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DERECHO ADMINISTRATIVO I
DOCENTE LIC. AMILCAR CASTILLO
TEMA: ENSAYO
ADMINISTRATIVO:
Dentro del derecho existen una gama de contratos, as como ramas del derecho.
Existen civiles,
mercantiles, laborales, de adhesin, y administrativos, en los contratos civiles las
partes son
regularmente particulares o sea personas individuales y jurdicas, en los mercantiles
de igual manera y
tambin en los laborales, existen patrono y trabajador.
Ahora bien, en los contratos administrativos existen regularmente dos partes, una es
la
ADMINISTRACION PUBLICA, y la otra es una persona individual o jurdica, pero nos
preguntamos cmo
es posible esto, que en otras palabras sea el Estado parte en estos contratos, pues
efectivamente, el
Estado tiene doble personalidad una pblica y una privada.
Y en este tipo de contratos utiliza su personalidad privada, y participa haciendo uso
de sus facultades
como persona jurdica, enfrente de otra persona jurdica o bien individual para
convenir en elementos y
caractersticas con el objetivo de hacer que nazcan, se desarrollen o modifiquen o
bien se extingan
derechos y obligaciones, en relacin a ejecutar y adquirir todos los bienes y servicios
que servirn a la
Administracin Pblica para hacer su cometido constitucional, que es el bien comn.
Aqu se aplican ciertos principios especiales como que el derecho pblico prevalece
sobre el derecho
privado, y que los conflictos que se lleguen a suscitar derivado del cumplimiento o
incumplimiento del
mismo se sometern a la jurisdiccin especial privativa que es el Tribunal de lo
Contencioso
Administrativo, ya que as lo faculta el artculo 14 de la ley de lo contenciosoadministrativo.
Dentro de las diferentes clases de contratos Administrativos tenemos Contrato de
obra pblica, de
suministros, de servicios pblicos, de servicios al Estado, de consultora profesional,
de explotacin y
exploracin de recursos naturales no renovables.
DEFINICION
Es una declaracin de voluntad del Estado, a travs de sus rganos centralizados, y
entidades
autnomas y descentralizadas, con una persona individual o jurdica nacional o
internacional, con el
compromiso del primero de pagar honorarios, o precio por la actividad servicio o
bien, que presta al
contratante, bajo las condiciones establecidas en las leyes del orden pblico, y
sometidos en caso de
conflicto o incumplimiento a la jurisdiccin privativa de lo contencioso administrativo.
(Caldern, H.
Derecho Administrativo I, Pg. 218: cita al Profesor: Godnez Bolaos.)
ANALISIS DE LA DEFINICION ANTERIOR:
Declaracin de voluntad del Estado: El Estado como Persona Jurdica por medio de
sus rganos
contrato, pues se exige que los sujetos contratantes tengan aptitud legal para
celebrar y ejecutar el
contrato. Por lo tanto, como presupuestos del consentimiento, se exige la capacidad
jurdica del
contratista de la Administracin y la competencia del rgano estatal o del ente que
ejerce la funcin
administrativa.
La formacin de la voluntad contractual se produce al otorgar los contratantes su
consentimiento
mediante el procedimiento legal y reglamentario correspondiente, pues la voluntad
Estatal debe
expresarse segn las formas especiales que el derecho pblico prev.
Capacidad jurdica del contratista. Podrn ser contratistas las personas naturales o
jurdicas que se
hallen en plena posesin de su capacidad jurdica y de obrar. El art. 1160 del Cdigo
Civil establece
expresamente quines no pueden contratar.
Las restricciones sobre la capacidad jurdica del contratista se deben a diversas
razones: penales
(procesados y condenados), econmicas (quebrados, concursados, interdictos),
administrativas (culpables
de la rescisin de contratos administrativos), ticas (participacin de funcionarios
pblicos).
