Introducao Ao Estudo Do Direito - Prof Sandra Luis

Faculdade de Direito de Lisboa
SLL - INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO I/ NOITE 1 POCA/ 2010
SUB-TURMAS 5 e 6
APONTAMENTOS DE INTRODUO AO
ESTUDO DO DIREITO
1 SEMESTRE 2010/2011
Docente:
Lus
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11
Sandra Lopes
Estes apontamentos correspondem matria das aulas

prticas da cadeira de Introduo ao Estudo do Direito
leccionada s sub-turmas 5 e 6 da Noite, no 1 semestre do
ano lectivo de 2010- 2011. Tm uma finalidade exclusiva de
auxlio aos alunos no estudo para a preparao dos exames.
INDCE
CAPTULO I: A Ordem Jurdica

1. Ordem natural e ordem social: ordem fctica; tcnica e
normativa. Ideia de normatividade
2. Diversidade de ordens normativas: ordem religiosa; ordem
moral; ordem de trato social e ordem jurdica
3. Relaes direito e moral
4. Caracterizao da Ordem Jurdica: necessidade/ imperatividade/
coercibilidade/ exterioridade/ estatalidade
5. Os fins do Direito: a Justia, Segurana Jurdica e Promoo do
Bem-estar Econmico, Social e Cultural
6. Sociedade politicamente organizada: Estado; Estado de Direito;
realizao do Direito como funo do Estado
7. Os meios de tutela pblica
8. Ramos de Direito
CAPTULO II: Fontes de Direito

1. Consideraes gerais sobre Fontes de Direito
2. Costume
3. Jurisprudncia
4. Doutrina
5. Lei
6. Direito internacional
7. Princpios fundamentais de Direito
8. Hierarquia das fontes/ normas
CAPTULO III:
Interpretao
1. A interpretao em sentido restrito
A. Noo
B. Modalidades de interpretao
a. Critrio dos sujeitos/
Interpretao autntica;
particular
fontes/ origem ou valor:

oficial; judicial; doutrinal e
b. Critrio do objectivo
Subjectivistas/
ou
fim
da
interpretao:
Objectivistas/Teses mistas; Historicistas/ Actualistas; art.

9 CC
c. Critrio dos resultados da interpretao: interpretao
declarativa; extensiva; restritiva; abrogante; enunciativa;
correctiva
2. A integrao de lacunas
a. Consideraes iniciais
b. Lacuna jurdica
c. Integrao: analogia legis; analogia jris; norma que o
interprete criaria
3. Novas perspectivas metodolgicas de concretizao ou
desenvolvimento do direito
a. Reduo teleolgica
b. Extenso teleolgica
4. Exemplos prticos e dvidas da doutrina
CAPTULO IV:
A Norma Jurdica
1. Noo e estrutura da norma jurdica

2. Caractersticas da norma jurdica
3. Classificaes de normas jurdicas
CAPTULO V:
Casos prticos
1. Casos prticos resolvidos sobre Interpretao

2. Casos prticos resolvidos sobre Integrao de Lacunas
3. Casos prticos sobre Fontes de Direito e Normas Jurdicas
4. Testes de anos anteriores
BIBLIOGRAFIA CONSULTADA:
Manuais de Introduo ao Estudo do Direito
MRS (Marcelo Rebelo de Sousa), 4 Edio 1998 Europa Amrica;

S J (Santos Justo) 3 Edio, 2006;
O A (Oliveira Ascenso) 10 Edio, 1997;
NSG (Nuno S Gomes), 2001; CM (Castro Mendes) 1994;
BM (Baptista Machado) 15 Edio, 2006;
AV/PL (Antunes Varela e Pires de Lima CC anotado);
G T (Galvo Telles) 10 Edio, 1998; F A (Freitas do Amaral) 2004;
PO (Paulo Otero), 1999;
Fernando Jos Bronze, 2002;
Outros manuais
Castanheira Neves: Metodologia Jurdica Problemas Fundamentais 1993
Karl Larenz: Metodologia da Cincia do Direito, 4 Edio 2005
Karl Engisch: Introduo ao Pensamento Jurdico, 10 Edio 2008
Gomes Canotilho/Vital Moreira: CRP anotada, 2010.
Livros de Hipteses Prticas

Marcelo Rebelo de Sousa e outros, AAFDL 1998
Carla Amado Gomes, AAFDL 1997
Pedro Ferreira Murias, AAFDL 2001
Daniel Morais, AAFDL 2008
David Magalhes: Noes Fundamentais de Direito, 2010

SUB-TURMAS 5 e 6
CAPTULO I: A Ordem Jurdica
Abreviaturas dos nomes de Autores:

MRS (Marcelo Rebelo de Sousa); S J (Santos Justo); O A (Oliveira Ascenso); NSG
(Nuno S Gomes)
CM (Castro Mendes); BM (Baptista Machado); AV/PL (Antunes Varela e Pires de Lima
CC anotado);
G T (Galvo Telles); F A (Freitas do Amaral); PO (Paulo Otero)
Aspectos a abordar:
9. Ordem natural e ordem social: ordem fctica; tcnica e

normativa. Ideia de normatividade
10.
Diversidade de ordens normativas: ordem religiosa;
ordem moral; ordem de trato social e ordem jurdica

11.
Relaes direito e moral
12.
Caracterizao
imperatividade/
da Ordem Jurdica:
coercibilidade/
necessidade/
exterioridade/
estatalidade
13.
Os fins do Direito: a Justia, Segurana Jurdica e
Promoo do Bem-estar Econmico, Social e Cultural

14.
Sociedade
politicamente
organizada:
Estado;
Estado de Direito; realizao do Direito como funo do

Estado
15.
Os meios de tutela pblica
Ordem natural e ordem social: ordem fctica; tcnica

e normativa.
Ideia de normatividade1
Introduo:
Ideia de que homem um ser social pois estabelece relaes com os

outros homens, logo necessrio que o seu comportamento seja
disciplinado por regras de organizao e de conduta. Deve-se fixar
uma ORDEM para a sua actuao
Assim surge a necessidade de:
1- Definir ordem
2- Distinguir a ordem social da ordem natural
3- Separar os vrios tipos de ordem dentro da ordem social: fctica/
tcnica / normativa
Ordem
ORDEM a conjugao de vrios elementos para a obteno de uma

funo comum (regularidade de actos). Exprime-se por leis que
traduzem o encadeamento de condutas necessrias para consecuo
dos objectivos em vista. um dado imediato da observao
sociolgica/ uma realidade.
ORDEM
NATURAL:
a ordem que no se dirige ao homem, mas visa
explicar os fenmenos naturais
Bibliografia: Santos Justo/ Oliveira Ascenso/ Nuno S Gomes
Ordem natural (ordem do SER)
I)
Explica o fenmeno botnico e o equilbrio dos organismos

animais
II)
Exprime-se por leis da fsica/ da geografia / da gentica (ex.

lei o heliocentrismo/ geocentrismo/ lei da gravitao de
Newton que explica porque os corpos caiem na vertical)
III)
Exprime-se segundo um princpio da causalidade (causa/

efeito), so cegas a consideraes de valor
IV)
A ordem natural no pode ser violada: porque se reconduz

a esquemas mentais de explicao da realidade (visa
explicar a realidade) o que pode acontecer, que esses
esquemas mentais estejam errados se um aspecto factual
contraria o enunciado dessa lei. Neste caso essa lei no se
mantm e procura-se uma nova lei para explicar a realidade
V)
As leis da natureza so posteriores aos fenmenos que

visam interpretar
ORDEM
SOCIAL:
a ordem das condutas humanas. Tem por objecto
regular a actividade humana e as relaes entre os membros da

sociedade (ideia: no h sociedade sem normas). Exprime-se atravs
de normas relacionais: regras para solucionar conflitos
Dentro da ordem social pode-se separar:
a) Ordem tcnica
b) Ordem fctica
c) Ordem normativa
Ordem Tcnica (ordem do til/ vantajoso)
I)
Exprime-se por um conjunto de regras que disciplinam a

actividade
humana
visando
realizao
de
certos
objectivos que se querem alcanar

II)
So regras condicionais: se, se quiser alcanar algo, til

que se proceda segundo uma determinada tcnica meio
para atingir um fim - orientam a aco do homem na sua
relao com os meios/ instrumentos para a obteno dos fins
pretendidos
III)
No tm imperatividade (no se impe ao homem/ no sente

um dever): caso o sujeito no queira obter um resultado no
violou um dever
IV)
Exemplos de regras tcnicas: de dana/ construo civil

(casas) / fertilizao de solos/ fabrico de carros
Ordem Fctica
I)
Consiste
na
descrio
das
condutas
humanas
nas
previses de comportamentos futuros.

II)
Tem por objecto a anlise da actividade do homem (relaes

de facto/ ser) sem que se lhe imponha o modo como ele se
deve comportar
III)
Exprime-se por leis sociolgicas 2 e econmicas, segundo as

quais diante certas condies certas consequncias tendem
a verificar-se.
IV)
Exemplos: depois de uma guerra a verifica-se uma expanso

da natalidade; lei da oferta e da procura (preos); desvio de
emprego
para
pases
com
mo-de-obra
mais
barata;
fenmenos migratrios; crime nos grandes centros urbanos

V)
So diferentes das leis naturais porque a convivncia dos

homens muda atravs dos tempos, enquanto que a ordem
A sociologia: estuda a formao/ transformao/ e desenvolvimento das

sociedades humanas, os seus factores econmicos, culturais e religiosos
natural (por exemplo das abelhas) sempre a mesma, a sua

explicao que pode mudar (mas o fenmeno o mesmo
sempre). As leis naturais so exactas e universais, j as leis
fcticas so contingentes, isto , variam no tempo e no
espao.
VI)
diferente da ordem tcnica porque a ordem fctica traduz

meras enunciaes de juzos de valor da actuao do
homem, no orientando a conduta do homem para atingir
um fim. Os socilogos, economistas e historicistas no tm o
propsito de disciplinar formas de conduta, embora as suas
concluses possam e devam influir na ordenao dos
comportamentos.
Ordem normativa (ordem do DEVER SER)
I)
a Ordem que visa orientar a conduta do homem na relao

com os outros homens. Tem um carcter intersubjectivo:
visa disciplinar as suas condutas fixando o modo como elas
se devem processar
II)
Corresponde a realidades ticas do ponto de vista do DEVER

SER (diferente da ordem natural refere-se ao SER)
III)
Dirige-se com carcter imperativo vontade do homem (o

homem sente um dever de no roubar, pois se o fizer ter
consequncias). Diferente ordem tcnica no se situa num
plano axiolgico de valores
IV)
A ordem normativa violvel porque a conduta do homem

pode adequar-se a ela ou no.
V)
Ordem normativa impe-se vontade do homem antes dele

agir. anterior aos actos que pretende regular
10
Diversidade de ordens normativas: ordem religiosa;

ordem moral; ordem de trato social e ordem jurdica
Bibliografia: Santos Justo/ Oliveira Ascenso
Dentro da ordem normativa (ordem do
DEVER SER/ TICA)
podemos
separar quatro tipos de ordens:

1. Ordem de trato social
2. Ordem religiosa
3. Ordem moral
4. Ordem jurdica
ORDEM
DE TRATO SOCIAL
a ordem definidora das regras de cortesia e de civilidade entre os

membros de uma sociedade. Integra todos os usos e praticas do
comportamento social que vai desde o modo de vestir, modo como
nos expressamos, etiqueta e deveres de respeito para com as outras
pessoas. Esta ordem visa facilitar ou tornar mais agradvel a
convivncia social.
A ordem de trato social tem uma certa vinculatividade para os seus
destinatrios: RECEIO DE ENFRENTAR SANOES SOCIAIS.
Devem-se separar os usos e prticas sociais que tm um carcter

normativo, e que portanto fazem parte da ordem de trato social, dos
que no o tm:
11
i)
Normativos gozam de uma certa vinculatividade social

decorrente da presso que o grupo exerce sobre todos os
membros para obter um certo comportamento. A sua no
observncia sancionada com uma reaco social adversa
(reprovao/ marginalizao), o que depende da cultura em
que se esta inserido. Ex: filas nos autocarros/ casamento
noiva vestir de branco/ luto morte de familiar.
ii)
No normativos - so meros comportamentos convergentes

que no integram a ordem de trato social. Trata-se de usos e
prticas
sociais
que
traduzem
hbitos
sem
carcter
vinculativo porque a conduta que se afaste deles no

objecto e presso ou sano social. Ex. uso de fato e gravata
em provas orais/ as horas das refeies.
ORDEM RELIGIOSA
Estabelece o relacionamento do homem com as divindades (sentido

de transcendncia). Encontra o seu fundamento na f e tem
expresso tanto no comportamento de cada um perante si prprio
como perante as outras pessoas.
As normas religiosas impem deveres aos homens na sua relao
com Deus: a proibio de matar, de roubar e amar o prximo
(mandamentos da Lei de Deus), so deveres do crente para com
Deus
no
para
com
os
outros
homens
sentido
de
transcendncia da regra religiosa h sanes divinas.

Tal acontece mesmo quando tais normas impem condutas nas
relaes entre os homens. De facto, as normas religiosas podem ter
expresso e produzir efeitos nas relaes entre os homens, todavia
tal ocorre de modo reflexo, enquanto resultado das relaes entre o
crente e as divindades. Ao beneficiar dos mandamentos de Deus, os
nossos semelhantes no so sujeitos activos de um direito religioso
12
imposto ao crente e estabelecido
a seu favor, mas
apenas
reflexamente beneficiam dele.
-No se devem confundir com as normas de ordem religiosa, as

normas que regulam a organizao e funcionamento das
comunidades religiosas dos agrupamentos de instituies dos
crentes das diferentes religies, pois estas so impostas pela
hierarquia e traduzem-se em regras terrenas e com sanes terrenas.
- Relaes entre a ordem religiosa e a ordem jurdica da

sociedade civil: o direito da sociedade civil garante liberdade de
culto religioso sem no entanto assumir ele prprio o contedo das
normas religiosas.
ORDEM MORAL
Traduz uma ordem normativa que estabelece os deveres de natureza

tica visando o aperfeioamento da pessoa quer perante si prpria
quer no seu comportamento (externo e interno) em relao aos
outros (com todos aqueles com que se relaciona). Implica um
conjunto de preceitos e concepes altamente obrigatrios para a
conscincia.
Sano: peso conscincia; remorsos

Caracteriza-se pela interioridade, absolutidade e espontaneidade do
dever moral
13
uma realidade dotada de alguma impreciso, por isso podem-se

separar trs grandes sectores dentro da moral:
I)
Moral de conscincia individual: est situada no ntimo

da conscincia de cada pessoa, levando-a a seguir a verdade
e a praticar o bem, afastando-se do mal. A conscincia
individual aparece com uma dupla funo: revela a norma
de conduta (ex no matar) e simultaneamente aparece como
instncia julgadora do cumprimento ou incumprimento
dos seus ditames, sancionando com remorso ou sentimento
de culpa a respectiva violao.
II)
Moral social ou positiva: comporta o conjunto de preceitos

de carcter tico existente numa determinada sociedade,
vigente num momento histrico entre os seus membros.
Temos trs tipos de moral social:
a) Moral social prpria de cada pais ou de um grupo de
pases culturalmente definido que gozam de um idntico
grau de civilizao
b) Diferentes tipos de moral social no mbito interno de
cada pas: moral social urbana e rural.
c) Regras morais dotadas de uma tendencial universalidade
que correspondem a uma conscincia moral comum. Ex.
proibio de matar/ roubar
III)
Morais particulares: conjunto de normas morais que

pautam a actividade de certos grupos fechados de pessoas
definidas em funo da profisso que exercem. Ex:
a) tica mdica ou biotica: princpios ticos que devem
pautar a investigao cientifica e tecnolgica sobre a vida
humana (clonagem/ aborto/ eutansia)
No obstante o seu carcter individual tais preceitos morais assumem relevncia

social, pois carecem de sentido para a conduta de um indivduo que vivesse isolado.
14
b) Deontologia jurdica ou jornalstica: conjunto de deveres

de natureza moral a que se encontram adstritos os
juristas ou jornalistas no relacionamento com os colegas e
na sua actividade (respeito direitos liberdades e garantias
das pessoas)
ORDEM JURDICA
A ordem jurdica:
Ordena os aspectos mais importantes da convivncia social
Exprime-se atravs de regras jurdicas
Visa a prossecuo de valores da Justia e da Segurana.
As regras jurdicas exprimem a ordem jurdica e tm a seguinte

estrutura:
Previso ou factispecie: prev um acontecimento ou estado de coisas,
ex. danificao de coisa alheia
Estatuio ou efeito jurdico: consequncia para o caso de a previso
no se verificar ex. obrigao de indemnizar
Subjacente ordem jurdica esta a ideia de um direito relativamente

estvel num certo tempo constitudo por um conjunto de normas
correlacionadas e harmnicas entre si a que se denomina Direito
Positivo, e ao qual se apontam algumas caractersticas que adiante
veremos.
Relaes direito e moral

15
Bibliografia: Santos Justo/ Oliveira Ascenso
RELAES DIREITO
MORAL
1 Separao Direito e Moral

2 Relaes de interdependncia entre Direito e Moral
1 Separao Direito e Moral (4

critrios)
I)
Critrio teleolgico:
Moral interessa-se pela relao plena do homem fim
pessoal
Direito visa a realizao da Justia para assegurar a paz
social necessria
convivncia em liberdade
II)
Critrio do objecto:
Moral: incide sobre a interioridade (motivao dos actos/

intenes do foro intimo); ocupa-se com o que se processa
no plano do pensamento e da conscincia, que so as aces
humanas internas.
Direito: atende ao que externamente se manifesta; aco
humana depois de exteriorizada
16
Critica: este critrio desvaloriza a importncia que o direito

atribui ao elemento inteno das aces humanas. Porque
disciplina aces livres, o Direito no dispensa a apreciao
de factores internos como culpa ou dolo, isto no dispensa
os motivos da actuao. Por outro lado, este critrio tambm
no atende ao relevo que a moral confere ao lado externo: a
moral exige a actuao correctamente manifestada.
III)
Critrio da Imperatividade:
Moral Unilateralidade como visa a perfeio pessoal
limita-se a impor deveres, isto perante um sujeito
moralmente obrigado, no existe uma outra pessoa a exigir
o cumprimento dos seus deveres.
Direito Bilateralidade como visa regular as relaes
sociais segundo a Justia, impe deveres e reconhece
direitos correlativos, isto quem se encontra juridicamente
obrigado face a ele existe outra pessoa que lhe pode exigir o
cumprimento desses deveres.
Critica: nem sempre assim, pois existem normas que no

so susceptveis de sano (direitos que carecem de
coercibilidade) ex: obrigaes naturais, o seu cumprimento
no judicialmente exigvel.
IV)
Critrio do motivo da aco

Moral autnoma: os preceitos morais tm a sua fonte na
conscincia de quem os deve cumprir (da pessoa que fixa a
Vide infra a matria da classificao de normas quanto sano e tambm a

matria da coercibilidade.
17
norma moral), que constitui tambm a instancia que decide

sobre o seu cumprimento ou incumprimento (sano) O
AUTOR DA NORMA MORAL A PESSOA QUE LHE DEVE
OBEDECER
Direito heternomo: A NORMA FRUTO DA VONTADE DE
UM SUJEITO DIFERENTE. Existe sujeio a um querer alheio.
Referidos os principais critrios, conclui-se que nenhum fixa de modo

certo e acabado os limites que sejam do Direito e da Moral. E no
raro, concordam os valores morais e os jurdicos.
2 Relaes de interdependncia entre Direito e
Moral
Influncia da Moral sobre o Direito: existem normas jurdicas que

tm na moral o seu fundamento. Exemplos: art. 282 do CC que fixa a
proibio de negcios usurrios; art. 13 da CRP consagra o princpio
da igualdade).
Neste sentido, coloca-se a questo de saber se ser legitimo
legalizar solues morais? Sim, desde que as normas morais
assumam relevncia social e no natureza intra-subjectiva
Recepo do Moral pelo Direito: casos em que as prprias normas

jurdicas remetem expressamente para a moral, isto as normas
morais passam a valer como Direito.
Ex:
O art. 16 da Declarao Universal dos Direitos do Homem que a CRP
acolhe, remete para as justas exigncias da moral.
18
Tambm no Direito Civil art. 280 CC negcios jurdicos cujo objecto

ou fim seja ofensivo aos bons costumes, apelando moral social
dominante.
Caracterizao da Ordem Jurdica: necessidade/

imperatividade/
coercibilidade/
exterioridade/
estatalidade
Bibliografia: Santos Justo/ Oliveira Ascenso/ Paulo Otero
Como j afirmamos, subjacente ordem jurdica est a ideia de um

direito relativamente estvel num certo tempo constitudo por um
conjunto de normas correlacionadas e harmnicas entre si a que se
denomina
Direito
Positivo5,
ao
qual
se
apontam
algumas
caractersticas.
Vamos abordar cinco caractersticas do Direito ou da ordem jurdica:
1. Necessidade
2. Imperatividade
3. Coercibilidade
4. Exterioridade
5. Estatalidade ou Estadualidade
Necessidade
Enquanto caracterstica do Direito, pode ser encarada de duas

perspectivas:
Direito visto na perspectiva da Ordem Jurdica considerado como um sistema de

normas.
19
1. Necessidade como imprescindibilidade social do Direito
Parte-se da ideia da natureza social do homem. A institucionalizao

da sociedade surge como exigncia natural da satisfao de
necessidades individuais ou colectivas do Homem. A existncia das
relaes que se estabelecem entre os membros da sociedade
enquanto expresso da convivncia social, determinam sempre a
existncia de regras que regulem ou disciplinem a maioria das
relaes sociais o direito surge como algo natural ao prprio estado
social do Homem logo o direito imprescindvel para efeitos da
sobrevivncia da sociedade ( uma realidade social inerente
condio humana).
Esta ideia da necessidade da ordem jurdica para efeitos da
sobrevivncia ou subsistncia da sociedade e do prprio Homem,
diverge das restantes ordens normativas:
Ordem de Trato Social: a sociedade pode viver perfeitamente sem as
regras de trato social, no obstante ser possvel a reduo da
qualidade de vida.
Ordem Religiosa: mesmo que se acredite que a religio essencial

condio
humana,
tal
uma
imprescindibilidade
individual
(sobrevivncia espiritual dos homens em termos individuais) e no

social (sociedade consegue viver sem religio).
Ordem Moral: aqui tambm existe uma imprescindibilidade individual
e no social. Para alm da preocupao do direito em transformar
certas regras morais em regras jurdicas, precisamente pela sua
imprescindibilidade social Mnimo tico -
2. Necessidade como fundamento do Direito
20
A interveno sobre inmeros sectores da vida social s se justifica se

existir uma razo de necessidade ou utilidade que fundamente o
Direito.
Esta razo de necessidade fundamenta o limite da fronteira da
legitimidade e no legitimidade da forma de exerccio do poder. Ex:
Interveno jurdico-penal a incriminao de condutas s deve
ocorrer se o comportamento em causa ofender os valores ou bens
essenciais da sociedade (quem estaciona no passeio no vai preso).
Interveno fiscal fixao de impostos no deve ser arbitrria, deve
haver uma fundamentao suficiente.
Imperatividade
A imperatividade atende ideia de fora obrigatria dos actos

jurdicos.
As normas jurdicas so imperativas porque a sua essncia a do
dever
ser:
escolhermos
devemos
obedecer-lhes
livremente
entre
sem
seu
possibilidade
cumprimento
de
no
cumprimento.
Por
isso,
dir-se-
que
Direito
orienta
as
nossas
condutas
independentemente da nossa vontade porque s assim se cumprir a

sua funo ordenadora indispensvel subsistncia da sociedade.
A imperatividade reforada pela sano, que a consequncia
normativamente desfavorvel prevista para o caso da violao de
uma regra e pela qual se refora a imperatividade dela. Em toda a
ordem normativa h sanes, mas nem toda a regra jurdica
assistida de sano.
21
- Discute-se se todo o direito imperativo, no sentido de que todos os

seus actos tm natureza obrigatria. A imperatividade no rene
consenso como caracterstica do direito:
1) Tese imperativista: imperatividade uma caracterstica do
Direito,
onde
imperatividade
Direito,
se
no
imperatividade no h Direito.
2) Tese
anti-imperativista:
nem
todas
as
proposies
tm
natureza imperativa
3) Concepes mistas: sntese das teses anteriores, uma parte dos
actos jurdicos tm natureza imperativa, outros actos, embora
no sejam dotados de imperatividade, devem ser reconhecidos
como jurdicos.
Exemplos de actos que no seriam imperativos, seriam os actos que
se limitam a consagrar na lei definies de certos conceitos jurdicos
ou mesmo as normas de organizao. Todavia mesmo em relao a
estas possvel perspectivar alguma imperatividade:
Normas conceituais: so regras autnomas que s ganham sentido
quando conjugadas com outros preceitos jurdicos que por elas so
esclarecidos.
Os
destinatrios
das
normas
conceituais
so os
aplicadores do Direito. Os tribunais e a Administrao devem

obedincia lei (no podem sob pena de ilegalidade da deciso,
recusar aplicar um conceito legal designadamente atravs da
articulao interpretativa entre a definio em causa e outras normas
que ganham significado luz desse conceito), e como tal tais normas
gozam de imperatividade para estes rgos. Ex: 202 CC definio de
coisa todos os negcios jurdicos que tenham por objecto coisas
devem atender a esta definio.
Normas organizatrias: ex. art 201 CRM, so sempre imperativas
para os rgos em causa, sob pena de o seu desrespeito ser
sancionado com a invalidade.
22
Como devemos ento entender a imperatividade?

- O facto de se dizer que toda a ordem jurdica imperativa, no
significa que todos os actos traduzam imperativos, isto , que toda a
regra jurdica seja um imperativo indicando uma forma como o
homem
deve
agir.
regras
que
participando
da
imperatividade da prpria ordem jurdica, no representam

imperativos tomados em si.
A imperatividade como caracterstica do Direito somente a

imperatividade da ordem normativa no seu conjunto, pois os
actos jurdicos devem encerrar (directa ou indirectamente pelo seu
contedo e funo normativas), uma determinada obrigatoriedade
susceptvel de se projectar sobre um ou vrios sujeitos.
Exterioridade
Consiste
no
facto
de
as
normas
jurdicas
disciplinarem
comportamentos que se manifestam exteriormente, o que significa

que as meras intenes sem manifestao externa no provocam
Direito, embora se d relevncia conscincia para determinar os
motivos que explicam as condutas sociais.
Ex: eu quero roubar este livro O direito no d qualquer relevncia
se no houver comportamento.
Estatalidade (Pretensa caracterstica)
Monismo Jurdico: o direito criado e aplicado pelos rgos

estaduais.
Esta teoria representado por Kelsen na sua obra a Teoria Pura do
Direito, onde considera que o Estado o Direito (isto o direito
6
Como veremos a propsito da matria da norma jurdica, h normas de conduta e

outras normas que no visam directamente regular a conduta do homem.
23
positivo) e que o Direito o Estado, enquanto conjunto de normas

dotadas de coercibilidade e emanadas das estruturas decisrias do
poder. Reduz a aplicao da norma jurdica ao Estado.
Pluralismo Jurdico: nem todo o direito criado e aplicado pelos

organismos estaduais.
O Estado no tem o monoplio da criao do direito nem a
exclusividade da sua aplicao. H normas jurdicas provenientes por
exemplo do Direito Internacional (Declarao Universal dos direitos
do Homem) e do Direito Consuetudinrio. Embora no se duvide que
em regra as normas dimanam dos rgos estaduais que exercem
uma funo legislativa, a sua aplicao feita principalmente pelo
poder executivo e as situaes de litgios dirimidas pelos tribunais.
Coercibilidade
Traduz a possibilidade de um aparelho organizado usar a fora

sempre que uma regra jurdica seja violada por aco ou omisso,
isto para obter do infractor o constrangimento para o respectivo
cumprimento, ou ento para sancionar o mesmo incumprimento.
Coercibilidade diferente de coaco porque coercibilidade traduz

a mera possibilidade de utilizao do uso da fora (representa uma
coaco virtual ou em potncia).
Coaco o efectivo uso da fora / acto ou facto de se exercer a
fora.
Exemplos de possveis expresses de utilizao da fora em Direito

(manifestaes de coaco directa ou indirecta):
1- Sanes patrimoniais ou pessoais
24
2- Execuo
forada
sobre patrimnio
ou
pessoa
de certa
prestao
3- Deteno pessoal
4- Entrada em domiclio privado
5- Expulso de certo local
6- Uso de armas de fogo
7- Uso material de fora fsica atravs de uma interveno
(militares/ foras policiais) usando meios violentos sobre as
pessoas
Quem pode exercer a fora?
O princpio geral o de que s o Estado o pode exercer coaco.

Todavia existem casos excepcionais em que se permite o uso da
fora por particulares: meios de tutela privada como a legitima defesa
ou o direito de resistncia, casos em que se permite repelir pela fora
qualquer agresso verificados certos pressupostos.
Discute-se se a coercibilidade constitui uma verdadeira
caracterstica do Direito?
1- Tese Tradicional: O Direito um conjunto de normas

garantidas pela fora ou pelo menos passveis de serem
garantidas pelo uso da fora. (1 normas; 2 fora). Esta tese
identifica o Direito com o poder do Estado, o Direito resumese fora. O uso da fora comporta duas formas de exerccio:
a) poder de constranger atravs da fora quem no faz o que
deveria ser feito; b) poder de impedir atravs da fora quem faz
o que no deveria fazer. A coercibilidade caracterstica do
Direito.
25
2- Tese do Direito como regulador da fora: entende que o

Direito um conjunto de normas que regula o exerccio da fora
(1 fora; 2 normas). Toma a fora como elemento do
contedo das normas jurdicas (o que as distingue das restantes
normas sociais) e no como algo externo situado ao nvel da
garantia
do
cumprimento
ou
de
sancionamento
do
incumprimento da norma. A coaco no simples instrumento

de realizao do direito, mas a prpria matria regulada pelo
Direito, as normas jurdicas disciplinam o quando, o como, o
quem do exerccio do poder de coaco (pessoas/ condies
procedimentos pressuposto/medida da fora).
3- Tese
configuradora
da
fora
como
elemento
no
essencial do Direito: nega coaco e coercibilidade o

estatuto de elemento caracterizador do Direito. A coaco no
elemento essencial do Direito por trs razoes:
a) Coaco no necessria a todo o Direito porque o

cumprimento
das
normas
jurdicas
por
regra
feita
espontaneamente e sem qualquer necessidade de interveno

da fora. A maioria dos destinatrios acata as normas jurdicas
por motivos que nada tm a ver com medo da sano ou
exerccio da fora pelo Estado.
b) A coaco no existe em todo o Direito: h normas em relao
s quais no existe qualquer possibilidade de exerccio da fora
para obter o seu cumprimento ou para sancionar o seu
incumprimento
c) Coaco no possvel em todo o Direito: questo de saber
quem coage o coactor (a norma que permite o uso da coaco
tambm teria que gozar de proteco coactiva e assim
sucessivamente para assumir natureza jurdica)
26
Posio a adoptar:
A considerao da coercibilidade como sendo caracterstica do
direito, determina a necessidade de todas as normas para serem
jurdicas gozarem da possibilidade de serem impostas pela fora.
Verifica-se que a coaco no necessria, no existe e no
possvel em relao a um nmero considervel de normas, que so
tidas como tendo natureza jurdica.
Coaco no existe:
Nem todo o direito pressupe coaco, por exemplo: art. 11 da CRP
os smbolos da Republica de Portugal so a bandeira e o hinos
nacional; tambm no existe mecanismo coactivo que obrigue o PR
a respeitar o art. 136 da CRP onde se estabelece um prazo 20 dias
para promulgar as leis.
Coaco no possvel:
H regras cuja sano no pode ser coactivamente imposta, por
exemplo se Estado condenado a pagar uma indemnizao, no
possvel usar a fora para executar a sentena jurdica porque quem
detm a fora justamente quem est obrigado a pagar.
Coaco no necessria:
A verdade que a motivao psicolgica ou acatamento da maioria
das
normas
jurdicas
no
passara
pelo
receio
das
sanes
decorrentes do seu incumprimento, mas antes se devera procurar no

entendimento enraizado por um processo de insero social da
necessidade do respeito de tais normas para a sobrevivncia ou
melhor vivencia de todos em sociedade.
27
Os fins do Direito: a Justia, segurana jurdica e

promoo do bem-estar econmico, social e cultural
Bibliografia: Santos Justo/ Oliveira Ascenso/ Paulo Otero/ MRS
O direito regula as relaes da vida social, conjugando interesses

conflituantes. Essa conjugao pode revestir duas formas:
1- Compatibilizao dos vrios interesses em questo
2- Sacrifcio do interesse que deve ceder em relao aos outros mais
importantes
O peso que se d aos fins do Estado, variam de comunidade para

comunidade (mais ou menos democrtica), todavia existem fins do
Estado universais que so constantes em toda a parte.
Justia
No existe um conceito unitrio de justia. Justia um conceito

complexo
que
encerra
uma
diversidade
de
perspectivas
de
enquadramento.
Segundo postulados da igreja catlica, fala-se da vontade de Deus
no corao dos homens, fala-se tambm de dar a cada um o que
seu.
Vamos por isso analisar algumas perspectivas ou modalidades de

justia enquanto fim do Direito:
28
1- Justia
comutativa:
visa
corrigir
as
desigualdades
que
possam existir nas relaes entre pessoas privadas e assegurar

a equivalncia de prestaes ou a equivalncia entre dano e
indemnizao. Tem por base uma ideia de paridade de posies
entre as pessoas nas relaes de coordenao (direito privado).
Assenta no princpio da igualdade e reciprocidade.
2- Justia distributiva: visa assegurar que os bens econmicos
sociais e culturais (vantagens que se devem receber da
sociedade) no sejam distribudos pelos cidados e classes de
modo assimtrico ou desproporcionado, de modo a no
violentar a natureza idntica do ser humano. Atende
finalidade de distribuio e situao dos sujeitos (mritos e
necessidades), conduz a desigualdade de resultados. a justia
prpria das relaes de subordinao e pertence ao direito
pblico.
A justia implica algumas ideias ou corolrios que ajudam na sua

definio:
Principio da igualdade significa que:
a) Se deve tratar igual o que igual na sua essncia: verificandose
uma
paridade
de
circunstncias
ou
situaes,
comportamento de todos os membros da sociedade deve ser

julgado segundo as mesmas regras, aplicando-se os mesmos
critrios. Ex: os seres humanos no podem ser discriminados
por razoes de sexo, idade, raa, religio, estado, situao
econmica, ideologia ou actividade poltica (vide art. 13 da
CRP).
29
b) Se deve tratar de modo desigual o que substancialmente

diferente: verificando-se desigualdade de circunstncias a
justia subjacente ao princpio da igualdade exige agora que o
tratamento jurdico a dar aos diferentes casos, implique
tambm desigualdade, pois nada h mais injusto, do que tratar
como igual o que desigual. Visa-se uma igualdade real em
termos sociais (bem estar e qualidade de vida art. 9 alinea d da
CRP) centrada na melhoria das condies das pessoas mais
desfavorecidas. A promoo da justia social passa por uma
correco das desigualdades na distribuio da riqueza e
rendimento, especialmente atravs do sistema fiscal. Ex:
criao de leis de investimento para as zonas mais pobres.
Princpio da proporcionalidade: entre as solues fornecidas pelo

direito e as situaes a que aquelas se destinam. Assenta em trs
ideias:
a) Proibio do excesso ou a necessidade: a justia passa por o
direito no poder impor sacrifcios ou leses para alm do
estritamente necessrio e tambm pela imprescindibilidade
do meio a adoptar em concreto.
Ex: a interveno da lei penal incriminadora da conduta deve
efectuar-se nos casos em que se coloquem em causa directa ou
indirectamente bens ou valores essenciais da sociedade que
sejam objecto de um juzo de reprovao tico-social fala-se
num princpio de interveno mnima do direito penal; tambm
segundo o art 337 CC o exerccio da legtima defesa deve
obedecer a um princpio de proibio de excesso, sob pena de
ser ilcito (se algum levanta a mo para bater, no pegar numa
arma e matar).
30
b) Adequao das solues s situaes reais: impondo ao decisor

a aptido do meio a usar, tendo em vista alcanar com ele o
resultado pretendido.
Ex: art. 562 e 566 CC, a restituio in natura prefervel
indemnizao em dinheiro; tambm a obrigatoriedade de
vacinas a animais atingidos por certa doena s ser uma
medida adequada se, se souber que isso suficiente para a
preveno da propagao da epidemia a animais.
c) Ideia de equilbrio: entre as prestaes envolvidas, impondo
que os interesses de uma parte no se realizem custa
do interesse da outra. Excluso de solues que conduzem a
desequilbrios de equivalncia das prestaes em termos
contratuais ou posies jurdicas em confronto.
Ex: o art. 437 do CC dispe que no caso de alterao anormal
das circunstncias em que uma das partes fundou a sua
deciso de contratar, pode ocorrer a resoluo ou modificao
do respectivo contrato; o art. 428 do CC dispe que num
contrato bilateral se, se verificar o incumprimento de uma das
partes, pode a outra invocar a seu favor a figura da excepo
de no cumprimento.
Principio da imparcialidade: impede que os titulares dos rgos do

poder politico/ Estado se beneficiem a eles prprios, parentes, scios,
colegas
quando
definem
as
regras
de
Direito,
fixando
se
impedimentos e incompatibilidades dos titulares dos rgos da

