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250002325000201000498 01
3177-2013
EUGENIO ALVARADO PALACIO
INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES
AUTORIDADES NACIONALES
SEGUNDA C.C.A.
DEMANDA
Pretensiones.-
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REF: EXPEDIENTE No. 250002325000201000498 01
NMERO INTERNO: 3177-2013
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DEMANDADO: INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES
Fundamentos fcticos.-
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cargo de Vicepresidente I, 8 horas, (P)-Vicepresidencia Administrativa (VA)Nivel Nacional, para lo cual se posesion el 23 de diciembre de 2008. Este
encargo se renov sucesivamente, sin solucin de continuidad, por
trminos de 3 meses y sin desprenderse de las funciones propias del cargo
titular, por medio de las Resoluciones Nmeros 2288 de 17 de marzo, 4572
de 23 de junio, 4983 de 29 de julio y 6225 de 30 de octubre, todas del ao
2009.
Indic que para la fecha en que el seor Oscar Ortiz Gonzlez solicit la
declaratoria de insubsistencia del nombramiento del actor, ste integraba la terna
definitiva para elegir al Presidente de Colpensiones, tal como lo public el diario
Portafolio, el 1 de diciembre de 2009.
Agreg que antes del retiro del servicio, mediante Resolucin 6697 de 24 de
diciembre de 2004, al accionante se le reconoci la licencia no remunerada que
haba solicitado con el fin de facilitar la investigacin de los hechos que denunci
el Zar Anticorrupcin.
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El accionante argument que se desconoci el equilibrio que debe existir entre los
derechos del funcionario pblico y los intereses de la administracin, pues la
declaratoria de insubsistencia se verific sin haber realizado un proceso
disciplinario en el que tuviera la oportunidad de demostrar su inocencia.
Agreg que su desvinculacin estuvo motivada en fines polticos, toda vez que
cuando se vio incurso en el escndalo de una acusacin no comprobada,
formaba parte de la terna para elegir al director de Colpensiones, cuyos miembros
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CONTESTACIN DE LA DEMANDA
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La parte demandada expres que no existe respaldo probatorio para sostener que
la causa determinante del retiro fue la solicitud del zar anticorrupcin o las
manifestaciones de los medios de comunicacin. Adems, el interesado no ha
logrado demostrar la presunta desviacin de poder que le endilga al acto
enjuiciado.
Agreg que se debe tener en cuenta que el retiro del servicio del accionante
proceda sin necesidad de que se surtiera un proceso disciplinario en su contra,
ya que la potestad sancionatoria de la administracin es diferente e independiente
de la facultad de disponer el retiro de los servidores pblicos, ya sean de carrera o
de libre nombramiento y remocin.
Como excepciones propuso las siguientes: (i) caducidad de la accin, por cuanto
la resolucin demandada fue expedida el 28 de diciembre de 2009 y notificada al
da siguiente, es decir, que la demanda se poda presentar hasta el 29 de mayo
de 2010; empero, el demandante solicit la conciliacin extrajudicial el 8 de junio
de 2010, superando los 4 meses establecidos por el legislador para interponer la
demanda, la cual finalmente instaur el 26 de junio de 2010; (ii) falta de
agotamiento de la va gubernativa, ya que el interesado no interpuso los recursos
procedentes contra el acto demandado; (iii) inexistencia de nexo o relacin de
causalidad entre el retiro del servicio y las declaraciones del Zar Anticorrupcin de
la Presidencia en la prensa escrita, radio y televisin; adems, no hay lugar a
restablecer un derecho que no ha sido conculcado; (iv) eximente de
responsabilidad, en tanto no se demostr la desviacin de poder o mala fe en la
actuacin de la administracin; (v) improcedencia del reintegro y pago de salarios,
prestaciones sociales y aportes al sistema de seguridad social; (vi) falta de
inters, legitimidad, accin, cuanta del dao y dems excepciones que se
encuentren probadas.
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Sostuvo que los referidos hechos quedaron suficientemente documentados por los
peridicos y noticieros del Pas. Es decir, que se trataba de un asunto de pblico
conocimiento, por lo que parecera exagerado exigir al respecto pruebas
adicionales sobre el registro de la noticia con independencia de su veracidad.
Agreg que se debe otorgar mrito probatorio a las noticias de prensa obrantes en
el expediente, por constituir indicios graves del nexo causal alegado en la
demanda, tal como lo indic el Consejo de Estado, en la Sentencia de 18 de enero
de 2012, C.P. Dr. Jaime Orlando Santofimio Gamboa.
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El actor sostuvo que en este caso el hecho indicador es la denuncia pblica que
registr la prensa, independientemente de su veracidad, y el hecho indicado es el
acto de insubsistencia, que se produjo en forma inmediata en el tiempo.
