RUC N: 20494123046

Jr. BOLOGNESI N 133 - OFICINA 201 TARAPOTO

CELULAR N: 968854272 / RPM N: #968854272

Especialista :
Expediente N
Escrito N : 01
Cuaderno : Principal

: 2015-

SOLICITA MEDIDA CAUTELAR

INNOVATIVA DENTRO DE PROCESO
SEORITA JUEZ DEL JUZGADO MIXTO DE RIOJA:
JOSIAS AZAERO RIVERA, identificado con DNI N 44399877, con
domicilio real en el Jr. Chiclayo N 127 Nueva Cajamarca y sealando
domicilio procesal en el Jr. San Martn N 418 Rioja; a Usted digo:
I. PERSONA CONTRA QUIEN SE DIRIGE LA DEMANDA:
MUNICIPALIDAD

PROVINCIAL

DE

RIOJA,

debindose

emplazar

al

Procurador Pblico Municipal, conforme a lo establecido por el Artculo 29 de

la Ley N 27972 Ley Orgnica de Municipalidades, en su domicilio legal
ubicado en el Jr. San Martn N 1000, 1002 - Rioja.

II. PETITORIO:
Que, al amparo del Artculo 682 del Cdigo Procesal Civil concordante
con el Artculo 96 de la Ley N 26636 Ley Procesal del Trabajo, recurro
a su despacho para solicitar se dicte MEDIDA CAUTELAR INNOVATIVA
DENTRO DEL PROCESO a favor del solicitante, con la finalidad de que
ordene a la entidad demandada mi REPOSICION en el puesto de trabajo
de Operador de Volquete que vena desempeando hasta el 31 de
diciembre de 2014.

III. FUNDAMENTOS DE HECHO:

A. DE LA FINALIDAD DEL PROCESO CAUTELAR

1. El proceso cautelar segn su funcin busca asegurar tanto el
resultado del proceso como su decurso ordenado y pacfico; pues
como se sabe, el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva constituye
la base del proceso en general, y la razn de ser del proceso cautelar
en particular. Debe recordarse siempre que el proceso no es un fin
en s mismo, sino un instrumento para que los derechos sustantivos
tengan autntica vigencia social y no sean meras declaraciones
hermosas pero intiles. En efecto, sin efectividad un sistema de
garantas deviene en un lirismo, por cuanto se trata precisamente de
la proteccin concreta de la situacin subjetiva que la norma busca
proteger.
2. En ese sentido, el proceso, como formato ordenado de debate,
necesariamente ha de tener una duracin, pues las garantas del
debido proceso se despliegan a lo largo del mismo, en sucesivas
etapas, en las que no pueden faltar plazos legales, ni la posibilidad
de contradecir, como tampoco en ocasiones la participacin de
terceros, entre otros. As, la duracin del proceso, el tiempo que
ocupa

el

desarrollo

del

proceso,

cumple

un

rol

muy

importante, pero juega tambin en contra de sus propios fines,

por

cuanto

efectividad.

puede

boicotear

su

aspiracin

central:

la

3. Como tan notablemente lo expres Calamandrei, la necesidad de

hacer las cosas pronto choca con la necesidad de hacerlas bien y, as,
la duracin indispensable para el cumplimiento del ordinario iter
procesal acarrea el paradojal riesgo de convertir en ineficaz la
providencia definitiva, como la medicina largamente elaborada para
un enfermo ya muerto1. Por ello, el instrumento que es el proceso, a
su vez requiere de determinadas herramientas para alcanzar sus
fines. Una de ellas, acaso la ms eficiente, es la tutela cautelar,
pues confiere al proceso un terreno firme para que avance con
seguridad hacia su meta, que es la decisin final, sin el temor de que
sta, siendo correcta, no pueda concretizarse.
4. En ese orden de ideas, Priori Posada tambin seala que, en un
proceso judicial el tiempo es un valor y a la vez un problema.
Ciertamente, () La principal imperfeccin del proceso es una
que est en su esencia y de la cual el proceso no se podr
librar jams: el tiempo ()2 (sic)
Y es que es el tiempo el que asegura un ejercicio pleno del derecho
de defensa a la parte demandada y que permite a la autoridad
jurisdiccional estar segura de la decisin que adopta; sin embargo,
en algunos casos existen derechos que no admiten postergacin y a
los que el transcurso del tiempo podra generar un dao irreparable,
1 CALAMANDREI, Piero. Introduccin al estudio sistemtico de las medidas cautelares.
Buenos Aires, El Foro, 1996, p. 43.