Administrao, de titulares de cargos polticos, juzes (escusas e
suspeies). Ex: art. 266 n2 da CRP
Segurana
31
Tem subjacente uma ideia de certeza para evitar o caos (desordem/

justia pelas prprias mos) e garantir a paz e a tranquilidade.
O conceito de segurana tem sido um conceito confuso, podemos

entend-lo de trs modos:
1- Como traduzindo o estado de ordem e paz que a ordem
jurdica tutela, prevendo e reprimindo os actos de agresso
contra pessoas e bens. a segurana atravs do direito que
garante a nossa existncia pessoal e social contra ataques e
perturbaes.
2- Como traduzindo uma certeza do direito: o que permite
prever os efeitos jurdicos dos nossos actos e em consequncia
planear a vida em bases firmes e estveis. Comporta a
previsibilidade de condutas.
3- Como traduzindo a proteco dos particulares em relao
ao Estado (poder). Ideia de que num Estado de Direito os
rgos devem respeitar os direitos que integram a esfera dos
indivduos.
Esta
segurana
tutelada
pelo
princpio
da
legalidade que limita a aco do Estado e tambm pela

independncia dos tribunais que decidem os recursos contra os
actos da Administrao.
Relaes entre a Justia e a Segurana
O Direito nem sempre traduz situaes ideais, muitas vezes exprime

solues possveis, surgem, por isso, conflitos de valores ao nvel da
norma jurdica: sacrificar a Justia, ou sacrificar a Segurana em nome
da Justia?
O sacrifcio deve ser parcial, no se deve afastar totalmente cada um
deles,
ideia
conjugar
ambos.
32
Deve-se
obedecer
uma
racionalidade na criao do Direito, procurando regras que conciliem

de modo racional os dois objectivos e alcanando solues que com
maior ou menor cedncia de um deles se integrem numa lgica
global de sistema.
Devemos entender que existe uma complementaridade entre estes
valores:
- Pois a Justia exige sempre segurana, no se podendo imaginar
uma sociedade justa sem um mnimo de segurana j instaurada. A
justia assenta sempre no pressuposto da segurana, dai que
potenciais conflitos entre a segurana e a justia acabam por se
reconduzir a conflitos da justia consigo mesma, isto , conflitos de
diferentes perspectivas da tutela jurdica.
- Por outro lado, tambm a segurana jurdica s se mantm se
as normas no negarem em absoluto a justia, uma vez que a
ordem que garante a paz dada pelas normas que tutelam a
segurana, quando estas sejam injustas, s a mantm e por isso, tal
ordem corre continuamente o risco de ser derrubada pela fora
(insurreio/ rebelio). A manifestao vazia do poder sendo apenas
resultado da fora tem um xito precrio. A segurana no pode
resultar da estabilizao de um poder arbitrrio alheio ou negador de
qualquer inteno tica ou imposto apenas pelo terror.
No h uma contradio entre segurana e justia, mas uma

complementaridade, a justia pressupe sempre segurana e a
segurana est ao servio da justia.
Casos hipotticos de prevalncia da segurana sobre a

justia:
Caso julgado: existe quando um mesmo conflito no pode voltar a
ser apreciado judicialmente. Todavia, sendo a sentena uma obra
33
humana e porque errar humano no se afasta a impossibilidade de

uma injustia. Ex: condenado por um crime que no cometeu
Usucapio: posse do direito de propriedade durante certo tempo
permite que o possuidor adquira a titularidade do direito. Permite a
perda do direito por parte do legtimo proprietrio a favor do
possuidor que se comporta como proprietrio. Sacrifcio da justia
decorrente
do
ttulo
legitimador.
Lei
valoriza
segurana,
estabilidade decorrente da aparncia da situao factual subjacente

posse.
Prescrio: em matria penal a lei prev que o procedimento
criminal se extingue decorridos certos prazos depois da prtica do
crime, extinguindo-se a responsabilidade criminal. A lei permite que
quem cometeu um crime fique impune, no podendo mais ser julgado
por esse facto prevalncia da segurana sobre a justia, pois a
pessoa no pode ficar eternamente espera para ser julgado.
Promoo do Bem-estar Econmico-social e

Cultural
Hoje em dia, o Estado intervm tambm na vida econmica, nas

relaes sociais e actividade cultural, isto porque conclui que os
mecanismos
de
mercado
no
asseguram
reduo
das
desigualdades existentes na colectividade: assimetrias pessoais,

funcionais e regionais.
O Estado visa garantir um patamar mnimo de bem-estar por isso, fixa

nveis salariais mnimos, penses sociais, tendencial gratuitidade de
grau de ensino (escolaridade obrigatria).
Este fim indissocivel da:

34
1- Justia distributiva
2- Segurana: a tranquilidade pblica e a estabilidade do Direito
so mais facilmente concretizveis numa comunidade onde o
bem-estar esteja genericamente partilhado pelos cidados.
Sociedade politicamente organizada: Estado; Estado

de Direito; realizao do Direito como funo do
Estado7
A forma de organizao da sociedade pressupe um Estado.

Noo de Estado: colectividade, ou seja um povo fixo num
determinado territrio que nele institui por autoridade prpria um
poder politico, relativamente autnomo.
Na definio de Estado observamos trs elementos essenciais que a
teoria tradicional pe em destaque:
1- Povo: o conjunto de cidados ou nacionais de cada Estado,
isto , ligados a um certo Estado por um vnculo de
nacionalidade que lhes reconhece o gozo de direitos polticos.
Trata-se de um conceito jurdico-poltico que no se confunde
com o conceito de:
Populao: conceito de natureza demogrfica conjunto de
pessoas fsicas residentes no territrio de um Estado, num
determinado
momento
histrico,
sejam
elas,
estrangeiras ou aptridas.
7
Bibliografia: Marcelo Rebelo de Sousa/Santos Justo/ Oliveira Ascenso
35
nacionais,
Nao: tem uma natureza cultural (cristalizao de valores

intelectuais e morais que um povo encarna e aspira realizar a
cultura manifesta-se na literatura, arte, religio, musica, moral
direito). A nao tem subjacente uma comunidade que assenta
numa convivncia mais ou menos longa de homens ligados pela
mesma
etnia,
lngua
tradies
sedimentadas
naquela
convivncia.
2- Territrio: o espao onde o povo se rege segundo as suas

leis executadas por autoridade prpria e com excluso da
interveno de outros povos.8
Integra o solo e subsolo (territrio terrestre); espao areo; mar
territorial (no caso de o Estado ter costa martima mar
territorial). O territrio de um Estado limitado por fronteiras e
define o mbito de competncias no espao dos seus rgos
supremos.
3- Poder poltico: faculdade exercida por um povo de, por

autoridade prpria, instituir rgos9 que exeram com relativa
autonomia a jurisdio sobre um territrio, nele criando e
executando normas jurdicas e usando os necessrios meios de
coaco.
Funes do Estado
O territrio proporciona uma ideia de estabilidade, por isso, um povo nmada no

tem Estado.
9
Os rgos so os centros institucionalizado de poderes e deveres que participam
no processo de formao e manifestao de vontade imputvel ao Estado.
36
Para assegurar os objectivos que constitucionalmente lhe esto

atribudos, o Estado tem de realizar permanentemente varias
actividades a que se chamam funes.
10
As funes do Estado no se encontram todas no mesmo plano, tal

determinado pela CRP. O poder constituinte gera a CRP que
condiciona o poder de reviso constitucional e as demais funes do
Estado.
1 Patamar: - funes primrias/principais ou independentes: as
que os rgos do poder politico do Estado podem realizar de uma
forma essencialmente livre ou minimamente vinculada: funo
poltica e legislativa
2
Patamar
funes
secundrias/
subordinadas
ou
dependentes: funo jurisdicional e administrativa.
Funo poltica: cabe ao Governo (art. 182 da CRP) e traduz-se na

definio e prossecuo pelos rgos do poder poltico dos interesses
essenciais da colectividade, realizando a cada momento as opes
consideradas mais adequadas para o efeito. Visa criar as condies
necessrias para a real fruio de direitos econmicos e sociais, ex:
polticas ao nvel do funcionamento dos sistemas de sade, educao
e segurana social; acesso a cargos e funes pblicas; actos
polticos negociais (acordos de concertao social, de recuperao de
empresas, contratos de investimento).
Funo legislativa: traduz-se na prtica de actos legislativos pelos

rgos constitucionalmente competentes na forma prevista na CRP e
que revestem a forma externa de lei.
10
Cabe aos rgos realizar os objectivos do Estado, sendo as funes as actividades

desenvolvidas pelos rgos para alcanar os objectivos que lhe esto constitucional
mente cometidos.
37
A funo poltica e legislativa, obedecem CRP (incluindo leis de

reviso constitucional) e condicionam as funes jurisdicionais e
administrativa, estas devem ser conformes CRP aos actos polticos
e s leis.
As funes secundrias decorrem das primrias.

Funo jurisdicional: consiste no julgamento de litgios resultantes
de conflitos de interesses privados, ou de conflitos entre interesses
pblicos e privados, bem como na punio da violao da CRP e das
leis. desempenhada por rgos independentes, colocados numa
posio de passividade e imparcialidade e cujos titulares so
inamovveis e no podem ser responsabilizados pelo julgamento das
suas decises.
Funo administrativa: consiste na satisfao das necessidades

colectivas que por virtude da prvia opo poltica ou legislativa se
entende que incumbe ao estado prosseguir. uma tarefa cometida a
rgos independentes dotados de iniciativa e parcialidade na
realizao
do
interesse
pblico
com
titulares
amovveis
responsveis pelos seus actos.
As relaes entre Estado e Direito

Ao longo da histria verifica-se uma luta contra a arbitrariedade e
jurisdio da actividade do Estado. A ideia de justia sempre esteve
presente pois tal seria uma forma de assegurar a paz:
Estado liberal visa: destruir privilgios do clero; igualdade dos
cidados perante a lei; tutelar direitos civis e polticos
38
Estado social de Direito: preocupa-se com a justia distributiva e o

bem-estar econmico e social e cultural dos cidados.
Existem vrias doutrinas acerca da relao entre o Direito e o Estado:
1- Doutrina normativista: Kelsen identifica o Estado com o Direito
e como tal o Estado agiria sempre de acordo com o Direito, pelo
que no faz sentido o problema de limitao do Estado pelo
Direito. O Direito anterior e superior ao Estado
2- Doutrina marxista: tambm aqui se entende que o Direito se
confunde com o Estado, que no passa dum instrumento nas
mos da classe dominante para sujeio das outras classes.
Crtica a estas doutrinas: o Direito no se confunde com o Estado,

mas cabe ao Direito limitar e legitimar o Estado.
O Direito visa realizar a Justia. Ao Estado incumbe instituir e garantir
a ordem jurdica que lhe deve obedincia. Logo o Estado s pode ser
de Direito.
Estado de Direito
O Estado de Direito tem na jurisdicidade a sua essncia, o Direito

fundamenta-o e define as suas competncias.
Ao longo da histria surgiram trs etapas contra a arbitrariedade:
1. Luta contra o arbtrio judicial na idade mdia (abusos dos juzes
que tratavam com brandura os ricos e severa os pobres).
2. Instaurao de uma justia administrativa de controlo dos actos
da administrao
39
3. Institucionalizao
dum
controlo
jurisdicional
das
leis:
legislador deve respeitar um direito superior que a constituio

consagra
Percorridas estas fases, ergue-se um Estado material de Direito, que

realiza a concepo personalista da justia e se caracteriza por quatro
notas:
1. O ordenamento jurdico todo estruturado e tem na lei a sua
fonte mais importante
2. So afirmados e protegidos os direitos humanos: direitos
subjectivos pblicos essncias ao Estado de Direito
3. A aco administrativa susceptvel de recurso gracioso e
contencioso que tutela os direitos dos administrados
4. A legislao jurisdicionalmente controlada: garante-se a
obedincia CRP e aos direitos subjectivos pblicos.
40

SUB-TURMAS 5 e 6
Ramos de Direito
Abreviaturas:
(Nuno S Gomes)
CM (Castro Mendes); BM (Baptista Machado); F A (Freitas do Amaral); G T (Galvo
Telles)
Aspectos a abordar:
1. Conceito
2. Critrio de distino entre Direito Pblico e Privado
3. Classificaes
41
Conceito11
O Direito estadual costuma ser concebido como uma rvore, com o
seu tronco e com os diversos ramos. A rvore representa o conjunto
da ordem jurdica, o tronco constitudo pelos valores jurdicos
superiores e princpios gerais comuns a todos os ramos de Direito e
os
ramos
so
as
vrias
partes
ou
divises
de
direito,
diferenciadas em funo da matria que as normas jurdicas

regulam (por exemplo direito constitucional, direito penal, direitos
reais, etc).
Cada ramo de Direito tem o seu objecto especfico, isto uma
determinada matria a que se dedica, que pode ser: os assuntos
constitucionais, os crimes e as penas, ou a vida privada das pessoas.
Por isso acaba por ter uma feio particular e um esprito prprio, o
que justifica a sua autonomizao.
Tradicionalmente faz-se a distino entre Direito Internacional e
direito interno, todavia para efeitos de estudo dos ramos do direito
vamos cingir-nos ao direito interno, ou Direito Estadual. Assim, em
primeirssimo lugar surge a distino clssica que se estabelece entre
Direito Pblico e Direito Privado. A separao entre estes dois ramos
de Direito muito antiga vindo j do perodo romano e o critrio
distintivo est longe de ser unnime.
Critrio de distino entre Direito Pblico e Privado 12

So avanados pela doutrina trs critrios distintivos:
1. Critrio do interesse
2. Critrio da qualidade dos sujeitos
3. Critrio da posio dos sujeitos
11
12
Vide FA p. 215.
Vide MRS, FA, NSG
42
Critrio do interesse
De acordo com este critrio as normas de direito pblico visam
proteger os interesses pblicos do Estado e as normas de direito
privado visam proteger os interesses dos privados. Assim a norma
administrativa sobre as Cmaras Municipais ou a norma fiscal sobre o
imposto automvel serve os interesses pblicos. Por outro lado a
norma civil sobre o contrato de compra e venda entre particulares ou
a norma laboral sobre o direito dos trabalhadores a frias, so normas
que servem os interesses privados de indivduos.
Crtica: apesar de este critrio ser correcto na maior parte dos casos,
a verdade que h casos em que no o :
H normas de direito pblico que protegem a realizao de interesses
dos particulares, por exemplo: as normas de processo civil visam
regular os processos que decorrem nos tribunais judiciais para
efectivao
de
direitos
civis
ou
comerciais
pertencentes
particulares.
Na normas de direito privado que visam proteger na esfera da vida
privada dos particulares certos interesses pblicos, por exemplo as
normas de direito civil destinadas a proteger os interesses dos filhos
em caso de separao ou divorcio dos pais, 13 ou a norma que dispe
que na falta de herdeiros, os bens de qualquer pessoa falecida so
atribudos a ttulo sucessrio ao Estado tais normas so entendidas
pelos civilistas como normas de direito privado simultaneamente de
interesse e ordem pblica.
13
O Estado considera ser de interesse pblico assegurar especial proteco s

crianas privadas de um ambiente familiar normal (art. 69 n2 da CRP). Por isso,
tais normas so de interesse e ordem pblica, mas nem por isso deixam de ser
normas de direito privado porque a especial proteco que concedem aos filhos
menores no se traduz na atribuio a estes de poderes de autoridade sobre os
pais. Vide FA p.251.
43
No entanto os autores14 que defendem este critrio mitigam a

validade das crticas dizendo que o direito pblico e privado, apenas
predominantemente ou essencialmente mas no exclusivamente,
tutelam respectivamente o interesse pblico e privado.15
Critrio da qualidade dos sujeitos

De acordo com este critrio direito publico aquele que regula as
relaes em que ambos sujeitos ou pelo menos um dele so sujeitos
pblicos, isto o Estado ou as outras pessoas colectivas de direito
pblico como as autarquias locais ou institutos pblicos. Por outro
lado, direito privado aquele em que ambos sujeitos da relao so
particulares, isto indivduos ou pessoas colectivas privadas como
associaes, fundaes ou sociedades.
Critica:
Este critrio tambm no serve porque muitas vezes o Estado e os
restantes entes pblicos intervm na vida jurdica exactamente nas
mesmas condies em que intervm os particulares, estando
igualmente sujeito aplicao das mesmas regras. Por exemplo o
Municpio de Lisboa pode ser condenado a pagar uma indemnizao
por danos causados a um muncipe nos termos gerais do direito
privado; o Estado tambm pode ser herdeiro de Direito; o Estado
pode arrendar, vender ou comprar bens tal como se de um particular
se tratasse, por exemplo adquirir veculos.
Critrio da posio dos sujeitos

Surge para responder as insuficincias do segundo critrio.
14
15
Com esta posio MRS.

Cfr NSG p. 230.
44
De acordo com este critrio no a qualidade dos sujeitos da relao

jurdica que serve de base distino, mas antes a posio que
nela assumem que permite a separao entre direito pblico e
privado. Assim o direito pblico aquele em que o Estado e as
pessoas colectivas de direito pblico intervm na sua posio de
supremacia
enquanto
titulares de
jus imperii
ou
poderes
de
autoridade. Por outro lado so de Direito privado as relaes em que

intervm os particulares ou mesmo o Estado e outras pessoas
colectivas de direito publico, quando actuem em posio de igualdade
ou paridade com os outros sujeitos.
Assim, quando o Estado expropria um terreno, ou cobra um imposto
age munido de poderes de autoridade, o que justifica a natureza
pblica das situaes jurdicas em causa, mas j quando compra um
automvel ou arrenda um prdio age em condies de igualdade com
a outra parte, por isso a natureza das relaes envolvidas no pode
deixar de ser privada.
Critica:
Invoca-se, por um lado, que o direito privado tambm regula certas
relaes em que os sujeitos se encontram numa situao de
desigualdade jurdica, como no caso da filiao e das relaes de
trabalho em que os filhos e os trabalhadores se encontram
subordinados aos pais e patres, e por outro lado, tambm certas
relaes de direito pblico se desenvolvem em perfeita igualdade,
como o caso de convenes jurdicas entre municpios para a
prossecuo de interesses comuns so normas de direito pblico,
mas no se pode dizer que haja nelas jus imperii.16
MRS
16
17
17
Vide NSG p. 232.

Vide p. 258.
45
Entende que o critrio da posio dos sujeitos descreve mas no

explica o essencial, isto a razo pela qual nuns casos o Estado age
dotado de poderes de autoridade e noutros no. MRS entende que em
certos casos tais poderes surgem porque est em causa um interesse
que o determina, o que vem explicar os tais poderes ou deveres
especiais. Quando o Estado ou qualquer ente pblico agem num
aposio de autoridade, o que est em causa predominantemente a
prossecuo de poderes pblicos. Quando pelo contrrio agem numa
posio de paridade est em causa predominantemente um interesse
privado. Conclui deste modo, que o interesse que traa as fronteiras
entre direito pblico e privado.
FA18
Defende um critrio combinado do interesse e dos sujeitos:
direito pblico: o sistema de normas que tendo em vista a
prossecuo dum interesse colectivo, conferem para esse efeito a um
dos sujeitos da relao jurdica poderes de autoridade sobre o outro.
direito privado o sistema de normas que visando regular a via
privada das pessoas no conferem a nenhuma delas poderes de
autoridade sobre as outras, mesmo quando pretendam proteger um
interesse pblico considerado relevante.
NSG
19
Considera que a variedade da tipologia normativa que o direito

apresenta
implica
que
os
trs
critrios
apresentados
sejam
insuficientes para traar com absoluto rigor as fronteiras entre direito

pblico e privado. Por isso, prope um critrio combinado que atende
no s ao interesse tutelado, mas tambm qualidade dos
18
19
Vide p. 250.
Vide p. 232.
46
destinatrios das normas e ainda posio dos sujeitos da relao

jurdica:
a. So normas de direito pblico as que tutelarem directamente
interesses pblicos. So normas de direito privado as que
tutelarem directamente interesses privados
b. Especialmente so de direito pblico as que relacionem
juridicamente
apenas
entes
pblicos
entre
si,
tutelando
interesses pblicos, ou relacionem juridicamente os entes

pblicos e os particulares atribuindo queles prerrogativas de
autoridade
c. So de direito privado as normas que tutelando directamente
interesses privados relacionem os sujeitos em termos de
igualdade jurdica, igualdade esta que se mantm mesmo no
caso de supra-ordenao: filiao e contrato de trabalho
SJ, BM, CM, O A, Nogueira de Brito defendem o critrio da

posio dos sujeitos.
Classificaes
Direito pblico
1. Direito Constitucional
2. Direito Administrativo: Direito do Urbanismo; Direito do
Ambiente
3. Direito Financeiro, Tributrio e Fiscal
4. Direito Processual
5. Direito Penal
47
Direito privado
1. Direito privado Comum ou Civil:20
a. Direito das Obrigaes

b. Direitos Reais
c. Direito da Famlia
d. Direito das Sucesses
e. Direito da Personalidade e Direito de Autor (recentes)
2. Direitos privados especiais

a. Direito comercial
b. Direito do Trabalho
Outros ramos de Direito com naturezas mistas 21

1. Direito Internacional Privado (doutrina no unnime na sua
qualificao como de direito publico ou privado)
2. Direito de Previdncia Social
3. Direito Bancrio
4. Direito Agrrio
Direito penal:
22
20
Note-se que a parte Geral do CC (fontes e interpretao) aplica-se ao direito

privado e ao direito pblico, constituindo assim um ponto de referncia obrigatrio
para qualquer jurista. Da mesma forma a Teoria Geral do Direito Civil, aplica-se a
todos os ramos de Direito Civil, da a sua no autonomizao.
21
Existem reas do direito em que a demarcao entre direito pblico e privado
muito difcil de fixar pois cada vez mais as diferenas entre eles tendem a esbaterse. De facto, o direito publico est com o passar do tempo a privatizar-se e o direito
privado est-se a publicizar devido ao alargamento dos fins do Estado e do sua
interveno na vida econmica social e cultural
22
Vide SJ p. 243 e O A p.347
48
No unnime a considerao do direito penal como ramo de direito

pblico. O A entende que os deveres penais so deveres dos
indivduos e o facto de as penas serem aplicadas judicialmente, no
implica que o direito penal regule a actividade do Estado. Defende
que tal actividade poder apenas respeitar ao processo, mas no ao
direito penal em si.
A maior parte da doutrina23 entende, todavia, que o direito penal tem
a natureza de direito pblico, pois sendo o conjunto de normas
jurdicas que definem os crimes e estabelecem as correspondentes
penas e medidas de segurana, visa proteger a ordem jurdica de
ataques cuja particular gravidade ofende as condies essenciais da
vida social, o que justifica a aplicao de sanes especialmente
graves.

SUB-TURMAS 5 e 6
CAPTULO II: Fontes de Direito
23
Vide MRS, SJ, NSG, FA.
49
Abreviaturas:
(Nuno S Gomes)
CC anotado);
G T (Galvo Telles); F A (Freitas do Amaral)
Aspectos a abordar:
9. Consideraes gerais sobre Fontes de Direito
10.
Costume
11.
Jurisprudncia
12.
Doutrina
13.
Lei
14.
Direito internacional
15.
Princpios fundamentais de Direito
16.
Hierarquia das fontes/ normas
Consideraes gerais sobre Fontes de

Direito
24
1. Noo:
No seu sentido jurdico formal fontes de direito so os modos de
formao ou revelao de normas jurdicas.
25
Segundo NSG fontes
so as formas do aparecimento e manifestao de normas.

Fontes formadoras: so factos normativos que estabelecem direito
novo, isto , criam, modificam ou extinguem normas jurdicas. Tm
natureza constitutiva, so inovadoras.
24
Vide FA, SJ, O A

FA p. 352; tambm 393 para FA uma coisa a fonte ou seja o facto jurdico de
onde nasce o direito, outra coisa o direito nascido dessa fonte, ou seja, uma
norma ou um conjunto de normas, por isso a lei enquanto fonte de direito no pode
ser definida como norma.
25
50
Ex.: quando uma lei revoga outra lei, ou mesmo um costume

inovador.
Fontes reveladoras: so os factos normativos que desvendam o

contedo de normas j em vigor, mas ignoradas pelo pblico. Tm
natureza declarativa, no so inovadoras.
As fontes reveladoras so relevantes para redescobrir as normas
jurdicas, cuja fonte ou texto, no carea de publicao em boletim
oficial adequado para divulgao no seio da comunidade, ou nos
casos em que publicadas, tenham cado por completo esquecimento.
Exemplos
de
fontes
reveladoras
podero
ser
doutrina
jurisprudncia.26
2. Classificao das fontes de direito:
Imediatas: produzem directamente normas jurdicas, sem qualquer

subordinao a outra fonte. De acordo com o CC, so a lei e as
normas corporativas.
Mediatas: so aquelas que s so reconhecidas como fontes de
direito na medida em que a lei lhes confere esse valor. De acordo
com o CC so assentos, os usos e a equidade.
Voluntrias: so aquelas que explicitam uma vontade dirigida

especificamente criao duma norma jurdica. Ex: lei, jurisprudncia
e doutrina
No voluntrias: so aquelas que no explicitam uma vontade
dirigida especificamente criao duma norma jurdica. Ex: costume
26
Vide FA p. 439.
51
3. Consagrao legal: art. 1 a 4 do CC
O CC adopta a tese clssica das fontes de direito: 1 lei; 2 costume;

3 jurisprudncia; 4 doutrina
Art. 1 CC - Lei e normas corporativas (note-se que a consagrao das
normas corporativas como fonte autnoma de direito fundamenta-se
em resqucios histricos, isto a criao do sistema corporativo pela
CRP de 1933, nunca inteiramente concretizado pelo Estado Novo)27
Art. 2 do CC Assentos ( este artigo foi declarado inconstitucional)
Art. 3 do CC usos ( os usos so fonte de direito na medida em que
so acolhidos pela lei)
Art. 4 do CC equidade ( esta no fonte de direito, visto que no
um facto produtor ou revelador de normas jurdicas, mas um modo de
deciso de casos concretos sem apelo a critrios genricos).
FA critica a teoria tradicional das fontes de direito e mantm o

costume ao lado da lei, enquanto fontes de Direito devido sua
relevncia, no s no direito internacional, mas tambm em muitos
pases (PALOPS) com os quais Portugal mantm fortes relaes, onde
o costume fonte de direito por excelncia.
FA: 1 costume; 2 lei; 3 doutrina; 4 jurisprudncia
O A tambm coloca o costume ao lado da lei.
Costume
27
28
Vide FA p.358
Vide FA, O A, SJ
52
28
1. Noo:
pratica
obrigatoriedade
social
reiterada
com
convico
de
Elementos essenciais da noo:

- Corpus ou elemento material/ objectivo: pratica social reiterada
ou constante, isto , uma prtica seguida pelo povo, parte dele ou
por certas instituies com uma certa durao.
Quanto durao a lei da Boa Razo no tempo do Marqus de
Pombal impunha um perodo de 100 anos para validao do costume,
F A fala de uma prtica desde tempos imemoriais, isto , que os
homens vivos em certa poca no tenham memria de quando
comeou a prtica habitual.
Este elemento corresponde ao mero uso. Os usos so prticas sociais
reiteradas sem convico de obrigatoriedade. No so modos
autnomos de criao do Direito porque, s valem na medida em que
a lei os acolher (art. 3 do CC). Por isso, ao contrrio do costume, os
usos no tm juridicidade prpria.
29
- Animus ou elemento espiritual/ subjectivo:
30
convico por
parte de quem adopta um costume, de que essa prtica imposta ou

permitida pelo Direito. Implica a conscincia ou reconhecimento pelos
membros de um grupo social de que h uma obrigatoriedade
jurdica daquela prtica, uma conscincia de que se deve agir assim
29
Vide MRS p. 155 onde se refere o art. 885 n2 do CC como exemplo de relevncia
dos usos pela lei.
30
Tambm apelidada de opinio juris vel necessitatis pelos Romanos convico de
obrigatoriedade ou licitude juridica de certa prtica
53
e que tal no deriva apenas de cortesia ou rotina. 31 Existe um sentido

de cumprimento de um dever.
A juridicidade do costume, tal como da lei, s existe se houver uma
validade normativa que lhe confira fundamento jurdico, que dada
pela conscincia jurdica geral.
Para que o costume seja fonte de direito, necessrio que a norma
jurdica por ele criada seja dotada de sano no caso de violao
(consequncia desfavorvel). Na Idade Mdia algumas sanes por
violao de costumes decorriam do prprio Rei, mas na maioria dos
casos resultavam da prpria populao (morte/ priso/ torturas/
expulso da cidade). Hoje em dia, o incumprimento de costumes
internacionais
implica
vrias
sanes:
politicas,
diplomticas,
econmicas e at militares.
Pretensos requisitos do costume (O A):

1. Consagrao legal: costume no tem de ser aceite pela lei
2. Imposio pelos rgos do poder poltico: no necessrio que
o costume seja imposto pelos rgos do Estado, e que seja
judicialmente aplicado (se a coercibilidade no essencial ao
Direito, tambm a valia do costume no depende do seu
acatamento pelos rgos do Estado). Assim, uma sentena
pode decidir contra uma regra costumeira, que esta em si no
prejudicada s quando em consequncia da persistncia a
actuao dos rgos pblicos, forem atingidos ou o uso ou a
convico de obrigatoriedade, o costume deixa de existir.
2. Relao do costume com a lei
31
A oferta do folar da Pascoa no implica uma regra jurdica, o mero uso no se

basta ao costume (O A)
54
Embora a lei seja a fons juris predominante, ela no esta acima do

costume. A juridicidade do costume radica nos mesmos valores e
princpios normativos da conscincia jurdica geral da comunidade.
Logo a relao do costume com a lei, pode ser:
Secundum legem a norma costumeira e a norma extrada da lei
tm o mesmo sentido. O costume apenas pode ter utilidade
interpretativa.
Praeter legem a norma costumeira no contraria a lei, mas vai
alm dela pois tem por objecto matria que a lei no regula. O
Costume pode ter utilidade na integrao de lacunas.
Contra legem o costume e lei esto em contradio. Por isso,
como uma lei pode revogar um costume, tambm este pode fazer
cessar a vigncia de uma lei anterior.
Importa separar o costume contra legem do desuso, pois este, no
importa a extino da lei. Por exemplo, se as autoridades tolerarem a
circulao de motociclistas sem capacete, a lei no cessou a sua
vigncia. S cessar, se, se criar a convico de que lcito proceder
assim, isto , se, se formar um costume contra legem. - No desuso
o repdio da lei menos enrgico Valia prtica do costume por comparao com a lei:
Vantagens lei: maior certeza e adequao enquanto instrumento de
transformao social/ costume: maior adaptao evoluo social
Desvantagens lei: a sua rigidez impede-a de acompanhar a
evoluo social/ costume: maior incerteza, pois de prova difcil dado
que exprime uma ordem espontnea da sociedade.
3. O costume em Portugal
32
32
Vide MRS, NSG
55
Reconhecimento do costume na lei portuguesa:

- Costume secundum legem: lei ignora-o.
- Costume praeter legem: lei ignora-o porque o art. 10 do CC a
respeito da integrao de lacunas, no se refere ao costume.
- Costume contra legem: a lei no lhe reconhece qualquer valor
jurdico porque no admite a possibilidade de a lei cessar a sua
vigncia por fora de um costume que lhe contrrio (art. 7 do CC).
Todavia:
reconhecido o costume internacional nos artigos 8 n1 e 29 n2
da CRP.
E, embora o costume no seja referido nos artigos iniciais dos CC
relativos s fontes de direito, a verdade que ele est acolhido no
art. 348 do CC, onde se prev a prova do direito consuetudinrio.
Posies dos diferentes autores:

O A:
Pode-se invocar que a prova do costume s ser relevante enquanto
admitida pela lei, todavia O A diz que se est a partir de pressupostos
errados, pois considera que o valor do costume depende no do
legislador, mas das concepes que adoptarmos sobre a juridicidade
do costume. E este est em p de igualdade com a lei. 33 O costume
um modo de revelao do direito que brota directamente da
sociedade
que
existe
independentemente
da
atitude
dos
governantes em relao a ele.

Todavia pode suceder que o Estado condicione a medida em que os
seus rgos aplicam o direito costumeiro, gerando-se perturbaes
33
Neste sentido, vide tambm FA.
56
sociais graves pelo conflito de orientaes normativas (por um lado a

lei, por outro lado o costume).
34
O costume existe, mas o Estado no
lhe confere efectividade.

