y actuar como representante congresal dentro del Grupo Parlamentario "Per Dos
Mil", con los fines ya comentados, pero que segn su defensor slo el ltimo
correspondera a un cohecho por cuanto, en esta fecha ya haba sido proclamado,
juramentado y estaba ejerciendo el cargo de Congresista de la Repblica: mientras que los
tres primeros habran sido percibidos cuando el procesado an no tenia la calidad de
funcionario pblico en ejercicio, requisito "sine qua non" para constituirse en agente activo
de este delito
DECIMO.- Que igualmente, en este mismo alegato se reconoce que el acusado ha tenido
al cuatro de diciembre del ao dos mil, un desbalance patrimonial de cincuentisiete mil
ochocientos diecisis dlares americanos, puesto que segn la indicada pericia contable,
de un total de ciento diecisiete mil ochocientos diecisis dlares, deducidos los sesenta mil
reconocidos por Montesinos Torres en su declaracin testimonial de fojas mil ciento
sesentisis, queda esta sustancial cantidad que no ha sido sustentada documentalmente,
por lo que slo puede tener su origen en un enriquecimiento ilcito; razn tambin por la
que a este monto, acusado como delito diferente al cohecho, no le corresponde el carcter
de subsidiario como lo alega su defensa; existiendo en el caso de autos un claro concurso
real de delitos el de cohecho pasivo propio por buscar y aceptar el "soborno", de Vladimiro
Montesinos Torres y el de enriquecimiento ilcito, por el incremento patrimonial injustificado
como ya se ha dicho.......................................................
DECIMO PRIMERO.- Que si bien stas "reuniones, acuerdos o pactos ilcitos", se llevaron
a cabo en forma reservada y secreta dentro de instalaciones militares de acceso
restringido, donde los convocados eran llevados exprofesamente por personal policial militar que los recoga de lugares predeterminados a fin evitar posibles acciones de
seguimiento o interferencia; sin embargo, es conveniente resaltar que tales eventos fueron
debidamente filmados y grabados por personal tcnico del Servicio de Inteligencia
Nacional, conformando as una especie de "archivo de videos" celosamente guardado por
el ex asesor Montesinos Torres y su personal de confianza, a efectos de utilizarlos
lgicamente en cuanto la situacin as lo exigiese, por lo que su difusin o conocimiento
pblico
estuvo
debidamente
resguardado
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DECIMO SEGUNDO.- Que sin embargo, con motivo de la sorpresiva Difusin pblica por
todos los canales de televisin de cobertura nacional, de la pelcula que transcrita corre a
fojas mil setecientos veintids y donde se aprecia que el ahora procesado Kouri Bumachar
recibe el primer pago de quince mil dlares y firma el documento de adhesin: as como de
otros vladivideos" similares, se ha llegado a tener conocimiento de !os actos de corrupcin
generalizada que el gobierno de turno haba impuesto a fin de intervenir y controlar a todas
las instituciones pblicas que le asegurasen su permanencia en el poder, constituyendo
este primer " vdeo Kouri - Montesinos'', la pblica evidencia de los actos de corrupcin y
de manipulacin de conciencias, con los que se ha pretendido seguir gobernando en el
pas, por lo que a la responsabilidad penal que le corresponde a los actores de estos actos
ilcitos, se debe sumar tambin el grave dao moral ocasionado en la poblacin,
tergiversando la escala de valores humanos y morales corno son el respeto a la vida, al
honor, la honradez, lealtad, veracidad, honorabilidad, responsabilidad y dems
comportamientos que deben regir el sistema de vida organizada dentro de una sociedad
que, segn el artculo cuarentitrs de nuestra Constitucin Poltica, corresponde a una
democracia
social,
independiente
y
soberana.
DECIMO TERCERO.- Que al respecto, en las diferentes etapas del proceso y con la
abundante doctrina de derecho comparado presentado por la defensa del acusado en la
etapa del alegato, se pretende sostener que las Imputaciones formuladas en su contra,
corresponden a hechos atpicos que no constituyen delito porque no estn previstos
como actos ilcitos en el ordenamiento jurdico vigente, ya que cuando recibi los pagos o
"sobornos" l todava no era funcionario pblico en ejercicio de sus funciones, tal corno lo
exige
el
Derecho
Penal
en
que
se
sustenta
la
acusacin
fiscal
DECIMO CUARTO.- Que en tal sentido. si para la defensa de su alegada inocencia, se
tendra en cuenta que al recibir los tres primeros "sobornos", el procesado todava no
ejerca el cargo o la funcin de Congresista de la Repblica: sin embargo. debe
considerarse que ya lo fue al momento en que recibi el ltimo "soborno" en el mes de
agosto del ao dos mil, estando en pleno ejercicio del cargo de Congresista de la
Repblica, debidamente proclamado y juramentado desde el veintiocho de julio del mismo
ao; es decir, que todos sus actos ejecutivos de una misma resolucin criminal, los ejecuto
diversos momentos, siendo los primeros, ineludibles antecedentes de la ejecucin o
consumacin del cohecho pasivo propio, iniciado como ya se tiene dicho, desde el primer
"soborno" del da cinco de mayo del ao dos mil, y constituyendo los "sobornos"
posteriores, la continuacin del mismo acto ilcito constituido por la "venta" de sus votos y
de su calidad de Congresista de la oposicin al servicio del gobierno de
turno
DECIMO QUINTO.- Que este accionar delictivo del procesado en cuanto al cohecho pasivo
propio, se ve- an ms agravado por cuanto, conforme al texto expreso del artculo
noventitrs de la Constitucin Poltica del Estado que haba jurado cumplir, los
Congresistas tienen derecho al antejuicio "desde que son elegidos", significndose con
ello, que tambin desde aquel momento de su eleccin tienen las obligaciones recprocas a
ese derecho, corno lo es el de emitir sus votos sin estar sujetos a ningn mandato
imperativo; y que en el presente caso se refleja en haberlos emitido bajo !a presin del vil
dinero; es decir, por un mero mvil de lucro, antes que del inters de la Nacin a la que
qued
obligado
luego
de
su
juramento...
