Professional Documents
Culture Documents
Redaktor Naczelny
Jan Zabocki
Rada Programowa
Jan Beszyski, Wojciech Gralski,
Alina Jurcewicz, Marek Kuryowicz,
Andrzej Mczyski, Marek Michalski,
Cezary Mik, Janusz Sondel, Katarzyna Sjka-Zieliska,
Grayna Szpor, Mirosaw Wodarczyk,
Witold Woodkiewicz, Andrzej B. Zakrzewski
Sekretarze Redakcji
Anna Tarwacka, Aleksandra Gawrysiak-Zabocka
Adres Redakcji
Uniwersytet Kardynaa Stefana Wyszyskiego
Wydzia Prawa i Administracji,
ul. Wycickiego 1/3, 01-938 Warszawa
e-mail: zeszytyprawnicze@uksw.edu.pl
www.uksw.edu.pl
www.ika.edu.pl
ISSN-1643-8183
Druk i oprawa:
OFICYNA WYDAWNICZO-POLIGRAFICZNA ADAM
02-729 Warszawa, ul. Rolna 191/193,
tel. 022-843-37-23, 022-843-08-79; tel./fax 022-843-20-52
e-mail: wydawnictwo@oficyna-adam.com.pl
http://www.oficyna-adam.com.pl
Spis treci
Artykuy:
Feliks Prusak
Paradoks bezkarnoci przestpstwa skarbowego.....................
Paradox Concerning Fiscal Crime Impunity ..........................
7
49
Daniil Tuzov
Lex quae rescindit. Alcune riflessioni sulla nullit per
legem nellesperienza giuridica romana..................................
51
Zuzanna Benincasa
Kontrakt spki jako alternatywna dla poyczki morskiej
forma prawna finansowania handlu morskiego.......................
The Contract of Partnership as an Alternative for the
maritime Loan Form of Financing of Maritime Commerce.....
61
90
Renata Kaminska
Cura aquarum w prawie rzymskim ....................................... 93
Cura aquarum in Roman Law................................................ 111
Anna Tarwacka
Wybr i objcie urzdu przez cenzorw w staroytnym
Rzymie . .................................................................................... . 113
Elections and Entrance in Office by Censors in the Roman
Republic ................................................................................... 128
Sawomir Godek
Kilka uwag na temat roli III Statutu litewskiego w wykadzie
prawa krajowego na przeomie XVIII i XIX wieku .................. 129
Some Remarks on the Role of the Third Statute of Lithuania
in Courses on National Law at the Turn of the Nineteenth
Century .................................................................................... 160
Spis treci
[2]
Marcin Wodarski
Naduycie prawa w dziedzinie przedawnienia w kontekcie
przedwojennych papierw skarbowych.................................... 163
The Abuse of Rights in the Area of Limitation in the Context
of Pre-war Treasury Securities................................................... 182
Grzegorz Jdrejek
Zbycie rzeczy ruchomej obcionej zastawem skarbowym
(Zagadnienia wybrane).............................................................. 183
Alienation of a Movable Asset Encumbered with Tax Lien....... 197
Tomasz Duraj
Powoanie jako podstawa nawizania stosunku pracy
dyrektora przedsibiorstwa pastwowego................................ 199
Appointment as the Basis for Establishing Employment
Relationship of a Director of a State Enterprise ...................... 220
Ilona Kapela
Zakaz odrzucenia pozwu z powodu niedopuszczalnoci drogi
sdowej w sprawach z zakresu prawa pracy............................. 223
Interdiction of Dismissal of an Action Due to Inadmissibility
of Sueing or Prosecuting in Labour Law Cases ....................... 235
Magdalena Paluszkiewicz
Porozumienia, umowy oraz zlecenie usug lub instrumentw
rynku pracy na gruncie ustawy o promocji zatrudnienia
i instytucjach rynku pracy kilka uwag de lege ferenda......... 237
The Agreements, Contracts and Commissioning of Labour
Market Services or Instruments on the Basis of the
Employment Promotion and Labour Market Institution Act
a few Comments de lege ferenda. . ......................................... 255
Jolanta Pacian, Anna Pacian
Zwalczanie przestpstwa prania brudnych pienidzy................ 257
Fighting the Crime of Money Laundering................................. 274
[3]
Spis treci
Wojciech Kwiatkowski
Instytucjonalna i kompetencyjna ewolucja Banku
Centralnego Stanw Zjednoczonych Ameryki w XX wieku..... 275
Institutional and Competence Evolution of the U.S. Central
Bank in the Twentieth Century . ............................................. 304
Tumaczenia Monumenta Aere Perenniora:
Anna Tarwacka
O senatorach 9 tytu 1 ksigi Digestw. Tekst
tumaczenie komentarz....................................................... 305
Disputare necesse est:
Hans Hattenhauer, Maciej Joca
Prawo jest wszdzie.................................................................. 317
rECENZJE:
Maria Zabocka
Marzena Dyjakowska, Crimen laesae maiestatis. Studium nad
wpywami prawa rzymskiego w dawnej Polsce, Wydawnictwo
KUL, Lublin 2010, ss. 279......................................................... 327
Marek Brzeski
Yiban Xingzheng Fa Yuanli [Fundamental Theory of
Administrative Law], red. Zhu Weijiu, Wang Chengdong,
Wydawnictwo Gaodeng Jiaoyu Chubanshe, Beijing 2005
(j. chiski), ss. 606.................................................................... 333
Marek Brzeski
Waiguo ji Gang-Ao-Tai Xingzheng Susong Zhidu [The Administrative Litigation System in Foreign Countries and Hongkong,
Macao, Taiwan District], red. Xue Gangling, Wydawnictwo
Peking University Press, Beijing 2006 (j. chiski), ss. 505........... 341
Spis treci
[4]
Sprawozdania:
Renata Kamiska
Konferencja powicona pamici Profesora Henryka
Kupiszewskiego (1927-1994) Roman Law and Legal
Knowledge................................................................................ 347
Elbieta Loska
VII Lubelskie Sympozjum Naukowe: Ochrona
bezpieczestwa i porzdku publicznego w prawie rzymskim,
Lublin 20-22 maja 2010 r......................................................... 350
Anna Tarwacka
Convegno internazionale Diritto romano privato e diritto
romano pubblico: teoria e pratica. Xiamen, Chiny,
23-27 padziernika 2010 r......................................................... 353
Bibliografia:
Krzysztof Szczygielski
Romanistyka polska w latach 1918-1945.