Esta tenso entre o Direito e o que o Estado aplica, tende a cessar
pela derrota de um:
1. Nuns casos pela falta de aplicao coactiva, o costume
definhar as pessoas acatam a posio dos rgos pblicos
que fazem prevalecer a lei.
2. Noutros casos, o costume impe-se at a proibio da lei ser
suprida.
FA:
F A entende tambm que o costume uma fonte imediata de direito
em Portugal. Defende as teses pluralistas (pluralismo jurdico)
segundo as quais o ordenamento jurdico tem mais que uma fonte de
direito vlida. O Direito brota no s do Estado, mas tambm de
outros organismos e da prpria sociedade.
Em defesa do costume como fonte de Direito:
a. O costume tem maior legitimidade democrtica porque brota do
povo.
b. Existem vrios casos em que o costume se afirma como fonte de
direito, nomeadamente ao nvel internacional.
c. O costume tambm a principal fonte de direito nos PALOPS
d. Em Portugal o costume incide mais na rea do Direito Pblico
Exemplos de costumes:
34
O que sucedeu com os touros de morte em Barrancos.
57
Internacionais: princpio do pacta sunt servanda; principio do mare

liberum
Direito constitucional: no Reino Unido a Constituio no escrita;
Em Portugal Jorge Miranda entende que existem costumes contra
legem nos casos de: desvalorizao dos planos; desnecessidade de
deliberao para que projectos e propostas de lei sejam votados na
especialidade em Comisso desrespeitando - se o art. 168 n3 da
CRP; prevalncia da categoria Ministro de Estado sobre os demais
Ministros em desrespeito do art. 183 da CRP; aparecimento do
Presidente da Cmara Municipal como rgo autnomo do municpio
contra o art. 150 da CRP.
Direito Administrativo: existe o costume universitrio do voto de
Minerva (quando o jri est empatado sobre a nota a atribuir a um
aluno, deve decidir a favor do aluno como se Minerva deusa da
sabedoria, ajudasse o aluno); no perodo da queima das fitas
costume suspenderem se as aulas; tambm os feriados nos dias 26
de Dezembro e 2 de Janeiro.
MRS:
A relevncia do costume no depende da lei. O costume uma
forma autnoma de criao do direito que se situa ao lado da
lei, no carecendo de consagrao legal, nem de efectiva aplicao
coactiva pelos rgos do Estado.
A importncia do costume, enquanto fonte de direito inegvel,
nomeadamente ao nvel do Direito Internacional.
O desafio subjacente ao costume, reside em saber se h condies
propcias para o seu florescimento, o que depende de razes
histricas e sociais.
Nogueira de Brito:
58
Exclui que o costume seja uma fonte privilegiada de Direito e sujeitao CRP. Embora reconhea que a lei no est acima do costume
enquanto fonte de Direito.
O costume deve ser avaliado luz dos valores fundamentais da
comunidade expressos na CRP.
Jurisprudncia35
1. Noo:
Entende-se por jurisprudncia o conjunto de decises em que se
exprime a orientao seguida pelos tribunais ao julgarem os casos
concretos que lhes so submetidos.
A jurisprudncia pode ser considerada como fonte de direito quando a
mxima de deciso ou o critrio normativo que conduziu soluo do
caso concreto seja considerado vinculativo perante outro caso da
mesma ndole.
2. A jurisprudncia e os sistemas de Direito

Antes
de
determinar
em
concreto
as
situaes
em
que
jurisprudncia pode ser considerada como fonte de direito, convm

analisar o modo como ela considerada nos principais sistemas de
direito existentes do mundo ocidental.
Sistema anglo - saxnico:
A ele pertencem pases como os EUA, Canad e Gr - Bretanha.
35
Vide O A; FA; NSG; S J; MRS; Nogueira de Brito
59
Aqui est consagrado o princpio do precedente judicial de acordo

com o qual a deciso judicial de um caso concreto vincula os tribunais
a decidir os casos idnticos que apaream no futuro.36
No sistema de precedente a jurisprudncia tida como fonte de
Direito porque estando o juiz vinculado a manter a orientao
seguida, da orientao jurisprudencial inicial resultou uma regra
para deciso de novos casos (o juiz decide numa perspectiva
generalizadora a sua deciso baseia-se num critrio normativo).
Sistema romano - germnico

A ele pertencem pases como Portugal, Frana, Alemanha.
Aqui est consagrado o princpio da liberdade de deciso judicial
de acordo com o qual a deciso judicial de um caso concreto, no
constitui precedente obrigatrio para o julgamento de casos idnticos
no futuro, quer sejam, perante o mesmo tribunal quer perante
tribunais inferiores ao que decidiu primeiro.
No sistema romanstico a jurisprudncia no fonte de Direito pois a
mxima de deciso dos tribunais no elevada a regra que deve
observar-se noutros casos.
3. Possveis casos de jurisprudncia como fonte de Direito
a. Costume jurisprudencial
b. Decises dos tribunais superiores, com fora obrigatria
geral: Assentos e Acrdos do TC
c. Jurisprudncia uniformizada
36
O precedente vincula em termos verticais os tribunais inferiores, e em termos

horizontais os tribunais superiores at ao momento em que o precedente no
alterado/anulado por esse mesmo tribunal. Vide O A p. 318 e FA com posies
diferentes.
60
a. Costume jurisprudencial
Consiste na repetio de julgados que leva formao de um
costume jurisprudencial. Tem dois elementos:
Uso repetio de julgados. Implica um nmero significativo de casos
(diferente da jurisprudncia constante que abrange poucos casos).
Convico de obrigatoriedade no s para os juzes que decidem
mas tambm para os interessados directos no processo (quanto a
este ltimo aspecto, separa-se tambm da jurisprudncia constante).
Da jurisprudncia, brotam ento novas regras jurdicas, mas O A
considera que a fonte de Direito no propriamente a jurisprudncia,
mas antes o costume
b. Decises dos tribunais superiores, com fora obrigatria

geral: Assentos e Acrdos do TC
Assentos
Estavam previstos no art. 2 do CC e eram decises do STJ (Supremo
Tribunal de Justia) reunido em pleno, que fixavam doutrina com
fora obrigatria geral, isto , no caso de dvida ou contradio na
interpretao de algum preceito legal, o STJ fixava a interpretao
tida por mais adequada, com fora imperativa para futuros casos
idnticos.
37
Esta fora obrigatria geral, traduzia-se no facto de o assento vincular

para o futuro os tribunais (incluindo o prprio STJ), a Administrao
Pblica e todos os cidados.
37
O art 763 do Cdigo de Processo Civil de 1936 dispunha que: se no domnio da

mesma legislao, o STJ proferir dois acrdos que, relativamente mesma
questo fundamental de Direito, assentem sobre solues opostas, pode recorrer-se
para o tribunal pleno do acrdo proferido em ultimo lugar ( em pleno o STJ
proferia um assento em relao questo).
61
Os assentos eram considerados fonte de Direito, da a sua

insero no captulo das fontes no CC, e por isso eram tambm
publicados no Dirio da Republica.
Posteriormente, o acrdo n 810/93 do TC de 7 de Dezembro veio
julgar inconstitucional em processo de fiscalizao concreta a norma
do art. 2 do CC por violao do art. 112 n 6 da CRP (actual art. 112
n5).38
Em consequncia com a reforma do CPC os assentos foram
substitudos pelo julgamento ampliado de revista, que um meio de
uniformizao de jurisprudncia pelo STJ, mas que no vincula os
restantes tribunais.
Valor dos assentos: atendendo sua fora obrigatria geral, vinculam
todos os aplicadores do Direito
Acrdos do TC com fora obrigatria geral

Os acrdos do TC, com fora obrigatria geral esto previstos no art.
281 n1 e 3 da CRP em sede de fiscalizao abstracta e concreta e
tambm em sede de fiscalizao preventiva nos artigos 278 e 279 da
CRP.
Surgem ao abrigo da faculdade conferida pelo art. 119 n 1 g) da CRP
e39so publicados no Dirio da Republica no captulo dedicado s
fontes de Direito.
So a nica situao em que a jurisprudncia em Portugal
entendida
como
fonte
de
Direito,
pois
declarao
de
inconstitucionalidade ou de ilegalidade vincula a todos para o futuro.
Natureza jurdica das decises com fora

obrigatria geral:
38
39
Vide FA contra esta posio do TC p. 463

FA p.466
62
Discute-se se tais decises tm a natureza de lei ou se sero

jurisprudncia.
Carcter legislativo:
Tm uma prescrio normativa, pois asseguram para o futuro um
certo contedo normativo (tanto os assentos como as declaraes do
TC com fora obrigatria geral).
Carcter jurisdicional:
-as decises com fora obrigatria geral tm um carcter vinculado
porque so de emisso obrigatria uma vez verificados os respectivos
pressupostos, isto nunca so adoptadas por iniciativa do tribunal,
mas esto sujeitas ao principio do pedido. Por outro lado a lei
adoptada por livre iniciativa do legislador, independentemente de
qualquer vinculao a um pedido prvio, pelo que se pode falar numa
liberdade constitutiva da lei.
- Os acrdos esto subordinados lei; Diferentemente a lei pode
incidir sobre todas as matrias
- S a lei pode ser alterada ou suprimida, isto , tem autoreversibilidade; os tribunais no podem livremente revogar as suas
decises com fora obrigatria geral, pois o poder de Direito esgotase com a declarao com fora obrigatria geral. O acrdo deve ter
a estabilidade prpria das decises judiciais
Em concluso:
A atribuio de fora obrigatria geral a uma deciso jurisprudencial
no lhe retira carcter jurisprudencial, dado que tambm aqui o
tribunal exprime um conjunto de fontes existentes ao declarar qual
o direito que se aplica com fora obrigatria geral. O tribunal
63
realiza uma declarao abstracta do direito a aplicar ao caso 40, por

isso pode-se dizer que tais decises servem o direito constitudo e
no visam proceder a uma renovao da ordem jurdica, como
acontece na lei.
Para MRS, as decises com fora obrigatria geral tambm so actos
jurisdicionais.
c. Jurisprudncia uniformizada
Verifica-se quando os Tribunais Superiores, diante casos semelhantes
decidem adoptar as mesmas providncias para chegar a modos
uniformes de deciso, evitando-se assim, oscilaes e insegurana
nas suas decises e tambm desperdcio de actividade jurisprudencial
na deciso que novos casos idnticos aos j outrora decididos.
Pressupostos para os recursos de uniformizao de jurisprudncia:
a) Existncia de dois acrdos contraditrios quanto mesma
questo de Direito
b) Identidade da legislao a aplicar
c) Possibilidade de interpor recurso para o Tribunal Superior, em
Tribunal Pleno, do segundo acrdo.41
Valor dos acrdos de uniformizao de jurisprudncia:

No tm fora obrigatria geral: vinculam apenas no processo em que
so proferidos.
A jurisprudncia uniformizada no fonte de Direito. Os acrdos
uniformizadores de jurisprudncia tm uma eficcia meramente
persuasiva, no vinculando os tribunais inferiores a adoptar uma
determinada deciso, tal como acontece no precedente.
40
Nas restantes situaes em que a deciso do juiz no fonte de Direito, o tribunal

declara em concreto o direito a aplicar ao caso
41
Cfr MRS
64
Doutrina42
Noo:
A doutrina traduz-se nas opinies ou pareceres dos jurisconsultos
acerca duma questo de direito expostas em tratados, manuais,
monografias, pareceres.
Os jurisconsultos so juristas qualificados, em regra Docentes de
direito nas Universidades.
A doutrina elaborada pelos tericos do Direito para ser utilizada
pelos prticos do Direito:
1. D a conhecer aos prticos o contedo e significado de um
certo ordenamento jurdico positivo (d parecer sobre a melhor
forma de aplicar o direito aos casos concretos, influenciando os
tribunais nas decises que tomam).
2. influencia os poderes legislativo e judicial no exerccio das suas
funes.
A doutrina pode ser exercida:

- Por forma individual influncia dominante por exemplo de um
certo Professor em certo ramo de Direito.
- Por forma colectiva - a conhecida communis opinio doctorum
(quando se diz a doutrina unnime..)
Qual a relevncia da doutrina?
42
Vide MRS, O A, SJ e FA
65
Tem variado ao longo do Histria. Em Portugal houve pocas em que

a opinio de um doutor criava Direito, por exemplo nas ordenaes
afonsinas a Glosa de Acrcio ou a opinio de Brtolo. Tambm nas
Ordenaes Manuelinas, na insuficincia da lei, a opinio de vrios
autores (a
communis opinio doctorum) servia para resolver as
dvidas existentes e devia ser acolhida e respeitada por todos,

nomeadamente pelos aplicadores do direito.
Hoje em dia a doutrina j no considerada uma forma de
criao imediata e directa do Direito (o juiz no lhe deve
obedincia).43 Todavia, a sua influncia na vida jurdica muito
importante, nomeadamente na construo de institutos jurdicos, na
determinao de princpios gerais de direito, na feitura e na
interpretao das leis e na integrao de lacunas.
A doutrina tem assim um papel essencial como factor de evoluo
jurdica, no bom desempenho das funes legislativa, administrativa e
jurisdicional, embora no seja uma fonte directa de Direito, a verdade
que
ela
contribui
poderosamente
para
determinao
do
verdadeiro significado do Direito.44 A sua influncia depende da valia

intrnseca dos jurisconsultos, isto da sua auctoritas ou saber
socialmente reconhecido.
Exemplos desta influncia da doutrina em Portugal:

-Os
ensinamentos
de
Manuel
de
Andrade
Antunes
Varela
contriburam para a feitura e conformao do CC.

-Os projectos, escritos e crticas jurisprudncia de Marcello Caetano
influenciaram o nosso direito administrativo, at aos dias de hoje.
43
MRS, O A, S J, NSG defendem esta posio. J F A entende que a doutrina fonte

imediata de direito, vide p. 431 e ss
44
A maior parte das vezes quem prepara as leis ou os cdigos so os Professores
Universitrios, da mesma forma quando surgem dvidas jurisprudenciais, so estes
Professores que resolvem muitas das questes com os seus pareceres.
66
-Freitas do Amaral influenciou a feitura do Cdigo de Procedimento

Administrativo
influenciou
feitura
mais
recentemente
do
Cdigo
Mrio
de
Aroso
Processo
de
dos
Almeida
Tribunais
Administrativos.
Lei
Aspecto esttico
45
1. Noo:46
Existem vrias acepes para a palavra lei no campo do Direito.
-Lei como sinnimo de Direito
-Lei como um dos modos de formao de normas jurdicas
(enquanto fonte de Direito)
-Lei como diploma emanado da AR por oposio aos Decretos-lei
do Governo
Enquanto fonte de Direito, o art. 1 n2 do CC, considera a lei como

todas as disposies genricas provindas dos rgos estaduais
competentes.
A determinao precisa do conceito de lei enquanto fonte de Direito,

que o que ora nos interessa, no tem sido fcil nem to pouco
consensual, todavia para ultrapassar essa dificuldade, tem sido aceite
pela doutrina a seguinte distino:
45
O Aspecto dinmico da lei onde se abordam as matrias da publicao e cessao

de vigncia da lei, sero estudadas no prximo semestre
46
Vide O A; FA; MRS; SJ; NSG; BM
67
a) Lei formal:47 o diploma emanado por um rgo legislativo,48

que reveste uma forma pr-determinada e cujo contedo pode
abranger normas jurdicas ou comandos individuais.
b) Lei material: o diploma emanado pelo rgo competente,

com contedo normativo, contendo uma ou mais normas gerais
e abstractas, independentemente da sua forma externa.49
O direito positivo portugus refere-se a estas duas modalidades de

Lei:
- O art. 1. do CC adopta um conceito material de lei.
- O artigo 112.da CRP adopta um conceito formal de lei.
- O artigo 18.n. 3 adopta um conceito formal e material de lei.
Em regra a maioria das leis simultaneamente formal e
material., por exemplo: a lei da AR que disponha em sentido geral e
abstracto sobre a indemnizao devida s vtimas de crimes
violentos.
Mas pode suceder que os dois critrios no coincidam.
Uma lei em sentido formal pode no ter o contedo material de lei,
por exemplo: uma lei da AR que privatiza ou nacionaliza uma
47
Note-se que FA entende leis em sentido formal s as leis da AR, porque so as

nicas com nome e forma externa de lei; e considera leis em sentido material as
leis AR, dec-leis G, dec legislativo regionais. Autonomiza o regulamento como fonte
autnoma de direito vide p.403 e 509 FA
48
Em Portugal, os rgos do poder poltico com competncia para produzir actos

legislativos so a Assembleia da Repblica, o Governo e as Assembleias Legislativas
Regionais
49
Mrs considera que as leis tambm materiais so aqueles actos legislativos que
alm de serem formalmente leis, so dotados de generalidade e abstraco no seu
contedo. P.45 Nog Brito diferente este adopta a posio de O A.
68
determinada empresa; ou uma lei que promova um General a

Marechal por feitos gloriosos em combate.
Ou pelo contrrio, uma lei em sentido material pode no ter a
forma externa de lei, por exemplo um regulamento do Governo que
aprove normas gerais e abstractas (um despacho normativo que fixe
as taxas das rendas condicionadas).50
Posies na doutrina acerca do conceito

de Lei
Para O A, lei :
Um texto ou frmula significativa de uma ou mais regras, emanado
com a observncia das formas eventualmente estabelecidas de uma
autoridade competente para pautar
critrios
normativos
de
soluo de situaes concretas.

Ou seja, so trs os pressupostos da noo de lei:
1. Uma
autoridade
competente
para
estabelecer
critrios
normativos
2. Observncia de formas eventualmente estabelecidas para essa
actividade: o acto lei deve revestir a forma escrita (no h leis
orais)
3. Sentido de alterar a ordem jurdica pela introduo dum acto
normativo: a lei deve criar modificar ou extinguir normas
jurdicas
Em suma, O A adopta uma noo ampla de lei, considerando que
para a sua qualificao basta apenas a sua existncia em sentido
material.51
50
51
Cfr FA p. 402
Vide p.272
69
Para SJ a lei propriamente dita simultaneamente formal e

material, por isso define lei como: uma declarao solene com valor
normativo, ditada pela autoridade que detm a potestas normandi do
Estado com observncia da forma estabelecida.
MRS, no refere directamente um conceito de lei, todavia considera

que a contraposio deve ser entre lei meramente formal e lei
tambm material, pois esta ultima para alm de ter um carcter geral
e abstracto, deve tambm revestir a forma de lei.
Desta afirmao de MRS, parece decorrer que para se poder falar em
lei, temos que ter sempre um acto legislativo (lei em sentido
formal), isto uma lei da AR, um decreto-lei do G ou um decreto
legislativo regional, tal como decorre do art. 112 da CRP
52
Nogueira de Brito parece seguir O A.
Para efeitos de explanao da matria, vamos tambm seguir a

posio de O A e desse modo incluir na noo de lei como fonte de
Direito, no s os actos legislativos, mas tambm todos os actos
normativos emanados por Entidades Pblicas, o que significa que
vamos incluir na noo de lei tambm as normas regulamentares.
Classificao de leis53
Atendendo solenidade, as leis podem qualificar-se em:
a) Solenes
52
53
Vide p.42 e 44.

Vide SJ e NSG
70
Leis que obedecem a um procedimento especifico54

i.
Leis constitucionais
ii.
Leis ordinrias: leis da AR e decretos - leis do G
iii.
Decretos legislativos regionais
b) Comuns
Leis que no obedecem a um procedimento especfico.
i.
Leis elaboradas pelos rgos centrais do Estado, ex:

- Decreto regulamentar do G
- Resoluo do conselho de Ministros
- Portaria do Governo
- Despacho normativo do Governo
ii.
Leis elaboradas pelos rgos locais do Estado: ex

regulamentos dos Governos Civis
iii.
Leis das Regies autnomas: decretos regulamentares

regionais
iv.
Leis
das
autarquias:
ex.
posturas/
regulamentos
municipais.55
Deste leque de leis, importa distinguir as formas legislativas das

formas regulamentares, isto , separar as leis em sentido material
das leis que no o so em termos formais.56
54
Por exemplo as leis da AR so elaboradas de acordo com um certo processo

legislativo, fixado nos artigos 167 e 168 e 226 n2 da CRP, so promulgadas pelo PR
e mandadas publicar como tais art 134 b) e 119 n1 da CRP. Cfr NSG p. 174
55
Vide tambm art.238 n 3 e 4 da CRP e 254 n2
56
Vide p. 179 NSG
71
2. O regulamento57
Noo
o acto unilateral do Estado, ou de outra entidade pblica ou privada
habilitada a exercer o poder executivo (funo administrativa), que
de forma escrita, cria, modifica ou extingue normas jurdicas
subordinadas lei.
Os regulamentos esto previstos no art. 112 n 7 e 8 e 199 c) da CRP
e abrangem todas as fontes que se destinam a dar execuo s
normas contidas nos actos legislativos.
Classificao:
1. Critrio mbito
institucionais
de
aplicao:
centrais;
regionais;
locais;
Centrais: emanam do G e aplicam-se a todo o territrio. Ex decretos

regulamentares, resolues do Conselho de Ministros, portarias
ministeriais com carcter normativo e despachos normativos
Regionais: emanam de um dos Governos Regionais existentes para
regulamentar
legislao
regional
ou
nacional.
Ex
decretos
regulamentares regionais (art. 227 n1 d CRP).

Locais: emanam dos rgos das autarquias locais, para vigorarem
apenas no territrio municipal. Ex. posturas municipais
Institucionais: quando emanam de rgos competentes de institutos
pblicos/pessoas colectivas de Direito Pblico (ex. regulamento
curricular
57
pedaggico
duma
Faculdade
Vide FA, NSG, O A
72
de
Direito)
ou
de
Associaes publicas (ex o regulamento deontolgico e disciplinar

duma Ordem profissional).58
2. Critrio da obrigatoriedade: externos; internos
59
Externos: obrigam no s os rgos da Administrao, mas tambm

os cidados em geral. Gozam de publicidade
Internos: obrigam apenas os funcionrios dependentes de hierarquia
do rgo que o emite. No gozam de publicidade externa. Ex
circulares
3. Critrio da relao com a lei: regulamentos complementares ou

de execuo; autnomos e independentes
Regulamentos complementares ou de execuo: so os regulamentos
que desenvolvem a disciplina constante de uma lei, viabilizando a sua
aplicao aos casos concretos. Ex. Se uma lei dispe que os alunos
economicamente desfavorecidos podero beneficiar duma bolsa de
estudo a conceder pelos Servios Sociais da Universidade nos termos
que estes mediante regulamento venham a definir, torna-se claro que
tal norma s poder ter aplicao efectiva aos casos concretos da
vida aps criao de regulamento de execuo, que fixe: as
condies em que os interessados podem beneficiar da bolsa, os
montantes das bolsas, os documentos a acompanhar o pedido da
bolsa, etc..
Regulamentos autnomos:60 so os regulamentos emitidos pela
Administrao descentralizada ao abrigo de um poder regulamentar
prprio e autnomo. Ex. regulamentos das regies autnomas art.
58
Cfr FA p. 510
Cfr NSG p. 120 e 179. Os regulamentos internos da administrao abrangem
apenas os funcionrios subalternos de um superior hierrquico e tm por
fundamento a prpria hierarquia administrativa cfr FA p. 513
60
Cfr NSG . note-se que FA considera que regulamentos autnomos so
independentes p. 511
59
73
227 n1 da CRP; e das autarquias locais art. 241 da CRP e 13 n 1 da

lei 159/99 de 14 de Setembro, ex. posturas municipais de transito em que se define com pormenor para cada localidade quais as ruas
abertas ao publico e os locais de estacionamento.
Regulamentos independentes: so os regulamentos do Governo
emitidos ao abrigo do art. 199 c) e 112 n7 da CRP, quando o
Governo na ausncia de leis ou decretos -lei (em matrias no
legislativas por natureza e concorrenciais com a AR), opta por intervir
no legislativamente, mas pela via regulamentar. Deste modo, o
Governo exerce o seu poder prprio de editar regulamentos
necessrios para a execuo das leis, entendido em termos amplos.
Estes regulamentos revestem a forma de decreto regulamentar tal
como resulta do art. 112 n7 da CRP.
Tanto os regulamentos independentes como os autnomos, no vm
complementar uma lei carecida de regulamentao, mas visam
fixar a disciplina jurdica necessria realizao de atribuies
especficas do legislador conferidas a certas entidades pblicas
confiando no melhor conhecimento acerca da realidade com que tm
de lidar.
F A fala a este propsito de casos em que apesar de no haver
nenhum preceito legal ou constitucional que especificamente confira
um poder regulamentar, esse poder existe. Dando como exemplos: os
regulamentos
internos
da
Administrao
com
fundamento
na
hierarquia administrativa; os regulamentos relativos ao poder de

gesto do servio pelos dirigentes face s relaes especiais de poder
em que se acham os utentes (ex utentes de hospitais, escolas,
bibliotecas, museus.); regulamentos do funcionamento de rgos
colegiais ou regimentos que tm por fundamento o poder de autoorganizao da instituio.
61
61
Vide p. 514
74
Formas de regulamentos
1. Decretos regulamentares: promulgados pelo PR e referendados
pelo PM e Ministros da matria (art. 134 b) e 140 n1 da CRP) e
publicados DR (art. 119 CRP)
2. Resolues
do
Conselho
de
Ministros:
competncia
regulamentar deste rgo art. 200 CRP: no interveno

presidencial, mas publicada DR
3. Portarias: assinadas pelo ministro em razo da matria 62e
publicadas no DR
4. Despachos normativos: s usados quando a lei o prev,
subscritos por um ou mais Ministros ou Secretrios de Estado e
publicveis no DR
5. Instrues,
circulares
ofcios
circulados:
regulamentos
internos do Governo
6. Regimentos internos: estatuto de um rgo ou instituio. Ex
regimento da AR
7. Decretos regulamentares regionais: regulamentos das regies
autnomas
8. Posturas municipais: regulamentos das autarquias locais
9. Sem forma especial os regulamentos dos restantes institutos
pblicos, servios com autonomia administrativa, e mesmo os
regulamentos dos rgos colegiais das empresas privadas
concessionrias de servios pblicos.
Consideraes finais
Regulamento e Lei em sentido formal
62
Ex: Portaria que identifica os modelos para publicitao de pedidos de

licenciamento, comunicao prvia ou autorizao de operaes urbansticas.
75
Tanto a lei como os regulamentos, so materialmente actos criadores

de normas jurdicas, a diferena reside no valor formal de cada um
em relao ao outro: a lei pode revogar o regulamento, mas o
regulamento no pode revogar a lei e, se a contrariar ilegal.
Tambm a lei, em regra baseia-se unicamente na CRP, enquanto que
o regulamento s ser vlido se uma lei de habilitao atribuir
competncia
para
sua
emisso
(salvo
os
independentes que se fundam directamente na CRP).
regulamentos
63
Valia dos regulamentos enquanto fonte de Direito.

Os regulamentos de execuo tm acentuado valor, nomeadamente
quando
interpretem
oficialmente
lei,
integrem
lacunas,
desenvolvam, concretizem ou complementem aspectos vagamente

tratados na lei.
4. A Lei na CRP
A CRP identifica as fontes de origem normativa:

- Art. 8 Direito internacional
- Art. 112 Actos normativos internos
Os actos normativos da AR esto previstos nos artigos 161, 164 e 165
da CRP; os do G nos art. 198 da CRP competncia legislativa do
Governo e art. 199 c) da CRP competncia regulamentar do Governo;
a competncia legislativa das regies autnomas est consagrada no
art. 227 n1 a) a c) da CRP; a competncia regulamentar das regies
autnomas est no art. 227 n1 d) da CRP; e o poder regulamentar
das autarquias locais est previsto no art. 241 da CRP.
A CRP enquanto norma primaria de produo jurdica, tem uma
funo de no art. 112 ns 2 a 7 de determinar os critrios de validade
63
Cfr FA p. 516
76
de cada um dos actos normativos nas suas relaes com os demais,

estando subjacente uma ideia de hierarquia.
Do art. 112 decorrem dois princpios:64
1. Princpio do sistema de normas sobre produo jurdica:
previsto art. 112 n5 da CRP de acordo com o qual, nenhum
acto pode criar outros actos normativos com fora igual ou
superior ao dele prprio.
Afirma-se a tipicidade dos actos legislativos, o que comporta:
proibio
de
actos
no
legislativos
de
interpretao
ou
integrao (proibio de interpretao autentica das leis

atravs
de
regulamentos);
tambm
proibio
de
regulamentos modificativos/ suspensivos/revogatrios de leis
2. Princpio da hierarquia:65 os actos normativos no tm todos

o mesmo valor hierrquico, genericamente pode-se dizer que
no topo temos as leis constitucionais, a seguir os actos
legislativos e no fim os actos regulamentares. O princpio da
hierarquia, desdobra-se em vrios princpios:
a) Princpio
da
proeminncia
ou
superioridade
das
leis
relativamente aos restantes actos normativos art. 112 n5

CRP.
b) Principio da tendencial paridade entre leis e decretos-lei art. 112 n2 da CRP
c) Princpio da proeminncia das normas de enquadramento
sobre normas complementares: podemos separar os actos
legislativos
em
leis
de
valor
64
reforado66ou
leis
de
Vide CRP anotada de Gomes Canotilho e Vital Moreira; tambm Nogueira de Brito
Quanto s relaes entre lei e regulamento vide os artigos 112 n 5,6 e 7 da CRP
66
As leis de valor reforado, so aquelas que beneficiam de forma e procedimentos
especiais, e que regulam a produo de outras leis.
65
77
enquadramento (leis de bases, de autorizao, orgnicas

art. 112 n3 da CRP; lei de enquadramento do oramento
art. 106 da CRP; leis que carecem de aprovao de maioria
dois teros deputados art. 168 da CRP) e em leis
ordinrios.
d) Princpio da preferncia de lei lei como limite: a lei
prevalece sobre todos os actos do poder executivo, como tal
no pode ser contrariada por nenhum acto inferior a ela.
e) Princpio da precedncia de lei: lei funciona como habilitao
legal de outros actos. No existe regulamento sem lei prvia
anterior - art. 112 n7 da CRP.
f) Princpio da reserva de lei lei como fundamento: a reserva
de matria para a lei (ou reserva material de lei), existe
sempre quando a CRP prescreve que certa matria seja
regulada por lei (art. 164 e 165 da CRP). Este princpio tem
duas dimenses:
i.
Negativa: proibio que outra fonte regule a

matria, salvo quando se limite a executar a lei
ii.
Positiva: dever de a lei fixar o regime de certa

matria,
no
podendo
declinar
sua
competncia a favor de outra fonte.
Direito internacional67
1. Direito internacional
internacionais
67
pblico:
Vide NSG, O A, FA
78
tratados
acordos
So tratados internacionais os acordos de vontades celebrados entre

Estados,
que
so
aprovados
pelos
Parlamentos
nacionais
ratificados pelos respectivos Chefes de Estado, e que de forma

escrita e solene, criam, modificam ou extinguem normas de Direito
Internacional.
Exemplos de tratados internacionais: A Conveno de Viena para a
proteco da Camada do Ozono (1985), O tratado Luso - Espanhol de
amizade e no agresso (1939)
So acordos em forma simplificada: os acordos internacionais

aprovados pelos Parlamentos nacionais, mas no ratificados e apenas
assinados pelo Chefe de Estado (art. 134 b) da CRP); os acordos
inter-governamentais aprovados apenas pelos pases sobre matrias
que no pertenam competncia reservada dos Parlamentos
nacionais (art. 197 n1 c) da CRP); acordos entre organizaes
internacionais ou entre algumas delas e um ou mais Estados.
Exemplos de acordos simplificados celebrados por Portugal: Acordo
de supresso de vistos no mbito da CPLP; Protocolo de Cooperao
entre Portugal e Macau no domnio das pescas.
Em todos estes casos existe um contrato internacional de carcter

normativo, por isso, so fontes de Direito.
As normas dos Tratados e Acordos a que Portugal se tiver vinculado
vigoram na ordem interna ( art. 8 n 2 da CRP) na qualidade de fontes
normativas
internacionais,
no
portugueses.
2. Direito comunitrio
79
como
leis
ou
regulamentos
Direito comunitrio original: o texto dos tratados - Tratado de

Lisboa
Direito comunitrio derivado: o que produzido pelos rgos da
Unio Europeia e que comporta regulamentos, decises, directivas,
recomendaes e pareceres.
Regulamentos e decises: so actos obrigatrios para todos os seus
destinatrios e directamente aplicveis dentro das ordens jurdicas
dos estados membros.
Directivas:
vinculam
em
parte
os
pases
destinatrios,
mas
pressupem em regra que estes por acto normativo interno faam a

respectiva integrao e transposio para a sua ordem jurdica
nacional.
Recomendaes e pareceres: no so vinculativos.
O art. 8 da CRP n 3 consagra o princpio da aplicabilidade

directa das normas emanadas das organizaes internacionais, no
caso da Unio Europeia, dos regulamentos (direito comunitrio
derivado). Trata-se duma recepo automtica plena, no carecendo
de nenhum acto de aprovao ou ratificao. (no caso do direito
internacional
convencional
existe
uma
recepo
automtica
condicionada 8 n2 CRP).
O art. 8 n4 da CRP consagra o principio do primado do direito da
Unio Europeia sobre o direito do Estado Portugus. Isto , a
normas de direito originrio e derivado prevalecem sobre as de
Direito interno (incluindo as da CRP). O primado afirma-se:
Como aplicao preferente o direito da U E no pode ser declarado
inconstitucional nem desaplicado, o que leva a que o direito interno
ordinrio pr-existente se torne invlido ou inaplicvel.
80
Reserva de constitucionalidade desde que respeite os princpios

fundamentais do Estado de Direito Democrtico.
Princpios fundamentais de direito68
69
Noo
Para FA os princpios gerais ou fundamentais de Direito so em regra
mximos ou formulas que exprimem as grandes orientaes e valores
que caracterizam uma certa ordem jurdica ou um certo ramo do
direito.
So exigncias universais de qualquer ordenamento jurdico como
forma de legitimao e validade. Transcendem o direito positivo e so
vlidos de per si num Estado de Direito porque representam
postulados da ideia de Direito. Impem-se ao prprio legislador
constituinte porque colocam as suas opes sob o signo da Justia.
Em suma, os princpios fundamentais so expresso do Direito
Natural, e por isso interrogveis. O seu acolhimento decorre do art. 8
n1 da CRP..
Distino entre princpios e regras:

Enquanto fonte de Direito, os princpios enunciam valores ou
orientaes que se transformam em normas jurdicas. Os princpios
so fonte geradora de regras, e estas so o produto dos princpios.
Todavia, o art. 204 CRP distingue expressamente as disposies ou
regras constitucionais dos princpios nela consignados, por isso
devemos entender os princpios como frmulas com um reduzido
grau de determinabilidade que para serem aplicados necessitam da
mediao do legislador ou juiz, enquanto que as regras, tendo um
68
Santos Justo e NSG entendem que os princpios fazem parte das fontes no
intencionais de Direito, a par do costume p. 218
69
Fala-se tambm de princpios fundamentais da CRP e princpios gerais de cada
ramo de direito cfr NSG p. 205
81
maior grau de determinabilidade, so susceptveis de aplicao

imediata.
Caracterizao e importncia
Quanto forma podemos falar de:
- Princpios normativos de direito positivo que so enunciados de
modo expresso, por ex: princpio do Estado de Direito Democrtico
do art. 2 da CRP.
- Princpios gerais que so indues lgicas das normas jurdicas
positivas, partindo duma compreenso teleolgica do sistema positivo
(induzidos a partir de varias disposies legais) por ex.: princpio da
igualdade dos Ministros dentro do Governo.
A importncia
desempenham:
dos
princpios
decorre
de
trs
funes
que
1. Funo criadora de normas enquanto fontes de Direito

dimenso ontolgica (ex. o principio da boa f enunciado no art.
266 n2 da CRP d origem a varias normas do Cdigo do
Procedimento Administrativo (art. 6 A), que concretizam vrios
deveres de actuao da administrao pautados pela boa-f)
2. Funo interpretativa das leis dimenso metodolgica
3. Funo integradora das normas jurdicas: enquanto meio de
integrao de lacunas da lei dimenso axiologica
Consideraes finais:
No consensual a considerao dos princpios fundamentais como
fonte autnoma de direito SJ, NSG, FA e BM entendem que so fontes
de Direito. O A e MRS no se pronunciam. Nogueira de Brito nega a
sua qualificao como fontes autnomas de Direito.
Espcies e exemplos de princpios, vide p. 506 FA
82
Hierarquia das fontes
A expresso hierarquia das fontes/ normas

Segundo O A no h hierarquia entre regras, mas hierarquia das
fontes, isto porque as regras derivam das fontes e tambm por
natureza todas as regras vinculam.
70
Para MRS a expresso hierarquia das fontes de direito no parece a

melhor, porque em rigor no existe hierarquia entre as fontes no
sentido de ordenao de relevncia jurdica decrescente quanto aos
diversos modos de revelao de direito, mas antes quanto ao seu
modo de criao. Assim melhor falar de hierarquia de formas de
criao de Direito e no de hierarquia de fontes de direito ou de
factos normativos trata-se de hierarquia de ttulos, de matrizes de
concretizao do direito e s consequentemente de regras (O A
parece tambm ir neste sentido pois quando fala em fontes de
Direito, refere-se sua vertente de modos de criao do Direito). 71
FA considera que se pode falar de paridade de fontes e de
hierarquia de fontes. Em Portugal h casos de paridade: lei e
decreto-lei e tambm paridade lei e costume; mas a maior parte dos
casos utilizada a expresso hierarquia das fontes: 1CRP, 2 lei
valor reforado, 3 lei simples e 4regulamento.72
BM entende com razo que a hierarquia das normas depende da
hierarquia das fontes em que esto contidas.73
A hierarquia das fontes na doutrina74

70
71
72
73
Vide
Vide
Vide
Vide
p.
p.
p.
p.
581
154
563
167
83
Hierarquia para MRS75

1. CRP formal e costume constitucional
2. Lei de reviso constitucional
3. Factos criadores de direito internacional: actos e costumes
4. Actos polticos stricto sensu actos que condicionam o exerccio
da funo legislativa - ex: programa do governo; moo de
censura ao governo; decreto do PR que dissolva a AR ou declare
o estado de sitio ou emergncia
5. Leis em sentido formal: leis reforadas e leis comuns: leis e
decretos-lei; num mesmo plano situam-se os costumes em
matrias legislveis.
6. Decretos legislativos regionais: CRP submete-os as leis gerais
da Repblica e aos decretos-lei do Governo 112 n 4 e 5 da CRP
7. Acrdos do TC com fora obrigatria geral. Acima dos actos
jurisdicionais e dos actos da Administrao
8. Actos da administrao unilaterais e normativos: regulamentos.
No mesmo plano os costumes administrativos
9. Contratos administrativos: criam direito
10.
Actos
jurisdicionais
no
normativos
actos
administrativos
Hierarquia para FA
76
1. Fontes internacionais: costumes, tratados e jurisprudncia.

