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ANTECEDENTES DERECHO MERCANTIL

Ya desde la poca del hombre prehistrico, y a raz del abandono del nomadismo y la
aparicin de la agricultura, surge el comercio en forma de exceso de produccin, ya sea
excedentes alimenticios, ropajes o utensilios y herramientas varias. Por supuesto, este
tipo de comercio se basaba fundamentalmente en el llamado Trueque, con el que las
personas intercambiaban objetos que no utilizaban por otros de mayor necesidad.

El sistema de trueque pese a ser el primer sistema mercantil, careca de suficientes


medios para satisfacer a todo el mbito social. No siempre alguien aceptaba un producto
a cambio de otro, era muy difcil cuantificar el nmero exacto de gallinas que haba que
intercambiar para obtener una vaca, o el nmero de peces para conseguir una piel de
cuero. Siempre exista el miedo a ser estafado o a que el intercambio mercantil no fuese
lo

beneficioso

que

se

esperaba

por

ambos

lados.

Con estas letras de fracaso tatuadas en la palabra trueque, resultaba obvio que al final la
humanidad se decantase por un sistema mercantil de comercio ms sencillo y fcil de
entender por todos. Se comenz a utilizar la moneda, adquiriendo por tanto el metal con
el

que

se

forjaba

su

verdadero

valor.

Con diferentes monedas de diferentes valores, ya era posible hacer una buena
cuantificacin de los bienes que satisficiera a todos los componentes de este sistema
mercantil. La moneda es quiz el antecedente por antonomasia del derecho mercantil, de
hecho hoy en da sigue siendo el mtodo utilizado por todas las culturas del mundo.

Globalizacin
La globalizacin, desde el punto de vista econmico, es una tendencia derivada del
neocolonialismo que trata de hacer una zona de libre comercio a nivel internacional. La
globalizacin nace como consecuencia de la necesidad de rebajar costos de produccin
con el fin de dar la habilidad al productor de ser competitivo en un entorno global.
Numerosos grupos pacifistas y ecologistas protestan en contra de esta tendencia, a favor
de otras polticas ms proteccionistas. Otros grupos sindicalistas tambin se muestran
fuertemente opuestos a la globalizacin, pues las multinacionales trasladan puestos de
trabajo desde los pases desarrollados hasta pases del Tercer mundo, con sueldos
mucho ms bajos.

Tipos de comercio
El comercio es una fuente de recursos tanto para el empresario como para el pas en el
que est constituido: entre ms empresas vendan el mismo producto o brinden el mismo
servicio se abaratan los servicios.

El comercio mayorista (conocido tambin como comercio al por mayor o


comercio al mayor) es la actividad de compra-venta de mercancas cuyo
comprador no es el consumidor final de la mercanca: la compra con el objetivo de
vendrsela a otro comerciante o a una empresa manufacturera que la emplee como
materia prima para su transformacin en otra mercanca o producto.

El comercio minorista (conocido tambin como comercio al por menor,


comercio al menor, comercio detallista o simplemente al detalle) es la
actividad de compra-venta de mercancas cuyo comprador es el consumidor final de
la mercanca; es decir, quien usa o consume la mercanca.

El comercio interior es el que se realiza entre personas que se hallan presentes


en el mismo pas, sujetos a la misma jurisdiccin.

El comercio exterior es el que se efecta entre personas de un pas y las que


viven en otro.

Comercio

terrestre, comercio

martimo, comercio

areo y comercio

fluvial hacen referencia al modo de transportar la mercanca y cada uno es propio


de una rama del derecho mercantil, que lleva el mismo nombre.

El comercio por cuenta propia es el que se realiza por cuenta propia, para s
mismo.

El comercio por comisin es el que se realiza a cuenta de otro.

El comercio electrnico el trmino comercio electrnico (o e - commerce), hace


referencia a cualquier forma de transaccin o intercambio electrnico de bienes,
informacin o servicios, la cual facilita las operaciones comerciales y que genera
polticas gubernamentales especficas para mejorar la posicin competitividad de las
economas; cuyo intercambio se basa en la transmisin de datos sobre redes de
comunicacin como internet.