(Przegld bibliografii).............................................................. 355
Roman Law Studies in Poland in the Years 1918-1945.
(Review of Bibliography).......................................................... 410
Zeszyty Prawnicze
UKSW 10.2 (2010)
Feliks Prusak
Uniwersytet Kardynaa Stefana Wyszyskiego
Paradoks Bezkarnoci
przestpstwa skarbowego
1. Porzdek publiczno-prawny w pastwie zakada midzy innymi, e system podatkowy zbudowano na zasadzie samoobliczania
podatkw przez podatnika i nastpczej kontroli sprawowanej przez
aparat skarbowy. Zaoeniem elementarnym jest przy tym nieopacalno zachowa podatnikw w konwencji unikania obowizku podatkowego, skdind zawsze zagroonego represyjnoci prawa karnego
skarbowego.
Zaoenia modelowe systemu podatkowego nie s jednak bezwzgldnie respektowane, skoro mona ujawni w paszczynie legislacyjnej proces likwidacji niektrych sankcji skarbowych. Nowelizacje
ustaw podatkowych z ostatnich lat ograniczaj represyjno naruszenia prawa podatkowego, a nawet mona ujawni paradoks niekaralnoci przestpczego zachowania podatkowego.
Odnosi si to spostrzeenie przede wszystkim do konstrukcji prawnej wprowadzonej do Kodeksu karnego skarbowego z roku 1999
w drodze jego nowelizacji z 2005 roku, ktra to nowela ustanowia
w przepisie art. 16a sformuowanie jak nastpuje: Nie podlega karze
za przestpstwo skarbowe lub wykroczenie skarbowe, kto zoy prawnie skuteczn, w rozumieniu przepisw ustawy Ordynacja podatkowa lub ustawy z dnia 28 wrzenia 1991 r. o kontroli skarbowej (Dz.U.
z 2004 r. Nr 8, poz. 65, ze zm.), korekt deklaracji podatkowej wraz
Feliks Prusak
[2]
[3]
10
Feliks Prusak
[4]
[5]
11
12
Feliks Prusak
[6]
[7]
13
14
Feliks Prusak
[8]
[9]
15
16
Feliks Prusak
[10]
W uzasadnieniu wskazanego projektu podniesiony zosta istotny argument wskazujcy na potrzeb przyjcia proponowanego rozwizania
dotyczcy zaoszczdzenia czasu i pracy organw cigania. Chodzio
o to, i dokonanie korekty poczonej z zapaceniem uszczuplonej nalenoci publicznoprawnej (w myl autorw projektu) nie wywoywaoby adnych dziaa ze strony odpowiednich organw cigania, co
miaoby zaoszczdzi ich czas i nakad pracy, ktre normalnie byyby
potrzebne przy prowadzeniu postpowania w trybie art. 16 k.k.s. polegajcego chociaby na gromadzeniu dokumentacji i sprawdzeniu czy
dana osoba moe podda si dobrowolnie karze.
Wskazany projekt zmiany ustawy zosta negatywnie oceniony w pisemnym stanowisku Rzdu z dnia 23 stycznia 2003 r. Uzasadnienie
tego stanowiska zawierao bardzo wane tezy. Rzdowe uzasadnienie przyjtego stanowiska wskazao mianowicie, i przyjcie projektu
ustawy spowodowaoby sytuacj, w ktrej niekaralnoci podlegaaby rwnie osoba (podatnik) ktry uprzednio celowo podawaa nieprawdziwe dane w deklaracji lub ktra zatajaaby prawd. Dodatkowo
wskazane zostao, i przepis w proponowanym brzmieniu stanowiby lex specialis w stosunku do art. 16 k.k.s., ustanawiajc sytuacj,
w ktrej do uniknicia odpowiedzialnoci karnej skarbowej wystarczyoby jedynie zoenie korygujcej deklaracji podatkowej. Miaoby
to powodowa niekonstytucyjno tego przepisu, albowiem zgodnie
z tez wyroku Trybunau Konstytucyjnego z dnia 20 listopada 2002 r.
(sygn. K 41/02) wadliwe jest rozwizanie polegajce na dopuszczeniu
skutku abolicyjnego wobec sprawcy za samo zoenie korekty deklaracji podatkowej w oderwaniu od zapaty podatku.