Abarca o Direito Internacional Geral ou Comum ou ius cognes
74
Sem grandes concretizaes defendo a seguinte hierarquia: 1 Direito

internacional geral, 2 Direito da unio europeia, 3 Direito constitucional, 4 Direito
Internacional Publico e 5 direito ordinrio.
75
Vide p. 157
76
Vide p. 567
84
( art. 8 n1 da CRP), o Direito Internacional Convencional ou

particular (art. 8 n2, art. 278 n1 e 280 n3 CRP) e o direito da
Uniao Europeia ( art. 8 n3 e 4 da CRP). Como se verifica, FA
defende o primado do Direito Internacional sobre a CRP
2. CRP
3. Direito ordinrio ou infra-constitucional:
a. Lei e costume em paridade
b. Regulamentos e praxes administrativas em paridade
Hierarquia para NSG

1. Princpios jurdico-fundamentais
2. CRP e leis de reviso constitucional
3. Direito Internacional Geral (incluindo costume) e Convencional
(tratados e acordos internacionais
4. Decretos do PR
5. Leis e decretos-lei, resolues da AR com eficcia normativa
6. Decretos legislativos regionais
7. Decretos regulamentares
8. Decretos regulamentares regionais
9. Resolues normativas do Conselho de Ministros
10.
Portarias
despachos
normativos
(regulamentos
ministeriais)
11.
Regulamentos dos Governadores Civis
12.
Regulamentos
das
autarquias
locais
(posturas,
regulamentos e regimentos, entre os quais no h hierarquia)

85
13.
Regulamentos dos entes pblicos intermdios.
Conflitos de fontes
Baptista Machado77 refere algumas regras importantes que auxiliam a
resolver os conflitos entre actos normativos de direito interno.
Existem trs critrios gerais para resolver conflitos de normas:
1. Critrio da posteridade quando conflito entre fontes da
mesma hierarquia prefere a lei mais recente: lei posterior
derroga lei anterior art. 7 CC
2. Critrio da especialidade - quando conflito entre fontes da
mesma hierarquia lei especial prevalece sobre a lei geral ainda
que esta seja posterior, salvo se outra a inteno inequvoca do
legislador art. 7 CC
3. Critrio da superioridade quando conflito entre fontes de
hierarquia diferente: lei superior derroga lei inferior, isto as
normas de hierarquia superior, prevalecem sobre as normas de
hierarquia inferior.
Podem-se ainda apontar algumas ideias que tambm so teis na
resoluo de conflitos entre normas:
a. Entre lei e decreto-lei no h hierarquia, pode suceder que
Governo regule por decreto-lei matria reservada de lei da AR,
nesse caso o diploma padece de inconstitucionalidade orgnica.
b. O decreto regulamentar ou decreto simples do Governo no
pode violar disposto numa lei ou decreto-lei sob pena de
ilegalidade.
77
Vide p. 167 e ss.
86
c. As portarias genricas e os despachos normativos subordinamse aos decretos regulamentares e aos decretos simples
d. Alm das matrias reservadas de competncia exclusiva da AR
ou do Governo, h matrias de competncia conjunta, nestes
casos prevalece sempre a lei posterior, por exemplo um
decreto-lei pode revogar uma lei ou o inverso.
e. Entre o direito regional (decretos legislativos regionais e
decretos regulamentares regionais), e o direito estadual no h
relao de hierarquia, cada um tem por fora da CRP a sua
esfera de competncia limitada.
f. As autarquias locais s tm competncia normativa de tipo
regulamentar (posturas e regimentos). O direito regulamentar
do Estado tem precedncia sobre o direito regulamentar das
autarquias,
sem
prejuzo
da
autonomia
constitucional
reconhecida. Assim, fora da sua competncia autnoma, as

Autarquias devem respeitar as leis estatais sob pena de
ilegalidade. Por exemplo: um regulamento municipal sobre
edificaes no deve contrariar uma lei sobre edificaes
urbanas.
g. Pode suceder que num decreto-lei se preveja que certos dos
seus preceitos sejam revogados ou alterados por simples
portaria ou interpretados por despacho.
87

SUB-TURMAS 5 e 6
CAPTULO III: Interpretao

(Nuno S Gomes)
88

CC anotado);
G T (Galvo Telles); F A (Freitas do Amaral)
Aspectos a abordar:
1. A interpretao em sentido restrito
2. A integrao de lacunas
3. Novas perspectivas metodolgicas de concretizao
ou desenvolvimento do direito
4. Exemplos prticos e dvidas da doutrina
Consideraes gerais:
Depois de termos analisado e definido o Direito, e de termos
concludo que este se manifesta atravs de regras jurdicas, vamos
agora determinar o sentido da regra para poder solucionar o caso
concreto ou a situao da vida com que o aplicador do Direito se
depara.
Fala-se de interpretao em termos amplos no sentido de abranger
todas as modalidades de determinao da regra jurdica, abarcando
nesse conceito:
-A interpretao em sentido estrito: a determinao do sentido da
regra
-A integrao de lacunas: o preenchimento do vazio jurdico, depois
de se concluir pela via da interpretao que no existe regra na fonte
-Novas
perspectivas
desenvolvimento
do
metodolgicas
direito:
os
de
autores
concretizao
incluem
aqui
ou
outras
modalidades de determinao de regras que no cabem no conceito

de interpretao porque ultrapassam a letra da lei.
89
Os artigos relevantes do CC para o estudo desta matria so os

artigos: 8, 9, 10, 11 e 13.
Interpretao em sentido estrito
Aspectos a abordar:
1. Noo
2. Modalidades de interpretao
a. Critrio
dos
sujeitos/
fontes/
origem
ou
valor:
Interpretao autntica; oficial; judicial; doutrinal e particular

b. Critrio
do
objectivo
ou
fim
da
interpretao:
Subjectivistas/
Objectivistas/Teses mistas; Historicistas/ Actualistas; art. 9
CC
c. Critrio dos resultados da interpretao: interpretao
declarativa; extensiva; restritiva; abrogante; enunciativa;
correctiva
Noo
Tal como j foi referido, a interpretao em sentido restrito consiste
na determinao do sentido da regra que decorre da fonte, de forma
a poder resolver o caso concreto. Imaginando que a regra uma obra
de arte, um quadro por exemplo, pela via da interpretao vai-se
determinar o significado de cada trao da pintura.
90
Modalidades de interpretao
Os autores apresentam vrias modalidades de interpretao, de
acordo com diferentes critrios. Temos trs critrios principais, que
convm analisar:
1. Critrio dos sujeitos/ fontes/ origem ou valor
2. Critrio do objectivo ou fim da interpretao
3. Critrio dos resultados da interpretao
Modalidades de interpretao quanto ao sujeito/ fonte/

valor78
Este critrio atende, por um lado, entidade que faz a interpretao

e, por outro lado, ao valor que essa interpretao tem relativamente
aos restantes sujeitos interpretes e aplicadores do Direito.
Quanto a este critrio podemos falar de:
a) Interpretao autntica
b) Interpretao oficial
c) Interpretao judicial
d) Interpretao doutrinal
e) Interpretao particular
78
A doutrina adopta genericamente quanto a este critrio as modalidades de

interpretao referidas. Todavia pela aparente dissemelhana, convm referir a
posio de MRS. MRS faz a distino entre auto-interpretao (se feita pelo
mesmo rgo que elaborou a lei) e hetero-interpretao (feita por rgo diferente
do que elaborou a lei), incluindo no mbito desta a : hetero-interpretaao
legislativa, administrativa, jurisdicional e doutrinal. Duas notas devem ser referidas
quanto a esta posio: primeiro a interpretao legislativa corresponde
genericamente interpretao autntica e a interpretao administrativa
corresponde oficial; segundo no se descarta a possibilidade de
autointerpretaao legislativa no caso de um decreto-lei do Governo interpretar um
regulamento seu, e tambm situaes de auto-interpretao administrativa, no
caso inverso
91
Interpretao autntica
2 Requisitos:
1.feita por lei de valor igual ou superior ao da norma interpretada.

Interpretao feita por uma nova lei que se dirige a fixar o sentido
normativo de uma lei anterior. Esta nova lei uma lei interpretativa
(art. 13)
Ex:
Lei interpretada: lei da AR que diz que quem conduzir sob efeito
de substncias psicotrpicas, deve ser punido com coima
Lei interpretativa: lei da AR ou decreto-lei do Governo que diz
que se devem incluir tambm medicamentos, no conceito de
substncias psicotrpicas
2. A interpretao autntica vinculativa para todos os

aplicadores do direito, ainda que esteja errada.
Interpretao oficial
2 Requisitos:
1.feita por lei (em sentido amplo) de valor inferior ao da lei
interpretada
Ex:
Lei interpretada: lei da AR que diz que quem conduzir sob efeito
de substancias psicotrpicas, deve ser punido com coima
Norma interpretativa portaria do Ministro da Administrao
Interna que diz que se devem incluir tambm medicamentos no
conceito de substancias psicotrpicas
2. No tem efeito vinculativo para os outros (tribunais,

particulares), no tem eficcia externa devido ao art. 112 n5 da CRP
92
que o impede (as leis de valor inferior no podem alterar ou

contradizer
sentido
normativo
das
leis
hierarquicamente
superiores). Tem uma eficcia meramente interna, isto , vincula

apenas em termos de obedincia hierrquica (obriga apenas os
agentes
administrativos
subordinados
entidade
que
fez
interpretao oficial).
Situao particular que suscita dvidas:

Qual o valor da interpretao feita por despacho normativo do
Ministro da tutela, nos casos em que a prpria lei a estabelecer que
as dvidas suscitadas na sua aplicao devem ser resolvidas por
despacho ministerial?
Temos 2 posies na doutrina:
1. H quem entenda que temos uma interpretao autntica, feita
por delegao da lei interpretada. Paulo Cunha (consultar livro
de Nuno S Gomes)
2. A
maior
parte
da
doutrina
entende
que
temos
uma
interpretao oficial, porque a Constituio fixa a escala

hierrquica das leis, no podendo as leis de grau inferior alterla
o art. 112, n 2 CRP estabelece limites delegao
de poderes
no possvel atribuir, por delegao, competncia
legislativa a entidades que s tm competncia
regulamentar
Interpretao Judicial
1. Feita pelos tribunais num processo
93
2. S tem valor vinculativo no processo em si. Fora do processo,

apenas pode persuadir pela fora e exactido dos argumentos
(invocao de jurisprudncia).
Interpretao doutrinal
1. Feita fora das condies que caracterizam as situaes
anteriores. Por juristas ou jurisconsultos
2. No tem qualquer fora vinculativa, mas pode persuadir: em
resultado do prestgio do intrprete ou da coerncia lgica da
argumentao
Interpretao particular
1. Feita por qualquer cidado comum, no jurista (quanto a estes
fala-se de interpretao nos termos do art. 6 do CC)
2. No tem qualquer fora vinculativa
Modalidades de interpretao quanto ao objectivo

ou fim
Este critrio, decorre de correntes doutrinrias de interpretao que

surgiram no sculo XIX, atravs das quais se pretendia saber as
finalidades da interpretao.
Quando estamos a interpretar que sentido da lei pretendemos obter?
Subjectivistas/ Objectivistas/ Teses mistas

Subjectivistas:
Tese elaborada pela escola clssica alem, representada por Savigny
e Heck no inicio do sec. XIX.
94
Visa determinar o pensamento do legislador ou mens legislatoris,

isto a vontade da pessoa concreta que fez a lei.
Vantagens: certeza e segurana, porque s existe um sentido
possvel da lei, o do legislador
Desvantagens: dificuldades em determinar nos tempos de hoje a
vontade concreta do legislador porque as leis resultam de rgos
colegiais.
Objectivistas:
Tese defendida por Radbruck no final do sec. XIX.
Visa determinar o sentido intrnseco da lei, desligado da vontade de
quem a fez. como se a lei ganha-se vida prpria. limitada
apenas pelos elementos lingusticos e sistema de Direito em que se
insere. Est em causa determinar a mens legis
Vantagens: maior adaptao s exigncias de justia e necessidades
do caso concreto. A lei tem virtualidades prprias alm daquelas que
o legislador lhe deu. Nem sempre o legislador se exprime da melhor
forma e a prpria lei pode abranger casos no previstos pelo
legislador.
Desvantagens: falta de unanimidade quanto determinao do seu
sentido
Teses mistas ou de sntese79

Defendidas por Larenz e Engisch no inicio do sec. XX. De acordo com
estas teses pretende-se retirar o que existe de verdade nas teorias
subjectivistas e nas objectivistas. Assim, defende-se que o sentido da
lei no se identifica com a mens legislatoris, mas tambm no a
dispensa, antes o resultado de um processo que considera todos os
momentos, o objectivo e o subjectivo: preciso conhecer a deciso
79
Vide SJ 323
95
do legislador e os fundamentos em que se apoia para se acomodar e

adaptar a lei ao presente.
Historicistas/ actualistas
Historicistas:
Visa-se determinar o sentido da lei no momento da sua criao e
entrada em vigor.
Vantagens: maior certeza e segurana dado que se determina o
sentido no mbito das circunstancias da sua criao.
Desvantagens: no atende ao carcter de durabilidade das leis. As
leis no so feitas para vigorarem apenas um ou dois anos, e por
vezes o sentido inicial da feitura no se coaduna com as mudanas
sociais que entretanto podem ocorrer.
Actualistas:
Visa-se determinar o sentido da lei no momento da sua interpretao.
Vantagens: maior adaptao s exigncias da vida (dado que se
interpreta uma lei que pode ter 30 anos, luz das exigncias de
hoje). Impede que tenham que se estar sempre a fazer novas leis.
Desvantagens: pode levar a situaes de arbtrio. Aplicaes de leis a
casos, que no se compadecem com tal soluo (desfasamento da
realidade).
Quais os elementos de interpretao decisivos nestas

diferentes teses?
Teses subjectivistas e historicistas: elemento histrico essencial
Teses objectivistas e actualistas: elemento literal + teleolgico e
sistemtico
96
Posio do legislador portugus quanto a estas teses:
Art. 9 do CC
Teses objectivistas/ subjectivistas/ Teses mistas: BM/ AV/ SJ/CM

Da expresso Pensamento legislativo usada no n1 do art.9 decorre
que o legislador portugus no se quis comprometer com nenhuma
das teses, o ento Ministro da Justia Antunes Varela escreveu que
colocando-se
deliberadamente
acima
da
velha
querela
entre
subjectivistas e objectivistas, a nova lei limitou-se a consagrar uns

tantos princpios que considerou aquisies definitivas da cincia
jurdica, sem curar grandemente da sua origem doutrinaria (in BM)
No se fala em pensamento do legislador/subjectivismo nem em
pensamento da lei/ objectivismo.
Indcios objectivismo:
1. Referencia ao elemento literal: a expresso..a partir dos

textos..no art.9 n1 e a expresso ..na letra da lei um mnimo
de correspondncia..no art.9 n2 afastam o subjectivismo,
pois:
sentido
da
lei
deve
ter
um
mnimo
de
correspondncia na lei
2. Art. 9 n.3 refere-se ao legislador em abstracto que racional,
justo e sbio, e no se refere ao legislador em concreto muitas
vezes precipitado, incorrecto e infeliz (BM+ AV)
Indcios subjectivismo:
97
1. Art. 9 n.1 interpretao no deve cingir-se letra da lei

consagra a menor importncia da lei
2. Art. 9 n.1 consagra o elemento histrico essencial s teses
subjectivistas circunstancias em que a lei foi elaborada
Teses mistas defendidas, por:

Santos Justo80/ Antunes Varela (tambm Alemanha por Larenz e
Engisch)
O sentido da lei no se identifica com a mens legislatoris, mas
tambm no a dispensa, o resultado de um processo que considera
todos os momentos, objectivos e subjectivos.
preciso conhecer a deciso do legislador e os fundamentos em
que se apoia para se adaptar a lei ao presente.
Segundo AV O art. 9, afasta os excessos dos objectivistas que no
atendem s circunstncias histricas em que a norma nasceu (art. 9
n.1) e condena os excessos dos subjectivistas que prescindem por
completo da letra da lei para atender apenas vontade do legislador.
(9 n.2).
Teses objectivistas defendidas, por:

MRS e O A: art. 9 objectivista porque a lei deve valer uma vez
integrada na ordem social, verificando-se um apagamento do
legislador aps o acto de criao normativa sentido da fonte na
ordem social. A lei necessariamente aberta a todos os estmulos
que nela provocam alteraes histricas, mas se o objectivo do
legislador tiver ficado perceptvel na lei, o intrprete no o pode
ignorar.
80
Vide p. 323
98
Ego/ SLL: objectivismo mitigado, porque vai buscar elementos

histricos de interpretao.)
Interpretao objectivista: essencial elemento literal/ sistemtico/

teleolgico
Interpretao subjectivista: essencial elemento histrico
Teses actualistas/ historicistas

O acolhimento das teses historicistas decorre da expresso atender
s circunstncias em que a lei foi elaborada e o acolhimento de
teses actualistas decorre da expresso condies do tempo em que
a lei aplicada art.9 n1
A doutrina defende uma conotao actualista prevalecente porque
esta no incompatvel com a considerao de circunstncias do
tempo de aplicao da lei para o efeito de determinar o seu sentido,
mas j a posio historicista incompatvel com a considerao de
circunstncias do tempo de aplicao da lei para efeitos de
determinar o seu sentido. MRS/ O A/ Nuno S Gomes
Baptista Machado considera que a occasio legis importante ao
actualismo para ajustar o significado da norma evoluo entretanto
sofrida.
Modalidades de interpretao quanto ao

resultado
Esta modalidade de interpretao est directamente dependente da

relao entre os vrios elementos da interpretao, por isso urge
99
inicialmente determinar quais os elementos de interpretao de que o

aplicador do Direito se pode socorrer.
Elementos da interpretao:
81
Os elementos da interpretao so os meios para se determinar o

sentido real dos textos legais. Imaginando que a lei a tal obra de
arte, os elementos so os meios que temos ao nosso dispor para
perceber o que a pintura significa. Temos desde logo a tela, o pintor
que a fez, a corrente em que se insere, a circunstncia histrica em
que foi feita, etc. Todos estes elementos vo-nos auxiliar a dar um
sentido obra de arte. O mesmo ocorre na interpretao e na
determinao do sentido da lei: os elementos da interpretao
integram-se num acto unitrio, que a interpretao.
Os elementos da interpretao separam-se em:

Elemento literal ou gramatical - corpo
Elemento lgico ou esprito da lei alma
a. Histrico
b. Sistemtico
c. Teleolgico ou racional
Elemento literal: composto pelas palavras pelas quais a lei se

exprime, cujo sentido determinado pelas regras gramaticais. No
nosso exemplo da obra de arte, seria a tela.
Este elemento constitui um ponto de partida da interpretao, mas
um elemento frgil, porque muitas vezes as palavras so vagas e
equivocas e tambm pode suceder que no se tenha exprimido da
melhor forma
81
Vide SJ; BM; MRS; GT
100
Elemento lgico: so todas as circunstncias que ultrapassam a

letra da lei e que nos podem auxiliar aperceber o seu sentido. No
exemplo dado seria, o autor a corrente em que se insere, as
circunstncias histricas, etc.
Elemento histrico: consiste na evoluo temporal ou cronolgica
da feitura da lei. Pode-se separar em:
i.
Trabalhos preparatrios: inclui todos os ante-projectos,

projectos e actos que registam as discusses nas comisses
e plenrios que so importantes para determinar o sentido
da lei e a vontade do legislador
ii.
Precedentes
normativos:
so
as
normas
nacionais
estrangeira que vigoraram no passado ou na poca de

formao da lei, e que a influenciaram
iii.
Occasio legis: so as circunstncias histricas, polticas e

jurdicas que rodearam a feitura da lei, e que o intrprete
no deve desconsiderar. Exemplo: a CRP mantm traos de
socialismo que hoje em dia j perderam o sentido, mas que
faziam todo o sentido na poca em que foi feita.
Elemento sistemtico: consiste no facto de a interpretao duma

norma implicar o conhecimento das normas afins ou paralelas, pois a
ordem jurdica tem uma unidade e coerncia jurdica que devem ser
salvaguardadas na interpretao.
Ideia de que um preceito no uma ilha isolada.
Assim, um preceito deve ser interpretado em conjunto com as
restantes normas: com a epigrafe que a precede, com os textos que
esto imediatamente antes e depois e ainda com outros textos que
esto mais afastados, em lugares paralelos. Ex o art. 1273 do CC
indemnizao por benfeitorias previsto no livro III relativo aos
101
direitos Reais, no pode deixar de ser interpretado em conjugao

com o art. 216, que est na parte inicial do Cdigo, onde se definem
as varias modalidades de benfeitorias
Elemento teleolgico ou racional:
Definio pelos diferentes autores:
- MRS: a finalidade social da lei ou ponderao dos interesses que
determinaram o seu contedo.
- Santos Justo: corresponde ao fim concreto ou necessidade que a
regra visa satisfazer
- Nuno S Gomes o elemento teleolgico a ratio da lei, isto os
fins ou necessidades prticas que a lei visa satisfazer. NSG
entende que a ratio legis respeita aos fins que o legislador histrico
quis atingir, todavia se estes no se puderem determinar, deve-se
atender finalidade que razoavelmente uma regulamentao pode
ter, isto aos fins objectivos de Direito justia, segurana
jurdica, paz e equilbrio social. Para harmonizar estes fins ou
critrios teleolgicos objectivos deve-se recorrer ao sistema de
princpios jurdico - axiolgicos e constitucionais.
- O A: separa o elemento teleolgico da ratio legis (esta = esprito da
lei). O elemento teleolgico a justificao social da lei, as
condies que se tomam em conta so as condies actuais, procurase perante essas condies uma relevncia sociolgica. (ego: tpica
perspectiva objectivista)
Elementos da interpretao no art. 9 CC
Literal
102
Menor importncia da lei: art. 9 n. 1 no deve cingir-se letra da

lei
Lei como ponto de partida: art. 9 n1- reconstituir a partir dos
textos
Funo positiva da lei: art. 9 n.3 consagra o princpio
aproveitamento das leis
do
Funo negativa da lei: art. 9 n.2 dispe que o sentido da lei deve ter
um mnimo de correspondncia na letra
Histrico
Circunstncias em que a lei foi elaborada art.9 n1
Sistemtico
Unidade do sistema jurdico art. 9 n1
Teleolgico
O Elemento teleolgico decorre do art. 9 n.3: se o legislador se
exprimiu bem, porque escolheu os fins mais adequados para
satisfazer a necessidade
O A e MRS, porque so objectivistas, consideram que o elemento
teleolgico tambm decorre do art. 9 n.2 circunstncias em que a
lei aplicada, o que parte da ideia de O A de justificao social da
lei: fins actuais!
Consideraes finais:
S com a considerao destes elementos se pode verdadeiramente
interpretar uma lei. No qualquer pessoa que lendo todas as
manhas o Dirio da Republica, consegue encontrar a soluo para a
103
resoluo dum litigio que tenha. Para se interpretar a lei preciso lla, certo, mas a misso do intrprete vai para alm disso.
O sentido real da lei s se obtm pela considerao dos elementos
literal e do lgico.
Da relao entre a letra e o esprito da lei, podemos realizar
diferentes modalidades de interpretao, as modalidades de
interpretao quanto ao resultado.
Modalidades de interpretao quanto ao

resultado
82
1. Interpretao declarativa
2. Interpretao extensiva
3. Interpretao restritiva
4. Interpretao abrogante
5. Interpretao enunciativa
6. Interpretao correctiva
Interpretao declarativa
Verifica-se quando o esprito da lei determinado pelos elementos

lgicos, coincide perfeitamente com o significado das suas
palavras, no havendo desarmonia entre a letra e o esprito da lei. O
legislador disse X, e era precisamente X que queria dizer.
82
Vide MRS, S J, NSG, CM, O A
104
As
dificuldades
que
podem
surgir
com
esta
modalidade
de
interpretao verificam-se quando o significado literal seja ambguo

ou indeterminado. O que ocorre quando o legislador usa expresses
pluri-significativas, isto expresses cujo sentido comum das
palavras comportam mais que um significado. Nestes casos cabe ao
intrprete fixar um dos significados possveis que dever ser
escolhido atendendo ao elemento lgico da interpretao.
Assim falamos de:
Interpretao declarativa lata se o interprete opta pelo
significado mais extenso.
Interpretao declarativa restrita se o interprete opta pelo
significado menos extenso
Exemplo: a palavra homem pode ter o significado em termos

amplos de ser humano (pessoa do sexo masculino + pessoa do sexo
feminino); ou ter o significado em termos mais restritos de pessoa
do sexo masculino. No caso do art. 362 do CC, parece evidente que
a expresso homem est usada no seu sentido amplo. O mesmo
sucede relativamente expresso filhos usada nos artigos 1826,
1847 e 1877 do CC.
Interpretao extensiva e restritiva
Verifica-se quando da anlise da relao entre o elemento lgico e o

literal, se apura que existe uma desarmonia entre a letra e o
esprito da lei, isto porque o legislador no foi feliz nas expresses
que usou.
Nestes casos, o intrprete est autorizado a fazer uma rectificao do
sentido literal, por considerao do elemento lgico, que se deve
situar ainda dentro dos significados literais possveis (art. 9
105
n2
do
CC), adoptando-se um significado mais afastado ao
significado comum das palavras.
83
Extensiva:
Se o legislador disse menos do que queria dizer o sentido literal
mais estreito que o sentido real o intrprete deve estender a letra
da lei, em funo dos elementos lgicos da interpretao.
Ex: art. 877 do CC que probe a venda de pais e avos a filhos e netos
sem consentimento dos outros filhos e netos. Coloca-se a questo de
saber se a expresso avs refere-se s aos pais dos pais, ou
tambm aos pais dos avs ou bisavs?
Avs de acordo com o seu significado gramatical comum so os pais
dos pais. Todavia atendendo aos elementos lgicos da interpretao,
em especial ao elemento teleolgico parece que a proibio tambm
se deve estender a bisavs e bisnetos, pois com o art. 877 do CC
pretende-se que os restantes filhos ou netos no sejam tratados de
modo desigual e tambm assegurar o princpio da intangibilidade da
legtima (quota hereditria indisponvel).
Por outro lado a expresso bisavs em termos literais no est muito
distante da expresso avs, h mesmo quem diga que bisavs so os
segundos avs, pelo que com tal extenso da letra da lei ainda se
respeita o art. 9 n2 do CC.
Restritiva:
Se o legislador disse mais do que queria dizer o sentido literal
mais amplo que o sentido real o intrprete deve limitar a letra da
lei, em funo dos elementos lgicos da interpretao.
83
Se ultrapassado o sentido literal possvel camos nas figuras reduo ou extenso

teleolgica. VIDE POSIAO O A extenso teleolgica
106
Exemplo:84 antes da introduo do divrcio no ordenamento jurdico

brasileiro, havia uma disposio com o seguinte teor: O casamento
indissolvel. Coloca-se a questo de saber se uma pessoa viva
ainda se encontra casada.
Indissolvel significa que no se pode desfazer em qualquer
circunstncia.
Todavia,
interpretao,
verifica-se
atendendo
que,
no
aos
elementos
obstante
lgicos
frmula
da
ampla
empregue, o sentido da regra a de que o casamento indissolvel

somente por divrcio. Por isso nos casos de morte o casamento
dissolvel.
Interpretao abrogante, enunciativa e correctiva 85
Interpretao abrogante
Noo
aquela em que o intrprete reconhece que o sentido da lei
indecifrvel ou seja que impossvel apreender o seu contedo.
Verifica-se quando pergunta qual o sentido da lei? se responde:
nenhum!
Traduz o reconhecimento de que no h regra nenhuma. O intrprete
limita-se a reconhecer que a fonte jurdica no apresenta nenhuma
regra: ele no mata a regra, apenas verifica que aquela est morta.
A esta modalidade de interpretao est subjacente a ideia de
incompatibilidade ou contradio insanvel entre o esprito e a letra
da lei, pelo que impossvel determinar um sentido til lei. Do
confronto entre a letra e o esprito no possvel retirar qualquer
sentido ou significado lei.
84
85
Vide O A
Vide MRS, SJ, NSG, CM
107
Casos do CC onde em que se admite: arts.23n2 e 348n3 CC
Modalidades de interpretao abrogante:86

1. Lgica:
resulta
da
incongruncia
insanvel
dos
preceitos
interpretados o que leva a uma impossibilidade prtica de soluo

no pode ser assim!
2. Valorativa: quando as disposies subjacentes s disposies em
causa
forem
incompatveis
entre
si,
isto
os
preceitos
interpretados so informados por critrios valorativos opostos e

contraditrios - no deve ser assim!
O A considera inadmissvel em Portugal a interpretao abrogante

valorativa porque se legislador ps em vigor simultaneamente
duas
regras,
valorao
do
intrprete
no
se
pode
substituir do legislador, preferindo uma em detrimento ou

considerando as duas liquidadas. Pelo contrrio, G T permite esta
modalidade
de
interpretao
quando
incompatibilidade
valorativa entre preceitos for particularmente grave.
Admissibilidade
lgica87
na
doutrina
da
interpretao
abrogante
MRS entende que s admissvel a interpretao abrogante lgica

e sempre a ttulo excepcional
A interpretao abrogante lgica tem carcter excepcional no direito
portugus, ocorre em casos muito raros porque o intrprete est
obrigado ao aproveitamento mximo das leis, tentando descobrir um
86
87
Vide O A p. 427 e NSG p.277

Vide NSG p. 277 a doutrina em geral admite esta modalidade de interpretao.
108
sentido
til
para
cada
lei
Art.
n3
CC-
Principio
de
aproveitamento das leis.

No direito portugus pode ocorrer interpretao abrogante lgica,
sempre a ttulo excepcional em trs casos:
1. Se um artigo carecido de qualquer sentido (o que s
legitimo inferir depois de usados todos os elementos da
interpretao e de ensaiados todos os sentidos reais pensveis)
Ex: se o art. 66 n1 CC tivesse a seguinte redaco a
personalidade adquire-se no momento do nascimento completo
e com a morte
2. Uma lei remete para um regime jurdico que no existe, nem se

antev logicamente que possa vir a existir
Ex: se tivesse sido abolido o registo automvel, deveria ter sido
objecto de interpretao ab-rogante a lei nova que impusesse
ao proprietrio de automvel que pretendesse recorrer em
juzo, a apresentao do ttulo de registo de propriedade.88
3. A mesma lei apresenta disposies contraditrias, ou duas leis

so no todo ou em parte contraditrias sem que se possa
afirmar que uma delas, a posterior revogue a anterior
Ex: art. 66 CC a personalidade adquire-se no momento do
nascimento completo e se o art. 68n 1 tivesse a seguinte
redaco a personalidade cessa com a vida
Verificados estes pressupostos, o intrprete deve declarar que

daquela fonte no se retira sentido nenhum.
88
Vide O A p. 405
109
No caso de duas leis incompatveis discute-se a consequncia:

a. H quem entenda que as duas ficam liquidadas: se nenhuma
fonte puder ser aproveitada a consequncia normal da
interpretao abrogante a revelao duma lacuna
b.
Outros entendem que se deve aproveitar uma delas. Esta

deve ser a soluo primeira a adoptar, tal s no dever
acontecer
se
no
se
encontrar
nenhum
critrio
de
prevalncia.
Consideraes finais
Na interpretao abrogante, no se trata de revogao da lei,
porque no existe lei, s existe uma mera aparncia da lei (as suas
palavras repugnam o esprito). Mesmo a interpretao abrogante por
incompatibilidade ou valorativa, s se verifica perante casos de
incompatibilidade simultnea e no sucessiva, pois neste ultimo caso
a norma posterior revoga a anterior
Cabral Moncada considera que a interpretao ab-rogante no mais
que interpretao restritiva levada s ltimas consequncias. 89
No
mesmo sentido Galvo Telles como interpretao restritiva levada

as ultimas consequncias, tanto se restringe a letra que ela
desaparece.90
Interpretao enunciativa ou inferncia lgica de regras

implcitas 91
Noo
89
90
91
Vide - S J 338.
Vide p 185
Vide MRS/ BM/ NSG/ SJ
110
aquela em que o interprete deduz de uma norma, uma regra que

nela apenas esta virtualmente contida, usando para tal certas
inferncias ou argumentos lgico jurdicos.
Enquanto, que na interpretao em sentido estrito se visa apenas
descobrir o sentido real que tem na lei pelo menos uma explicitao
mnima, na inferncia lgica de regras implcitas, trata-se de, com
base em regras j existentes, inferir outras regras que no esto
expressamente formuladas, atravs de processos lgicos de
inferncia.
i.
Interpretao em sentido restrito - contedo explcito da

lei: intrprete retira uma regra que tenha um mnimo de
correspondncia na lei
Ego: processo esttico (ir lei e retirar significado)
Letra + esprito = sentido da lei X ou regra X (com mnimo
de
correspondncia na letra da lei)
ii.
Interpretao enunciativa - contedo implcito da lei:

intrprete retira da lei outras regras no expressamente
formuladas atravs de processos lgicos de inferncia
Ego: processo dinmico
Da regra X, o esprito da lei permite retirar a regra Y (uma

nova regra - sem
correspondncia na letra da lei, mas implicitamente
manifestada atravs de
processos lgicos de inferncia)
Aqui ainda temos interpretao?