ANTECEDENTES DEL DERECHO MERCANTIL ANTERIORES A LA EDAD MEDIA


Veamos

los

antecedentes

anteriores

la

edad

media:

La actividad mercantil es tan antigua como el hombre, y aparece reflejada en todas las
pocas y en todos los lugares habitados. Son numerosos los textos de tipo mercantil
encontrados dentro de todo tipo de cultura, como lo pueblos egipcios, griegos, romanos
o fenicios. Todo este tipo de documentacin careca de un rigor legislativo, se limitaban
a ser anotaciones sobre asuntos aislados que no se englobaban en un conjunto, tal y
como

tenemos

hoy

en

da

el

derecho

Mercantil.

Destacan tres siglos antes de Cristo un conjunto de leyes a modo de legislacin marina,

perteneciente al pueblo de los Rodios, pueblo que mantena excelentes relaciones con el
pueblo romano, y se cree por tanto que influy positivamente en el famoso y posterior
decreto denominado el "Derecho romano".

El derecho romano, con su famoso Ius civile y el Ius gentium, trat de regular las
relaciones entre los propios romanos, as como las relaciones entre romanos y los
pueblos extranjeros y externos al imperio. Todo este tipo de legislacin haca referencia
ms al derecho civil actual que hoy conocemos que al propio derecho mercantil.
Como ancdota, quisiera citar un tratado expuesto por algn cesar de cuyo nombre no
puedo acordarme, que vena a decir lo siguiente "LATUM CREPIDONTE VENTRIS
IN CONVIDIO ALMITENDI" o algo as, que permita a toda persona invitada a comer,
el derecho de eructar a su gusto tanto como quisiera. Y este derecho siempre se ha
recordado hasta nuestros das, y resulta siempre el chiste fcil de aquel que con poca
educacin termina eructando en la mesa aludiendo a que en la poca de los romanos
estaba

bien

visto....

Continuando con el derecho mercantil, y volviendo de nuevo a la poca romana,


diremos que a falta de un correcto derecho mercantil, buenos eran los obligados libros
de contabilidad de los banqueros de la poca, llamados "acepti et dispensi", que
resultaron

ser

el

antecedente

de

la

contabilidad.

ANTECEDENTES DEL DERECHO MERCANTIL DURANTE LA EDAD


MEDIA
Fue durante la edad media que se separ de forma identificativa lo que vena a ser el
derecho mercantil del anterior derecho civil romano. Por primera vez, y sirviendo de
precedente, se le otorgaba al comercio su justo valor, derivado, no obstante, por el
crecimiento exponencial de las relaciones comerciales entre todos los pueblos
medievales. Distintos productos, distintas monedas, y distintas formas de comerciar
merecan su justo estudio y regulacin en una parte indivisa ajena al antiguo derecho
civil

romano.

Se cree que el derecho mercantil naci dentro de las asociaciones de gremios y


mercaderes que inundaban las ciudades medievales. De esta forman defendan de una
mejor manera sus intereses y ayudaban a una mejor integracin de los futuros
participantes al mundo del comercio. Tanto los compradores como los vendedores
estaban interesados en llegar al precio justo, tanto vale, tanto pago. La justicia por tanto
era la virtud por excelencia que caracterizaba el comercio. Surgen por tanto diferentes
tribunales de mercaderes y diferentes estatutos que mediaban y resolvan las diferencias
que

podran

ocasionarse.

Durante la alta edad media, destacan algunos tratados, siempre relacionados con leyes
comerciales martimas, como pueden ser las famosas leyes de Wisby asentadas sobre
Escandinavia, o tambin la obra conocida como "Guidon de laa mer" de origen francs
y autor desconocido, que concretaba numerosas reglamentaciones en torno al comercio
marino.
Posteriormente surgiran diferentes legislaciones repartidas por toda la geografa
europea, destacando la de Burgos del ao 1538, o las de Sevilla de 1554 o la de Bilbao
en

1737

varios

siglos

despus.

Todas estas regulaciones trataban de mantener un orden sobre el comercio justo, pero no
tenan valor vinculante ni eran perseguidos sus infractores por los gobiernos.