Niezalenie od powyszych uwag, pisemne stanowisko zajte przez
Rzd krytykowao rwnie przedstawiony projekt od strony legislacyjnej, wskazujc i zgodnie z Zasadami techniki prawodawczej
bdcymi zacznikiem do rozporzdzenia Rady Ministrw z dnia
20 czerwca 2002 r. w sprawie zasad techniki prawodawczej w ustawie nie zamieszcza si przepisw, ktre regulowayby sprawy wykraczajce poza wyznaczony przez ni zakres przedmiotowy ( 3 ust 2
wskazanego zacznika). W analizowanym pimie zosta sformuowany pogld w myl ktrego nawet gdyby istniay merytoryczne ar-
[11]
17
18
Feliks Prusak
[12]
[13]
19
20
Feliks Prusak
[14]
[15]
21
deklaracji peni wtedy rol korelatu mechanizmu samoobliczania podatku, chronic go zarwno przed niekorzystnymi skutkami powstania zalegoci podatkowej, jak i otwierajc moliwo ewentualnego
zwrotu nadpaty. Po drugie nie zawsze zoenie korekty deklaracji
i wniosku o stwierdzenie nadpaty bdzie w danym momencie jurydycznie moliwe. Stan taki wystpi zreszt w sytuacji skarcej w postpowaniu przed WSA. Zgodnie bowiem z art. 79 1 o.p., Postpowanie
w sprawie stwierdzenia nadpaty nie moe zosta wszczte w czasie trwania postpowania podatkowego lub kontroli podatkowej oraz
w okresie midzy zakoczeniem kontroli a wszczciem postpowania
w zakresie zobowiza podatkowych, ktrych dotyczy postpowanie lub kontrola.
Z kolei przepis art. 81b 1 o.p. stanowi, e uprawnienie do skorygowania deklaracji: 1) ulega zawieszeniu na czas trwania postpowania podatkowego lub kontroli podatkowej w zakresie objtym tym
postpowaniem lub kontrol; 2) przysuguje nadal po zakoczeniu:
a) kontroli podatkowej, b) postpowania podatkowego w zakresie nieobjtym decyzj okrelajc wysoko zobowizania podatkowego.
Reasumujc, z przedstawionych powyej wzgldw, mona przyj, e nie jest uzasadnione przeciwstawianie uprawnienia do zoenia korekty deklaracji i wniosku o stwierdzenie nadpaty VAT prawu
do zwrotu nadpaty. Na tle zarzutw skargi widoczna jest konieczno
cznej oceny caego mechanizmu jurydycznego, sucego realizacji
szeroko rozumianego uprawnienia do odzyskania nienalenie spenionego wiadczenia podatkowego.
W dalszej czci uzasadnienia wskazanego wyroku TK podnis,
e ju w wietle poczynionych ustale art. 75 2 pkt 1 lit. b i 3
oraz art. 81 1 o.p. s niekonstytucyjne. Pomijajc wrd podmiotw
uprawnionych do zoenia korekty deklaracji i wystpienia z wnioskiem o zwrot nadpaty VAT wsplnikw rozwizanej spki cywilnej,
bdcej podatnikiem tego podatku, zakwestionowane przepisy uniemoliwiaj de facto realizacj wskazanej wierzytelnoci, pozbawiaj
j ochrony prawnej (poniewa wierzytelno i zwrot nadpaty podatku
nie wynika ze stosunku cywilnoprawnego, nie moe by dochodzona
na drodze sdowej w postpowaniu cywilnym) i prowadz do niesusz-
22
Feliks Prusak
[16]
[17]
23
24
Feliks Prusak
[18]
Ponadto, wyrok NSA z dnia 26 marca 2002 r. (III SA 3438/00, niepubl.) stanowi, e objcie najpierw kontrol, a nastpnie decyzj okrelajc wymiar podatku i usug, tego samego zakresu zobowiza,
ktrych dotyczyy korekty zoone przez podatnika powoduje bezskuteczno tego rodzaju korekty. Tre art. 81 4 Ordynacji podatkowej
czyta naley cznie z normami art. 207 2 i art. 128 tej ustawy.
W wyroku WSA w Warszawie z dnia 16 stycznia 2009 r. (VIII SA/
Wa 524/08, niepubl.) wskazuje si, e wydanie ostatecznej decyzji podatkowej w zakresie zobowiza podatkowych z tytuu okrelonego
podatku za dany, konkretny okres podatkowy koczy definitywnie
przysugujce podatnikowi i obciajce podatnika samoobliczenie podatku, w ktrym podatnik moe (midzy innymi) skada wywoujce
skutki prawne korekty deklaracji podatkowych. Do czasu wic (ewentualnego) wzruszenia bytu prawnego ostatecznej decyzji podatkowej
podatnikowi nie przysuguje prawo skadania korekt deklaracji podatkowych, za pomoc ktrych mgby w ramach samoobliczenia korygowa wysoko zobowizania podatkowego, okrelonego uprzednio
ostatecznie przez organ podatkowy, a w konsekwencji dochodzi nadpaty podatkowej za dany okres podatkowy oceniony i rozstrzygnity w decyzji.
Warto zauway, e w wyroku WSA w odzi z dnia 10 lipca 2008 r.
(I SA/d 145/08, Lex Nr 510655) wskazuje si, e moliwo skorygowania deklaracji podatkowej w podatku od towarw i usug przysuguje podatnikowi niezalenie od wszczcia postpowania kontrolnego.