2 Priori Posada, Giovanni. El derecho fundamental a la tutela cautelar: fundamentos,

contenido y lmites. En: Ius Et Veritas. Revista editada por estudiantes de la Facultad de Derecho
de la Pontificia Universidad Catlica del Per. N 30. Lima, 2005. Pg. 172.

sobre todo en materia laboral en donde la parte dbil, el trabajador,

quien normalmente ser el demandante, reclama el pago de
remuneraciones y beneficios laborales, as como la reposicin en el
empleo.
En tal situacin es necesario disear mecanismos que permitan
evitar los perjuicios generados por el transcurso del tiempo en la
tramitacin de un proceso judicial, justamente lo que la doctrina
denomina medidas cautelares. La referida doctrina seala que las
() medidas cautelares son, precisamente, el instrumento
procesal idneo para contrarrestar el efecto daino del paso
del tiempo, por lo que su plena vigencia en el proceso laboral
encuentra fundamento en el desequilibrio de las partes
()3(sic).
B. DE

LOS

PRESUPUESTOS

PARA

CONCEDER

MEDIDAS

CAUTELARES EN EL PROCESO LABORAL

1. Los presupuestos exigidos de modo bsico para la concesin de las
medidas cautelares en general son la verosimilitud del derecho o
apariencia de buen derecho y el peligro en la demora.
2. Para el caso especfico del proceso laboral est regulado por una
nica norma, la Ley 26636 - Ley Procesal del Trabajo que an se
encuentra vigente en este distrito judicial, la misma que -como es
previsible- regula tambin las medidas cautelares en materia laboral.
3 Mendoza Legoas, Lus. En torno a la vigencia de las medidas cautelares en el proceso
laboral. En: Derecho & Sociedad. Revista editada por estudiantes de la Facultad de Derecho de la
Pontificia Universidad Catlica del Per. N 30, Lima, 2008. Pg. 180.

Antes de referirnos a la regulacin especfica de las medidas

cautelares es preciso mencionar que dicho cuerpo normativo
prev expresa y explcitamente la aplicacin supletoria del
Cdigo Procesal Civil, el mismo que a su vez hace lo propio
acotando que ser aplicado supletoriamente a otros procesos
cuando no exista incompatibilidad de naturaleza.
Para entender claramente el tema, conviene apuntar que estaremos
ante un supuesto de aplicacin supletoria cuando () hay
ausencia

de

regulacin

de

un

hecho

por

una

norma

determinada que debera contemplarlo, ante lo cual se acude

a otra norma determinada que s lo contempla, dado que
cualquiera de ambas normas ha previsto tal remisin"4 (sic).
3. Por otro lado, si bien es cierto la Ley Procesal del Trabajo solo
contempla

determinadas

medida

cautelares,

atendiendo

la

aplicacin supletoria del Cdigo Procesal Civil y a que la doctrina y

la jurisprudencia a establecido que no se trata de una disposicin
numerus clausus, sino nmeros apertus, es posible se concedan
dentro

del

proceso

laboral

otras

medidas

cautelares

expresamente previstas en la Ley Procesal del Trabajo.

4 Neves Mujica, Javier. Fuentes y Principios laborales en la Constitucin. En: Trabajo y

Constitucin. Editorial Cultural Cuzco. Lima, 1989. Pg. 64.

no

4. En ese sentido, de acuerdo a lo previsto en la norma supletoria

constituida por el Cdigo Procesal Civil, para la concesin de una
medida cautelar exige apariencia del derecho invocado o fumus
boni iuris, peligro en la demora o pelicurum in mora, y la
contracautela; por lo que, corresponde analizar en el caso concreto,
si se cumple con cada uno de estos presupuestos para conceder la
medida cautelar solicitada, anlisis que se realiza de la manera
siguiente:
a) Apariencia del derecho invocado.- Quiere decir probabilidad de
que el resultado del proceso sea favorable al actor. El Dr. Juan
Manuel Monroy Palacios, precisa que, la verosimilitud no sugiere
que el Juez evale a futuro la fundabilidad de la pretensin, sino
que considere, por lo menos, que la pretensin tenga un sustento
jurdico que la haga discutible, pues lo que se requiere es un
humo de la existencia del derecho en debate, debiendo ser
probable que se pueda demostrar mediante la comprobacin de
los hechos.
Anlisis del caso concreto:
En ese sentido, con los Contratos de Locacin de Servicios
suscrito entre la entidad demandada y el recurrente renovados de
manera consecutiva y sin solucin de continuidad desde el 01 de
abril de 2014, hasta el 31 de diciembre de 2014, se encuentra