Sim, porque o ponto de partida a lei.92
92
Ideia defendida por MRS.
111
Esta interpretao est rodeada das maiores precaues, porque est

em causa a admisso de formas tcitas de manifestao de vontade
no exerccio da funo legislativa do Estado.93
A descoberta de novas regras assenta em diferentes argumentos:94

1. a minori ad maius, a lei que probe o menos tambm
probe o mais
Ex: perante uma lei que proba aos menores de 21 anos a
administrao de bens imveis, possvel inferir que a venda
dos mesmos lhes esta vedada
O A: se uma lei probe a actividade cambiaria a estrangeiros,
podemos inferir que o comercio bancrio tambm lhes esta
vedado (esta proibio esta logicamente contida na primeira)
2. a maiori ad minus, a lei que permite o mais tambm

permite o menos
Ex: perante a lei Y que permite a venda de certo bem possvel
inferir a possibilidade de emprstimo desse mesmo bem
O
A:
quem
est
autorizado
entrar
em
competies
desportivas pode tambm treinar; quem pode caar, pode

tambm apoderar-se das peas abatidas
3. a contrario, da disciplina excepcional estabelecida para

certo caso, deduz-se um principio regra oposto para os
casos no abrangidos pela norma excepcional:
- regime excepcional ---- leva aos regime
regra -
93
94
Pode-se questionar tambm a sua compatibilidade com o art. 9 n2 do CC

Vide MRS
112
Ex: se uma lei obriga os proprietrios de automveis com

registo anterior a 1970 a procederem a uma inspeco
semestral dos mesmos, possvel inferir que os proprietrios
de automveis com registo posterior quela data no esto
sujeitos a tal obrigao.
O A: 1571 e 1569n1 b CC
Este argumento de particular dificuldade porque assenta no

carcter excepcional da regra de que se parte.95
4. Sendo legtimos os fins, tambm o so os meios a lei

que permite ou probe o fim, permite ou probe o meio
Ex: se certa lei permite a caa em coutadas demarcadas a
certas categorias de cidados, possvel inferir a legalidade da
venda de espingardas caadeiras a essas categorias de
potenciais caadores
Admissibilidade da interpretao enunciativa
95
Como veremos quando estudarmos as modalidades de normas, as normas

excepcionais consagram um regime oposto ao regime regra (exemplos: 342 e
344 CC inverso nus prova/ iseno de um imposto a grupo de cidados
deficientes motores); por outro lado, as normas especiais consagram uma
disciplina diferente para um grupo de pessoas, coisas, situaes, mas no
directamente oposto ao regime normal das normas gerais. (exemplo: regra
que prev um dever de pagar impostos a uma categoria de cidados que
desenvolvem uma certa modalidade de trabalho por conta de outrem ex
desportistas ou os artigos 874 e ss do CC que fixam a disciplina particular do
contrato compra e venda sendo que a disciplina geral dos contratos consta do art.
405 do CC.
113
contestada por alguns, mas genericamente admite-se como uma

modalidade de interpretao quanto ao resultado. 96 Deve-se fazer
notar a posio de O A que considera a interpretao enunciativa,
como uma terceira categoria de determinao de regras, ao lado da
interpretao e da integrao de lacunas.97
MRS: a interpretao deve estar rodeada de grandes precaues
porque pode implicar a formulao de juzos de valor e tambm tem
subjacente a discusso acerca da admisso de formas tcitas de
manifestao da vontade do exerccio da funo legislativa do estado.
Interpretao correctiva98
Noo:
Verifica-se quando o sentido real afastado, modificado ou corrigido
pelo intrprete com fundamento em injustia, ou inoportunidade da
lei.
Ideia de que o legislador no teria querido aquela norma se tivesse
previsto o seu resultado.
i.
Diferente da interpretao extensiva e restritiva porque na

correctiva o sentido real no aceite:
Lei X--- regra X----------interprete no concorda com a
regra X
ii.
96
97
98
Diferente da interpretao abrogante porque nesta no

existe regra.
Vide SJ, NSG, BM

Cfr p. 468.
Vide AO/NSG/SJ/MRS
114
Duas possibilidades de Interpretao correctiva defendida por

alguns autores excepcionalmente:
1. Admite-se a interpretao correctiva, quando apurado o sentido
real da lei, se verifica que este contrrio ao direito Natural
(princpios supra legais que enforma o ordenamento jurdico/
regras de justia natural) pelo que a lei dever ser taxada de
injusta: lex corrupta.
O direito Natural deve prevalecer pois no h segurana se
forem negados os princpios fundamentais da convivncia
social.
2. Outros, defensores de uma grande liberdade de interpretao

dos juzes na aplicao da lei, admitem a interpretao
correctiva em casos de extrema inadequao total do
sentido real da lei lgica da justia do caso concreto
Admissibilidade em Portugal:
O anteprojecto de Manuel de Andrade, defendia esta modalidade de
Interpretao no seu art. 9 consentido restringir o preceito da lei
quando para casos especiais ele levaria a consequncias graves e
imprevistas que certamente o legislador no teria querido sancionar
Todavia, este texto do anteprojecto foi eliminado, no aparecendo
norma equivalente no nosso CC.
Por isso, parece inadmissvel a interpretao correctiva, pois no so
os juzos de razoabilidade ou justia do intrprete que se podem
substituir aos critrios do legislador.
115
O A entende inadmissvel a interpretao correctiva porque no

admitida no anteprojecto. Contudo considera que a ordem natural
dever prevalecer se o sentido da fonte lhe for contrrio. Revelando,
deste modo, uma certa abertura interpretao correctiva quando o
sentido da lei for contrrio ao direito natural.
S J diz que a interpretao correctiva se considera geralmente aceite.
MRS considera que de acordo com o art. 8n2 do CC, a interpretao
correctiva , em princpio inadmissvel. Mas afirma que para os
defensores
de
orientaes
jusnaturalistas
tal
modalidade
de
interpretao excepcionalmente admissvel sempre que contrria

ao Direito natural
NSG entende que a proibio desta modalidade de interpretao
decorre do art. 8 n2: o legislador no deve negar obedincia lei
sob pretexto de o seu contedo ser injusto ou imoral o seu contedo
legislativo.
Por outro lado, AV/ PL consideram que embora a lei proba a
apreciao da justia ou da moralidade da regra, o art. 8 n2 no
exclui que em caso de dvida a justia ou injustia possa ser tida em
conta como elemento da interpretao da lei. Entendem ainda que,
de acordo com o art. 9n3 do CC, quando o sentido literal da norma
interpretada seja equivoco, deve-se presumir que o legislador quis
formular as solues mais justas e morais.
Consideraes finais
Posto isto, parece evidente que os casos em que alguns autores
admitem a possibilidade de interpretao correctiva, isto quando
so postos em causa preceitos de direito natural, o que est em
causa efectivamente o controlo da validade da norma e no um
problema de interpretao. A correco no resulta da interpretao
da regra, mas do controlo da validade de uma norma. Temos um
116
problema de hierarquia das fontes do direito e no de interpretao, a

legislao ordinria sendo fonte de valor inferior aos princpios
jurdicos fundamentais no pode contrari-los, pelo que se o fizer,
nasce morta.

SUB-TURMAS 5 e 6
Integrao de lacunas
117
Abreviaturas:
(Nuno S Gomes)
CC anotado);
G T (Galvo Telles)
Aspectos a abordar:
1. Consideraes iniciais
2. Lacuna jurdica
3. Integrao: analogia legis; analogia jris; norma que o
interprete criaria
Consideraes iniciais
Artigos relevantes: 8 n1/ 10 e 11 CC
Teorias
SJ:
Teoria tradicional correntes positivistas que propugnam a separao
entre interpretao e integrao. Defendem o princpio da plenitude
do ordenamento jurdico e entendem que o sistema jurdico no tem
lacunas.
Doutrina Moderna: agora fala-se num ideia de desenvolvimento do
Direito que abarca a interpretao e a integrao. Considera que o
caso concreto condicionante da interpretao e que existem
118
lacunas rebeldes analogia (situaes em que a lei remete para

meios tcnicos/ rgos ou processos que no existem)
Novos resultados interpretao: Interpretao correctiva/extenso
teleolgica/reduo teleolgica
SJ:
1. Interpretao:
2. Integrao lacunas
3. Desenvolvimento do direito: interpretao correctiva; extenso
e reduo teleolgica
OA:
1. Interpretao: declarativa; restritiva;
extensiva; correctiva:
reduo teleolgica; abrogante

2. Integrao lacunas
3. Interpretao enunciativa
J verificamos como se decifra o sentido/contedo de uma lei atravs

da interpretao. Tambm verificamos como se descobrem regras
implcitas a partir do exame de uma lei, vamos agora estudar o
preenchimento de lacunas, isto a actividade de colmatar omisses
ou vazios em domnios que o direito deveria reger.
Ego: Depois de interpretar a lei chega-se concluso de que existe
um vazio sobre certa matria, quando haja um dever de legislar
sobre certa matria.
A interpretao prvia integrao de lacunas, s depois da
interpretao das leis vigentes se pode concluir que existe um vazio
legal sobre certa matria.
119
Na busca da regra possvel so possveis trs passos, em que

o 1 precede o 2 e em que o 3 pressupe fatalmente os
primeiros:
1. A regra est explcita na lei: procurando-se um equilbrio entre
o elemento literal e lgico possvel encontrar-se a regra por
interpretao declarativa, restritiva e extensiva
2. A regra est implcita na lei: a sua descoberta passa por uma
operao de inferncia apoiada em certos princpios lgicos.
3. No existe regra, nem explcita, nem implcita na lei e o
trabalho do jurista, ser o da integrao ou preenchimento do
vazio jurdico descoberto
Importa agora determinar o que a integrao de lacunas.
Lacuna jurdica
Primeiramente, importa saber o que uma lacuna jurdica:

Lacuna jurdica: existe quando se verifica a falta de uma regra
jurdica para reger certa matria, que tem de ser prevista e regulada
pelo direito.
Tem de haver cumulativamente:
1. Ausncia de disciplina jurdica ou vazio jurdico
2. Imprescindibilidade dessa disciplina: o vazio respeita a matria
que o Direito no pode ignorar, que deve ser juridicamente
conformada.
Ex: no haver lacuna pelo facto de no existir regulao
jurdica para as relaes entre padrinho e afilhado ou para as
120
forma de saudao do vizinho (importante demarcar fronteiras

entre direito e outras ordens normativas para determinar
situaes de lacunas jurdicas.)
Nota:
A
lacuna
no
se
esgota
ausncia
da
lei
(perspectiva
estritamente legalista do fenmeno jurdico), se houver uma

regra no escrita ou costumeira/jurisprudencial aplicvel
ao caso no existe lacuna.
Espcies de lacunas:
Voluntrias: a inexistncia da disciplina querida pelo legislador

que no quis resolver a questo e deixou-a para a jurisprudncia. Ex
eutansia/ barrigas de aluguer
Involuntrias: o legislador no previu o caso, por isso no elaborou
a lei. Por lapso no teve conhecimento da situao ou pensou
erradamente o que j estava disciplinado
Iniciais: surgem na altura em que o legislador legisla

Posteriores:
resultam
de
novas
questes
que
surgindo
em
consequncia da evoluo tcnica ou econmica, determinam a no

aplicao de uma lei que se tornou inadequada. Ex contrato de
compra e venda por internet
De previso: traduz-se na falta de previso de uma certa situao

de facto.
De estatuio: revela a ausncia das consequncias a que o Direito
faz corresponder a verificao de certa situao de facto. Ex: quando
121
se diz que haver um certo prazo para a prtica de certo acto, mas se
esquece de indicar a forma de determinar tal prazo.
NSG fala em lacuna de regulamentao: quando a lei prevendo o
caso,
remete
para
critrios
de equidade
(no
normativos)
estatuio
Da lei: ocorrem no mbito do direito legislado

Manifesta: a lei no contem nenhuma norma jurdica, embora
segundo a sua prpria teologia a devesse ter.
Ocultas: a lei contem uma norma jurdica aplicvel a uma certa
categoria de casos, mas no considerou certas situaes especiais.
De coliso: surgem quando vrias normas contraditrias disciplinam
uma dada situao. Na falta de um critrio que afaste um conflito,
nenhuma se aplica.
Do Direito: ocorrem no mbito mais alargado do ordenamento

jurdico, que no constituindo um sistema fechado, mas aberto e
sujeito a uma evoluo contnua susceptvel de ser lacunoso.
Nota:
A interpretao restritiva/ restrio teleolgica pode dar a
conhecer uma lacuna oculta Ex: se lei determinasse em regra
genrica a forma de celebrao do casamento, e se apurasse por
interpretao restritiva que no se aplica aos casamentos in articulo
mortis existe uma lacuna quanto forma de celebrao deste.
122
Justificao. O dogma da plenitude do ordenamento

jurdico.
99
O ordenamento jurdico inevitavelmente lacunoso porque a suas

fontes no podem contemplar todas as situaes possveis em que a
vida se manifesta. So numerosas as razoes que explicam as lacunas,
entre as quais:
1. Imprevisibilidade: a vida to rica e complexa que h situaes
imprevisveis
insusceptveis
de
serem
entendidas
pelo
legislador e disciplinadas a priori por um a lei. Ex: lei dos

direitos de autor
2. Inteno de o legislador no disciplinar certa matria: sucede

quando esta ainda muito fluida, e por isso arriscado legislar
sem o conhecimento mais completo das situaes, preferindo
nestes casos o legislador deixar aos rgos que aplicam o
direito a resoluo de certa questo; ou quando lhe falte
capacidade para encontrar a soluo. Ex eutansia/ barrigas de
aluguer
Integrao (de lacunas)
Dever de integrar lacunas decorre do art. 8 n1 do CC

Noo:
99
Vide SJ
123
O preenchimento do vazio jurdico um processo precrio:

pressupe a permanncia da lacuna aps a sua integrao. O tribunal
integra a lacuna para apreciar o caso concreto, que ter de ser
preenchido para casos futuros.100
Trata-se de um processo normativo porque se determina a regra
aplicvel ao caso concreto.
No existe uma soluo casustica das
situaes como na equidade

Processos:
Intra-sistemticos: a soluo do caso conforme o conjunto de
disposies vigentes.
1. Analogia legis recurso a uma regra determinada normalmente
legal
2. Analogia juris recurso a um princpio jurdico determinado
normalmente induzido por regras legais
3. Norma que o intrprete criaria apela ao esprito geral do
sistema
Extra-sistemticos:101 a soluo funda-se noutros critrios.
1. Normativos: o legislador emite uma norma para colmatar a
lacuna
2. Discricionrios: o legislador d Administrao a possibilidade
de optar entre duas solues igualmente possveis de acordo
com a melhor prossecuo do interesse pblico
3. Equitativos: o juiz no decide segundo uma norma (injunes do
sistema normativo), mas segundo as circunstancias do caso
concreto. Tambm no procura criar uma norma, no se
abstrai, procurando uma soluo adequada a todos os casos
daquela ndole uma regra antes considera o caso nas suas
100
101
Salvo a situao dos assentos quando eram considerados fonte de Direito

Vide : S J/O A/ NSG
124
particularidade, procurando uma soluo que se lhe adeque

luz do valor da Justia.
Vantagens equidade: maior adequao ao caso concreto;
desvantagens: no contribui para a definio da ordem jurdica,
depois tudo fica na mesma.
MRS: nestes casos de processos extra-sistemticos no existe
verdadeiramente
integrao
de
lacunas,
porque
lacuna
ou
desaparece (1), ou nunca existiu (2 e 3). Santo justo tambm

reconhece isto em relao equidade.
a) Se um acto legislativo visa fazer desaparecer uma lacuna
lacuna desaparece
b) Se a Administrao actuar ao abrigo de um poder discricionrio
que a lei lhe confira no existe qualquer lacuna
c) Se o juiz resolve um caso concreto com recurso equidade
aqui no h qualquer preocupao normativa, no se visa
determinar qualquer regra
Analogia legis:
Verifica-se quando os casos que o direito no preveja, sejam

regulados segundo a norma aplicvel aos casos anlogos. Art 10
n1 CC
Casos anlogos: so aqueles em que procedem as mesmas razoes
justificativas que no caso omisso -art. 10 n2 CC.
Deve-se
procurar
uma
situao
qualificaes jurdicas
125
similar/
comparao
de
Facto X
facto Y
Lei B--------------------?????
No basta que o facto X seja semelhante ao facto Y, mas deve-se
olhar para a ratio legis da lei B - a justificao de regime que se
define para o facto X - e depois ponderar se essa mesma razo vale
para o facto Y
S se houver essa identidade de razes legais que legitimo
estabelecer-se uma relao de analogia.
Nota:
analogia
pode
ter
por
base
qualquer
regra:
legal/consuetudinria/ jurisprudencial
Diferena entre analogia e Interpretao

extensiva102
Na teoria fcil a diferena, mas na prtica muito difcil de aplicar

O A: Na integrao o caso no est compreendido nem na letra nem
no esprito da lei.
Na interpretao extensiva: caso no est previsto na letra, mas
est no esprito da lei.
Exemplo da dificuldade:
103
A lei prev tipos de figuras jurdicas como crimes, contratos,

impostos, sociedades. Se a propsito de um desses tipos surge uma
disposio que falta num outro, por exemplo se extino da compra e
venda se encontra uma certa previso e para o depsito no, pode-se
dizer que por interpretao extensiva a regra abrange tambm o
102
103
Vide tambm supra no esquema auxiliar de resoluo de casos prticos.

Vide O A p. 437
126
deposito? A resposta no, porque quando o legislador disciplina um

tipo, ele no disse menos do que queria dizer por no abranger outro
tipo. A disposio referente ao depsito deveria surgir no ttulo do
depsito, se no surge, existe uma lacuna. Se considerarmos que a
regra da compra e venda se aplica ao depsito, estaremos a
preencher a lacuna por analogia e no a fazer interpretao
extensiva.
A dificuldade acrescida porque existem autores que identificam a
interpretao extensiva com a interpretao declarativa lata (casos
em que o interprete se limita a escolher um dos sentidos possveis do
texto), e falam em integrao logo que se transcendam os sentidos
gramaticais.
A distino entre estas duas figuras relevante tambm pelo
disposto no art. 11 do CC, onde se exclui a aplicao analgica de
normas excepcionais, mas se permite a interpretao extensiva.
Exemplos de analogia legis
1. Se existe uma lacuna sobre o regime dos poderes das Foras

Armadas
em
caso
de
calamidade
publica
(inundao/
incndio), pode-se recorrer analogia legis preenchendo a

lacuna com base no regime de poderes extraordinrios das
Foras Armadas em situao de perturbao da ordem
pblica, caso se demonstre que a razo justificativa deste
poder vale para aquela outra situao (caso de necessidade de
aplicao da disciplina militar na obteno e uso de meios para
enfrentar a situao de crise vivida). E no entanto uma
127
inundao facticamente bem diferente da ocorrncia de

distrbios da ordem pblica.
2. Se existe uma regulamentao completa sobre navegao e

transportes martimos, e ausncia quanto a navegao area
pode a 1 ser aplicada segunda por analogia porque existe
uma similitude entre si. Pode haver diferenas entre o caso
omisso e o previsto, mas reside em pontos irrelevantes para a
regulamentao jurdica (pontos irrelevantes para o facto desse
transporte assentar no ar ou gua). Mas se os pontos forem
relevantes,
por
exemplo
regulamentao
martima, a a analogia j no possvel.
da
assistncia
104
3. Recurso lei que regula a difuso televisiva por sistema

hertziano tradicional, para reger matrias de televiso por cabo,
relativamente s quais existe lacuna legal.
4. A regra disciplinadora das sociedades por quotas, pode ser

aplicvel por analogia as sociedade annima, havendo a
mesma ratio decidendi.
Limites analogia legis:
A
analogia
legis
no
possvel
em
relao
regras
bem
determinadas:
1. Regras excepcionais (art. 11 CC)
2. Regras
penais
positivas
que
definem
os
crimes
ou
estabelecem penas e os seus efeitos. A razo deste limite

104
Vide CM p 238
128
prende-se com a autonomia individual contra abusos e o

princpio da legalidade ou tipicidade (art. 29 da CRP e art. 1 n3
do Cdigo Penal)
3. Regras restritivas de direitos liberdades e garantias
4. Direito fiscal: principio da legalidade fiscal 103 n2 CRP e 11 n4
Lei Geral Tributria: os impostos so criados e disciplinados nos
seus elementos essenciais pela lei, sendo proibida analogia
(salvaguarda do principio da segurana jurdica).
5. Tipologias legais: se a tipologia (tipos com caractersticas
semelhantes) no diz se taxativa ou enunciativa (enuncia
meras hipteses) deve-se considerar excepcional? O A entende
que no basta a lei apresentar vrios casos para se concluir
pelo carcter taxativo desses casos. S J considera que quando a
lei fixa uma enumerao completa ou um numerus clausus,
reserva expressamente certo regime a casos especficos Ex
1306 CC e 483 n2 CC
1. Normas excepcionais
Como sabemos o art. 11 do CC admite a interpretao extensiva de
normas excepcionais, mas probe a sua analogia.
As normas excepcionais105 s valem para os casos previstos e no
para outros, de outro modo generalizar-se-ia o que excepcional.
Discute-se na doutrina se a proibio da aplicao analgica de
normas excepcionais total, ou se, se, dirige apenas s normas
excepcionais, cujas normas gerais correlativas contivessem princpios
de ordem pblica de molde a que a suposta norma excepcional
contrarie esses mesmos princpios.
105
Vide Castanheira Neves in Metodologia Juridica
129
Posio O A:
- O A106 entende que no art. 11 a regra excepcional no se basta com
a mera contradio de uma outra regra dependente apenas da
tcnica legislativa usada excepo formal, mas exige um suporte
mais slido, isto , uma contradio com os princpios gerais
informadores de qualquer sector do sistema jurdico que dizer, a
criao dum verdadeiro ius singulare. S neste ltimo caso se
poder dizer que existe a criao de verdadeiras normas excepcionais
ou de uma excepo material ou substantiva.
Defende, por isso, que apenas no podem ser aplicadas por analogia
as regras excepcionais cujas correlativas regras gerais contenham
princpios de ordem pblica.
O A reconhece que um processo falvel e delicado dependente de
consideraes
valorativas,
mas
mtodo
de
determinao
substancial o que mais est conforme com as fontes, dado que no

depende apenas da tcnica legislativa usada.107
O A corrobora esta posio, dando um exemplo para demonstrar que
a tcnica legislativa no pode ser o critrio decisivo para determinar
a verdadeira excepcionalidade da norma.
Exemplos de situaes de mera excepcionalidade formal:
1. O possuidor faz seus os frutos, salvo se estiver de ma f
2. O possuidor no faz seus os frutos, salvo se estiver de boa f
O contedo da regra de conduta exactamente o mesmo
Significado:
1. Se boa f, faz seus os frutos, se ma f no os faz
106
Tambm NSG.
Isto no basta para qualificarmos uma regra como excepcional, que ela
contrarie uma outra regra de mbito mais vasto, pois se o legislador apresentasse
uma primeira categoria como regra, ficariam automaticamente as restantes
qualificadas como excepes, mesmo nos casos em que o seu contedo no fosse
realmente contraditrio.
107
130
2. Se boa f faz seus os frutos, se ma f no

Regra e excepo nos 2 casos:
1. Regra: boa f faz seus os frutos/ excepo: no faz
2. Regra: ma f no faz seus os frutos / excepo boa f faz
Como se v temos 2 regras com o mesmo significado, mas cuja
identificao da regra e da excepo em cada uma delas varia devido
diferente tcnica legislativa usada.
O A diz que a considerao de uma regra excepcional depende da
tcnica legislativa usada, mas tal regra precisa de um suporte
mais slido, no basta a mera contradio com outra regra, isto
uma
excepcionalidade
formal,108
deve
haver
antes
uma
contradio com os princpios gerais109 informadores de qualquer

sector do sistema jurdico, que dizer uma excepcionalidade
material ou substancial. S esta ltima serve para a excluso da
analogia.
Para se excluir a analogia nos termos do art. 11 do CC deve-se criar
um verdadeiro ius singulare que se verifica quando a disciplina do
caso constitui uma interrupo da consequncia lgica e polticolegislativa dos princpios isto , quando se apresenta como um desvio
s regras gerais em termos de se por em coliso com elas e as
afastar.
108
Esta serve interpretao enunciativa, mas as normas excepcionais formais

carecem de razo prtica e utilitria que justifica a excepo.
109
Exemplos de princpios de Direito Civil: O Princpio da Autonomia privada, O
Princpio da Responsabilidade, O Princpio da Confiana, O Princpio da Boa F,
Principio do Reconhecimento do Direitos de personalidade; princpio da liberdade de
forma
Exemplos de princpios de Direito Publico (266 CRP): Boa f; legalidade, justia;
imparcialidade; proporcionalidade; igualdade (13 CRP); prossecuo do interesse
pblico; colaborao da administrao com os particulares; da universalidade (12
CRP)
131
Exemplo de uma situao de excepcionalidade material o art. 875

do CC (que prev a escritura pblica para a compra e venda de bens
imveis), pois contraria o art. 219 do CC que fixa um princpio de
liberdade de forma dos negcios jurdicos.
Temos neste caso uma regra excepcional (art. 875) porque se dirige a
uma situao particular, os contratos de compra e venda de bens
imveis, que vem contrariar uma outra regra (agora geral porque se
dirige a todos os negcios jurdicos art. 219) que tem incito um
princpio, o princpio da liberdade de forma ou da consensualidade.
PL/AV:
O projecto do CC chegou a admitir, como regra a aplicao analgica
das normas excepcionais, s a no permitindo nos casos em que as
normas gerais correlativas exprimissem princpios essenciais de
ordem pblica. Tal suscitou dvidas sobre o seu resultado prtico de
aplicao, pelo que foi rejeitado.
-Daniel Morais:110
afirma que Pamplona Corte Real rejeita a
distino entre normas formalmente excepcionais e substancialmente

excepcionais, entende que para existir uma norma excepcional,
definida
como
uma
norma
que
particulariza
contraria
substancialmente uma norma geral, tem de haver uma razo forte,

que precisamente o princpio no qual esta se apoia. Pamplona Corte
Real defende todavia que todas as normas excepcionais so
sustentadas por princpios gerais 111, tal como a norma geral, por isso
o que as separa o seu campo de aplicao mais restrito.
Do exposto resulta que para Pamplona Corte Real a tnica da
distino entre normas excepcionais e gerais assenta no seu campo
de aplicao mais restrito e no no facto de as normas excepcionais
contrariarem certa categoria de princpios.
110
111
Casos prticos resolvidos n 39.

Daniel Morais considera que isto tambm no correcto.
132
Segundo Daniel Morais parte da doutrina defende que posio O A

gera dificuldades.
Se no for possvel a analogia legis, o passo seguinte a
analogia juris
Analogia jris:
Verifica-se quando no existe uma regra anloga, e se apela aos
princpios jurdicos para resolver a situao. Isto , olha-se para o
ordenamento jurdico na sua globalidade e retira-se uma disciplina
jurdica para o caso.
Se o facto X e o facto Y tm uma similitude material e jurdica, existe
analogia juris, se o facto Y vier a ser regulado pelo princpio jurdico
que regula o facto X.
Ex: se o facto Y vier a ser resolvido por apelo ao princpio da
igualdade/boa f/ proporcionalidade/ proteco confiana/ liberdade
religiosa temos analogia juris
EX: O A
Se existe uma norma as obrigaes contratuais devem se exercer
de boa f
Caso: obrigaes no contratuais tambm boa f? analogia
legis: sim dada a proximidade das situaes
Caso: direitos no obrigacionais (direitos subjectivos), por exemplo
os direitos de personalidade tambm devero ser exercidos de boa
f? Tentar procurar um principio geral que justifique que os direitos
subjectivos devem ser exercidos com boa f - ir ao principio geral da
boa f extenso justificada por analogia iuris.
133
Admissibilidade da analogia juris:

O art. 10 n1 e 2 do CC, fala simplesmente em analogia, no
distinguindo entre analogia legis e juris. Por isso, pode-se conceber
tambm a existncia da analogia juris. Esta a posio de
MRS/BM/NSG/ O A.
Todavia, S J contesta a legitimidade da analogia iuris, diz que o art. 10
s prev a analogia legis porque o n1 refere-se norma aplicvel
ao caso anlogo e o n2 ao caso previsto na lei e no segundo os
princpios gerais. NSG afirma que esta posio no tem razo de ser
porque como entende O A a diferena entre analogia iuris e legis de
grau, medida que a regra se vai esbatendo, o princpio torna-se
mais ntido.
O A e G T fazem ainda uma distino entre analogia juris e aplicao
dos princpios gerais de direito para colmatar lacunas. Note-se
todavia que esta soluo dos princpios gerais de Direito est
consagrada no Brasil em vez da norma que o intrprete criaria.
Norma que o interprete criaria112
O que fazer quando no existe caso anlogo? Isto , no existe

similitude de situaes reguladas nem qualquer preceito ou princpio
assente na mesma razo de decidir: no existem princpios materiais
ou normas que determinem directamente condutas.
O art. 10 n3 do CC refere: situao resolvida pela norma que o
intrprete criaria se tivesse que julgar dentro do esprito do
sistema.
Quem est a integrar coloca-se na posio do legislador (AR/G), olha
para as regras e princpios de Direito, toma-os em considerao e cria
112
Importante separar da equidade
134
a norma mais consentneas com a ponderao dessas regras/

princpios e interesses envolvidos na situao de facto carecida de
disciplina jurdica.
Neste processo deve-se considerar o esprito geral do sistema e o
Direito natural. O integrador de lacunas atende substancia do tecido
normativo e formula a regra numa posio estritamente objectiva,
isto , deve criar a norma que melhor quadre dentro do esprito do
sistema de acordo com critrios objectivos.
Por isso, este mecanismo do art. 10 n3 do CC no pode significar:
1. Remisso para o arbtrio do intrprete
2. Apelo ao sentimento jurdico
3. Recurso equidade:
-Equidade tem subjacente uma inteno individualizadora
atende circunstncia do caso concreto, pois visa resolv-lo de
acordo com a sua justia propria.
-o art.10 n3 tem subjacente uma inteno generalizadora, o
que decorre da expresso pela norma - visa resolver com a
valorao que merece no o caso concreto, mas a categoria de
casos em que ele se enquadra.
Interprete:
o intrprete que o agente da integrao, mas o critrio dessa
integrao objectivo, o que decorre da expresso esprito do
sistema. Este facto amarra o intrprete aos valores prprios do
ordenamento, devendo agir em conformidade com os juzos de valor
legais e naturais.
135
Consideraes finais:
Verifica-se assim uma orientao generalizadora e objectivista que
preside norma que o intrprete criaria art. 10 n3 CC.
A norma que o intrprete criaria aplica-se ao caso concreto, e uma
vez resolvido, a lacuna mantm-se.
Novas perspectivas metodolgicas de concretizao

ou desenvolvimento do direito:
Como j foi referido, os autores incluem aqui outras modalidades de
determinao de regras que no cabem no conceito de interpretao
porque ultrapassam a letra da lei. Santos Justo inclui aqui a
interpretao
correctiva,
extenso
teleolgica
reduo
teleolgica. H ainda quem trate aqui tambm a respeito da

integrao de lacunas a figura da norma que o intrprete criaria113
Reduo teleolgica e Extenso teleolgica
Autores: O A p. 402/ S J p. 363/ Karl Larenz p.555 569
Reduo teleolgica
Doutrina concebida pelos alemes.114
Verifica-se quando interpretada uma lei e dela se retira uma regra, se

entende que esta tem um sentido muito amplo, pelo que o interprete
atendendo finalidade da lei, vai restringir o seu alcance.
Esquema:
113
114
Vide aulas tericas Prof. Nogueira de Brito. Tambm Larenz e Engisch.

Vide O A p. 402
136
LX----
Interpretao
(elementos
histrico/sistemtico/teleolgico+
literal) --- retira-se a regra X---interprete conclui atendendo

finalidade da lei que esta regra X demasiado ampla ---- logo = vai
restringir a regra X
H uma nova relevncia do elemento teleolgico: com a reduo

teleolgica, o elemento teleolgico, que j um dos elementos
essenciais interpretao, vai ter nova relevncia em momento
posterior, permitindo-se j a restrio da prpria norma e no da
formulao ampla da letra da lei literal.
diferente da interpretao restritiva, porque esta tem a sua
fronteira no significado literal possvel. Aqui vai-se mais alm. Tratase de casos que se subsumem previso legal, mas que contrariam o
seu fim porque simplesmente no foram pensados pelo legislador
quando fez a lei.
Ex da jurisprudncia alem:115
O art.181 BGB estabelece a nulidade do negcio jurdico realizado
consigo mesmo
O fim do art. 181 do BGB proteger o representado, impedindo que o
representante, em virtude de uma coliso de interesses entre ele e o
representado, realize um negcio consigo mesmo com eficcia para o
representado, que o beneficie (ao representante) e prejudique o outro
(o representado).
Art. 181 do BGB: visa proteger os interesses do representado
Se o representante legal fizer uma doao a um incapaz e ao mesmo

tempo a aceitar (em nome do representado), ser que se deve aplicar
o art. 181 do BGB?
115
Fala-se de reduo teleolgica e lacuna oculta
137
A letra da lei parece abranger este caso, pois a doao um negcio

jurdico gratuito que carece de aceitao do beneficirio (neste
caso seria do menor). Todavia, verifica-se que a invalidade de tal
negcio jurdico contradiz o fim do art. 181 do BGB, dado que, sendo
a doao um negcio jurdico gratuito que visa trazer uma vantagem
jurdica ao representado, se for declarado nulo o negcio, prejudicarse-iam os interesses do representado que precisamente o que tal
norma pretende evitar.
O Supremo Tribunal Federal entendeu, por isso, que a regra contida
no art. 181 foi concebida de modo muito amplo, pelo que, neste caso
no previsto pelo legislador, deve-se fazer uma restrio que
ultrapassa o seu sentido literal (interpretao contra o seu sentido
literal, mas de acordo com a sua teleologia).
Concluindo assim, que no se deve aplicar o art. 181 do BGB porque
contraria o fim que a prpria norma tem em vista.
Critica de O A que v com dificuldade e nega a autonomizao desta

figura:
1. Ou cai na Interpretao abrogante pela via da contradio
valorativa
2. Ou cai na Interpretao correctiva pela via da inadequao
Extenso teleolgica
Autores: S J p. 362) / Karl Larenz
O A inclui esta figura na interpretao extensiva.

A extenso teleolgica verifica-se quando o teor literal da lei
demasiado estrito, por isso, com fundamento na imanente teologia,
138
alarga-se o seu campo de aplicao a casos literalmente no

abrangidos. Trata-se de uma continuao da interpretao que
ultrapassa o limite literal possvel.
Ex: o art. 844 2 paragrafo do BGB fixa ao responsvel por acidente
que causou a morte do marido de algum uma indemnizao por
danos atravs do pagamento de uma penso pecuniria para o
sustento durante o tempo presumvel da vida do de cujus.
A finalidade deste artigo fazer com que a pessoa que causou a
morte do marido, se substitua, de certa forma, a este ltimo no
cumprimento do seu dever de alimentos para com a esposa. Por
isso esta penso pecuniria por danos para o sustento deve ocorrer
por tanto tempo quanto a suposta pessoa falecida viveria.
Uma viva cujo marido falecera num acidente pediu uma penso que
ultrapassa aquele momento, invocando que depois da morte natural
do marido teria direito a uma penso da Segurana Social que perdeu
por o marido no ter podido continuar a pagar as necessrias quotas.
E qual o fundamento para este facto?
A viva invocou que se o marido estivesse vivo, ter-lhe-ia continuado
a pagar as cotas para a Segurana Social, o que lhe iria dar direito a
uma penso de velhice que duraria at ao final da sua vida (da
viva). O no surgimento deste direito na sua esfera jurdica,
consequncia da morte do marido, por isso o responsvel deve pagar
uma
penso
que
ultrapasse
presumvel
vida
do
marido,
estendendo-se at ao final da vida da viva.