Odnonie do podstawy uznania za bezskuteczn korekty deklaracji podatkowej oraz skutkw prawnych korekty deklaracji podatkowej wypowiedzia si w wyroku WSA w Gliwicach z dnia 14 czerwca
2007 r. (I SA/Gl 1506/06, niepubl.) stanowic, e organy podatkowe
zoon przez podatnika korekt deklaracji (rozliczenia podatkowego)
mog uzna za bezskuteczn jedynie w zasadzie w jedynym przypadku w sytuacji kiedy w czasie toczcego si postpowania podatkowego lub kontroli podatkowej podatnik skada skorygowan deklaracj
podatkow w zakresie zobowizania podatkowego, ktrego dotyczyo
postpowanie. W takim przypadku z uwagi na norm prawn wyraon w art. 81b 2 Ordynacji podatkowej czynno taka jest bezskutecz-
[19]
25
26
Feliks Prusak
[20]
[21]
27
we Wrocawiu z dnia 19 grudnia 2006 r., I SA/Wr 1298/06). W sytuacji gdy zobowizanie podatkowe nie powstanie, nie moe wygasn
w wyniku przedawnienia. Nie mona mwi o bezskutecznoci dokonania korekty z uwagi na upyw terminu przedawnienia zobowizania
podatkowego, jeeli jej przedmiotem nie jest jego zmodyfikowanie.
W innym wyroku (Wyrok NSA z dnia 30 marca 2009 r., II FSK
1908/07, niepubl.) NSA wskazuje, e korekta uprzednio zoonego zeznania podatkowego wywiera wpyw na stosunek podatkowy, zwaszcza jeeli jej tre nie budzi zastrzee organu podatkowego, gdy art.
81a 1 o. p. ma charakter materialno prawny.
Wyrok NSA podkrela, e jeeli odrbne przepisy nie stanowi inaczej, podatnicy, ktrych zobowizanie podatkowe powstaje w sposb
przewidziany w art. 21 1 pkt 1, mog skorygowa uprzednio zoone
zeznanie (deklaracj). Stosownie do art. 81 o.p. skorygowanie deklaracji nastpuje przez zoenie korygujcej deklaracji wraz z doczonym
pisemnym uzasadnieniem przyczyn korekty. Z treci tych przepisw
nie wynika do kiedy istnieje prawo skorygowania deklaracji. Przyj
naley, e okrelony skutek, odniesie ona jeeli zostanie dokonana
w terminie otwartym do jej weryfikacji przez organ podatkowy, tj. w terminie, w ktrym zobowizanie podatkowe nie ulego przedawnieniu.
Korekta deklaracji moe mie charakter samodzielny i nie musi
by poprzedzona wnioskiem o stwierdzenie nadpaty. Postpowanie
z wniosku o stwierdzenie nadpaty jest postpowaniem odrbnym,
wszczynajcym postpowanie w tym przedmiocie, ktre jest ograniczone terminem, o ktrym mowa w art. 79 2 o.p. po upywie ktrego
wygasa prawo do zoenia wniosku o stwierdzenie nadpaty.
W judykaturze podjto rwnie zagadnienie zakresu przedmiotowego korekt deklaracji. W tej kwestii wypowiedzia si WSA (wyrok
WSA w Olsztynie z dnia 18 lutego 2010 r., I SA/Ol 823/09; niepubl.)
wskazujc, e korekta deklaracji, o ktrej mowa w art. 75 3 Ordynacji
ma inny cel i charakter ni korekty deklaracji, o ktrych mowa w art.
81 Ordynacji podatkowej. W literaturze podnosi si, e zgodnie z przepisami ordynacji podatkowej (art. 74 pkt 1, art. 75 3) oraz przepisami ustaw podatkowych, np. art. 86 ust. 13 ustawy o VAT i art. 44 ust. 7
i pkt 1 i 2 u.p.d.o.f., zoenie skorygowanej deklaracji podatkowej jest
28
Feliks Prusak
[22]
S. Babiarz, B. Dauter, B. Gruszczyski, R. Hauser, A. Kabat, M. Niezgdka-Medekm, Ordynacja podatkowa. Komentarz, Warszawa 2007, s. 384.
2
[23]
29
30
Feliks Prusak
[24]
Z punktu widzenia tytuowych rozwaa istotna jest dopuszczalno zoenia skutecznej korekty deklaracji podatkowej pomidzy postpowaniem kontrolnym a postpowaniem podatkowym. Zagadnienie
to podejmowano wielokrotnie w judykaturze. Przykadowo, w wyroku
WSA w Rzeszowie z dnia 7 sierpnia 2008 r. (I SA/Rz 339/08) wskazano, e wedug art. 81b 1 pkt.1 cyt. Ordynacji, uprawnienie do skorygowania deklaracji ulega zawieszeniu w okresie trwania postpowania
podatkowego lub kontroli podatkowej w zakresie objtym tym postpowaniem albo kontrol. Uprawnienie to odywa przysuguje znowu
po zakoczeniu kontroli podatkowej a take postpowania podatkowego w zakresie, jaki nie zosta objty decyzj okrelajc wysoko
zobowizania podatkowego/ art. 81b p 1 pkt.2/. Jednake z mocy uregulowania zawartego w art. 81b 3 cyt. Ordynacji, uprawnienie do
zoenia korekty deklaracji po zakoczeniu postpowania kontrolnego, jest wyczone w zakresie podatku od towarw i usug, co oznacza, e odnonie tego podatku nie mona zoy korekty deklaracji nie
tylko w czasie trwania postpowania kontrolnego i podatkowego ale
take w okresie midzy tymi postpowaniami a wanie w tym czasie
jak wskazano wyej korekta zostaa zoona przez skarc spk.