acreditado el vnculo de naturaleza laboral por dicho periodo;

as como que las funciones que desarroll durante dicho tiempo
son las de Operador de Volquete del Pool de Maquinarias, hecho
debidamente corroborado en los Informes Mensuales de Labores
Realizadas para el pago de mis remuneraciones, las mismas que
concuerdan con las funciones de un obrero establecidas en el
Manual de Organizacin y Funciones (MOF), las misma que son
consideradas como una funcin principal y permanente de
dicha entidad en concordancia con el Artculo IV del Ttulo
Preliminar, Artculos 8, 32, 73 inciso c) y 87 de la Ley N
27972 Ley Orgnica de Municipalidades.
En el presente caso ha quedado verificada la presencia de los
elementos esenciales de una relacin laboral, es decir, haber
acreditado la existencia de relacin laboral entre el recurrente y
la entidad demandada, cabe sealar que adems por las labores
de obrero que vena desempeando ltimamente sin lugar a dudas
son de naturaleza permanente; por lo que, me encuentro sujeto a
contrato de duracin indeterminada de acuerdo al rgimen
laboral comn de la actividad privada regulado por el TUO del
Decreto

Legislativo

728

Ley

de

Productividad

Competitividad Laboral aprobado por Decreto Supremo N 00397-TR, concordante con el segundo prrafo del Artculo 37 de la
Ley N 27972 Ley Orgnica de Municipales. Ya que por el

periodo comprendido entre el 01 de abril del 2014 hasta el 31 de

Diciembre del 2014, mi relacin contractual con la entidad
demandada se encontr regulada de manera formal por escrito
a travs de contratos de locacin de servicios, los mismos que son
contratos de naturaleza civil y por lo tanto no generan vnculo
laboral ni otros beneficios establecidos por ley para un trabajador
dependiente o subordinado y por cuenta ajena; pero, en dicho
periodo con los medios probatorios que se ofrecieron en la
demanda principal, se reconoce el vnculo laboral por el indicado
periodo en aplicacin del principio de la primaca de la realidad al
haber demostrado la existencia de los elementos esenciales del
contrato de trabajo como son, la prestacin personal de los
servicios, la subordinacin, y la remuneracin. En tal sentido, al
haberse suscrito contratos de naturaleza civil con la finalidad de
ocultar el vnculo de naturaleza laboral existente en los hechos y
con ello, eludir el pago de los beneficios que las normas sociolaborales establecen, resulta evidente que se ha producido la
desnaturalizacin del contrato de trabajo conforme a lo
previsto en el Artculo 77 inciso d) del TUO del Decreto
Legislativo N 728 Ley de Productividad y Competitividad
Laboral aprobado por Decreto Supremo N 003-97-TR.
En conclusin, al haberse producido la desnaturalizacin del
contrato de trabajo en el presente caso por fraude a las normas

establecidas en el citado TUO del Decreto Legislativo N 728

Ley de Productividad y Competitividad Laboral aprobado por
Decreto Supremo N 003-97-TR, por disposicin expresa del
Artculo 77 del citado corpus legis, el contrato de trabajo
existente entre la entidad demandada y el recurrente, se
considera un contrato de trabajo de duracin indeterminada.
En tal sentido, su extincin tan solo se puede producir por causa
justa de acuerdo a las causales previstas en la normativa vigente y
conforme al procedimiento establecido con las garantas legales
pertinentes. Siendo as, la extincin de la relacin laboral no poda
darse por una supuesta causal de vencimiento del plazo del
contrato, correspondiendo por ello ordenarse mi reposicin.
b) Peligro en la demora.- La doctrina uniformemente seala que el
pelicurum in mora, constituye el fundamento de la tutela cautelar.
Con este presupuesto se llama la atencin de la existencia de un
riesgo que amenace la efectividad del proceso y de la sentencia.
Es decir, que en razn del transcurso del tiempo los efectos de la
decisin final resulten prcticamente inoperantes; duracin del
proceso que constituye un autntico peligro de dao.