O Supremo Tribunal Federal alemo deu-lhe razo e alargou o dever
de indemnizar at morte da titular do direito de alimentos (da
viva).
139
Existe extenso teleolgica, porque a lei foi pensada para uma

indemnizao que substitua o dever de alimentos, e no para outros
danos negativos que possam decorrer da morte do marido. Todavia,
dado que a finalidade da lei compensar a viva pelos prejuzos que
para ela decorrem da morte do de cujus (falecido), fazendo com que o
responsvel se substitua a este em termos pecunirios, faz todo o
sentido
que
ultrapassando
letra
da
lei,
se
indemnizao para alm da presumvel vida do de cujus.
140
fixe
uma

SUB-TURMAS 5 e 6

MRS (Marcelo Rebelo de Sousa); S J (Santos Justo); O A (Oliveira Ascenso); CN
(Castanheira Neves)
Bibliografias: MRS, O A, Castanheira Neves, Karl Larenz, Karl Engisch, Fernando Jos
Bronze
Interpretao
Esquema auxiliar para resoluo de casos prticos/

exemplos prticos sobre interpretao/ questes
controversas
Esquema auxiliar para resoluo de casos

prticos
Interpretao inter. enunciativa / reduo/ extenso teleolgica

analogia
Letra (exegese) --------------------------------------------------------------- fora da
letra (criao)
141
1. Interpretao normal resolve? (declarativa/ restritiva/

extensiva)
2. Argumento lgico ajuda? (salvo argumento a contrario, que
merece especial ateno)
3. Reduzindo a letra da lei, resolve-se o problema? (nos casos de
reduo teleolgica parece que h uma lacuna, que decorre do
facto de a restrio no ter sido feita expressamente, pelo que
a reduo faz cessar a lacuna).
4. H normas excepcionais cuja aplicao se suscita? Caso de
integrao de lacunas
Exemplos prticos acerca das diferentes modalidades

de interpretao
Interpretao declarativa (optar pelo sentido mais restrito ou mais

amplo)
Homem (individuo sexo masculino/ ser humano) ex. 362 CC
Filhos (descendentes do sexo masculino/ descendentes em geral do
sexo masculino e feminino) ex. 1826 CC
Alienar (dispor duma coisa parcialmente / dispor duma coisa
totalmente)
Comida (alimentos slidos / alimentos lquidos + slidos)
Objectos contundentes
contuso)
(armas
qualquer
Interpretao extensiva
Avs - estende a bisavs 877 CC
142
objecto
que
cause
Mes solteiras - estende a divorciadas
Interpretao restritiva
Casamento indissolvel - limita-se a indissolvel por divrcio
Benfica campeo nacional - limita-se a campeo nacional de futebol
Estado mental limita-se a estado mental negativo/depressivo art.
282 n1 CC
Aos Bombeiros limita-se a Bombeiros da cidade de Faro
Lei art. 5 n1 do CC limita-se s leis que estejam sujeitas a
publicao (h normas das autarquias no sujeitas a publicao)
Reduo teleolgica
Art. 181 do BGB : proibio de negcios consigo prprios - caso
doao do representante a favor do representado
Lei impe senhorio deve fazer obras de conservao esta obrigao
tambm se aplica no caso de regime das rendas condicionadas?
Lei: proibio entrada em estdios com objectos contundentes
tambm abrange elementos da PSP?
Lei que reconhece aos assistentes de certa escola o direito a serem
contratados como professores auxiliares logo que obtenham o
doutoramento, deve ser restringida aos assistentes de certa escola
que nela se tenham efectivamente habilitado com o referido grau de
doutor, e no queles que embora docentes da aludida instituio, se
tenham doutorado em instituio diferente. S assim no se
subverter a salvaguarda da autonomia identificadora de cada escola.
Extenso teleolgica
143
O art. 844 2 paragrafo do BGB fixa ao responsvel por acidente que

causou a morte do marido de algum uma indemnizao por danos
atravs do pagamento de uma penso pecuniria para o sustento
durante o tempo presumvel da vida do de cujus. Tambm abrange
uma penso de velhice que existiria se o marido tivesse pago as
cotas?
A norma que prev que no permitido a docentes acumular funes
no ensino particular se estes beneficiarem de dispensa de actividade
docente durante um ano escolar a fim de realizarem trabalhos de
investigao
deve
circunscrever-se
regncia
de
disciplinas
integrantes do currculo de um curso no ensino particular, ou dever

tambm abranger actividades de direco/ gesto que desempenhem
nas escolas particulares? A letra parece abranger s a primeira
situao, mas a teleologia da lei parece incluir todas as actividades
do tipo mencionadas susceptveis de dispersarem ou absorverem
(com frequncia muito mais que a simples regncia de cadeiras) em
termos intolerveis ao docente.
Larenz d um bom exemplo com a expresso filhos:116

Interpretao declarativa: filhos de acordo com o significado
lingustico geral so os filhos carnais e descendentes de 1 grau
Interpretao extensiva: se a noo filhos abranger filhos adoptivos e
enteados
Analogia: se a norma referente a filhos se aplicar a netos, porque se
transcende o sentido literal possvel
Restrio teleolgica: caso em que a norma no se aplica a filhos
(carnais/ de 1 grau) porque so casados
Interpretao enunciativa
116
CFR p. 500
144
Argumento a minori ad maius, a lei que probe o menos tambm

probe o mais
Ex: perante uma lei que proba aos menores de 21 anos a
administrao de bens imveis, possvel inferir que a venda
dos mesmos lhes esta vedada
O A: se uma lei probe a actividade cambiaria a estrangeiros,
podemos inferir que o comercio bancrio tambm lhes esta
vedado (esta proibio esta logicamente contida na primeira)
Argumento a maiori ad minus, a lei que permite o mais tambm

permite o menos
Ex: perante a lei Y que permite a venda de certo bem possvel
inferir a possibilidade de emprstimo desse mesmo bem
O A quem est autorizado a entrar em competies desportivas
pode tambm treinar; quem pode caar, pode tambm
apoderar-se das peas abatidas
Argumento a contrario, da disciplina excepcional estabelecida

para certo caso, deduz-se um principio regra oposto para os casos
no abrangidos pela norma excepcional:
- Regime excepcional ---- leva aos regime
regra Ex: se uma lei obriga os proprietrios de automveis com
O A: 1571 e 1569n1 b CC
145
Argumento Sendo legtimos os fins, tambm o so os meios a

lei que permite ou probe o fim, permite ou probe o meio
Ex: se certa lei permite a caa em coutadas demarcadas a
certas categorias de cidados, possvel inferir a legalidade da
venda de espingardas caadeiras a essas categorias de
potenciais caadores
Dvidas suscitadas na doutrina:
Separao entre Analogia e interpretao extensiva 117

Engisch: no fcil descobrir a correcta linha de fronteira entre a
interpretao e a analogia.
A dvida passa por saber se a letra da lei comporta a interpretao,
ou no.
Exemplos prticos doutrina e jurisprudncia alem:

- Jurisprudncia do Tribunal Federal: considerou que o cido clordrico
era uma arma para efeitos de aplicao do art. 223 do Cdigo Penal
(arma por interpretao extensiva tambm inclui meios que actuam
quimicamente) - Engisch: questiona esta posio/ Larenz concorda.
- Discute-se tambm na jurisprudncia e doutrina alem punir como
violao de domiclio as chamadas nocturnas feitas com intuito
malicioso dado o art. 123 do Cdigo Penal que exige introduo na
habitao. Engisch diz que aqui no h interpretao extensiva
- O art. 463 n 2 do BGB dispe que: o comprador pode exigir
indemnizao por danos relativos a incumprimento se o vendedor
117
Vide tambm supra no capitulo da Analogia.
146
oculta dolosamente o defeito da coisa. E se o vendedor simulou

dolosamente a comprador uma qualidade inexistente da coisa?
A lei no menciona esta situao, mas em ambos casos o vendedor
aproveita-se dolosamente de um erro do comprador perfeitamente
conhecido sobre a qualidade duma coisa. Por isso ambos casos
devem ser regulados do mesmo modo. A maioria da doutrina entende
existir uma lacuna que deve ser integrada pela via analgica
analogia legis
Analogia e argumento a contrario
Elucidao do problema:
Temos uma norma X que se dirige a uma situao particular X e uma
situao da vida Y que no cabe na letra de tal norma. Procura-se
determinar a norma para resolver a situao Y.
1. Se optarmos pelo argumento de analogia: vai-se discutir se a
norma X substancialmente excepcional ou formalmente
substancial:
a. Se substancialmente excepcional a norma X no se aplica
ao facto Y
b. Se formalmente excepcional a norma X pode-se aplicar
analogicamente ao facto Y
2. Se optarmos pelo argumento a contrario: parte-se do princpio
de que a norma X no se aplica ao facto Y, todavia a norma X
auxilia na determinao do regime a aplicar ao facto Y, na
medida em que este regime ter contedo oposto ao previsto
na norma X
147
Engisch: A escolha entre o argumento de analogia e o argumento a

contrario, no se pode fazer no plano da pura lgica, mas tem de
combinar-se com a teleologia.
Preceitos excepcionais no so estendidos por analogia. E quando se
discute a aplicao analgica de normas excepcionais no h lugar a
argumento a contrario, pois na falta dos pressupostos particulares, a
consequncia jurdica especifica tem de ser denegada
Castanheira Neves (CN): a opo entre analogia e a argumento a

contrrio
deve-se
resolver
pela
interpretao
de
acordo
com
valoraes teleolgicas. CN no h um critrio seguro entre os dois

procedimentos deve-se verificar se a razo prpria da norma
excepcional tambm justifica a sua aplicao a outros casos. (No
exclu a aplicao analgica de normas excepcionais, ressalvados os
casos de radical exclusividade.)
Larenz:118 a deciso da escolha entre argumento a contrario e

argumento por analogia, no depende de uma apreciao subjectiva,
mas orientada por valores, por um pensamento teleolgico
Concluso:
Do pensamento destes autores decorre que a escolha entre o
argumento de analogia e o argumento a contrario passa pela anlise
da teleologia da lei. Ideia de que para se perceber a inteno da lei: a
lgica tem de combinar-se com a teleologia
Exemplos prticos: Argumento a contrario
118
Vide p.554
148
1. MRS - Ex: se uma lei obriga os proprietrios de automveis com

2. O A - ex: 1571 e 1569n 1 b CC quando se verificar a

impossibilidade do exerccio do direito de servido (exemplo
uma servido de passagem obstruda devido a alterao do
terreno), esta s se extingue decorridos 20 anos de acordo com
o art. 1569 n.1 b) do CC. Sendo o art. 1571 um preceito
excepcional
dele
decorre
regra
geral
de
que
impossibilidade de exerccio de qualquer outro direito real

implica a sua extino imediata. Por isso, se no caso do
usufruto dum pomar a fruio da coisa for impossvel porque o
terreno arenoso, o usufruto extingue-se.
3. Engisch ex: certa lei dispe que o proprietrio dum

quadrpede responde pelos prejuzos que tal animal tenha
causado. Questo discutida saber qual o regime em relao aos
animais bpedes (ex avestruz). Dvida: saber se, se usa um
argumento de analogia ou um argumento a contrario. Engisch
opta por um argumento a contrario. O argumento de analogia,
partiria do pressuposto de que h uma lacuna, mas que as
mesmas razes justificativas da aplicao da norma aos
quadrpedes, tambm valem para os bpedes. J o argumento
a contrario partiria do pressuposto de que a norma sendo
excepcional,
aplica-se
particular
situao
dos
animais
quadrpedes, pelo que de tal norma se extrai o regime geral
149
no sentido de que face aos restantes animais no deve haver

qualquer responsabilidade do proprietrio.
4. Caso prtico: pessoa parte servio de loua em virtude de

enfarte. Questiona-se a aplicao do art. 483 do CC. Temos
uma situao em que no existe culpa do autor do dano que,
por esse motivo, caberia no art. 483 n2. Este preceito remete
para os regimes do art. 500 e ss, que so normas excepcionais
dirigidas a situaes particulares. Logo, sendo os casos de
responsabilidade sem culpa a excepo, a regra ser a de que a
responsabilidade pera com culpa, por isso no havendo culpa
da pessoa que partiu o servio, no existe dever de indemnizar.
Exemplos prticos: Aplicao analgica de normas

excepcionais
1. Caso prtico resolvido: suscita-se a aplicao do art. 875 CC

(escritura publica para compra e venda de bens imveis) a um
contrato de compra e venda de bens mveis. Recusa da
aplicao
analgica
deste
artigo
porque
uma
norma
excepcional (substancial).
2. Caso teste passado: suscita-se a aplicao do regime de

renda condicionada previsto para o arrendamento de habitao,
a um caso de arrendamento comercial.
3. Casos exames passados:

150
a. Suscita-se a aplicao da norma que prev linhas de crditos

especiais para minimizar danos ocorridos por efeito de
condies
atmosfricas
em
actividades
comerciais,
industriais e de servios, a uma empresa de plantao de

legumes (actividade agrcola).
b. Suscita-se a aplicao duma norma que atribui subsdios a
empresrios de txis por efeito de aumento de combustveis,
a uma empresa de transportes de alunos.
SLL:
Diferena
resoluo
de
hiptese
pela
possibilidade
de
aplicao analgica de normas excepcionais ou pela via da

interpretao enunciativa atravs do uso de argumento a
contrario.
Aplicao analgica:
1. Suscita-se a aplicao duma concreta lei para resolver um caso
2. No serve para determinar uma regra, porque a determinao da
excepcionalidade corre paralela determinao do regime geral
(norma excepcional no se aplica, logo sobra o regime geral)
3. Para excluir a aplicao da norma tem de se verificar uma
excepcionalidade substancial
Interpretao enunciativa argumento a contrario:
1. Pretende-se resolver um caso, mas no se sabe bem o regime
2. Visa excluir ab initio a aplicao duma norma excepcional,
determinando a partir dela o regime geral
3.
Excluso
da
aplicao
da
norma
basta-se
com
mera
excepcionalidade formal. Com o uso deste argumento devemos ter

151
plena convico de que o fim da lei singular no comporta dada

situao concreta, enquanto que na aplicao analgica a lei
excepcional pode ser aplicada situao - AQUI A SITUAAO EST
MAIS LONGE DA RATIO DECIDENDI DA LEI que estamos a analisar Sandra Lopes Lus

SUB-TURMAS 5 e 6
CAPTULO IV: A Norma Jurdica
Abreviaturas:
(Nuno S Gomes)
CC anotado);
G T (Galvo Telles)
Aspectos a abordar:
5. Noo e estrutura da norma jurdica
6. Caractersticas da norma jurdica
7. Classificaes de normas jurdicas
Noo e estrutura da norma

jurdica
152
Noo
A norma jurdica um elemento fundamental do direito na sua funo
de ordenar a convivncia humana. Todavia o seu sentido no
unvoco, fala-se de disposio, preceito, lei, regra jurdica.
A regra normalmente considerada como um critrio de conduta:
regra pela qual se pautam as condutas humanas diz respeito aos
comportamentos que os indivduos devem adoptar ou no.
Embora a generalidade das regras visem orientar condutas, existem
regras em que essa funo est ausente. Por exemplo:
- Normas de segundo grau: de identificao jurdica (arts. 67,202, 203
CC); de produo jurdica; normas sancionatrias
- Regras sobre regras: normas sobre fontes; vigncia da lei;
interpretao; revogatrias (que se limitam a revogar outras)
- Normas que produzem efeitos jurdicos automticos: ex 130 CC
regula os efeitos jurdicos da maioridade
- Normas totalmente retroactivas, ex: 308 e 309 CC
-Normas instrumentais: normas de organizao que disciplinam a
estrutura e funcionamento dos rgos e processos tcnicos de
aplicao de normas Direito Processual.
Do
exposto,
resulta
que
nem
todas
as
normas
regulam
os
comportamentos humanos, por isso, segundo O A para o Direito, a

regra necessariamente um critrio de deciso de casos
concretos: a regra surge como medianeira da soluo jurdica de
casos concretos, pois d ao intrprete o critrio pelo qual ele pode
julgar ou resolver.
153
Toda a regra necessariamente um critrio que permite ao juiz

resolver o caso concreto. S graas a esse critrio, podemos ordenar
e apreciar os fenmenos. O A
Todavia h que precisar que nem todo o critrio jurdico de deciso
de um caso uma regra jurdica. Os critrios de deciso podem ser:
1. Materiais: so os critrios normativos
2. Formais: equidade aqui em vez de se trazer para os vrios
casos um paradigma de soluo, d-se uma orientao que
permite atravs de uma valorao alcanar em concreto a
soluo do caso.
A regra jurdica um critrio material de deciso de casos
concretos.
Estrutura da norma jurdica

A norma jurdica prev uma situao de facto, a que faz corresponder
certos efeitos jurdicos.
quem matar outrem ser punido com pena de priso de 8 a 16
anos
A norma composta por dois elementos:
1. Previso ou antecedente (factispecie ou tatbestand)
2. Estatuio ou consequente
Previso
154
A previso refere uma situao tpica da vida/ uma certa situao de

facto/ uma certa conduta.119
As noes que a lei vai buscar s situaes tpicas da vida sofrem
uma deformao teleolgica ao serem incorporadas no sistema
jurdico. Os factos so jurisdicionalizados, transformando-se os seus
conceitos
naturalistas
em
conceitos
jurdicos.
Assim
todos
os
conceitos usados pela norma jurdica do expresso a um especfico

sentido jurdico.
A previso da regra uma previso normativa. Exemplos para
elucidar esta situao:
O que significa a expresso quem matar outrem?
1. Se Eduardo der um tiro no corao de Ana e esta morrer, diz se
que Ana matou Eduardo?
2. Se Joana, medica, desligar o aparelho a que se encontra ligado
um doente com diagnstico de morte cerebral?
3. Se Pedro, pai de uma criana de 4 anos, no reparando que ela
brinca no mar, se ausentar para beber caf, e no regresso se
deparar com um afogamento fatal que matou o filho?
A determinao do sentido da expresso tem de ser determinada
juridicamente, e no facticamente.
Da mesma forma, quando a lei fala de filho, a expresso dirige-se
apenas aqueles que juridicamente possam ser considerados como tal,
e no aos que o sejam de um ponto de vista biolgico. Assim a
criana abandonada nascena, cuja paternidade no pode ser
judicialmente determinada, no filho para o Direito, ainda que seja
sempre filho de algum.
119
Para NSG na previso da norma cabem condutas ou situaes figuradas no

passado ou no futuro. Ao contrrio, O A entende que as situaes passadas no
cabem na previso da norma jurdica. Tal posio consentnea com a noo que
cada um dos autores tem da abstraco como caracterstica da norma.
155
Estatuio
a prescrio do efeito jurdico, no caso de a situao prevista (na
previso) se verificar.
Tambm a estatuio tem um carcter normativo, pois na sua
essencialidade jurdica e no fctica.
Relaes entre a previso e a estatuio

A estrutura da regra ou relao entre previso e estatuio so
problemas que supem uma aproximao normativa. No estamos
diante de um fenmeno causal do mundo material.
Aspectos relevantes da relao:
1)
A regra no tem de coincidir necessariamente com certa
disposio ou preceito do diploma A, B ou C. Muitas vezes a regra
jurdica obriga conjugao de duas ou mais disposies, por
exemplo o artigo X da Lei A contm s a previso, e o artigo Y da lei C
contem a estatuio.
As normas jurdicas implicam se e correlacionam-se, e no raro a sua
determinao exige o conhecimento de outras normas e at de
outros institutos que as apliquem.
Por exemplo o art. 122 do CC dispe que Quem no tiver completado
18 anos de idade menor. E o art. 123 do CC dispe que os menores
carecem de capacidade para o exerccio dos direitos.
A regra que se retira destes dois preceitos conjugados, vai no sentido
de que quem no tiver completado 18 anos, no tem capacidade para
o exerccio de direitos.
156
2)
Por outro lado, a formulao da previso e estatuio pode
estar invertida. A estrutura previso / estatuio uma estrutura
tipo ou tendencial, pode ocorrer que a previso no anteceda a
estatuio.
- 1 previso/ 2 Estatuio
Art. 483 n 1 do CC
Previso: Aquele que com dolo ou mera culpa violar o direito de
outrem ou qualquer disposio destinada a proteger interesses
alheios,
Estatuio: fica obrigado a indemnizar o lesado pelos danos
resultantes da violao.
- 1 Estatuio / 2 previso
Art. 284 n 1 da CRP
Estatuio: A AR pode rever a Constituio
Previso: decorridos cinco anos sobre a data da publicao da ultima
lei de reviso ordinria.
Caractersticas da Norma Jurdica
1.Generalidade
2. Abstraco
3. Bilateralidade
4. Hipoteticidade
5. Imperatividade
157
Generalidade
Aspectos a abordar: Definio/diferena individualidade e

pluralidade/generalidade aparente/ generalidade e abstraco/
admissibilidade como caracterstica da norma.
Definio
Traduz-se no facto de a norma jurdica ter uma indeterminabilidade
de destinatrios, isto dirige-se no a uma pessoa concreta, mas a
todas quantas se possam encontrar na situao hipottica, qual
determinada estatuio corresponde. Dirige-se a uma categoria de
pessoas no individualmente determinadas.
120
Esta indeterminabilidade de destinatrios apurada no momento da

feitura da lei.
Diferena individualidade
A generalidade contrape-se individualidade, tipicamente: geral o
preceito
respeitante
aos
cidados,
individual
preceito
respeitante ao cidado X
Todavia, nem em todos os casos em que haja apenas um sujeito na
situao normativamente prevista, o preceito individual. Por
exemplo:
As normas constitucionais que definem as competncias e deveres do
PR e PM so gerais.
Isto porque?
121
Porque so normas que se dirigem a quem vier ocupar esses cargos e

no s pessoas que em determinado momento as exercem. O que
120
Cfr NSG
Norma que se dirige a uma categoria de pessoas que em cada momento se
resolve numa nica pessoa concreta.
121
158
interessa que a lei fixe uma categoria de pessoas, e no uma

entidade individualizada. Assim, se o preceito se refere categoria PR
ou PM, geral, mas se, se refere a pessoa determinada que em certo
momento exerce um certo oficio, a j teremos um preceito individual.
Diferena pluralidade
Em ambos casos existem vrios sujeitos na situao normativamente
prevista
H pluralidade de destinatrios quando a norma se dirige a varias
pessoas individualmente determinadas. Por exemplo:
Se um Director Geral ordena ao seu Secretrio para avisar todos os
directores de Servios a se deslocarem ao seu gabinete, em certo dia
e hora, existe uma ordem plural e no geral, porque se dirige a
pessoas individualmente consideradas.
Por outro lado, se o Director Geral determinar para o futuro que todos
os Directores de Servios, em certo dia e hora se devem reunir no
seu gabinete, temos uma ordem geral, porque se dirige no s aos
actuais directores, mas tambm a todos aqueles que em cada
momento estiverem a desempenhar o cargo.
Dvida suscitada por O A:
Se, se determinar que todos os Governadores so chamados
Capital, temos um preceito geral ou individual?
A resposta deve passar por sabermos se, se tem em vista as pessoas
individualmente determinadas que num dado momento preenchem
aquela categoria, ou se, se tem em vista a categoria tomada em si,
independentemente das pessoas que a preencham.
Generalidade aparente
159
Se a regra se dirigir a todos os concessionrios das zonas de jogo da

Estremadura, e se, se concluir que apenas existe um nico, neste
caso, no existe generalidade, mas um comando individual.
Generalidade e abstraco
A generalidade coloca-se no plano subjectivo dos destinatrios, isto
dos titulares das situaes jurdicas por ela configuradas.
A abstraco situa-se no plano objectivo previsto na norma.
Admissibilidade como caracterstica da norma

Sim: O A no obstante algumas dificuldades/ S J no se pronuncia,
mas parece que tambm/ BM tambm parece que sim.
No: NSG a generalidade apenas caracterstica das normas
jurdicas que tm destinatrios, isto , das normas de conduta, e no
das restantes normas jurdicas.
MRS a norma jurdica s seria geral se existisse sempre uma
indeterminabilidade
dos seus destinatrios, o que nem sempre acontece,
pois existem situaes de:
1. Indeterminao que so determinveis122
2. Mera pluralidade dos destinatrios

3. Unidade dos destinatrios (quer seja pessoa individual
ou colectiva)
4. Tambm s assim se compreende que existam matrias
em que a questo da generalidade expressamente
mencionada como requisito necessrio. Ex regras sobre
122
Cfr MRS p.192, vide tambm Daniel Magalhes, p.106.
160
direitos, liberdades e garantias, de acordo com o art. 18

n 3 da CRP.
Nota:
Para MRS, preciso no confundir indeterminabilidade com
indeterminao. H casos de regras com indeterminao de
destinatrios (regras indeterminadas) que so determinveis (isto
em relao s quais no existe indeterminabilidade de sujeitos).
Decorre do pensamento de MRS que na indeterminabilidade (sujeitos
indeterminveis) nunca se conseguem individualizar os destinatrios
no momento da feitura da norma, j na indeterminao (sujeitos
indeterminados)
embora
aparentemente
se
dirija
uma
multiplicidade de sujeitos, a verdade que eles efectivamente podem

ser individualizados.
MRS entende que para uma regra ser geral, tem de haver
indeterminabilidade,
por
isso
generalidade
no
uma
caracterstica da regra. Valendo o mesmo raciocnio para a

abstraco, como veremos infra.
Ego/ SLL: caracterstica tendencial da norma
Abstraco
Aspectos a abordar: Definio/ Posio de O A quanto definio/

161
Definio
Traduz-se, na indeterminabilidade das situaes de facto a que a lei
aplicada, isto , a norma jurdica aplica-se no a um caso especfico,
mas a um nmero indeterminado de situaes subsumveis
categoria prevista
Abstracto ope-se ao concreto:
O preceito abstracto disciplina um nmero indeterminado de casos,
uma categoria mais ou menos ampla de situaes, e no casos ou
situaes determinadas, concreta ou particularmente visadas. (BM)
Posio de O A quanto definio

O A entende que a abstraco implica que a norma jurdica se aplique
a factos futuros, assim:
1. Se, se ordena que todos entreguem as armas que possuem nos
postos de Policia, temos generalidade, mas no abstraco porque a
situao a que o preceito se aplica j est concretizada.
2. Se, se mandar que as armas que forem adquiridas, sejam
apresentadas nos mesmos postos, j h abstraco, pois a disposio
est aparelhada para execuo futura.
No primeiro caso a previso : todos os que tiverem armas na sua
posse. A estatuio : devem entregar na PSP
No segundo caso, a previso : as armas que forem adquiridas. A
estatuio : devem entregar na PSP. Aqui a previso da norma
incerta, refere-se por isso a um nmero indeterminado de casos.
Segundo O A a previso da norma pode abranger factos e / ou

situaes que podem estar j plenamente realizadas. S so
162
normativas (desde que tenham generalidade), as disposies que

produzam um efeito imediato (efeito de uma s vez).
Por exemplo, o preceito que retira nacionalidade imediata a certas
pessoas ou que ordena a mobilizao de mancebos de certa idade, s
naquela ocasio normativo.
J as regras retroactivas (a propsito da sucesso de leis), que se
destinem somente a uma situao passada, no tm abstraco pois
no visam resolver casos futuros que venham a definir-se.
Segundo O A para ser caracterizada pela abstraco, a norma tem de

ser posta a vigorar s de futuro. Por isso, partindo da constatao
de que h normas que se dirigem apenas a factos passados, O A
conclui que a abstraco no uma caracterstica da norma jurdica.
NSG no concorda com a afirmao de que a abstraco se refere

apenas a factos ou situaes futuras no concretizadas. Considera
que o abstracto se ope ao concreto, porque considera a realidade
no
em
toda
sua
identidade,
mas
com
referncia
determinadas caractersticas normativamente seleccionadas,

e por isso mesmo, se diz que a sua previso um padro/ modelo/
tipo, quer se dirija a factos passados, quer se dirija a factos futuros.
B M d tambm exemplos de normas abstractas que tratam situaes
j concretizadas:
- A lei que qualifique terrenos para construir
- A lei que ordene aos proprietrios de terrenos confinantes com vias
publicas, o arranque de certas espcies arbreas.
O que importa que seja abrangida uma categoria de casos.
163
MRS123
No
se
deve
confundir
indeterminabilidade
como
indeterminao.
Existem regras que se dirigem a situaes de facto que podem ser
indeterminadas, mas que no so indeterminveis. Caso das regras
que se dirigem a situaes de facto bem precisas (caso das leis
retroactivas).
Decorre
do
pensamento
de
MRS
que
na
indeterminabilidade
(situaes indeterminveis) nunca se consegue concretizar a situao

no momento da feitura da norma, j na indeterminao (situaes
indeterminadas)
embora
aparentemente
se
dirija
uma
multiplicidade de situaes, a verdade que elas efectivamente

podem ser concretizadas.

NSG: sim/ S J no se pronuncia, mas parece que sim
O A/ MRS: no
CM / BM generalidade e abstraco so uma mesma categoria. Parece
que admitem.
Consideraes finais sobre generalidade e

abstraco
A reter:
123
Cfr p. 192
164
Generalidade e abstraco analisadas s na previso da norma

Generalidade e abstraco so apuradas no momento da feitura da
lei
Comandos jurdicos124
Concretos e abstractos
Concretos: fixam condutas que devem ser adoptadas numa situao
de facto individualizada
Ex: juiz ordena que certa pessoa pague 100 euros a outra; norma que
diga se se verificar a morte de C (situao de facto), A deve pagar
100 euros a B
Abstractos: fixam a conduta a adoptar numa situao de facto
abstracta/ definida de forma tpica.
Ex: contrato A deve a B dadas quantidades de certo tipo de
mercadorias sempre que este as requeira ou deve colocar certas
quantias em dinheiro sua disposio at certo limite, sempre que
este as solicite - no h uma definio da situao no tempo/ no
determinada dia, hora, local
Comandos individuais e gerais

Individuais:
cujos
destinatrios,
so
pessoas
individualmente
consideradas. Ex Jos deve pagar a Antnio 100 euros

Gerais: destinatrios so tipos ou categorias de pessoas. Ex o
comprador tipo, deve pagar o preo ajustado
124
Vide GT
165
Bilateralidade
O A e MRS entendem que no caracterstica da norma

Ideia de que o Direito supe sempre duas pessoas Bilateralidade o
direito como visa regular as relaes sociais segundo a Justia, impe
deveres e reconhece direitos correlativos: isto , existe algum que
se encontra juridicamente obrigado face ao direito, e tambm
existe outra pessoa que lhe pode exigir o cumprimento desses
deveres.
Segundo O A e MRS, isto no defensvel. Porque:
MRS - Direito penal: ao dever de no matar no corresponde um
direito de no ser morto. A norma penal impe deveres para a defesa
de valores
que transcendem a simples relao jurdica.
No
pressupe uma relao com certos sujeitos.

O A: -Em certos crimes no h sequer uma vtima determinada: ex
crime de profanao de cadver
- Tambm o direito de propriedade tem apenas em vista uma
pessoa e uma coisa: aqui no h sujeitos passivos do direito de
propriedade. Existe apenas um dever genrico de respeito, mas este
no se integra numa relao jurdica
No fundo quando se fala em bilateralidade como caracterstica da

norma, pretende-se apenas exprimir a sua socialidade ou alteridade:
a norma impe-se ao respeito de todas as outras pessoas. A
valorao normativa da situao de uma pessoa tem de ser uma
valorao social relevante.
166
Hipoteticidade
MRS / O A / S J uma caracterstica da regra
A norma jurdica hipottica porque, exprimindo sempre a ordem
social, os efeitos jurdicos s se produzem se, se verificarem as
situaes ou factos previstos na previso. Assim publicada uma lei
sobre lenocnio (provocao ou favorecimento de da corrupo social
de outrem) s se aplica se o lenocnio for efectivamente praticado.
Ego/ SLL: a aplicao da regra depende da hiptese da ocorrncia de
uma actuao humana isto do facto.
Imperatividade125
MRS/ O A/ S J - no caracterstica de toda a norma
Imperatividade entendida como uma caracterstica da ordem
jurdica, mas nem todas as regras so imperativos.
Efectivamente, poderiam ser imperativas s as regras de conduta,
mas como vimos a definio de regra ultrapassa-as. Temos uma
multiplicidade de regras: regra como critrio de deciso; regras
definitrias e classificatrias; regras que produzem efeito automtico;
regras sobre regras; regras retroactivas.
Pergunta: A regra jurdica exprime sempre um comando, uma ordem
dirigida ao seu destinatrio?
Reposta: No.
Classificaes de normas
jurdicas126
125
Ligar com a matria das caractersticas do direito.
126
Bibliografia: MRS/ O A/ S J / G T/ NSG
167
Dividem-se de acordo com vrios critrios:

1.Vontade dos destinatrios:
a. Injuntivas (ou imperativas)
i) Preceptivas
ii) proibitivas
b.
Dispositivas
i)
Permissivas127
ii)
Supletivas
2. Plenitude do sentido:128
a. Autnomas
b. No autnomas/remissivas:
i)
Remisso explcita (interpretativas; normas de reenvio ou

devoluo)
ii)
Remisso implcita (fices legais; presunes legais)
3. mbito pessoal de validade das normas:

a. Gerais
b. Especiais
c. Excepcionais
4. mbito espacial de validade:
a. Universais
b. Regionais
c. Locais
5. Quanto sano:
a. Leges plus quam perfectae
127
128
Cfr. MRS, O A
Estrutura vide GT
168
b. Leges perfectae
c. Leges minus quam perfectae
d. Leges imperfectae
6. Funo das normas jurdicas
a. Normas primrias
b. Normas secundrias
Vontade dos destinatrios:
Inicialmente importa separar as normas injuntivas das dispositivas:

Injuntivas: so aquelas que se aplicam independentemente da
vontade das pessoas destinatrias (norma impe-se sem ou contra
essa vontade).
No esto na disponibilidade dos destinatrios. Trata-se de
comandos que prosseguem interesses gerais ou individuais muito
fortes, pelo que tm de ser acatadas a todo o custo.
Ex. Normas que regulam o trnsito/ previdncia social/ estado de stio
Dispositivas (facultativas): so aquelas que se aplicam atendendo

vontade dos seus destinatrios (se as partes suscitam ou no
afastam a sua aplicao)
Verifica-se uma disponibilidade de aplicao de tais normas pelos
seus destinatrios. (Apelam livre vontade dos destinatrios.)
Um dos seus pressupostos a vontade das partes quanto sua
aplicao (vontade tem uma funo cooperadora).
Ex. art 1445/ 2131
169
Normas Injuntivas:
Preceptivas: impem um comportamento, uma conduta ou a pratica
de um acto
Formas positivas de conduta: FACERE
Ex. Norma que diz que o contrato deve ser pontualmente cumprido
(art. 406 do CC)/ norma que manda circular pela direita/ norma que
manda pagar impostos/ norma que ordena que o pai d alimento aos
filhos.
Proibitivas: normas que probem ou impedem uma conduta ou
impem uma omisso.
Formas negativas de conduta, manda no fazer: NON
FACERE
Ex. Maioria normas penais (os outros no devem ofender a vida,
honra, liberdade e patrimnio); norma que probe o casamento a
menores ou a quem j casado
Dispositivas:
Permissivas:
permitam
ou
autorizam
certos
comportamentos/
condutas
Ex:
Regra que permite o casamento (no se aplica a norma que fixa os
efeitos do casamento independentemente de uma manifestao de
vontade nesse sentido)
Regra que autoriza a feitura de testamento (art. 2281 do CC)
Regra que permite ao cnjuge requerer divorcio se o outro violar os
deveres conjugais.
170
Supletivas:
visam
suprir
as
deficincias
ou
ausncias
de
manifestao de vontade das partes em determinado acto jurdico.