WSA w Bydgoszczy w wyroku z dnia 17 maja 2006 r. (I SA/Bd
216/06, ONSAiWSA 2007 nr 4, poz. 86) wskaza, e odnonie kwestii moliwoci dokonania korekty pomidzy postpowaniem kontrolnym, a postpowaniem podatkowym powiedzie trzeba, e zgodnie
z obowizujcym w tym zakresie od dnia 1 wrzenia 2005 r. art. 81b
1 pkt 1 Ordynacji podatkowej uprawnienie do skorygowania deklaracji ulega zawieszeniu na czas trwania postpowania podatkowego
lub kontroli podatkowej, w zakresie objtym tym postpowaniem lub
kontrol. Zgodnie za z art. 81b 1 pkt 2 korekta przysuguje nadal po
zakoczeniu kontroli podatkowej (lit. a), postpowania podatkowego
w zakresie nieobjtym decyzj okrelajc wysoko zobowizania
podatkowego (lit. b). Natomiast w myl art. 81b 3 Ordynacji podatkowej przepisu 1 pkt 2 lit. a nie stosuje si w zakresie podatku od towarw i usug.
WSA wskaza, e z powoanych unormowa wynika, e niedopuszczalne jest korygowanie deklaracji podczas toczcego si postpowania
[25]
31
32
Feliks Prusak
[26]
[27]
33
postpowania w zakresie zobowiza podatkowych, ktrych dotyczy postpowanie lub kontrola, ale, czego organ nie bierze pod uwag
przysuguje nadal w zakresie, w jakim w toku postpowania podatkowego lub kontroli podatkowej nie stwierdzono naruszenia prawa lub
nie wydano decyzji okrelajcej wysoko zobowizania podatkowego (art. 81b 1 ustawy Ordynacja podatkowa).
Brak jest merytorycznego uzasadnienia dla uznania bezwzgldnej
bezskutecznoci korekty deklaracji w podatku od towarw i usug,
w kadej sytuacji po zakoczeniu kontroli podatkowej.
Protok z kontroli nie zawierajcy adnych wskaza co do ewentualnego naruszenia prawa podatkowego nie ogranicza i nie odbiera prawa do zoenia korekty deklaracji, o czym stanowi przepis (art. 81b 1
pkt 2 Ordynacji podatkowej), ktry w takiej sytuacji pozostawia podatnikom prawo do zoenia prawnie skutecznej korekty deklaracji.
Jedynie w sytuacji gdy kontrola podatkowa wykae nieprawidowoci, a zebrany w toku kontroli materia dowodowy bdzie przyczynkiem do wszczcia postpowania podatkowego, korekta deklaracji
w zakresie podatku od towarw i usug nie bdzie prawnie skuteczna.
Nieuzasadnione jest rwnie stanowisko, e strona nie moe skutecznie dowodzi, e w kontroli nie stwierdzono nieprawidowoci.
Zakres kontroli podatkowej przeprowadzonej przez organ podatkowy
obejmowa prawidowo i rzetelno wywizywania si z obowizkw wynikajcych z przepisw prawa podatkowego w podatku od towarw i usug za okres za [...] zatem nie ograniczaa si jedynie do
potwierdzenia zgodnoci ewidencji z deklaracjami ale rwnie do ich
rzetelnoci tj. ewidencjonowania wszelkich faktur (zdarze).
Fakt, e w protokole z kontroli podatnik owiadczy, i przedoy
wszystkie dokumenty dotyczce kontroli, a niezalenie od przyczyn,
wszystkich dokumentw jednak nie przedoy, nie powoduje, e organ na tej podstawie moe stwierdzi, e ustalenia protokou z kontroli nie s wice.
Zasygnalizowania, w wietle przesanek zastosowania przepisu art.
16a k.k.s., wymaga konieczno rozrnienia postpowania podatkowego i kontroli skarbowej. Rozwaanie analityczne podj w tej materii podj WSA w Poznaniu w wyroku z dnia 15 kwietnia 2008 r.
34
Feliks Prusak
[28]
[29]
35
5
M. Chomiuk, T. Pabiaski, Korekta deklaracji podatkowej jako sposb wyczenia
odpowiedzialnoci karnej skarbowej, Prawo i Podatki 2006 nr 3, s. 16-19; M. Mucha,
Korekta deklaracji a zastosowanie sankcji karnych skarbowych, MoP 11.3/2003,
s. 16-18; L. Wilk, Jeszcze w sprawie tzw. niekaralnoci korekt deklaracji podatkowych,
Przegld Sdowy 14.7-8/2004, s. 142; Tene, Korekta deklaracji podatkowej
w wietle prawa karnego skarbowego. Przegld Sdowy 10.11-12/2000, s. 131138; Tene, Zaoenia nowelizacji Kodeksu karnego skarbowego z 28.7.2005 r., cz
materialnoprawna, MoP 14.1/2006 Nr 1, s. 7 i n.; A. Sarna, Korekty deklaracji
podatkowych w znowelizowanych przepisach ordynacji podatkowej, Przegld Podatkowy
2006 nr 3, s. 42; H. Skwarczyski, Czynny al w prawie karnym skarbowym, MoP
14.2/2006, s. 21 i n.
36
Feliks Prusak
[30]
[31]
37
10
11
38
Feliks Prusak
[32]
Z treci przepisu stanowicego o koniecznoci wyrwnania uszczuplonej lub naraonej nalenoci publicznoprawnej autorzy ci wywodz
tez, i skutecznie prawnie dokonan deklaracj bdzie jedynie taka,
ktra zwizana jest z pen spat (wyrwnaniem) uszczuplonej nalenoci publicznoprawnej (lub nalenoci naraonej na uszczuplenie).