Competencia de la Administracin contratante: La competencia del rgano Estatal
para contratar se
extiende a las siguientes facultades:
Aprobar y modificar los pliegos de condiciones;
Suspender el procedimiento de seleccin;
En todo contrato administrativo existen ciertos rasgos distintivos esenciales, sin los
cuales ste no se configura como negocio contractual o, al menos, como contrato
administrativo; entre ellos, podemos destacar los relativos a su juridicidad, su
bilateralidad y contractualidad, la desigualdad de sus partes, su formalidad, su
rgimen jurdico exorbitante del derecho privado, y, sobre todo, su finalidad.
2. 1. 1 JURCIDAD
El concepto de acto administrativo incluye tanto al acto unilateral, que tiene como
consecuencia un acto administrativo, o general como al bilateral, que la mayora de
las veces se identifica como contrato administrativo.
2. 1. 2 BILATERALIDAD
Como ocurre cuando la titularidad del servicio pblico, obra pblica, dominio pblico
o actividad sobre la que versa el contrato, corresponde a ambas personas de
derecho pblico, no se est, en rigor, frente a un contrato administrativo, sino ante
un convenio de coordinacin, o ante lo que Beraitz llama acto complejo o
colectivo: Es un contrato administrativo, el titular del servicio pblico, o de la obra
pblica, o del dominio pblico, tendr siempre una situacin de privilegio frente a la
otra, impuesto por la necesidad del servicio de que se trate o por la necesidad
pblica que el contrato efectu.
Carcter esencial del contrato administrativo es, sin duda, el predominio del inters
pblico sobre el inters privado, por ser tal preponderancia, gua que orienta el
ejercicio de la funcin administrativa de la que el contrato administrativo viene a ser
una de sus manifestaciones. Segn lo explica Hctor Jorge Escola, el inters pblico,
as entendido, es no slo la suma de una mayora de intereses individuales
coincidentes, personales, directos, actuales o eventuales, sino tambin el resultado
de un inters emergente de la existencia de la vida en comunidad, en la cul la
mayora de los individuos reconocen, tambin, un inters propio y directo.
Este rgimen jurdico exorbitante del derecho privado al que se somete, porque la
razn de ser de esa clase de negocio contractual deriva de su rgimen jurdico que
rebasa la rbita, los limites del derecho privado, por generar derechos y obligaciones
impensables y aun inadmisibles en ste, como son la posibilidad de su modificacin,
o de su ejecucin directa y, aun, de su rescisin o revocacin unilateral, por parte de
la administracin pblica contratante. Se califica de exorbitante del derecho privado
al rgimen jurdico regulador del contrato administrativo, ya por ser de derecho
pblico, o bien por ser en parte de ste y en parte del primero, pero en ambos casos
rebasante del derecho privado.
2. 2. 1 EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD
2. 2. 2 EL PRINCIPIO DE CONTINUIDAD
2. 2. 3 EL PRINCIPIO DE MUTALIDAD
Se deriva del inters pblico que es, quien lo orienta, por lo cul, al variar los
requerimientos existentes a la celebracin del contrato, deber modificarse ste
para asegurar el inters pblico, sin que el co-contratante pueda oponer el principio
pacta sunt servanda.
B) TEORA DE LA IMPREVISIN.
imprevisin trata de validar una excepcin a tal principio, como sugiere Recaredo
Fernndez de Velasco al decir:
Robert Joseph Pothier (1699-1772) impuso en la doctrina una divisin tripartita de los
elementos del contrato de derecho privado al agruparlos en esenciales, naturales y
accidentales.
Son esenciales, como acabamos de decirlo, los elementos indispensables para que
exista el contrato, razn por la cul la voluntad de las partes no puede subsanar su
carencia; Se tiene por naturales, aquellos elementos que de ordinario figuran en todo
contrato o derivan de la naturaleza particular de un contrato dado, y que la voluntad
de los contratantes puede excluir del contrato. Se consideran accidentales, los
elementos que no aparecen en el contrato, a menos que convengan incorporarlos las
partes contratantes.