DECIMO SEXTO.- Que en tal sentido, el argumento expuesto por su defensa respecto a la
"atipicidad" de los tres primeros sobornos, no desvirta la legalidad del ltimo acto de
"soborno" que s se encuentra acorde con los requisitos de la tipicidad exigidos por el
artculo trescientos noventitrs del Cdigo Penal: invocado en la acusacin fiscal;
constituyndose en todo caso, los tres primeros, en antecedentes definitivos de la
proclividad a este tipo de delitos por mviles pecuniarios de parte del procesado, que al
igual que su anterior dedicacin al comercio informa! evadiendo sus obligaciones tributarias
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antes del 24 de julio del 2000, fecha en que recin jurament el cargo de Congresista,
pues careca de ttulo habilitante y no tena posibilidades de ejercer las funciones
parlamentarias. En consecuencia, el recurrente solo tena condicin de funcionario
pblico al recibir un soborno de $ 15,000.00, en fecha 07 de agosto del 2000, cuando
ya haba juramentado el cargo de Congresista de la Repblica.
4. La inaplicabilidad al caso penal de la Convencin Interamericana contra la
Corrupcin. Conforme al artculo 55 de la Constitucin para que los tratados se
incorporen al ordenamiento jurdico nacional tienen que cumplirse dos requisitos: el
perfeccionamiento del tratado y su entrada en vigor. La tcnica de ejecucin interna de
las normas distingue entre normas autoejecutivas o self-executing de aquellas que no
tienen dicha condicin. Las primeras son aquellas que no necesitan medida legislativa
o reglamentaria para su desarrollo por contener mandatos directos y susceptibles de
ser ejecutados de inmediato por las autoridades estatales, mientras que las que no son
autoejecutivas requieren forzosamente para su aplicacin la adopcin de actos
normativos internos que permiten su aplicacin a la praxis judicial o fiscal. Adems,
debe notarse que la lectura de la referida Convencin no permite reconocer si se
recoge el concepto penal anticipado de funcionario pblico. El artculo I de la
Convencin seala: Funcionario pblico, Oficial Gubernamental o Servidor Pblico,
cualquier funcionario o empleado del Estado o de sus entidades, incluidos los que han
sido seleccionados, designados o electos para desempear actividades o funciones en
nombre del Estado o al servicio del Estado, en todos sus niveles jerrquicos. Por lo
que la interpretacin gramatical del texto normativo comentado permite sostener que la
frase cualquier funcionario o empleado del Estado o de sus entidades se refiere a los
ttulos habilitantes de la funcin pblica: disposicin de la ley y nombramiento de
autoridad competente; y que la frase incluidos los que han sido seleccionados,
designados o electos para desempear actividades o funciones en nombre del Estado
o al servicio del Estado corresponde al ttulo habilitante por eleccin. Lo cual lleva a
concluir que, inclusive considerndosele errneamente norma autoejecutiva y, por
ende, aplicable al caso, la interpretacin sistemtica de esta norma lleva a considerar
que la premisa formulada es el no recogimiento del concepto penal anticipado de
funcionario pblico, pues se establece en todos los casos que se cuente con ttulo
habilitante y posibilidad real del ejercicio de la funcin pblica, esto es, se exige el
ejercicio de la funcin pblica.
5. La imposibilidad jurdica de la coexistencia de cohecho pasivo propio y
enriquecimiento ilcito por el mismo hecho. Pues, tratndose de un concurso
aparente de leyes debe ser solucionado mediante la regla de la subsidiariedad
determinndose que el hecho solamente pueda ser tipificado como cohecho. La
estructura tpica del delito de enriquecimiento ilcito desarrollada demuestra que este
tipo carece de la descripcin de accin tpica, lo que se explica si se considera que esta
figura surgi para evitar que delitos contra la administracin pblica que cometan
funcionarios o servidores pblicos queden en la impunidad por problemas de probanza.
El fundamento poltico criminal del tipo penal de enriquecimiento ilcito o su ratio legis,
es el que permite establecer el carcter subsidiario de este tipo penal. Manuel Abanto
Vasquez reconoce que el tipo penal de enriquecimiento ilcito opera con carcter
subsidiario, constituye un tipo residual que se aplica a conductas no abarcadas por
otros supuestos tpicos. El tipo penal de cohecho pasivo del artculo 393 y el tipo penal
de enriquecimiento ilcito del artculo 401 tienen como bien jurdico la administracin
pblica siendo el objeto de tutela el mismo es inadmisible el que el hecho objeto de la
acusacin sea calificada como concurso ideal de delitos.
6. El hecho incriminado no debe ser tipificado como cohecho pasivo propio, sino
como cohecho pasivo impropio. No se puede atribuir responsabilidad legal al
congresista por sus votos. El congresista no est prohibido de integrar un grupo
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