Z kolei w odnonym podrczniku F. Prusak12 wskaza, e szczegln
form czynnego alu jest ekspiacja podatkowa w sytuacji kiedy ustawa okrela, e sprawca nie podlega karze za przestpstwo skarbowe
lub wykroczenie skarbowe, jeli zoy w sposb skuteczny deklaracj
i uici naleno publicznoprawn naraon bd uszczuplon czynem. Autor ten stoi wic na stanowisku, e przepis art. 16a k.k.s. bdc
szczegln form czynnego alu (art. 16 k.k.s.) stanowi lex specialis
w stosunku do przepisu art. 16 k.k.s.
V. Konarska-Wrzosek w podrczniku13 pomija kwesti regulacji
przepisu art. 16a k.k.s., co moe oznacza, e autorka przyjmuje przepis art. 16a k.k.s. jako dalsz cz regulacji konstrukcji z przepisu art.
16 k.k.s.
W podrczniku L. Wilka i J. Zagrodnika14 stanowisko autorw wobec art. 16a k.k.s. jest tosame z cytowanym pogldem wyraonym
w komentarzu wskazanych autorw i nie porusza problematyki cezury
czasowej skorzystania z art. 16a k.k.s. w przypadku wszczcia i prowadzenia postpowania karnego skarbowego.
W podrczniku S. Baniaka15 autor ten wskazuje i wprowadzenie art. 16a k.k.s. jest powrotem do stanu prawnego obowizujcego
w ustawie ordynacja podatkowa (art. 81 3 tej ustawy) w brzmieniu przed nowelizacj dokonanej ustaw z dnia 12 wrzenia o zmianie ustawy ordynacja podatkowa oraz o zmianie niektrych innych
ustaw (usuwajcej art. 81 3 z ustawy ordynacja podatkowa) czyli
powrt do sytuacji niekaralnoci korekty deklaracji podatkowej. Autor
ten stoi rwnie na stanowisku, i art. 16a ma charakter normy lex speF. Prusak, Prawo karne skarbowe, cit., s. 100.
12
13
14
15
[33]
39
cialis w stosunku do art. 16 k.k.s. albowiem uznaje niezaleno przesanek tego przepisu (art. 16a k.k.s.) od przesanek wskazanych w art.
16 k.k.s.
W artykule autorstwa A. Sarny16 podniesiono, e praktyczn konsekwencj wprowadzenia regulacji art. 16a Kodeksu karnego skarbowego
jest brak koniecznoci skadania tzw. czynnego alu, tj. zawiadomienia o popenieniu czynu zabronionego, co dotychczas wielu podatnikw czynio ze wzgldu na brak uregulowa stwierdzajcych, i sam
fakt zoenia korekty deklaracji jest wystarczajcy dla uniknicia odpowiedzialnoci karnej skarbowej za wykazanie w pierwotnej deklaracji nieprawidowych danych.
Z kolei H. Skwarczyski17 wskazuje, e z przymiotu niekaralnoci [na podstawie art. 16a k.k.s.] moe skorzysta osoba korygujca zgodnie z przepisami Ordynacji podatkowej deklaracj podatkow,
chociaby bya sprawc kierowniczym, polecajcym czy prowokatorem przestpstwa lub wykroczenia podatkowego zwizanego z pierwotnie sporzdzon deklaracj podatkow. W aspekcie procesowym
wypenienie przesanek z art.16a K.K.S. daje taki sam rezultat jak
czynny al dla pozostaych deliktw skarbowych.
Porwnawczo problem art. 16a k.k.s. uj L. Wilk18 w korelacji
z dyspozycj przepisu art. 16 k.k.s., wskazujc, e jeeli potraktuje
si przepis art. 16a jako lex specialis wobec art. 16 k.k.s. to powinni
my przyzna pierwszestwo cile literalnej jego wykadni. W konsekwencji tego, jednak naleaoby uzna, e wycza on ogln regulacj
czynnego alu zawart w art. 16 k.k.s. w odniesieniu do kategorii
oszustw podatkowych. Zatem, jeeli nawet sprawca oszustwa zawiadomi waciwy organ o jego popenieniu, zanim organ ten powzi
o tym jakkolwiek wiadomo oraz zapaci niezwocznie uszczuplony
podatek, lecz nie zoy korekty deklaracji podatkowej (w ktrej poda
nieprawd) to nie moe skorzysta z niekaralnoci, albowiem nie spenia jednego z warunkw przewidzianych w art. 16a k.k.s., pomimo e
A. Sarna, op. cit., s. 42.
16
17
18
40
Feliks Prusak
[34]
19
20
22
[35]
41
23
s. 296.
24
Podobnie J. Kulicki, Kontrola skarbowa. Komentarz do ustawy, Warszawa 1997,
s. 33-51.
25
Por. J. Kulicki, Zakoczenie postpowania kontrolnego, Przegld Podatkowy
2000 nr 3, s. 36; Ponadto por. J. Sobczak, Kontrola skarbowa a administracyjne
postpowanie podatkowe, Przegld Podatkowy 1997 nr 4, s. 26-28; J. Naczyska,
Funkcjonowanie instytucji kontroli skarbowej, Roczniki Nauk Prawnych 8/1998
[= Ksiga pamitkowa powiecona pamici Profesora Henryka Renigera], s. 101
27
C. Kosikowski, Postpowanie podatkowe w systemie prawa polskiego, Acta
Universitatis Lodziensis. Folia Iuridica 65/1979, s. 87 i n.