Por otra parte, pueden diferenciarse entre los elementos esenciales del contrato a los
bsicos, y a los presupuestos; los primeros son los elementos esenciales en sentido
estricto, a saber: consentimiento y objeto; mientras que los elementos presupuestos
vienen a ser los que estn implcitos en los bsicos. Los sujetos conforman un
I.- Consentimiento;
Por lo que refiere al sujeto de la administracin pblica, aclaramos que sta debe
entenderse en su sentido amplio, por lo que dicho sujeto podr ser un rgano del
Ejecutivo, lo mismo que uno del Poder Legislativo, del Judicial o un rgano
constitucional autnomo, o bien, una entidad de la administracin pblica
Por tanto, solo ser competente para celebrar los contratos administrativos que el
orden jurdico vigente autorice.
2. 3. 4 EL REQUISITO DE CAPACIDAD
A) LA VIOLENCIA
B) EL DOLO
C) EL ERROR
ERROR IN NEGOTIO
ERROR IN RE O IN CORPORE
ERROR IN PERSONA
D) LA SIMULACIN
2. 3. 9 EL REQUISITO DE FORMA
La finalidad o telos del contrato tambin es mencionada, por algunos autores, como
uno de sus elementos esenciales, por cierto implcito o presupuesto en el objeto del
mismo, habida cuenta que la finalidad explica el porqu de tal objeto. Ya que segn
Miguel S. Marienhoff, La finalidad constituye la razn que justifica la emisin del
acto. De modo que la finalidad en relacin al objeto o contenido del acto, acta
teleolgicamente.
Este rgimen es jurdico especial es regido por las reglas exorbitantes del derecho
privado, de tal suerte que aun cuando determinados privilegios del rgano pblico
contratante no consten expresamente en el contrato, debern hacerse valer cuando
sea necesario, destacando entre ellos su posible modificacin y aun su decisin
unilateral, as como su ejecucin directa.
Es de aclarar que no son todos los requisitos de los contratos administrativos, los
antes mencionados, por ejemplo otro requisito adicional, sera la existencia de
partida presupuestal que soporte la erogacin que implica el pago de partida
presupuestal que soporte la erogacin que implica el pago de las obligaciones a
cargo del ente pblico contratante, el pliego de condiciones, el plazo de ejecucin o
entrega, las garantas que debe otorgar el contratante para asegurar el
cumplimiento de sus obligaciones, as como las sanciones para el caso de
incumplimiento.
presupuestos en los anteriores son tres: los sujetos, la causa y la finalidad. El primero
de ellos, implcito en el consentimiento; los otros dos, presupuestos en el objeto.
Como quiera que sea, la legislacin federal mexicana no incluye una definicin
genrica del contrato administrativo. En Espaa, al Ley define al contrato
administrativo como: 1.- Los contratos que tengan por objeto directo obras o
servicios del Estado, o la prestacin de suministros al mismo, estarn sometidos al
derecho administrativo y se regirn peculiarmente por el texto articulado de la
presente Ley y sus disposiciones complementarias.
Son contratos Administrativos aquellos, cuyo objeto directo sea la ejecucin de obras
o la gestin de servicios pblicos del Estado o la prestacin de suministros al mismo,
as como los de contenido patrimonial que tengan carcter administrativo, por
declararlo as una ley, por su directa vinculacin a un servicio pblico o por revestir
caractersticas intrnsecas que hagan precisar una especial tutela del inters pblico
para el desarrollo del contrato.
Destaca entre los contratos administrativos el de Obra Pblica, no slo por ser sta
una de las primeras expresiones de la actividad de la administracin pblica sino,
tambin, por su cuanta, que suele ser elevada, por su frecuente celebracin, as
como por haber sido uno de los primeros negocios contractuales que merecieron
regularse mediante un rgimen jurdico exorbitante del derecho privado, por lo cul
suele considrasele el contrato administrativo por excelencia o por antonomasia.
Este contrato versa sobre la necesidad pblica justificada por una razn actual y
que la administracin dirige la obra por medio de sus tcnicos con facultad de
impartir rdenes al contratista, aplicar por s las sanciones previstas, sustituirse
provisionalmente al contratista y hasta declarar la rescisin del contrato en caso de
incumplimiento.