O A - Porque as partes no esto em condies de antecipar uma
disciplina completa dos seus negcios, as regras supletivas podem:
1. Suprir a deficincia da declarao da vontade das
partes: ex num contrato de compra e venda as partes limitamse a indicar o que especifico daquela compra e venda ( preo,
coisa vendida, condies de entrega e pagamento), sendo tudo
o resto deixado para as regras normais de compra e venda
previstas no CC que se aplicam automaticamente no seu
silencio ( ex: se a coisa tiver defeito, aplicam se as disposies
supletivas da lei)
2. Falta total da declarao: ex. art. 1717 do CC, o regime
supletivo de bens de casamento, aplica se quando os nubentes
no celebram conveno antenupcial.
Plenitude do sentido:
Autnomas: so normas que tm por si s um sentido completo, isto

, apresentam um contedo independentemente de outras normas
jurdicas.
Ex:
Art 130 do CC que fixa os efeitos jurdicos da maioridade
Art. 1367 do CC que permite ao proprietrio fazer a apanha dos frutos
no prdio vizinho
Art. 1690 do CC que reconhece a legitimidade a qualquer dos
cnjuges para contrair dividas
171
No autnomas ou remissivas: so as normas (proposies

jurdicas com as caractersticas gerais de todas as normas) que no
tm um sentido completo, s o obtendo em combinao com outras
regras.
Remetem para outras regras, podendo essa remisso ser explcita ou
implcita
Remisses explcitas
Normas interpretativas:129 visam fixar o sentido das palavras
legais ou esclarecer as dvidas que o seu contedo suscita, porque
nem sempre o legislador se exprime da melhor forma (uso de
expresses ambguas).
Atravs delas ordena-se que as expresses se entendam e apliquem
com o sentido fixado
A norma interpretativa no autnoma porque no vive por si,
sozinha no faz sentido antes tem de se ligar ao preceito
interpretado e com ele ficar a fazer um todo
A interpretao legislativa autntica, pode ser:
1. Sucessiva: quando uma lei nova vem interpretar uma lei
anterior
2. Simultnea: quando dentro de um corpo legislativo, um preceito
interpreta expresses usadas noutro ou outros sentidos norma
interpretativa originaria
Normas de devoluo
129
Vide supra interpretao autntica
172
No regulam directamente certa matria, mas antes remetem para

outra regra que contm o regime aplicvel.
130
Podemos separar as
normas de devoluo, em:

Intra sistemticas:131 quando a devoluo ocorre entre regras do
mesmo sistema jurdico, por exemplo o art. 156 do CC manda
aplicar inabilitao as regras sobre a interdio -
em vez de se
repetir toda a regulamentao anteriormente formulada para a

interdio diz se simplesmente que essa regulamentao se aplica
inabilitao.
Mais ex: 1151 e 1134; 1186 e 1158; 1773 n 3, 1779 e 1781 do CC;
art. 1 do Cdigo Comercial
Extra sistemticas: quando a devoluo ocorre entre regras de
sistemas jurdicos diferentes (estranhos ou estrangeiros).
Ex: as normas de Direito Internacional Privado que remetem para
outra ordem jurdica (arts. 14 a 65 do CC); normas que remetem
indirectamente para o direito cannico sobre o conhecimento das
causas respeitantes nulidade do casamento catlico art. 1625 do CC
Remisses implcitas
A norma jurdica no remete expressamente para outra norma, mas
estabelece que o facto ou a situao a regular igual ou
considerado igual ao disciplinado por outra norma, remetendo,
por isso, implicitamente para o regime desta. o regime jurdico que
tal norma estabelece que se vem a aplicar.
Fices legais: Consideraram duas realidades diferentes como

idnticas
130
131
Vide O A
Vide SJ e NSG
173
- Noo: verifica-se quando o legislador entende que determinado

facto ou situao se considera como se fosse igual ao facto ou
situao previsto noutra lei
Lei considera que o facto X (a disciplinar) igual ao facto Y (j
disciplinado) - permitindo-se que a norma que regula o facto Y
tambm se aplique ao facto X.
Exemplos:
- O art. 109 do Cdigo de Procedimento Administrativo consagra que
o silencio da administrao quando solicitada pratica de um acto,
durante um certo perodo de tempo, equivale pratica de um acto
administrativo de indeferimento (silencio + decurso prazo deciso =
pratica de acto administrativo de indeferimento). A ratio desta
equiparao consiste em permitir que as pessoas prejudicadas com
tal silncio possam recorrer para os tribunais da ausncia de deciso
da Administrao, numa altura em que o contencioso administrativo
portugus, previa o recurso contencioso de anulao de actos
administrativos, como o principal meio contencioso de defesa dos
particulares face Administrao. Embora se saiba que o silencio
diferente de um acto expresso de indeferimento, a lei considerava-os
iguais para que se permita a aplicao do regime dos acto expressos,
nomeadamente para efeitos de impugnao.
- Outro ex: art. 275 n 2 do CC norma que finge verificada a
condio contra as regras da boa f.
- As fices separam-se das normas de devoluo:
Nas normas de devoluo existe uma identificao da estatuio
das normas a A aplica-se o mesmo regime de B.
Nas fices existe uma identificao da previso diz se que A =
a B 8 que facticamente so muito diferentes) para necessariamente
se aplicar a estatuio prevista para B.
174
As
fices
so
regras
autnomas
porque
no
regulam
directamente, mas antes tm de ser combinadas com outras regras

para obter o regime aplicvel
-
Objectivo
das
fices:
aplicar
um
facto
diferente
as
consequncias jurdicas de outro facto.
Presunes legais
Noo: verificam-se quando o legislador, para afastar as dificuldades
que podem resultar da prova de um facto ou situao a regular,
considera que provada a existncia de um facto, tambm se
considera provada a existncia de outro.
Relao de 2 factos, o que se prova e o que no se prova. Verificado e
provado o facto X, tem-se por verificado o facto Y, logo a norma que
estabelece a presuno, remete implicitamente para a norma que
disciplina o facto Y
Exemplo
Art. 1826 e 1874 norma que estabelece a presuno de
paternidade: provado que A tem por me B (facto X), presume-se
que o pai o marido da me ( facto Y) = aplicam se os efeitos da
filiao nomeadamente o poder paternal
Norma autnoma: porque tambm aqui, porque uma regra (a
presuno) devolve para outra regra a regulao da matria
Diferente da fico:
Fico: sabe-se que os factos so diferentes, embora tratados como
iguais pelo direito Presuno: desconhece-se o traado exacto do
facto ou situao a regular, razo pela qual se recorre a outros j
regulados pelo direito.
175
Objectivo: tem a ver com a prova de factos que no se sabe se

existiram, mas que segundo a experiencia, quando normalmente se
verifica um, tambm se verifica o outro (nas fices os factos
existiram).
Tipos presunes: 349 e 350 CC
Absolutas ou jure et de jure: so insusceptveis de afastamento
atravs de prova em contrrio. Ex: art. 1260 n 3 do CC (remete
implicitamente para todas a normas sobre posse de ma f como as
normas de usucapio) / art. 243 n 3 CC
Relativas ou jures tantum: so afastadas por prova em contrrio Ex.
presuno de paternidade
mbito pessoal de validade das normas 132
Gerais ou comuns
Noo: Definem um regime regra para o sector das relaes que
disciplinam
(para
generalidade
dos
factos
ou
situaes
consideradas). Reportam-se a um grupo de relaes e regulam-no

na sua plenitude.
Exemplos:
- MRS norma que impe o dever de pagamento de certo imposto aos
cidados que trabalham por conta de outrem/ pessoas singulares
-art. 219 do CC: princpio da consensualidade dos negcios jurdicos
-art. 342 do CC: consagra o nus da prova a quem invocar o direito
Especiais
132
Vide SJ
176
Noo: consagram uma disciplina nova ou diferente para um

crculo mais restrito de pessoas, coisas ou situaes, mas no
directamente oposto ao regime normal das regras gerais. Uma
norma especial em relao a outra, quando sem contrariar
substancialmente o principio nela contido, se adapta a circunstncias
particulares.
Para NSG toda a norma especial se inclui numa norma geral, cujo
regime se particulariza ou adapta.133
Segundo O A, a especialidade uma qualificao relativa, a regra A
pode ser especial em relao B, mas geral em relao C.
134
Exemplos:
- CC: art 405 e ss so normas gerais porque fixam o direito genrico
aplicado a todos os contratos; art. 874 e ss so normas especiais
porque disciplinam qualquer um dos contratos em particular no caso
a compra e venda, tambm deposito, mandato, etc.
- Especialidade entre ramos de direito privado: direito civil geral e
direito comercial ou trabalho como regimes especiais.
- Normas que tipificam certos crimes considerando a qualidade militar
dos autores
- MRS : Regra que prev o dever de pagar impostos para uma certa
categoria
de
cidados
que
desenvolvam
uma
determinada
modalidade de trabalho por conta de outrem ex: agentes desportivos

Regime das normas especiais: art. 7 n3 e 11 do CC
- As normas especiais porque inspiradas numa ratione personal,
gozam dum regime especifico quanto cessao da sua vigncia, no
podendo ser revogadas por norma geral, a menos que outra seja a
inteno inequvoca do legislador art. 7 n 3 Do CC
133
134
Cfr p. 154
Cfr. P. 518
177
O que significa esta ultima expresso - a menos que outra seja a

inteno inequvoca do legislador ?:
Para MRS, em princpio salvo disposio expressa nesse sentido
Para O A: deve-se atender a circunstncias relevantes que nos
permitam concluir que a lei geral pretende afastar a lei especial, o
que ocorrer no caso de se retirar da nova lei uma pretenso de
regular totalmente a matria, no deixando subsistir leis especiais.
- A norma especial, por no ser contrria geral passvel de
aplicao analgica art. 11 CC.
Excepcionais
135
Noo: so normas que tambm se referem apenas a um ou algum

facto ou situao de certa espcie/ particular situao da vida,
mas agora exigem um tratamento pelo direito contrrio ao da
generalidade
dos
factos
ou
situaes
da
espcie
encarada.
Consagram um ius singulare.

O A136- na referncia regra excepcional, esto confundidas duas
espcies
com
caractersticas
diferentes
incidncias
prticas
tambm diferentes: A regra formalmente excepcional autoriza a

utilizao do argumento a contrario; e a
regra substancialmente
excepcional ius singulares implica a proibio de analogia. S

casualmente uma regra ser passvel de ambas qualificaes
Exemplos:
135
Ligar esta matria aplicao analgica de normas excepcionais e interpretao

enunciativa argumento a contrrio - onde tambm se fala de normas
excepcionais.
136
Cfr p. 518
178
- Regime que isenta do aludido imposto um sector de cidados, que

pela aplicao da regra geral, estaria obrigado ao pagamento
pessoas deficientes/ caso em geral dos benefcios fiscais.
- Art. 344 do CC este inverte o nus da prova
- Normas que exigem escritura pblica em certos negcios jurdicos:
art. 875 do CC
Regime:
Art. 11 do CC - normas excepcionais no comportam aplicao
analgica, mas comportam interpretao extensiva e permitem
argumento a contrario.
mbito espacial de validade:
Universais/ nacionais ou globais: aplicam-se a todo o territrio do

Estado. Sucede com a maior parte das normas contidas em leis e
decretos-lei
Regionais: s se aplicam a determinada regio, o caso dos decretos
legislativos regionais
Locais: aplicam-se apenas no territrio duma autarquia local ex.
normas contidas numa postura municipal
Quanto sano que aplicam137
Leges plus quam perfectae: determinam a invalidade dos actos

que as violam e aplicam uma pena para os infractores
137
Vide SJ e BM
179
Ex: casamento celebrado por quem casado, o 2 casamento

anulvel e o infractor punido pelo crime de bigamia art. 1601 e
1631 a) CC + 247 CP
- Contrato pelo qual o pai negocia com outrem favores da filha:
negocio nulo 280 n 2 CC+ sano penal crime lenocnio.
leges
perfectae:
determinam
invalidade
dos
actos
contrrios.
Exemplos: contrato de compra e venda e contrato de doao de
imveis sem escritura pblica arts. 875 e 947 n 1 do CC e 220;
testamento feito por quem incapaz de testar arts. 2189 e 2190 do
CC.
leges minus quam perfectae: no estabelecem a invalidade dos

actos contrrios, mas determinam que no produziro todos os
efeitos.
Exemplos: o casamento dum menor sem autorizao dos pais ou
tutor, quando no suprida pelo conservador do Registo Civil, valido,
mas o menor no o deixa de ser quanto administrao dos bens que
leve para o casamento, ou adquira posteriormente a ttulo gratuito
arts. 1604 a e 1649 do CC; o casamento sem respeito do prazo
internupcial vlido, mas o transgressor perde os bens que tenha
adquirido por doao ou testamento do seu primeiro cnjuge arts
1604 b) 1605 e 1650 do CC
180
Leges imperfectae:138 so normas que no fixam nenhuma

sano. Normalmente tm por destinatrios certos rgos do Estado,
quando a sua violao no susceptvel de qualquer sano.
139
Ex: no existe sano se o PR no promulgar uma lei

Ex: normas constitucionais que fixam o direito segurana social e
em consequncia atribuem ao governo o dever de organizar e
subsidiar o sistema de segurana social art. 63 da CRP; normas que
reconhecem o direito proteco de sade e estabelecem o dever do
Governo criar um servio nacional de sade universal e geral e
tendencialmente gratuito art. 64 CRP
Se estas disposies no forem cumpridas, poder haver uma sano
poltica derrota eleitoral - mas no existe uma sano jurdica
Ex. no direito cvel: arts.402140, 1672 e 1779 do CC
Funo das normas jurdicas
141
Este critrio atende finalidade das regras: regras de conduta por um

lado e as outras regras.
Normas primrias:
So as que se destinam a regular os comportamentos humanos
normas de conduta
Normas secundrias ou de 2 grau
So as que se referem a outras regras - so as regras sobre regras:
138
Ligar matria da coercibilidade

Vide BM
140
Exemplo de obrigao natural: as dvidas de jogo no obrigam ao pagamento,
mas se forem pagas, quem pagou no pode posteriormente exigir a devoluo do
que foi pago.
141
Critrio adoptado por NSG. MRS e O A falam em normas principais/ primarias e
normas derivadas/ secundrias. SJ e GT no adoptam esta classificao.
139
181
1. Normas de identificao - identificam as normas de cada

sistema, ex: normas sobre fontes de direito
2. Normas sobre produo normativa, ex: normas que fixam os
limites de espao e de tempo das outras regras do sistema
jurdico; normas sobre interpretao e integrao de lacunas; e
outras formas de aplicao de outras regras
3. Normas sancionatrias, ex: normas sancionatrias de violao
de outras regras
182

SUB-TURMA 5
CAPTULO V: Casos prticos
Casos prticos sobre

Interpretao142
A modalidade de Interpretao depende da situao fctica

Dicas genricas de resoluo:
1 Determinar o que se discute/ a expresso que est em causa/ ver
se so invocados argumentos lgicos
2. Analisar os elementos da interpretao: referir onde esto no CC/
como se define cada um deles/ qual o mais importante para o caso
3 Como se deve interpretar correctamente o preceito/ definir a
modalidade de interpretao para fixar o sentido real da lei/
determinar quem tem razo
142
Para a resoluo destas hipteses irrelevante a legislao efectivamente

vigente
183
Resolva as seguintes hipteses prticas, pronunciando-se

sobre os elementos e modalidades de interpretao que
conhece.
Caso Prtico n. 1
Arlindo, adepto fervoroso do Benfica e scio n 999, desde longa
data assiste aos jogos do seu Glorioso com o grande amigo
Nelson. Em dia de derby na Luz, com a emoo do jogo, sentiu-se
mal e foi-lhe diagnosticada doena grave tendo os mdicos previsto
que teria apenas 3 meses de vida. Ao saber desta pavorosa notcia,
Arlindo decidiu fazer um testamento pblico em Janeiro de 2009, do
qual constava uma disposio a favor de Nelson com o seguinte teor:
Lego ao meu amigo Nelson a minha camisola autografada pelo
Nuno Gomes, no caso de o Benfica ser campeo nacional este ano.
Arlindo faleceu em Maro de 2009. O Benfica no ganhou o
campeonato de futebol, mas obteve o primeiro lugar no campeonato
nacional de andebol.
Nelson, consternado com a morte do amigo que sempre o
acompanhou aos jogos do Glorioso, e f incondicional do Nuno
Gomes, diz que s a ele, e a mais ningum pertence a camisola do
grande Nuno.
Quid iuris?
Resoluo:
Saber se Nelson deve ficar com a camisola do Nuno Gomes. Est em
causa a interpretao da deixa testamentria onde se dispe no
caso de o Benfica ser campeo nacional. O Benfica foi campeo
nacional de andebol, ser que este facto preenche o disposto na
184
deixa testamentria? Nelson faz uma interpretao literal da norma e

diz que sim, pois da letra da lei refere se a Benfica ser campeo
nacional sem especificar se campeo nacional de futebol, de
andebol ou de qualquer outra modalidade.
Importa analisar os elementos da interpretao:
-
Elemento
literal:
Benfica
campeo
nacional
de
qualquer
modalidade desportiva
- Elemento lgico:
1. Do elemento sistemtico no temos dados.
2. Do elemento histrico previsto no art. 9 n 1 do CC
circunstncias em que a lei foi elaborada resulta que Nelson
acompanhou durante largos anos o seu amigo Arlindo aos jogos do
Benfica de futebol o que revelador pelo uso das expresses
derby e glorioso.
3. Do Elemento teleolgico previsto no art. 9 n3 do CC que
corresponde ratio legis ou fim concreto que a deixa testamentria
visa satisfazer, verifica-se que Arlindo pretende partilhar com o seu
amigo, e depois da sua morte, a alegria do Benfica ser campeo
nacional de futebol nesse ano, dando-lhe a camisola do Nuno Gomes
conhecido jogador da equipa de futebol do Benfica.
Ora, do elemento lgico parece resultar que a expresso nacional se
refere a campeo nacional de futebol. Todavia do elemento literal
parece que basta o Benfica ser campeo nacional de qualquer
modalidade desportiva.
Do exposto parece que Arlindo foi trado pelas palavras e disse mais
do que efectivamente queria dizer. Existe uma desarmonia entre o
elemento lgico, que aponta para a verificao da condio no caso
de o Benfica ser campeo nacional de futebol, e o elemento literal
185
que aponta para que tal acontea no caso de o Benfica ser campeo
nacional de qualquer modalidade desportiva.
Por isso fazendo uma interpretao restritiva da deixa testamentria,
isto limitando a letra da lei por considerao do elemento lgico,
chegamos ao sentido real da lei que consiste na verificao da
condio no caso de o Benfica ser campeo nacional de futebol.
Logo, Nelson no tem razo, e a camisola do Nuno gomes no deve
ficar para ele dado que o Benfica no ganhou o campeonato de
futebol.
Caso Prtico n. 2
Suponha que o Parlamento, pretende proteger a maternidade
desvalida, e para tal cria um pacote de normas, entre as quais se
inclui o Decreto-lei n 21058 que contm uma disposio com o
seguinte teor:
As mes solteiras beneficiam de uma reduo de 50% no seu
horrio de trabalho nos seis meses posteriores ao parto
Imagine que Susana, recm divorciada e me de uma criana de um
ms, solicita sua empresa idntica reduo.
Quid iuris?
Resoluo:
Saber se Susana me divorciada deve beneficiar de reduo no seu
horrio de trabalho . Esta em causa a Interpretao da expresso
mes solteiras prevista no Decreto - lei.
Importa analisar os elementos da Interpretao.
186
Comeando pelas literal. Mes solteiras so aquelas que nunca se

casaram, pelo que fazendo uma Interpretao literal da norma
Susana no teria direito reduo.
Quanto ao elemento lgico, releva o elemento teleolgico previsto
art. 9n3 CC, pois o Parlamento pretende proteger a maternidade
desvalida com a criao desta norma, isto permitir mes com filhos
recm-nascido e que no tenham um companheiro que as ajude a
tratar dele (todas as mulheres que estejam ss no momento da
maternidade), possam beneficiar de uma reduo no seu horrio de

trabalho para cuidar da criana. Note-se que este elemento lgico
tem como limite a letra da lei (art. 9 n 2 CC).
Assim, verifica-se uma desarmonia entre o elemento lgico e o literal,
o legislador disse menos do que efectivamente queria dizer, queria
referir-se a todas as mulheres sem companheiro depois do parto, mas
referiu-se apenas s solteiras.
Por isso, devemos fazer uma interpretao extensiva do preceito ou
seja estender a letra da lei, de molde a abranger tambm as mes
divorciadas, o que ainda tem um mnimo de correspondncia na letra
da lei.
Logo Susana tem razo ao solicitar a reduo.
Caso Prtico n. 3
Lisana,
uma
aficionada
pelas
novas
tecnologias,
enquanto
pesquisava na internet, viu uma mega promoo do novo Iphone4.

Dado que j h algum tempo pensava em trocar de telemvel e
estava sem dinheiro, decidiu pedir emprestados 250 euros sua
amiga Maria Rosa para adquirir o aparelho, entregando-lhe em
penhor a sua bicicleta violeta que ficou na arrecadao da mutuante.
Chegada a altura de pagar, Lisana continuava sem dinheiro e Maria
Rosa passou a dar umas voltas na bicicleta, pois como estava a
chegar o Vero queria recuperar a sua boa forma fsica e perder os
187
quilinhos que havia ganho no Inverno. Perante a indignao de

Lisana, Maria Rosa disse-lhe: quem pode vender, pode usar e eu
posso nos termos do art. 675 do CC!143
Quid iuris?
Resoluo:
Constitudo um penhor que incide sobre uma bicicleta como garantia
do montante de 250 euros emprestado (atravs de contrato de mtuo
previsto no 1142 CC) por Maria Rosa a Lisana, que no devolveu o
dinheiro no prazo acordado. Coloca-se a questo de saber se Maria
rosa (mutuante/ que empresta) pode usar a bicicleta de Lisana
(mutuaria/ a que recebe) atendendo ao art. 675 do CC que permite
vender o bem no caso do mutuante no pagar o que deve. (credor
pignoratcia/ devedor pignoratcio).
Maria rosa faz uma interpretao enunciativa do preceito ao usar o
argumento a maioria d minus, segundo o qual se, se permite o mais
tambm se permite o menos. De acordo com esta modalidade de
interpretao retiram-se regras implcitas de normas atravs de
argumentos lgicos.
Atendendo a este argumento lgico, parece que Maria Rosa tem
razo, pois se a finalidade da lei a possibilidade da venda do bem
objecto de penhor, para o credor pignoratcio (neste caso Maria Rosa)
se poder compensar do dinheiro emprestado e no devolvido, como
se ele tomasse o bem como seu, dado o incumprimento. E se tomar
o bem como seu, parece evidente que tambm o possa usar.
Logo, Maria Rosa tem razo ao fazer uma interpretao enunciativa
da norma para dela retirar outras regras implcitas, no caso, de regra
pode vender, retira a regra usar.
143
Esquecer o art. 671 b) do CC
188
Caso Prtico n. 4
Admita que a lei n 21058 d direito aos advogados a requererem
quaisquer certides relativas aos seus clientes. A Direco Geral de
Registos e Notariado, considerando que a lei no clara e
preocupada com uma certa proteco da privacidade dos cidados,
emitiu uma circular com o seguinte teor os conservadores e
funcionrios do registo cvel s podem passar certides a pedido dos
advogados, quando estes apresentem procurao ou autorizao dos
seus clientes que especificamente lhes confira poderes para requerer
o tipo de certido em causa.
Jlio Joo M. B. Advogado, desprovido de qualquer autorizao,
insiste com um funcionrio para que lhe passe a devida certido.
Marco, o funcionrio at dizia: eu concordo com o S Doutor, mas
ordens so ordens, e eu no posso passar ao lado de uma circular da
Direco Geral.
Quid iuris?
Resoluo:
Temos uma situao em que uma circular (regulamento) interpreta
uma lei, limitando o seu contedo. Assim, a lei que de cuja
interpretao resulta que os advogados podem requerer quaisquer
certides relativas aos seus clientes interpretada no sentido de os
funcionrios s poderem passar certides se apresentada autorizao
dos clientes. A questo que se coloca aqui, a de saber o valor que
tem tal interpretao por parte da Administrao.
Estamos diante de uma interpretao oficial ou administrativa, aquela
que feita por uma norma de valor inferior interpretada, o que se
verifica no caso, pois um regulamento interpreta uma lei . Esta
modalidade de interpretao quanto fonte ou valor no tem um
carcter vinculativo ou eficcia externa, isto vale apenas no mbito
da hierarquia administrativa (tem eficcia interna). Neste caso o
189
funcionrio do Registo Civil, deve respeitar a circular da Direco

Geral. Todavia, tal facto, no impede o advogado de contestar a
circular hierarquicamente ou contenciosamente.
Logo o funcionrio tem razo e Jlio Joo dever recorrer da circular.
Caso Prtico n. 5
Em Abril de 2009, violentos distrbios no estdio do Drago,
conduziram a ferimentos graves de alguns espectadores que foram
agredidos com paus e pedras. Na sequncia de tal acontecimento,
publicou-se o Decreto-Lei n. 11367 com o seguinte teor:
absolutamente proibida a entrada em recintos desportivos com
quaisquer objectos contundentes
Num jogo entre o Benfica e o Naval, dois elementos da PSP armados
com pistolas e bastes, pretendem entrar no Estdio da Luz para
cumprir o seu dever legal de vigilncia de eventos desportivos
Ricardo, que transportava 2 garrafas de vidro de seven up com
capacidade de 1 litro cada, queria entrar porque dizia que tinha sede
e que a seven up era cara.
Da mesma forma, Carla queria levar para o estdio o seu guardachuva vermelho e branco, lembrana do seu av, pois dizia que
estava meio adoentada e no queria apanhar mais uma molha!
Quid iuris?
Resoluo:
Temos uma norma que impede a entrada em recintos desportivos
com objectos contundentes.
esta expresso que importa interpretar para as trs situaes em
causa.
Atendendo letra da lei, contundente significa: qualquer objecto
duro e pesado que possa causar contuso ou pode referir-se
190
simplesmente a armas (objecto usado para atacar/ ou defender).

Temos uma expresso pluri-significativa, isto , uma expresso cuja
letra comporta gramaticalmente mais que um significado.
- PSP: caso tpico de reduo teleolgica
A letra da lei refere-se a objectos contundentes. O elemento lgico,
neste caso o histrico (na sequencia de distrbios) e o
teleolgico, pretende evitar que haja ferimentos entre os adeptos na
sequncia de eventuais desacatos entre eles.
A situao em causa cabe perfeitamente na letra da lei, pois no se
duvida que as pistolas e bastes transportados pelos elementos da
PSP, sejam objectos contundentes. Todavia verifica-se que se, se,
impedisse a entrada da PSP o fim da norma mais facilmente seria
posto em causa, pois estes visam precisamente com as suas armas
por fim aos desacatos entre os adeptos. Trata-se de uma situao que
o legislador certamente por lapso no salvaguardou, o fim da lei no
est pensado para estas hipteses. Por isso, deve-se fazer uma
reduo teleolgica da regra que decorre do Dec- lei 11367 e no o
aplicar a esta situao, dado que s assim se respeitar a finalidade
da norma em causa.
- Quanto situao de Ricardo, espectador, no se coloca a questo
anterior, pois da letra e esprito da lei decorre que lhe est vedada a
entrada, desde que leve objectos contundentes. E precisamente
esta situao que importa indagar. As garrafas de seven up de um
litro
so
objectos
contundentes?
Ora
significando
objectos
contundentes no seu sentido mais amplo: objectos duros / pesados/

que causam contuso, no se duvida que tais garrafas so
susceptveis de causar contuso, ainda com a agravante de que se
podem partir e causar desse modo graves ferimentos. Por isso,
fazendo uma interpretao declarativa lata da norma, chega-se
concluso que esta se aplica sem mais a esta situao. O legislador
exprimiu-se de modo adequado a abranger estes objectos. Neste
191
caso, o elemento lgico, ajuda-nos a optar pelo significado mais

amplo da expresso.
- Quanto situao de Carla, os termos da questo colocam-se como
a anterior. Com a possibilidade de se questionar o tipo de guardachuva em causa, para saber se, efectivamente, se pode considerar
um objecto contundente. Se considerarmos que assim , devemos,
tambm aqui, fazer uma interpretaro declarativa lata.
144
Caso Prtico n. 6
Roberto vem sendo, h longas semanas acordado a meio da noite
por chamadas telefnicas feitas por algum que invariavelmente lhe
pergunta se consegue dormir bem.
1. Tendo
reconhecido a voz de uma colega da Faculdade,
Roberto pretende saber se pode apresentar queixa - crime

com fundamento no art. 190 n.1 do Cdigo Penal aprovado
pelo Decreto-Lei n. 48/95, de 15 de Maro , nos termos do qual
Quem, sem consentimento, se introduzir na habitao de outra
pessoa ou nela permanecer depois de intimado a retirar-se,
punido com pena de priso at um ano ou com pena de multa
at 240 dias.
2. Suponha que consultado um professor catedrtico de Direito
Penal que sobre a questo emite um parecer. Que valor deve
ser atribudo a este parecer no que concerne interpretao do
citado preceito do Cdigo Penal?
144
Note-se que estes dois ltimos casos so discutveis quanto sua insero
tambm no mbito da interpretao extensiva, tudo depende da definio de
objectos contundentes. Quanto mais prximo da letra da lei se encontrar o facto a
subsumir norma, mais prximos estaremos de interpretao declarativa lata,
quanto mais afastado estiver, maior possibilidade de interpretao extensiva.
192
3. Suponha que o Governo, a pretexto de algumas dificuldades de

interpretao do referido artigo, faz um decreto regulamentar
onde vem esclarecer que ali a expresso introduzir na
habitao deve ser entendida como toda a violao de
privacidade do domiclio, haja ou no presena fsica por parte
do agente.
Quid iuris?
Resoluo:
Art. 190 n.1 do Cdigo Penal :
- Inserido no Cap VII Dos crimes contra a reserva da vida privada
- Tem como epigrafe Violao de domiclio ou perturbao da vida
privada
1. Est em causa interpretar a expresso do art. 190 n.1 do CP
introduzir na habitao de outra pessoa, para determinarmos,
se este preceito se aplica ao colega de Roberto que lhe telefona
ao meio da noite.
Quanto ao elemento literal verifica-se que a palavra introduzir
significa entrar/ meter dentro e no seu sentido gramatical
comum implica presena fsica
Quanto ao elemento lgico releva o elemento sistemtico (art.
9 n1 CC) pois o art. 190 n.1 CP est inserido no capitulo dos
crimes contra a reserva da vida privada ou perturbao da vida
e tem como epigrafe violao de domicilio ou perturbao da
vida privada. Releva tambm o elemento teleolgico (art. 9 n3
do CC), sendo a finalidade da lei sancionar quem perturba a
vida privada de outrem. Por isso, atendendo ao elemento
lgico da interpretao, a norma parece abranger presena
fsica ou no.
Do exposto resulta uma desarmonia entre a letra e esprito da
lei, pois o legislador disse menos do que queria dizer (queria
193
dizer introduzir fisicamente ou no). Deste modo, fazendo uma

Interpretao extensiva do preceito, 145 isto estendendo a letra
da lei por considerao do elemento lgico, devemos entender
que o art. 190 n1 do CP se aplica situao em causa, razo
pela qual Roberto pode apresentar queixa contra o colega.
2. O Professor Catedrtico faz uma interpretao doutrinal do
preceito. Esta modalidade de interpretao quanto fonte ou
valor no tem qualquer valor vinculativo para os outros (sem
eficcia externa), vale apenas pela fora dos argumentos
invocados e pelo prestgio da pessoa que o emite.
3. O
Governo
atravs
do
decreto
regulamentar
faz
uma
interpretao oficial ou administrativa, aquela que feita por

uma norma/fonte de valor inferior norma interpretada. No
caso, um regulamento interpreta uma lei. Esta modalidade de
interpretao no tem eficcia externa (para todos), produz
apenas efeitos internos no seio da hierarquia administrativa.
Caso Prtico n. 7
Jos Francisco passeava alegremente no jardim zoolgico quando,
ao olhar para uma jaula de tigres, lhe veio ideia de que a vida
dentro de uma jaula deve ser muito triste e aborrecida. Foi assim, que
com pena dos tigres, se lembrou de comprar uma garrafa de
aguardente para dar aos animais. Pelo menos por alguns momentos
sob efeito da aguardente, os tigres poderiam esquecer o cativeiro!
Andr, tratador de animais, deparou-se com Jos Francisco a dar
145
Como j verificamos supra este um dos casos em que na doutrina alem se

discute se no haver analogia legis.
194
de beber a aguardente aos tigres num balde que arranjara para esse
efeito. Alertou ento Jos Francisco para uma placa colocada ao
lado da jaula na qual se podia ler o seguinte: proibido dar comida
aos animais. Jos Francisco respondeu-lhe que tinha lido a placa,
mas que ela no lhe dizia respeito, uma vez que no estava a dar
comida, antes estava a dar-lhes uma bebida.
1. Andr no sabe o que responder a Jos Francisco, e pede-lhe a
si o seu conselho.
2. Imagine que na referida placa se pode ler o seguinte: proibido
dar comida aos animais, excepto por visitantes do Jardim
Zoolgico e por tratadores de animais.
Quid iuris?
Resoluo:
1. Est em causa, interpretar a placa que contm a regra:
proibido dar comida aos animais.
A expresso que aqui suscita dvidas de interpretao a palavra
comida. Jos Francisco fez uma interpretao prvia da palavra ao
considerar que a palavra comida pressupe alimentos slidos. Tratase de uma interpretao literal da norma, pois o sentido que lhe d
corresponde perfeitamente letra da lei.
Todavia para interpretar, no nos basta o elemento literal, h que
indagar acerca do elemento lgico ou extra-literal. E dentro deste
temos o sistemtico e histrico, em relao aos quais no temos
dados na hiptese, e um elemento teleolgico ou ratio legis da lei
(previsto no art. 9 n3 do CC), isto a necessidade concreta ou
finalidade que a norma visa satisfazer. Neste caso parece que se
pretende evitar que os visitantes possam prejudicar os animais do
Zoolgico, dando-lhes alimentos pouco adequados que possam
perturbar a dieta alimentar. E assim sendo, parece que do elemento
lgico da interpretao, em particular do elemento teleolgico,
195
resulta que proibido dar qualquer tipo de alimentos aos

animais, que podem ser de todo o gnero, quer slidos quer lquidos.
Deste modo, devemos fazer uma interpretao declarativa lata da
regra
porque
palavra
comida
pluri-significativa,
isto
gramaticalmente comporta dois significados possveis, um mais

amplo: comida = alimentos slidos e lquidos; e um outro mais
estreito: comida = alimentos slidos. Embora o sentido literal coincida
perfeitamente com o lgico, (o legislador disse efectivamente o que
queria dizer) a verdade, que, este ltimo, aponta para a sua
acepo mais ampla no sentido de alimentos slidos e lquidos.
Por
isso
Jos
Francisco
no
tem
razo,
dado
que
fez
uma
interpretao declarativa restrita da palavra comida uma vez que

nela incluiu apenas alimentos slidos.
2. Se a placa tivesse esta norma, haveria uma proibio sem
qualquer sentido, dado
que a excepo (visitantes e tratadores) contraria a regra geral da
proibio de dar comida aos animais. A proibio tem como
destinatrios os visitantes que muitas vezes do comida imprpria
aos animais, ora se a eles no se aplica, no conseguimos
perspectivar
qualquer
destinatrio
da
norma
assim
sendo,
chegamos concluso de que a norma desprovida de sentido.

Devemos por isso fazer uma interpretao abrogante lgica (admitida
com certos limites no art. 9 n3 do CC que consagra o principio do
aproveitamento das leis) e concluir que da anlise dos elementos
literal e lgico da interpretao, no se pode retirar efectivamente
qualquer critrio de conduta.
Caso Prtico n.8
196
A 10 de Maio de 2010, Mariana vendeu a Ana Cristina, a sua casa

de frias em Albufeira (um T3 com 5 ano), pelo valor de 150.000
euros.
Dois meses depois, a vendedora intentou uma aco judicial contra
Ana Cristina, pedindo a anulao do contrato com fundamento em
usura, invocando para tal que a compradora se tinha aproveitado do
seu estado mental de enorme alegria, (dado que na noite anterior o
seu grande Benfica se tinha sagrado campeo nacional ao vencer o
Rio Ave) para conseguir que o preo acordado fosse bastante mais
baixo que o valor de mercado do imvel.
Ana Cristina contestou a aco invocando que a referencia a
estado mental prevista no art. 282 n.1 do CC, no comporta os
estados mentais positivos, mas somente os negativos.
Quid iuris?
Resoluo:
Mariana vendeu a sua casa de frias a Ana Cristina por um preo
baixo, e pretende anular o negcio com fundamento em usura,
porque quando celebrou o negcio se encontrava num estado mental
de grande alegria.
Discute-se a interpretao do art. 282 n1 do CC, concretamente a
expresso
estado
mental.
Ana
Cristina
faz
uma
prvia
interpretao do preceito, entendendo que a expresso s comporta

estados mentais negativos ou depressivos e no qualquer outro tipo
de estado mental.
Para fazer uma correcta interpretao do preceito importa analisar os
elementos da interpretao. Comeando pelo elemento literal que
constitui o ponto de partida da interpretao (art. 9 n1 CC), estado
mental define-se como a situao psicolgica ou o modo como a
pessoa se encontra psicologicamente. Esta definio abrange toda
uma multiplicidade de estados mentais que vo desde o deprimido,
nervoso, irritado, preocupado, lcido, firme, etc. A palavra estado
197
mental abrange todos estes estados. Ser que a expresso no art.