28
42
Feliks Prusak
[36]
29
30
[37]
43
Zakres stosowania korekty, o ktrej stanowi art. 81 Ordynacji podatkowej, ogranicza si do korekty deklaracji samowymiarowych
(o ktrych stanowi art. 21 2 Ordynacji podatkowej). Deklaracje te koryguje si take w trybie czynnoci sprawdzajcych (art. 274 Ordynacji
podatkowej tzw. korekta pod nadzorem). Natomiast do deklaracji
w podatku rolnym, lenym oraz w podatku od nieruchomoci, w podatku od osb fizycznych oraz w podatku od spadkw i darowizn ma
zastosowanie przepis art. 21 5 w zw. z art. 254 Ordynacji podatkowej. Podatnicy bdcy osobami fizycznymi maj na gruncie przepisw
o tych podatkach obowizek aktualizowania danych ze zoonych deklaracji podatkowych, w przypadku gdy okolicznoci faktyczne (sprzeda, zakup, zmiana przeznaczenia itp.) uzasadniaj zmian podstawy
opodatkowania i wysokoci zobowizania podatkowego. Organ podatkowy I instancji, ten sam, ktry poprzednio decyzj wyda, ma obowizek wydania decyzji uwzgldniajcej zmiany stanu faktycznego.
Przepisy o korektach nie powinny by rozproszone. Zakres stosowania i rodzaj mechanizmu (korekty) powinny by jasno w przepisach
okrelone, a przepisy te powinny by skupione w ramach jednej instytucji prawnej. Podobnie jak samowymiar pierwotny, autokorekta jest
w peni samodzieln (autonomiczn) deklaracj podatnika. W przepisach zmienionych nowelizacj z dnia 12 wrzenia 2002 r. zostao to
podkrelone w ten sposb, e podatnik docza do deklaracji korygujcej pisemne uzasadnienie przyczyn korekty (art. 81 2 Ordynacji
podatkowej po zmianie dokonanej ustaw z 12.9.2002 r. o zmianie
ustawy Ordynacja podatkowa oraz o zmianie niektrych innych
ustaw (Dz.U. Nr 169, poz. 1387 ze zm.).
Przepis ten ma zastosowanie uniwersalne, zarwno do autokorekty materialnej, jak i do autokorekty formalnej. Pierwotne owiadczenia podatnika (deklaracje lub zeznania) maj charakter deklaratoryjny.
Odtwarzaj bowiem prawnopodatkowy stan faktyczny. Deklaracje korygujce maj charakter deklaratoryjny w stosunku do obowizku podatkowego, ale w stosunku do deklaracji pierwotnych maj charakter
konstytutywny, poniewa zmieniaj skonkretyzowany stosunek prawno podatkowy. Autokorekta podatnika nie wyklucza skorygowania deklaracji przez wydanie decyzji. W sytuacji gdy organ po zoeniu
44
Feliks Prusak
[38]
przez stron deklaracji korygujcej powemie wtpliwoci co do wykazanego w niej zobowizania lub kwoty zwrotu podatku, powinien
wszcz postpowanie podatkowe w sprawie okrelenia zobowizania podatkowego za dany okres obrachunkowy (Wyrok NSA z 7 lutego 2003 r., I SA/Gd 419/00, POP 2004 nr 4, poz. 87).
10. Przeprowadzona dotychczasowa prezentacja pogldw orzecznictwa sdowego oraz stanowisk doktryny prawa karnego skarbowego pozwala na dokonanie pewnych generalnych ustale odnonie do
charakteru i zakresu podmiotowego stosowania art. 16a k.k.s. Stanowi
ona jednoczenie doskona baz wyjciow dla prowadzenia dalszych
niezbdnych rozwaa, w szczeglnoci w zakresie ustalenia czy moliwo zastosowania instytucji przewidzianej w art. 16 a k.k.s. wycza
wszczcie i prowadzenie postpowania karnego skarbowego.
Podsumowujc dotychczasowe ustalenia naley zatem doj do
wniosku, i bezsprzecznie przepis art. 16a k.k.s. stanowi norm lex
specialis w stosunku do art. 16 k.k.s., co jest powszechnie wyraane
w literaturze przedmiotu31.
Ustalenie to wie si z powan implikacj mianowicie z uznaniem autonomicznego charakteru tego przepisu i uznaniem wskazanych
w nim przesanek nie podlegania odpowiedzialnoci karnej skarbowej
jako przesanek samodzielnych, nie zwizanych z przesankami wyraonymi w art. 16 k.k. (czyli przesankami tzw. czynnego alu).
W zakresie ustalenia podmiotowego zakresu obowizywania przepis art. 16a k.k.s. naley podzieli sformuowan w doktrynie tez, i
dotyczy on wycznie osb, ktre uprzednio celowo zoyy nieprawdziw lub nierzeteln deklaracj podatkow, a zatem sprawcw przestpstw i wykrocze skarbowych32.