Se puede decir que el contrato de obra pblica es el negocio jurdico bilateral, sujeto
a un rgimen jurdico especial, celebrado voluntariamente por la administracin
pblica con un contratista a efecto de que ste, mediante el pago de un precio,
realice ciertos trabajos de utilidad pblica encaminada a modificar o afectar el
estado, la forma o la situacin fsica que guarda un inmueble al momento de celebrar
dicho negocio contractual.
Art. 126.- No podr hacerse pago alguno que no est comprendido en el Presupuesto
o determinado por Ley posterior.
Art. 134.- Todos los contratos que el Gobierno tenga que celebrar para la ejecucin
de obras pblicas, sern adjudicados en subasta, mediante convocatoria, para que
se presenten proposiciones en sobre cerrado, que ser abierto en junta pblica.
Manuel Mara Diez explica el carcter extensivo del contrato de obra pblica en los
siguientes trminos: se considera contrato de obra pblica aquel cuyo objeto sea
la ejecucin de la obra pblica, considerando en primer lugar, naturalmente, el
contrato que a tal objeto se hubiera concluido entre la administracin y el
contratista, pero tambin sern considerados como tales los acuerdos accesorios que
puedan haber sido considerados en ocasin del contrato. En tal carcter podran
situarse las convenciones que hiciera el contratista para el transporte de los
materiales necesarios, a los efectos de la construccin de un camino; los acuerdos
que hicieren la administracin y los tcnicos en vista de la direccin y de la vigilancia
del trabajo.
Otro grave error de la Ley de Adquisiciones y Obras Pblicas, lo fue haber establecido
en su artculo 15 la posibilidad de pactar clusula arbitral en los contratos celebrados
con base en ella, pues ello conlleva someter eventualmente la majastad del Estado a
la potestad de particulares, lo que contrara los dispuesto en la fraccin III, del
artculo 104 constitucional, que atribuye a los tribunales federales la competencia
para conocer de las controversias en que la Federacin sea parte. Otro aspecto
reprobable, fue el no haber incluido entre sus artculos transitorios, un plazo
determinado para la expedicin de las disposiciones reglamentarias de la misma, por
lo que durante la vigencia de la ley jams se expidieron; consecuentemente, en todo
ese lapso continuo parcialmente en vigor el Reglamento de la Ley de Obras Pblicas,
lo que causo gran confusin.
La obra pblica no debe ser producto del capricho y de la improvisacin, sino fruto
de la previsin derivada de una meditada y cuidadosa planeacin que determine
fundamentalmente sus fines, objetos y metas, sus procedimientos, estrategia y
prioridades, en consonancia con el inters pblico y las necesidades de la
comunidad, as como sus caractersticas y tiempos de ejecucin. En sntesis, la obra
pblica se debe de planear para dirigirla hacia fines, objetivos y metas precisas,
acordes con los requerimientos de la poblacin, de la sociedad y del Estado, con
sujecin al ordenamiento jurdico vigente.
La voz programa tiene diversas acepciones. Para el estudio que nos ocupa, lo
usaremos como de lo que se piensa hacer en alguna materia. Este programa debe
ir en congruencia con el plan, sin que su vigencia pueda exceder el periodo
constitucional de la gestin gubernamental en que se aprueban, lo que no impide
que sus previsiones y proyecciones contemplen un mayor plazo.
Ms tarde en Francia, tras la revolucin de finales del siglo XVIII, el aumento de los
gastos pblicos hizo indispensable calcular anualmente los ingresos y egresos del
erario para procurar su equilibrio, y se confiri al rgano legislativo la facultad de
regular los ingresos y gastos pblicos mediante un decreto especial de aprobacin
del budget, tambin con un sentido de control de gastos, considerando indispensable
para el buen ejercicio del gobierno. Otro tanto ocurri luego en otros pases europeos
y, en 1821, en Estados Unidos al adoptarse el procedimiento del presupuesto.