ANTECEDENTES DEL DERECHO MERCANTIL EN LA POCA MODERNA


Surge en Francia en el siglo XVII lo que viene a ser el nacimiento del llamado derecho
mercantil moderno tal y como lo conocemos. Se redactaron numerosos edictos y
legislaciones que por primera vez y sirviendo de precedente, comprendan y sentan las
necesidades reclamadas por las actividades comerciales.
Fue tal el impulso del derecho mercantil que poco tardo en extenderse por el resto de
naciones, celebrndose congresos y conferencias internacionales, tratando diversos
temas y acordando negociaciones entre ellas, como por ejemplo la famosa reunin de
Berna

de

1878.

En Espaa, en 1829, de la mano de pedro Sainz de Andino aparece un cdigo mercantil


de influencia napolenica que posteriormente fue modificado y sustituido en 1885. En
Italia aparece el cdigo Albertino de 1829 y en Alemania el cdigo del comercio de
1861.
Como nota final, cabe destacar tambin el cdigo de las obligaciones de Suiza de 1911
donde se regulaban de forma unida tanto las materias de derecho civil como las del
derecho mercantil.

PANORAMA ACTUAL DEL DERECHO MERCANTIL


La concepcin hoy dominante es la que entiende que el Derecho mercantil es el derecho
que regula la actividad habitual de las empresas. El concepto de Derecho mercantil gira
por lo tanto en torno a lo que es una empresa y cul es su actividad tpica. De hecho, en
la propuesta de Cdigo Mercantil (Vid., la Exposicin de Motivos, prrafos I-9 y ss.), se
delimita la materia mercantil sobre un concepto bsico: el del mercado. Y lo hace a
partir del mercado como mbito en el que actan los protagonistas del trfico, cruzan
ofertas y demandas de bienes y servicios, y entablan relaciones jurdicoprivadas objeto
de regulacin especial. De esta manera, el Derecho mercantil vuelve a ser el Derecho de
una clase de personas y de una clase de actividades, como lo fue en su origen, al que
retornan las ms modernas formulaciones positivas. Para calificar a esos mbitos,
subjetivo y objetivo, el concepto de referencia es la empresa como organizacin
econmica de produccin de bienes o prestacin de servicios, a partir de la cual se
identifica a su titular (el empresario) y a la actividad que desarrolla en el mercado. Mas
la titularidad de una empresa, criterio unitario para la calificacin del empresario
persona natural, no lo es para el empresario persona jurdica, en el que, junto al criterio
de la naturaleza del objeto social se recoge el formal de la adopcin de algn tipo de
sociedad mercantil. Mercado: el concepto empresa, a su vez, est indisolublemente
unido al concepto mercado. Empresa es aquella organizacin que produce bienes y
servicios para ofrecerlos en un mercado, en el que compiten numerosos oferentes, al que
acceden demandantes bien informados, y en el que el precio libremente establecidoacta de mecanismo de ajuste. El concepto mercado ha devenido el ms importante de