282 n1 quer ter esta amplitude? Para a resposta a esta questo
teremos de analisar o elemento lgico. Importa analisar o elemento
sistemtico previsto no art. 9 n 1 CC onde a insero da expresso
no seio do artigo situao de necessidade, inexperincia, ligeireza,
dependncia, estado mental ou fraqueza de carcter de outrem
parece determinar que o estado mental que aqui est em causa no
qualquer
um,
mas
somente
um
estado
mental
negativo
ou
depressivo. Da mesma forma, o elemento teleolgico ou finalidade da

lei previsto no art. 9 n3 do CC, parece tambm apontar para um
estado mental depressivo, pois no faria sentido que se viesse a
anular um negocio por quem o tivesse celebrado tendo um estado
mental firme e lcido. E assim sendo, chegamos concluso que o
elemento lgico da interpretao remete para o sentido de estados
mentais negativos e depressivos.
Qual a melhor interpretao a adoptar? Verifica-se uma desarmonia
entre a letra que se refere a todo o tipo de estados mentais e o
esprito da lei que apenas respeita a estados mentais negativos, por
isso deve-se limitar a letra da lei para retirar o real sentido da norma
e fazer assim uma interpretao restritiva da lei. E assim sendo tem
razo Ana Cristina e no a Mariana.
Caso Prtico n.9

Marco, arguido em sede de processo penal, invocou a nulidade do
depoimento de uma testemunha, Jlia, com fundamento em esta ter
recebido 1000 euros para o incriminar.
O juiz decidiu que tal facto no era motivo de nulidade do
depoimento, pois o n. 1 e a alnea e) do n.2 do art. 126. do Cdigo
de Processo Penal consideram ofensivas da integridade moral das
pessoas, e portanto nulas, as provas obtidas mediante Promessa de
198
vantagem legalmente inadmissvel, e, no caso concreto, houvera

recebimento efectivo do dinheiro e no mera promessa.
Quid iuris?
Resoluo:
Esta em causa obter a nulidade do depoimento duma testemunha
com base no art. 126 n2 alnea e) do CPC. Discute-se se o
recebimento efectivo de dinheiro cabe no referido preceito que
apenas contempla a situao da promessa de vantagem. O juiz que
decidiu o caso fez uma interpretao literal do artigo que afastou a
sua aplicao, sem explorar todas as virtualidades do elemento lgico
da interpretao.
Efectivamente da anlise dos elementos literal e lgico dentro ainda
dos limites literais possveis que a interpretao impe (art. 9 n2 do
CC), promessa (significa dar esperanas/ criar expectativa de algo)
no contempla as situaes de recebimento efectivo de vantagens
legalmente inadmissveis. Todavia, da regra que contempla a
nulidade do depoimento da testemunha quando haja a promessa de
vantagem inadmissvel, pode-se retirar uma outra regra implcita de
acordo com argumentos lgico-jurdicos, neste caso o argumento a
minori ad maius, ou seja o que probe o menos tambm probe o
mais. E assim sendo se, se probe o depoimento quando haja
promessa, tambm se devera proibir quando haja recebimento
efectivo de vantagens legalmente inadmissveis.
Conclui-se assim, que Marco tem razo, porque devemos fazer uma
interpretao enunciativa do preceito ou uma inferncia lgica de
regras implcitas, dado que o esprito da lei permite tal concretizao.
Caso Prtico n.10

199
Em 14 de Setembro de 2010, Rui Duarte sofreu um enfarte do

miocrdio, de forma totalmente inesperada, enquanto comprava o
presente de aniversrio de casamento para a sua esposa Ana Paula,
na loja de porcelanas de Patrcia . Em consequncia, Rui Duarte
caiu sobre uma prateleira que continha um dos servios de jantar
mais caros da loja, o que provocou o derrube e a destruio de
mercadoria cujo valor global ascendia a 1500 euros. Apesar de Rui
Duarte ter sempre tomado devidamente a medicao para os seus
problemas cardacos, seguindo escrupulosamente todas as indicaes
mdicas, Patrcia
no quer ficar com o prejuzo e pretende
responsabiliza-lo civilmente pela perda do servio de jantar, exigindolhe, nos termos do art. 483 do Cdigo Civil, uma indemnizao.
Quid iuris?
Resoluo:
Rui Duarte sofre enfarte e destri mercadoria na loja de Patrcia, no
valor de 1500 euros. Esta, pretende responsabiliz-lo civilmente
exigindo-lhe nos termos do art. 483 CC, uma indemnizao pelos
prejuzos.
O princpio geral contido no art. 483 do CC n1 que consagra como
pressuposto da obrigao de indemnizao a culpa do lesante,
completado pelo nmero 2, que remete para os casos consagrados na
lei a admissibilidade de indemnizao sem existncia de culpa do
lesante.
Sendo a culpa um juzo de censura do agente, que podia e devia ter
agido de modo diferente, temos de concluir que Rui Duarte agiu sem
culpa, pois o enfarte foi inesperado e foram sempre seguidas de
forma escrupulosas indicaes mdicas.
Constituindo a responsabilidade sem culpa a excepo, a regra a de
que no h responsabilidade civil sem que haja culpa do lesante.
Estamos diante de um argumento em que pode assentar a
interpretao enunciativa da lei, o chamado argumento a contrario
200
sensu: os casos excepcionais previstos na lei (aqui os que o art. 483

n2 do CC ressalva) pressupem uma soluo contrria para os casos
no excepcionais.
Assim, s se a conduta de Rui Duarte estivesse prevista numa das
excepes ressalvadas do 483 n2 (nomeadamente art. 500 e ss CC),
poderia Patrcia pedir lhe uma indemnizao.
Caso Prtico n.11
A) Em Dezembro de 2005 Rute, foi vtima de um violento incndio,

que, no fora a rpida e eficaz actuao dos Bombeiros da cidade da
Faro, teria ficado sem a sua casa, situada no centro desta mesma
cidade.
Em Maio de 2009, Rute decidiu ir viver para Lisboa, a sua cidade
natal, onde um ano depois veio a falecer, tendo como ltimo domiclio
esta mesma cidade.
Rute deixou testamento, no qual deixa a sua casa situada em Faro
aos Bombeiros, esses corajosos combatentes do inferno em chamas.
Hoje, discute-se quem so os herdeiros da casa de Rute, se so os
Bombeiros da cidade de Faro ou os Bombeiros da cidade de Lisboa.
B) Imagine, ainda quanto a esta situao, que existe uma lei com o
seguinte teor o testamento feito a favor de uma generalidade de
pessoas, sem qualquer outra indicao, considera-se feito a favor das
existentes no lugar em que o testador tinha domiclio data da sua
morte.
Quid iuris?
Resoluo:
201
A) Interpretao da deixa testamentria: para tal deve-se

fazer uma anlise dos diferentes elementos de interpretao.
Est em causa saber se a expresso Bombeiros, usada no
testamento, diz respeito a todos os Bombeiros (maxime
Bombeiros de Lisboa tambm) ou somente aos Bombeiros da
cidade de Faro.
Do elemento literal (palavras em que a lei se exprime), o ponto
de partida da interpretao, parece que aponta para todos os
Bombeiros, todavia h que cotej-lo com o elemento lgico
(esprito
da
lei),
composto
pelos
elementos
sistemtico
(conjunto de normas em que a lei a interpretar se insere),

histrico (circunstancias temporais que rodearam a feitura da
deixa testamentrias) e teleolgico (fim visado pela pessoa que
elaborou a norma). Para o caso, parece serem relevantes os
elementos histrico, pois a deixa testamentria foi feita, depois
de os bombeiros de Faro, terem salvado do fogo a casa de Rute,
situada nessa mesma cidade. Releva tambm o elemento
teleolgico, pois tudo aponta para que a finalidade de tal deixa
testamentria fosse prestigiar os Bombeiros da cidade de Faro,
que
com
valentia
conseguiram
impedir
que
as
chamas
tomassem a sua casa.

Assim, chegamos concluso de que existe uma desarmonia
entre o elemento lgico e o literal, pois se da letra da lei parece
que os herdeiros so os Bombeiros em geral, do elemento
lgico decorre que esses herdeiros s podem ser os Bombeiros
da cidade de Faro.
Portanto deve-se fazer uma interpretao restritiva da deixa
testamentria, limitando a letra da lei por considerao do seu
esprito, porque neste caso o seu autor disse mais do que aquilo
que pretendia dizer.
202
B) Havendo uma lei com este teor, estamos diante de uma lei
interpretativa, que tem um valor superior norma interpretada
(a deixa testamentria), e que como tal tem um valor
vinculativo, isto , obrigatria para qualquer intrprete e
aplicador do direito, por isso neste caso deve-se fazer uma
interpretao
autntica
(modalidade
de
interpretao
quanto ao critrio da autoria) e considerar que os herdeiros da

casa de Rute, so os bombeiros de Lisboa.
Caso Prtico n.12

Suponha que o regulamento 11945, estabelece no art. 5 que os
militares devem entrar e sair fardados das suas unidades e que no
art.16 se dispe que os militares podem entrar e sair da sua
unidade em traje civil. Fernando, militar, tem dvidas em perceber
o regulamento.
Quid iuris?
Resoluo:
Aqui o intrprete deve fazer uma interpretao
abrogante
(modalidade de interpretao quanto ao critrio resultado da

conjugao dos elementos literal e lgico), e segundo a qual se chega
concluso que existe uma contradio insanvel entre os elementos
lgico e literal, e que como tal da norma no se consegue retirar
qualquer sentido ou significado.
Caso Prtico n.13

Comente
com
sentido
crtico
seguinte
afirmao
pronuncie-se acerca das vrias correntes de interpretao

acolhidas pelo artigo 9 do Cdigo Civil.
203
Colocando-se deliberadamente acima da velha querela entre

subjectivistas e objectivistas, a nova lei limitou-se a recolher uns
tantos princpios que considerou aquisies definitivas da cincia
jurdica, sem curar grandemente da sua origem doutrinria
Resoluo:
Est em causa perceber as diferentes correntes de interpretao
acolhidas pelo art. 9 do Cdigo Civil quanto ao critrio da finalidade
de interpretao. E a este respeito, temos as teorias subjectivistas,
objectivistas, historicistas e actualistas. Segundo uma interpretao
subjectivista, procura-se reconstituir a vontade do legislador, mens
legislatoris, segundo uma interpretao objectivista, procura-se
determinar o sentido intrnseco da lei, desligado das pessoas que a
fizeram, a mens legis , segundo uma interpretao historicista visase apreender o sentido da lei no momento da sua criao e entrada
em vigor e segundo uma interpretao actualista visa-se apreender o
sentido da lei no momento da sua interpretao.
Analisando a afirmao referida, verifica-se de facto, que foi posio
do legislador quando redigiu o art. 9 do cdigo civil, no acolher uma
ou outra tese em detrimento das outras (fugindo assim aos exageros
de cada uma das diferentes teses), e tal evidente desde logo pelo
uso da expresso pensamento legislativo usada no n1 do art.9,
que no se refere nem vontade da lei nem vontade do legislador,
alis o acolhimento das teses objectivista pode decorrer das
expresses: ..a partir dos textos.. art.9 n1 e ..na letra da lei um
mnimo de correspondncia.. art.9 n2. O acolhimento das teses
historicistas decorre da expresso atender s circunstncias em que
a lei foi elaborada e o acolhimento de teses actualistas decorre da
expresso ..condies do tempo em que a lei aplicada art.9 n1.
Assim, o nosso cdigo civil aderiu s teorias mistas ou de sntese,
204
considerando que cada uma das teses referidas d um contributo

importante para a teoria da interpretao.

SUB-TURMAS 5 e 6
Resoluo casos prticos sobre

Integrao146
Abreviaturas:
(Nuno S Gomes)
CC anotado);
G T (Galvo Telles)
Caso Prtico n. 1
Paula, a mais recente vencedora do euromilhes, decidiu realizar um
dos sonhos da sua vida, que era adquirir um automvel da marca
porsche. Para tal dirigiu-se ao stand de automveis, e escolheu o
descapotvel vermelho porsche boxster S (j se estava a ver a
passear na ponte Vasco da Gama ao volante do seu vermelhinho!).
O vendedor do automvel, Silvino, insistiu na necessidade de
escritura pblica para a concretizao da venda, atendendo a que os
automveis so bens sujeitos a registo e tambm muitos deles so
146
Cfr: caso 39 Daniel Morais; caso 15 MRS; restantes David Magalhes
205
mais caros que muitos bens imveis. Paula, considera haver um

excesso de forma se a celebrao deste contrato de compra e venda
for feita atravs de escritura pblica, atendendo ao disposto nos
artigos 875 e 219 do CC.
Quid iuris?
Silvino, ao defender a necessidade da escritura pblica, pretende a
aplicao do art. 875 do CC a este contrato. Todavia a previso de tal
artigo no est preenchida, dado que se refere a bens imveis, por
isso a sua aplicao tem por base a analogia. Silvino pressupe a
existncia de uma lacuna quanto forma do contrato para a venda
de bens mveis sujeitos a registo, lacuna essa que vai integrar com a
aplicao da norma que disciplina a forma dos bens imveis prevista
no art. 875 CC. Chega inclusive, a apresentar uma suposta ratio do
preceito para o justificar: a tutela de negcios que envolvem valores
elevados e o facto de estes estarem sujeitos a um registo, o que
evidencia uma similitude entre os casos.
O art. 875 do CC (ratio: promover a segurana no trfego jurdico e
levar as partes a ponderar devidamente se querem celebrar aquele
negcio) uma norma excepcional, pois contem uma disciplina
oposta ao regime regra. Enquanto que para o comum dos negcios
jurdicos o legislador prescreve a regra da liberdade de forma, como
consta do art. 219 do CC, para a compra e venda de coisas imveis
exige-se uma forma especial. O art. 219 consagra a liberdade de
forma da declarao negocial, salvo quando a lei exige forma
especial. Desta parte final, decorre que as normas que exigem uma
forma especial como o art. 875 do CC so normas formalmente
excepcionais.
Para
saber
se
art.
875
substancialmente
excepcional temos de saber se contraria um princpio geral, o que

acontece dado visto por em causa o princpio da liberdade de forma.
O art. 875 do CC assim formal e substancialmente excepcional por
isso no pode ser aplicado analogicamente tal como decorre do art.
206
11 CC. Esta proibio significa que todos os casos que no sejam

iguais
idnticos
aos
previstos
pela
regra
excepcional
devem
considerados opostos e logo, includos na regra geral.

Impedindo o art. 11 CC a aplicao analgica do art. 875 CC, aplica-se
a este contrato o princpio geral da liberdade de forma do art. 219 CC,
e como tal, Silvino no tem razo.
Posies da doutrina acerca da interpretao do art. 11 do
CC:
Como sabemos o art. 11 do CC admite a interpretao extensiva de
normas excepcionais, mas probe a sua analogia. Discute-se na
doutrina
se
proibio
da
aplicao
analgica
de
normas
excepcionais total, ou se, se, dirige apenas s normas excepcionais,

cujas normas gerais correlativas contivessem princpios de ordem
publica.
- O A / NSG entende que no art. 11 a regra excepcional no se basta
com a mera contradio de uma outra regra excepo formal
(depende apenas da tcnica legislativa usada), mas exige um suporto
mais slido, isto , uma contradio com os princpios gerais
informadores de qualquer sector do sistema jurdico
um ius
singulare ( verdadeiras normas excepcionais ou excepo

material/ substantiva). Defende, por isso, que apenas no podem
ser aplicadas por analogia as regras excepcionais cujas correlativas
regras gerais contenham princpios de ordem pblica. O A reconhece
que um processo falvel e delicado, dependente de consideraes
valorativas, mas o mtodo de determinao substancial o que mais
conforme com as fontes dado que no depende apenas da tcnica
legislativa usada.
- PL/AV: o projecto do CC chegou a admitir, como regra a aplicao
analgica das normas excepcionais, s a no permitindo nos casos
em que as normas gerais correlativas exprimissem princpios
207
essenciais de ordem pblica. Tal suscitou dvidas sobre o seu

resultado pratica de aplicao, pelo que foi rejeitado.
- Daniel Morais147 : afirma que Pamplona Corte Real rejeita a distino
entre
normas
formalmente
excepcionais
substancialmente
excepcionais, entende que para existir uma norma excepcional,

definida
como
uma
norma
que
particulariza
contraria
substancialmente uma norma geral, tem de haver uma razo forte,

que precisamente o principio no qual esta se apoia todas as
normas excepcionais so sustentadas por princpios gerais, (Daniel
Morais considera que isto tambm no correcto), tal como a norma
geral, por isso o que a separa o seu campo de aplicao mais
restrito (tnica da distino assenta no seu campo de aplicao mais
restrito e no no facto de contrariarem certa categoria de princpios).
Segundo Daniel Morais parte da doutrina defende que posio O A
gera dificuldades.
Caso Prtico n. 2
A e B no dia 20 de Maio de 2005, celebraram um contrato mediante o

qual se constitui a favor do primeiro o direito de fazer piquenique
semanais num prdio rstico de que o segundo era proprietrio.
Tendo convencionado neste contrato que o direito de A teria natureza
real.
Decorridos 5 anos, B vendeu o prdio a C, que exige que A deixe de o
usar. O que este contesta dizendo que: o seu direito sendo real, goza
de eficcia absoluta, e por isso oponvel a qualquer pessoa. Em todo
o caso, invoca ainda que, mesmo que assim no fosse, dada a
semelhana com possveis contedos de uma servido predial,
sempre gozaria da proteco conferida aos direitos reais.
Quid iuris?
147
Casos prticos resolvidos n 39
208
Os direitos reais obedecem ao princpio do numerus clausus ou da

tipicidade de acordo com o art. 1306 n1 do CC, isto s gozam de
natureza real os direitos que a lei preveja como tal. O direito de A a
usar o prdio para fazer piqueniques no se confunde com nenhum
dos dtos reais previsto na lei portuguesa, pelo que teria eficcia
meramente obrigacional e no seria oponvel a terceiros.
Quanto ao argumento da suposta semelhana com a servido predial
1543 encargo imposto num prdio em proveito exclusivo de outro
prdio pertencente a dono diferente e por isso a extenso do seu
regime, sendo os dtos reais os enumerados na lei ( enumeraes so
completas
ou
taxativas)
no
permitem
que
se
apliquem
analogicamente os casos por elas abrangidos, sob pena de se alargar

o que o legislador quis restringir.
Caso Prtico n. 3
Considere as seguintes normas do Direito Matrimonial portugus:148
1. S pode contrair casamento quem tem capacidade plena para o
acto
2. A capacidade matrimonial comprovada por meio de processo
preliminar de publicaes, organizado nas reparties do
Registo Civil
Imagine agora, que Liliana e Silvino pretendem contrair casamento
urgente por Liliana se encontrar em perigo de vida, no havendo
tempo para que ocorra o referido processo de publicao.
Poder o Conservador do registo civil efectuar o casamento?
Quid Juris?
148
Correspondem aos 1597, 1598 e 1610 do CC
209
(parta do principio que Liliana tem capacidade plena para contrair

casamento e que no existem os artigos 1599 e 1622 do CC)
Resoluo na perspectiva da existncia de uma lacuna:

H lacuna
1 passo : procurar uma norma anloga - no existe
2 passo procurar um principio - princpio da igualdade???
3 passo : norma que o interprete criaria - similar 1599 e 1622
Caso Prtico n. 4
Celestino entrou sem autorizao na garagem de Vtor, apoderandose do seu automvel. Duas semanas mais tarde, arrependido,
devolveu
veculo
ao
proprietrio,
embora
com
algumas
amolgadelas.
Vtor, procedeu a queixa criminal pelos factos descritos e um ano
mais tarde, em sede de julgamento, Celestino foi condenado pela
prtica de furto.
Porem o juiz atenuou especialmente a pena nos termos do art. 206
n 3 do Cdigo Penal, que prev tal possibilidade se ocorrer uma
restituio parcial da coisa furtada at ao inicio da audincia de
julgamento em 1 instancia. Na sentena, admitia-se que se verificara
uma restituio da coisa inteira (embora com perda de qualidades), e
no uma restituio parcial como prescreve a lei, mas consideraramse as situaes equivalentes.
Vtor pretende recorrer da deciso, com fundamento em que houve
uma aplicao analgica da lei penal, o que proibido no nosso
ordenamento jurdico.
Quid Juris?
A integrao de lacunas legais por analogia proibida no domnio do
direito penal, mas somente quanto s normas penais positivas, isto ,
as que definem os comportamentos que so crimes e estabelecem as
210
respectivas penas ou medidas de segurana: art. 29 n 1, 3 e 4 da

CRP exigem a previso legal da incriminao e da respectiva sano.
Tambm o art. 1 n3 do cdigo penal no permitido o recurso
analogia para qualificar um facto como crime, definir um estado de
perigosidade ou determinar a pena ou medida de segurana que lhes
corresponde.
Com este regime visa-se prevenir os abusos de poder em matria
sancionatria, particularmente delicada por tocar em direitos e
liberdades fundamentais dos cidados. Mas esta proibio da
aplicao analgica, vale apenas para as normas incriminadoras, isto
desfavorveis ao arguido. O mesmo no se passa quanto s normas
penais negativas ( as que prevejam causas de excluso da ilicitude),
bem como todas as cujo contedo seja favorvel ao arguido. Nestes
casos reconhece-se a possibilidade de analogia in bonam partem.
Por
estes
motivos,
Vtor
no
tem
razo.
norma
aplicada
analogicamente permite uma atenuao especial da pena, ou seja

tem contedo favorvel ao arguido. E, em tais casos a analogia
permitida.
Caso Prtico n. 5
Foi disponibilizada no stio da Internet da imprensa Nacional Casa da
Moeda uma lei que determinava, no respectivo art.4 a elevao da
taxa do IVA para 40 % no que respeita venda de bebidas
aucaradas.
Segundo uma circular assinada por um responsvel da direco Geral
dos Impostos, a nova taxa deve aplicar-se venda de bolos, gelados,
rebuados, chocolates e produtos similares, uma vez que a razo da
lei tambm os abrange: penalizar o consumo de alimentos que
prejudicam a sade.
Quid Juris?
211
A lei em causa, apenas incide para efeitos de aumento da taxa do

IVA,
sobre a
venda
de bebidas
aucaradas. Claramente no
compreende os restantes produtos referidos na circular da DGCI, pelo

que esta, considerando a ratio da soluo consagrada na soluo
consagrada na lei tambm abrange as situaes no previstas,
aplicou analogicamente a norma em causa.
Todavia a analogia no permitida no direito fiscal. O art. 11 n4 da
LGT dispe que as lacunas resultantes de normas tributarias
abrangidas na reserva de lei da AR no so susceptveis de
integrao analgica. O que decorre tambm do art. 103 n2 da CRP
segundo o qual os impostos devem ser criados por lei. Esta soluo
justifica-se com o valor da segurana jurdica muito importante nesta
matria. Por isso entende-se que as lacunas so espaos que o
legislador no quis disciplinar.
Por isso a aplicao da taxa de 40% enferma de ilegalidade e at de
inconstitucionalidade.
Sandra Lopes Lus

SUB-TURMAS 5 e 6
Casos prticos sobre Fontes de Direito e

Normas Jurdicas
212
Resolva os seguintes casos prticos, atendendo s matrias supra

referidas.
Caso Prtico n. 1
No dia 15 de Outubro de 2003, Cardoso, funcionrio de um hospital
distrital com a categoria de assistente administrativo principal,
requereu a sua aposentao, ao abrigo do art.1 n1 do Decreto lei
n 116/85 de 19 de Abril.
Em 20 de Fevereiro de 2004, a Caixa Geral de Aposentaes indeferiu
o
requerimento
de
Cardoso
com
fundamento
de
que
no
procedimento pertinente, o Conselho de Administrao do Hospital

no declarou no ter havido qualquer aumento de pessoal na rea
funcional do funcionrio nos ltimos dois anos, conforme exigia para
os futuros casos de aposentao de funcionrios pblicos a alnea a)
do n1 do Despacho n 867/03/MEF, de 5 de Agosto de 2003,
exarado pela Ministra de Estado e das Finanas:
1. Em 10 de Maio de 2004, Cardoso intentou uma aco
administrativa especial, pedindo, designadamente a anulao
da deciso da Caixa Geral de Aposentaes, dado que o referido
requisito imposto pelo Despacho n 867/03/MEF, no constava
do Decreto-lei n 116/85, segundo o qual era suficiente uma
declarao dos servios no sentido de que no sofreriam
prejuzo com a aposentao do funcionrio. Tem razo?
2. Cardoso alegou ainda que o Despacho n 867/03/MEF no foi
objecto de publicao e por isso no lhe oponvel.
Quid juris?
Caso Prtico n. 2
213
No dia 19 de Julho de 2008, Maria intentou contra Manuel uma aco

declarativa de condenao no tribunal da Comarca de Idanha-a-Nova.
Atravs de sentena de 8 de Janeiro de 2009, Manuel foi absolvido do
pedido. Inconformada, Maria pretende recorrer da deciso, pois acha
que ela contraria ao direito nacional, visto que:
- por um lado, contraria vrios acrdos de um Tribunal da Relao
- por outro lado, contraria todos os autores nacionais que escreveram
sobre o assunto.
Quid Juris?
Caso Prtico n. 3
Atravs de contrato celebrado a 14 de Setembro de 2008, Natrcia
(empresria em nome individual), arrendou sociedade Campos e
Irmos, Lda, a fachada de um edifcio de que proprietria, com a
finalidade de afixao de publicidade. Quanto renda apenas
convencionaram que seria de 200 euros mensais.
Num litgio judicial em que ambas so partes, Natrcia argumenta
que nos termos do art. 1039 n1 do CC, as rendas a que dizem
respeito as facturas que ia apresentando locatria devem ser pagas
no ltimo dia do respectivo ms. Mas a sociedade locatria invoca
que no sector da actividade em causa existe a prtica de a obrigao
de pagamento do valor facturado se vencer 30 dias aps o perodo a
que respeita e por isso, pagou sempre atempadamente o aluguer.
Ter Natrcia direito indemnizao por mora o cumprimento da
obrigao de pagamento da renda, conforme pede em juzo?
Quid juris?
214
Caso Prtico n. 4
A Portaria n1/2000 de 25 de Janeiro, determinou a substituio da
fragata Vasco da Gama com todos os seus tripulantes pela fragata
Comandante Hermenegildo Capelo com todos os seus tripulantes na
misso portuguesa participante no processo de restaurao da paz e
segurana em Timor Leste. Trata-se de uma lei?
Caso Prtico n. 5
Uma cheia destruiu a 31 de Dezembro de 2005 os rs-do-cho de
sete edifcios da Ribeira no Porto. Porque l moravam os seus
proprietrios e as respectivas famlias, todos eles com srias
necessidades econmicas, e os edifcios em causa tm grande
interesse histrico turstico, o Governo fez publicar um decreto-lei que
dizia o seguinte:
Art. 1: concedido um subsdio a fundo perdido, at ao valor de 30
mil euros a cada um, em favor dos proprietrios dos rs-do-cho dos
edifcios da Ribeira no Porto, atingidos pela cheia de 31 de Dezembro.
Art 2: Idntico subsdio ser concedido aos proprietrios dos edifcios
ou suas fraces, situados nas margens do douro ou do Tejo, que
venham a ser severamente afectados por cheias extraordinrias.
Analise o art. 1 e 2 separadamente e diga se so leis. Tenha
em conta os arts 1 n1 do CC e 18 n3 da CRP.
Caso Prtico n. 6
215
A aldeia da Dona Eugenia no tem gua canalizada, havendo apenas

um chafariz. Para dar prevalncia s necessidades das famlias, os
animais s podem beber gua tarde.
Domingos, acabado de chegar aldeia, foi encher vasilhas para dar
de beber s suas vacas s 10 horas da manha. Foi interpelado por
alguns populares que lhe impuseram o pagamento de uma multa de
30 euros, alegando o costume da aldeia. As quantias recolhidas,
constituem um fundo para ajudar na instalao da canalizao.
Quid juris?
Caso Prtico n. 7
Imagine que o governo aprova um Decreto-lei nos termos do qual
em todas as escolas publicas passa a ser obrigatrio a existncia de
uma sala de lazer munida com televiso por cabo
Sabendo que a nica causa de semelhante Decreto-lei foram os
pedidos insistentes dos filhos dos membros do Governo, diga se est
em causa uma lei em sentido material?
Haver alguma diferena se o referido Decreto-lei previr apenas a
criao de salas de lazer nas escolas pblicas onde estudem os filhos
de membros do Governo?
Quid Juris?
216
Sandra Lopes Lus

SUB-TURMAS 5 e 6
TESTES/ EXAMES DE ANOS ANTERIORES

I
Introduo ao Estudo do Direito I
1. Ano, Turno da Noite /21 de Janeiro de 2010; 19 h
Durao 2h
I
Imagine as seguintes normas hipotticas sobre o regime do
arrendamento urbano, contidas
num decreto-lei:
217
1 Cabe ao senhorio realizar todas as obras de conservao,

requeridas pelas leis vigentes ou pelo fim do contrato, salvo
estipulao em contrrio.
2 Se o senhorio, sendo a tal intimado, no realizar as obras de
conservao no prazo de seis meses, pode o inquilino solicitar a
realizao de obras coercivas ao municpio competente, ou
tomar a iniciativa da sua realizao, compensando o valor das
obras com o valor das rendas.
3 A no realizao das obras d lugar aplicao de uma
multa correspondente a um dcimo do valor da renda por cada
ms de atraso na respectiva realizao.
Imagine que o inquilino A pretende intimar, ao abrigo desta
norma, o senhorio B a realizar
obras de conservao e que o mesmo inquilino paga, ao abrigo
de um regime de renda condicionada apenas sujeito a
actualizao anual por portaria do Governo, uma renda
de valor irrisrio. Qual a sua opinio? (5 valores)
II
Situe na letra do artigo 9. do Cdigo Civil os vrios elementos
da interpretao e aponte ainda as indicaes fornecidas por
este artigo quanto ao fim da interpretao. (5 valores)
III
Os acrdos com fora obrigatria geral no so leis. Comente
esta afirmao. (5 valores)
IV
A autonomia individual caracteriza a moral, por oposio
heteronomia do direito. (3valores)
Redaco e sistematizao: 2 v.
II

1. Ano, Turno da Noite/poca de recurso /18 de Janeiro de
2010; 19 h
Durao 2h
I
O artigo 1., n. 1, do Decreto-Lei n. 38-B/2001, de 8 de
Fevereiro de 2001, dispe o seguinte: So criadas pelo
218
presente diploma linhas de crdito especiais com o objectivo de

minimizar os danos que, por efeito de condies atmosfricas
excepcionais, sejam sofridos na actividade comercial, industrial
e de servios.
Segundo o prembulo deste diploma, atravs do mesmo
Pretende assim o Governo proceder criao de linhas de
crdito bonificado como forma de apoio aos agentes econmicos
atingidos
por
intempries,
definindo
o
respectivo
enquadramento geral de modo a tornar mais clere a
disponibilizao deste tipo de apoios e, consequentemente, a
minorar os danos por aqueles sofridos na sua actividade
econmica.
Imagine que uma empresa que se dedica actividade de
plantao de legumes e frutos para exportao e
comercializao dos mesmos, tendo visto as suas exploraes
agrcolas destrudas por condies atmosfricas excepcionais
pretende aceder s linhas de crdito estabelecidas por este
diploma. Qual a sua opinio? (5 valores)
II
da interpretao e aponte
ainda as indicaes fornecidas por este artigo quanto ao fim da
interpretao. (5 valores)
III
Os acrdos com fora obrigatria geral no so leis. Comente
esta afirmao. (5 valores)
IV
A autonomia individual caracteriza a moral, por oposio
heteronomia do direito. (3
valores)
III

1. Ano, Turno da Noite/Frequncia/6 de Janeiro de 2009; 19 h
Durao 2h
219
I
O Decreto-Lei n. X/2008, de 8 de Fevereiro, contm as
seguintes disposies:
Artigo 1.
Nos termos do presente diploma, so atribudos subsdios aos
empresrios de txis das cidades de Lisboa e Porto que, por
efeito de aumentos excepcionais no preo dos combustveis,
demonstrem
sofrer
danos
irreparveis
na
actividade
desenvolvida.
Artigo 2.
Cabe ao Ministrio da Economia definir, em cada caso, o que
deva entender-se por aumentos excepcionais.
Segundo o prembulo deste diploma, atravs do mesmo
Pretende assim o Governo proceder atribuio de subsdios
como forma de apoio aos agentes econmicos que se entende
serem mais atingidos pelas variaes dos preos dos
combustveis, definindo o respectivo enquadramento geral de
modo a tornar mais clere a disponibilizao deste tipo de
apoios e, consequentemente, a minorar os danos por aqueles
sofridos na sua actividade econmica.
a) A norma do artigo 1. do Decreto-Lei n. X/2008 geral e
abstracta? (2 valores)
b) vlido o disposto no artigo 2. do mesmo diploma? (2
valores)
c) Imagine que uma empresa que se dedica ao transporte de
alunos, tendo visto a sua actividade seriamente atingida pelos
preos dos combustveis verificados, pretende aceder aos
apoios estabelecidos por este diploma. Qual a sua opinio? (4
valores)
II
da interpretao e aponte ainda as indicaes fornecidas por
este artigo quanto ao fim da interpretao. (6 valores)
III
Comente esta afirmao: o direito distingue-se da moral pelo
critrio do mnimo tico. (4 valores)
220
IV149
Introduo ao Estudo do Direito Turma A - Turno Dia

Teste de Avaliao Contnua 14- 4 2000
4.
A Lei X estabelece que proibido fazer rudos anormais na
proximidade dos hospitais. O Decreto-Lei Y determina que os
automobilistas que circulem a menos de 100 metros de qualquer
hospital s podem buzinar em situao de anormal de emergncia.
Adao seguia de bicicleta a cerca de 50 metros da Clnica Mdica e
de Internamento ZYZ quando viu Eva, sua amiga. Para a saudar e
poder saud-la, Ado accionou repetidamente a buzina da sua
bicicleta.
Ado violou alguma das disposies citadas? (5 valores)
Sandra Lopes Lus

149
Este teste encontra-se resolvido na colectnea de Exerccios de IED de Pedro

Mrias na pag. 89.
221
222

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Faculdade de Direito de Lisboa

SLL - INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO I/ NOITE 1 POCA/ 2010

Estes apontamentos correspondem matria das aulas

CAPTULO I: A Ordem Jurdica

CAPTULO II: Fontes de Direito

Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11

1. A interpretao em sentido restrito

fontes/ origem ou valor:

Objectivistas/Teses mistas; Historicistas/ Actualistas; art.

1. Noo e estrutura da norma jurdica

1. Casos prticos resolvidos sobre Interpretao

Manuais de Introduo ao Estudo do Direito

Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11

MRS (Marcelo Rebelo de Sousa), 4 Edio 1998 Europa Amrica;

Livros de Hipteses Prticas

David Magalhes: Noes Fundamentais de Direito, 2010

Faculdade de Direito de Lisboa

Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11

CAPTULO I: A Ordem Jurdica

Abreviaturas dos nomes de Autores:

9. Ordem natural e ordem social: ordem fctica; tcnica e

Diversidade de ordens normativas: ordem religiosa;

ordem moral; ordem de trato social e ordem jurdica

Relaes direito e moral

Os fins do Direito: a Justia, Segurana Jurdica e

Promoo do Bem-estar Econmico, Social e Cultural

Estado de Direito; realizao do Direito como funo do

Os meios de tutela pblica

Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11

Ordem natural e ordem social: ordem fctica; tcnica

Ideia de que homem um ser social pois estabelece relaes com os

ORDEM a conjugao de vrios elementos para a obteno de uma

a ordem que no se dirige ao homem, mas visa

explicar os fenmenos naturais

Bibliografia: Santos Justo/ Oliveira Ascenso/ Nuno S Gomes

Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11

Ordem natural (ordem do SER)

Explica o fenmeno botnico e o equilbrio dos organismos

Exprime-se por leis da fsica/ da geografia / da gentica (ex.

Exprime-se segundo um princpio da causalidade (causa/

A ordem natural no pode ser violada: porque se reconduz

As leis da natureza so posteriores aos fenmenos que

a ordem das condutas humanas. Tem por objecto

regular a actividade humana e as relaes entre os membros da

Ordem Tcnica (ordem do til/ vantajoso)

Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11

Exprime-se por um conjunto de regras que disciplinam a

objectivos que se querem alcanar

So regras condicionais: se, se quiser alcanar algo, til

No tm imperatividade (no se impe ao homem/ no sente

Exemplos de regras tcnicas: de dana/ construo civil

previses de comportamentos futuros.

Tem por objecto a anlise da actividade do homem (relaes

Exprime-se por leis sociolgicas 2 e econmicas, segundo as

Exemplos: depois de uma guerra a verifica-se uma expanso

fenmenos migratrios; crime nos grandes centros urbanos

So diferentes das leis naturais porque a convivncia dos

A sociologia: estuda a formao/ transformao/ e desenvolvimento das

natural (por exemplo das abelhas) sempre a mesma, a sua

diferente da ordem tcnica porque a ordem fctica traduz

Ordem normativa (ordem do DEVER SER)

a Ordem que visa orientar a conduta do homem na relao

Corresponde a realidades ticas do ponto de vista do DEVER

Dirige-se com carcter imperativo vontade do homem (o