Anlisis del caso concreto:

Radica en que al recurrente se le priv de su trabajo y por

consiguiente de su remuneracin al ser objeto de despido
arbitrario, ponindose en peligro la subsistencia del demandante y
de aquellos que de l dependen desde la fecha de su cese laboral
injustificado, pues el trabajo es una forma de realizacin de la
persona y la remuneracin un medio para satisfacer las
necesidades elementales de la solicitante y su familia, y
tenindose presente que la defensa de la persona humana y el
respeto de su dignidad como fin supremo de la sociedad y del
Estado, segn lo precepta el Artculo 1 de la Constitucin
Poltica del Per, se establece as la urgencia de que el actor
precise de su labor para asistir al sustento familiar.
La falta del pago de una remuneracin constituye un serio riesgo
de la prosecucin del proceso hasta llegar a una sentencia, en
tanto cada una de las etapas del proceso, implica costos
procesales que tienen que ser afrontados por el demandante.
c) La contracautela.- El Cdigo Procesal Civil, en el inciso 4) del
Artculo 610 exige como requisito para peticionar la medida
cautelar que el peticionante ofrezca contracautela, con el objeto
de asegurar al afectado con la medida, el resarcimiento de los
daos y perjuicios que pueda causar su ejecucin, conforme al
Artculo 613 del citado cdigo adjetivo.

Anlisis del caso concreto:

En el presente caso, atendiendo a la naturaleza de un proceso
laboral y a que la medida cautelar innovativa implica la reposicin
del recurrente como trabajador de la entidad demandada, y que el
pago de la remuneracin que se efectuar ser por el trabajo
efectivamente realizado, no se advierte mayor posibilidad de dao;
por lo que, resulta suficiente la contracautela de naturaleza
personal constituida por la CAUCION JURATORIA, conforme al
tercer prrafo del Artculo 613 del Cdigo Procesal Civil.
C. PRESUPUESTOS DE UNA MEDIDA CAUTELAR INNOVATIVA:
La medida cautelar innovativa est prevista en el Artculo 682 del
Cdigo Procesal Civil, y para su concesin deben concurrir los dos
supuestos adicionales, como son:
(i)

Inminencia de perjuicio irreparable: en el presente caso se

verifica ello, pues el peligro en la demora originara un perjuicio
irreparable dado que no concederse la medida cautelar solicitada
hasta esperar el fallo definitivo, para tal fecha la situacin ser
irreversiblemente desfavorable para el peticionante, a pesar de que
el fallo ampare su pretensin, pues el tiempo e ingresos dejados de
percibir y el perjuicio causado a su familia no podrn recuperarse
de modo alguno.

(ii)

Excepcionalidad de la medida: en el presente caso resulta

procedente reponer un estado de hecho cuya alteracin es el
sustento de la demanda, como es el estado de que el demandante
reingrese a laborar en su centro de trabajo, finalidad que slo
puede ser cumplida a travs de la medida cautelar innovativa.

IV. FUNDAMENTACION JURDICA:

1. El Artculo 27 de la Constitucin precepta que La ley otorga al
trabajador adecuada proteccin contra el despido arbitrario.
2. PRIMER PLENO SUPREMO LABORAL publicado en el Diario Oficial
El Peruano con fecha 17 de julio de 2012, en cuanto establece la
procedencia

de

la

pretensin

de

reposicin

por

despido

encausado y despido fraudulento en la va ordinaria laboral y la

tramitacin del reclamo de remuneraciones devengadas en dichos
supuestos, para lo cual se transcribe textualmente el Acuerdo Plenario
tal como sigue:
TEMA N 01: PROCEDENCIA DE LA PRETENSION DE
REPOSICION POR DESPIDO INCAUSADO Y DESPIDO
FRAUDULENTO EN LA VIA ORDINARIA LABORAL
()
El Pleno acord:
Los jueces de trabajo en los procesos laborales ordinarios
regulados por la Ley Procesal del Trabajo, Ley 26636, estn
facultados para conocer los procesos de impugnacin o nulidad de
despido incausado o despido fraudulento, que de ser fundado
tengan como consecuencia la reposicin del trabajador al centro de
trabajo.
3. SEGUNDO PLENO SUPREMO LABORAL, publicado en el Diario
Oficial El Peruano con fecha 04 de julio de 2014, en cuanto establece

que, los servidores pblicos sujetos al rgimen laboral privado

regulado por el Decreto Legislativo N 728, no es necesario que
agoten la va administrativa, para lo cual se transcribe textualmente el
Acuerdo Plenario tal como sigue:
TEMA N 01: TUTELA PROCESAL DE LOS TRABAJADORES
DEL SECTOR PBLICO
1.1.1.
Es necesario que los servidores pblicos sujetos al
rgimen laboral privado regulado por el Decreto
Legislativo N 728 agoten la va administrativa?
El Pleno acord por unanimidad:

No es necesario que agoten la va administrativa. El agotamiento de

la misma slo ser necesario en los siguientes supuestos: i) aquellos
trabajadores sujetos al rgimen laboral pblico (Decreto Legislativo
276 y los trabajadores amparados por la Ley N 24041); ii) aquellos
trabajadores que se inicien y continen su prestacin de servicios
suscribiendo Contratos Administrativos de Servicios (Decreto
Legislativo N 1057); y, iii) aquellos trabajadores incorporados a la
carrera del servicio civil (.). No obstante, no ser exigible en los
supuestos excepcionales a que se refiere el Artculo 19 de la Ley N
27584, as como en aquellas impugnaciones que se formulen en
contra de los actos materiales, a que se refiere el Artculo 4 inciso
3) de la citada Ley.
4. Artculo 22 del TUO de la Ley Orgnica del Poder Judicial aprobado
por Decreto Supremo N 017-93-JUS, en cuanto seala que, las Salas
Especializadas de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica
ordenan la publicacin trimestral en el Diario Oficial "El
Peruano"

de

las

Ejecutorias

que

fijan

principios

jurisprudenciales que han de ser de obligatorio cumplimiento,

en todas las instancias judiciales. Estos principios deben ser
invocados por los Magistrados de todas las instancias judiciales,
cualquiera que sea su especialidad, como precedente de obligatorio
cumplimiento. En caso que por excepcin decidan apartarse de dicho

criterio, estn obligados a motivar adecuadamente su resolucin

dejando constancia del precedente obligatorio que desestiman y de los
fundamentos que invocan.
V.

FORMA DE LA MEDIDA:
La medida cautelar solicitada es en forma de MEDIDA INNOVATIVA
conforme al Artculo 682 del Cdigo Procesal Civil, concordante con la
Tercera Disposicin Derogatoria, Sustitutoria y Final de la Ley N
26636 Ley Procesal del Trabajo, en cuanto seala que, en lo no
previsto por esta Ley son de aplicacin supletoria las normas del Cdigo
Procesal Civil.

VI.

RGANO DE AUXILIO JUDICIAL:

MERCEDES TORRES CHAVEZ, en su condicin de Alcaldesa y
Representante Legal de la MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE RIOJA,
quien

ser

la

encargada

de

ejecutar

la

medida

cautelar

bajo

responsabilidad.

VII.

VIA PROCEDIMENTAL:
El

presente proceso deber tramitarse en la va del PROCESO

CAUTELAR, conforme a lo establecido por el Artculo 682 del Cdigo

Procesal Constitucional, concordante con el Artculo 96 y la Tercera
Disposicin Derogatoria, Sustitutoria y Final de la Ley N 26636 Ley

Procesal del Trabajo, en cuanto seala que, en lo no previsto por esta

Ley son de aplicacin supletoria las normas del Cdigo Procesal Civil.

VIII. MEDIOS PROBATORIOS:

1. Copia simple de la demanda interpuesta por el recurrente en contra de

la Municipalidad Provincial de Rioja, as como sus anexos, la misma que
servir para determinar la apariencia del derecho (verosimilitud del
derecho) reclamado por ser ste un presupuesto necesario para
conceder la medida cautelar innovativa solicitada.
2. Copia simple del admisorio de la demanda, emitida por el Juzgado Mixto
de Rioja, con la cual se acredita que se encuentra en curso un proceso
laboral (principal)
jurisdiccional

de

incoado por el recurrente en busca de la tutela

sus

derechos

constitucionales

al

remuneracin.
ANEXOS:
1-A.- Copia simple del DNI de la recurrente.
1-B.- Copia de la demanda principal y sus anexos.
1-C.- Copia simple del admisorio de la demanda principal.
POR LO EXPUESTO:

trabajo

la

Solicito a Usted seorita Juez, se sirva conceder la medida cautelar

solicitada y disponer su inmediata ejecucin por encontrarse arreglada a
Ley.
PRIMER OTROSI.- De conformidad con el Artculo 80 del Cdigo
Procesal Civil, aplicable supletoriamente al caso, otorgo las facultades
generales de la representacin al Abogado que autoriza la presente
demanda, indicando que me encuentro instruido con relacin a las
facultades delegadas, as como de sus alcances; asimismo sealo como mi
domicilio el indicado en el exordio.
SEGUNDO

OTROSI.-

No

adjunto

tasas

judiciales

ni

cdulas

de

notificacin al estar exonerado de ello en mi condicin de ex trabajador

de la entidad demandada conforme a lo establecido por el Artculo 24
inciso i) del TUO de la Ley Orgnica del Poder Judicial aprobado por
Decreto Supremo N 017-93-JUS.
Rioja, 06 de marzo del 2015.