una nueva categora, la del derecho econmico, dentro de la cual ha tenido acogida el
derecho mercantil. Y la lucha por un mercado eficiente y con unos costes de estructura y
de transaccin lo ms bajos posibles es el objetivo fundamental de la poltica econmica
de las naciones, pues de esta forma se asignan los recursos de forma ms eficiente y se
maximiza la creacin de riqueza. El empuje econmico y poltico- del mercado ha
tenido un inmenso impacto en el Derecho mercantil y en su concepcin. Cada vez tiene
menos importancia social y econmica, y por lo tanto tambin jurdica, la esfera de
derecho privado mercantil es decir, los contratos que regulan la actividad comercial,
industrial, bancaria, burstil y del transporte. Y cada vez gana mayor trascendencia la
esfera relativa a la organizacin jurdica del mercado la estructura de la empresa, su
administracin y gestin eficientes, su admisin como oferente en el mercado, la
defensa de la competencia frente a prcticas anticompetitivas y abusos de posicin
dominante, la disciplina de mercado, la defensa de los consumidores, etc-. Se puede
discutir si todas estas materias y en especial las que ataen a la intervencin del Estado
en la vida empresarial- forman o no parte del Derecho mercantil. La discusin es
puramente conceptual e intrascendente (lo que no ha impedido extensos estudios
acadmicos sobre la materia). Histricamente el Derecho mercantil se limitaba a ser el
derecho privado de los negocios comerciales. Su finalidad ltima era que estas
relaciones contractuales dieran lugar a prestaciones equitativas entre las partes1 . Hoy
este ncleo histrico sigue siendo importante, pero est englobado dentro del concepto
mucho ms amplio de derecho econmico, cuya finalidad es regular todo el
funcionamiento del mercado, incluyendo las empresas oferentes y los consumidores
demandantes y en el que se engloban no solo aspectos de derecho privado sino tambin
de derecho pblico. Cul es la finalidad ltima del Derecho econmico? Sin duda que
el suum cuique, la defensa del legtimo derecho de cada uno debe seguir siendo el
norte del ordenamiento. Pero hay un segundo aspecto que no se puede despreciar: toda
norma jurdico-econmica que limite la eficiencia y transparencia de los mercados, o
establezca coste de estructura o de transaccin innecesarias, est impidiendo la
asignacin ptima de recursos 2 . Global: un ltimo factor a apuntar en la evolucin del
Derecho mercantil es su internacionalizacin como consecuencia de la creciente
interconexin de las economas, propiciadas tambin por el desarrollo de las nuevas
tecnologas y los modernos sistemas de comunicacin. Este fenmeno, que se conoce
comnmente

como

globalizacin,

es

consecuencia

de

dos

factores,

uno

eminentemente jurdico y el otro empresarial: el primero es la progresiva supresin de

los aranceles y de los controles de cambio y el segundo la revolucin del transporte y la


comunicacin, que ha abaratado radicalmente sus costes. El resultado es que est
surgiendo un mercado global de bienes y productos y ms lentamente de servicios. La
Organizacin Mundial del Comercio (OMC) es un organismo internacional que tiene
como funcin es promulgar las normas globales que rigen el comercio entre pases.
Fundada en 1994, como sucesora del GATT, ahora la integran 146 pases, sus normas
son los llamados Acuerdos de la OMC, unos extenssimos tratados internacionales
que regulan el comercio de mercancas (Acuerdos GATT), de servicios (Acuerdo
General sobre el Comercio de Servicios) y la propiedad intelectual (derechos de autor,
patentes, marcas, indicaciones geogrficas, circuitos integrados...). Todos estos acuerdos
pretenden fomentar el comercio internacional. La OMC en cambio no se ocupa de los
aspectos jurdico-privados del comercio internacional. Este rol recae fundamentalmente
en UNCITRAL, la Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho del Comercio
Internacional, fundada en 1966. UNCITRAL ha promovido la Convencin de Viena
sobre Contratos de Compraventa Internacional de Mercancas (de 1980, que s que est
en vigor en Espaa, y tiene una gran importancia en el comercio internacional) y una
Ley Modelo de Arbitraje, que ha sido adoptada por numerosos Estados (entre ellos
Espaa). Tambin en otras reas como p.e. la lucha contra el blanqueo de dinero o los
recursos propios exigidos a los bancos se han producido acercamientos entre las
normativas nacionales. Pero persiste un problema fundamental: la globalizacin, la
desaparicin de barreras entre diferentes mercados, progresa inexorablemente,
impulsada por la fuerza de los hechos y los Acuerdos de la OMC. En cambio, los
progresos en la creacin de un ordenamiento jurdico trasnacional, vigilado por rganos
supervisores trasnacionales y por tribunales internacionales han sido ms bien
modestos. Las leyes siguen siendo predominantemente nacionales, no existen
organismos supervisores que no sean estatales y la jurisdiccin sigue siendo
bsicamente estatal. Dotar a los mercados globalizados de niveles de seguridad jurdica
y supervisin como los disfrutados tradicionalmente por los operadores y consumidores
en los mercados nacionales es el gran reto de futuro del Derecho mercantil.

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