Agreg que el A quo, atendiendo a la sana lgica, consider que de los anteriores
documentos no se sigue que la declaratoria de insubsistencia del nombramiento
del actor haya sido una consecuencia necesaria de las denuncias presentadas por
el Zar Anticorrupcin frente a presuntas irregularidades evidenciadas en un
proceso licitatorio. Esta tesis es adecuada al ordenamiento legal, pues las pruebas
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CONSIDERACIONES
Problema Jurdico.-
De lo probado en el proceso.-
- Nombrado como Asesor VI, 8 horas, (P) - Secretara General (SG) * Nivel
Nacional, mediante la Resolucin No. 4268 de 7 de octubre de 2008.
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b) Medios de comunicacin1.-
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Dentro del video no aparece la fecha en que se emiti la noticia, ni se identifica el canal de
televisin.
5 Palabras del Zar Anticorrupcin.
6 Palabras del Zar Anticorrupcin.
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Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Segunda, C.P. Dr. Silvio
Escudero Castro, Sentencia de 28 de octubre de 1999, Radicacin No.: 15954.
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01 de 1984 y es por ello que a la parte actora le corresponde aportar las pruebas
que lleven al juez a la certeza de que los motivos o fines que tuvo la administracin
son ajenos al inters pblico en que se funda la facultad que tiene la autoridad
nominadora para separar del empleo a los funcionarios que no gozan de fuero de
estabilidad.
Sentencia de 7 de julio de 2005, Radicacin 2263-04, Accionante Lilia Elvira Sierra Reyes,
Consejera Ponente Ana Margarita Olaya Forero.
10 Artculos 52, 181, 251 y 275 de la Ley 100 de 1993.
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Una vez aclarado el anterior aspecto, se observa que los recortes de prensa y los
magnticos de los noticieros aportados al plenario permiten establecer una
conexidad temporal entre el retiro del servicio del actor y la fecha en que se
emitieron las noticias relacionadas con las presuntas irregularidades advertidas
por el Zar Anticorrupcin en un proceso de licitacin que aparentemente estaba a
cargo del demandante y otros funcionarios del Instituto de Seguros Sociales.
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Sentencia del 22 de junio de 2011, Expediente No. 19980, Sentencia del 25 de julio de 2011,
Expediente No. 19434.
12 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, Subseccin C, C.P.
Dra. Olga Mlida Valle de De La Hoz, Sentencia de 8 de mayo de 2013, Radicacin No.: 25000-2326-000-1998-01036-01(23016), Actor: Socorro de los ngeles Bohrquez y otros.
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Frente a lo anterior se precisa aclarar que la Sala en ningn momento est dando
credibilidad al contenido de las noticias periodsticas antes trascritas, pues no son
la prueba idnea para demostrar la existencia de una irregularidad en el proceso
precontractual a que aluden y tampoco tal situacin es objeto de debate en el
presente caso, sino el ejercicio de la facultad discrecional de retiro frente a un
servidor que ocupaba un cargo de libre nombramiento y remocin.
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El artculo 209 define los principios que orientan la funcin administrativa y seala que sta se encuentra al
servicio de los intereses generales y debe ser ejercida de manera igualitaria e imparcial.
18 Cfr. Sentencia T-377 de 2007. M.P. Jaime Crdoba Trivio.
19 Consejo de Estado, Seccin Segunda, Subseccin B, Sentencia de 24 de marzo de 2011,
Radicacin No. 2004-00011-01(1587-09), C.P. Dr. Vctor Hernando Alvarado Ardila.
20 Consejo de Estado, Seccin Segunda, Sentencia de 27 de febrero de 1997. Radicacin No.:
8807, C.P. Dra. Clara Forero de Castro.
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al
rgimen
de
prohibiciones,
inhabilidades,
incompatibilidades,
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disciplinaria,
pues
ambas
actuaciones
se
surtieron
en
forma
independiente.
Finalmente, el actor argumenta que ejerci sus funciones con eficiencia, idoneidad
y responsabilidad; sin embargo, en el expediente no obra prueba documental o
testimonial relacionada con su desempeo laboral. Adems, tales calidades son
condiciones que deben caracterizar a los funcionarios pblicos, y por ende, ellas
por s solas no confieren estabilidad laboral, ni otorgan la prerrogativa de
permanencia con fuerza suficiente para enervar el ejercicio de la facultad
discrecional24.
Es decir, que una de las obligaciones de todo servidor pblico es prestar sus
servicios en forma ptima y eficiente, pues ello contribuye a la consecucin de los
fines esenciales del Estado y garantiza a los ciudadanos el ejercicio de sus
derechos y el acceso a las distintos beneficios previstos para el adecuado
desarrollo social.
FALLA
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