Przyjte ustalenie wynika z faktu, i popenienie oszustw podatkowych moe by tylko umylne, zatem nie bdzie w ogle ponosia odpowiedzialnoci karnej skarbowej osoba, ktra nieumylnie wskutek
31
F. Prusak, Kodeks karny skarbowy, cit., s. 286-287, teza 6; L. Wilk, J. Zagrodnik,
op. cit., s. 85; P. Kardas, G. abuda, T. Razowski, op. cit., s. 265-268; A. Sarna, op.
cit., s. 44; L. Wilk, Zaoenia nowelizacji kodeksu karnego skarbowego, cit., s. 9
32
[39]
45
rnego rodzaju bdw (rachunkowych, bdnego rozumienia przepisu) po prostu bdnie zoy deklaracj podatkow. Jeeli zatem
w ogle nie bdzie ona podlega odpowiedzialnoci karnej skarbowej,
to tym bardziej w stosunku do niej nie znajdzie zastosowania przepis
o moliwoci wyczenia takiej odpowiedzialnoci.
Na tle powyszych ustale wci problematyczne pozostaje zagadnienie, czy mona w ogle skorzysta (a jeli tak to do kiedy) z instytucji przewidzianej w art. 16a k.k.s. w sytuacji wszczcia postpowania
karnego skarbowego.
W oparciu o dyspozycje przepisw ordynacji podatkowej (art. 81b)
mona w kadym razie przyj, i jeeli postpowanie karno skarbowe
prowadzone jest w efekcie kontroli skarbowej i dana osoba w terminie
14 dni od dorczenia protokou kontroli nie skorzystaa z uprawnienia do skorygowania deklaracji przewidzianego w art. 14c ust. 3 ustawy o kontroli skarbowej to wwczas jej uprawnienie do skorzystania
z dobrodziejstwa art. 16a k.k.s. w toku dalszego postpowania wygasa (ustawa z dnia 28 wrzenia 1991 r. o kontroli skarbowej, tekst jedn.
Dz.U. z 2004 r. Nr 8, poz. 65 ze zm.).
Naley wskaza, i identyczny mechanizm bdzie mia zastosowanie w przypadku przeprowadzanej kontroli podatkowej, albowiem po
zakoczonej kontroli i po otrzymaniu protokou kontrolnego podatnik moe skorzysta z uprawnienia do skorygowania swojej deklaracji
(art. 81b 1 pkt 1 ppkt b) Ordynacji podatkowej).
W hipotetycznym przypadku gdyby prowadzone byo postpowanie
karne skarbowe rwnolegle z kontrol podatkow to naley w tej materii wskaza, e niezalenie od etapu postpowania karnego skarbowego podatnikowi bdzie przysugiwao uprawnienie do skorzystania
z instytucji ustanowionej w art. 16a k.k.s. po zakoczeniu wskazanych kontroli (zgodnie z opisan powyej procedur po otrzymaniu
protokou).
Na tle powyszych ustale problematyczna jest jednak nadal sytuacja, w ktrej wszczcie postpowania karnego skarbowego nie jest
poprzedzone kontrol skarbow ani podatkow (i gdy nie jest ona
w toku). Naley w tej materii wskaza, i zarwno przepisy k.k.s. jak
i przepisy ordynacji podatkowej nie ustanawiaj adnej reguy w tej
46
Feliks Prusak
[40]
materii. W efekcie nie jest wiadome, czy w opisanej sytuacji mona dokona korekty deklaracji podatkowej jedynie przed wszczciem
postpowania karnoskarbowego, przed przedstawieniem zarzutw
w sprawie czy te mona j dokonywa nawet w toku postpowania
skarbowego (do czasu wyrokowania).
Stosownie do tego, co byo ju podnoszone w literaturze przedmiotu wskazany problem zosta niedostrzeony, a podnis go jedynie
T. Grzegorczyk33, ktry uwaa i jeeli organ cigania karnego skarbowego ujawni ju czyn i rozpocznie postpowanie karne skarbowe, to
dezaktualizuje to moliwo skorzystania przez sprawc z dobrodziejstwa art. 16a k.k.s.
Powyszy pogld (powoujc si zreszt na stanowisko wskazanego
autora) wyrazi take SN w uzasadnieniu postanowienia z dnia 17 maja
2007 r. (sygn. IV KK 131/07, OSNwSK 2007 nr 1, poz. 1092).
Naley podnie, i przytoczony pogld (T. Grzegorczyka) nie wydaje si trafny i naley dopuci moliwo skorzystania przez sprawc z instytucji okrelonej w art. 16a k.k.s. rwnie w toku wszcztego
postpowania karnego skarbowego. W uzasadnieniu wyraonego odmiennego pogldu naley podnie nastpujc argumentacj:
Po pierwsze, tre przepisw ustawy ordynacji podatkowej oraz
tre przepisw k.k.s. nie zawiera (jak to byo ju wskazane) adnych
regulacji w tej materii i nie okrela adnej cezury czasowej dla skorzystania z dobrodziejstwa art. 16a k.k.s. przez sprawc potencjalnego
przestpstwa lub wykroczenia karno skarbowego. Zakadajc racjonalno dziaa ustawodawcy naley uzna, i skoro wiadomie nie okreli on wskazanej cezury w aden sposb, to nie mona uzna e ona
istnieje, albowiem byaby to nadinterpretacja treci obowizujcych
przepisw, nieuzasadniona wykadnia rozszerzajca.
Po drugie, w kontekcie powyszej konstatacji naley odnie si do
ratio legis ustanowienia przepisu art. 16a k.k.s. Jak zostao to wskazane, mona dopatrywa si tego uzasadnienia w projektach nowelizacji
ordynacji podatkowej, w tym w szczeglnoci projektu stawy o zmianie ustawy Ordynacja podatkowa z dnia 19 grudnia 2002 r. (druk
T. Grzegorczyk, op. cit., s. 88-91.
33
[41]
47
48
Feliks Prusak
[42]
[43]
49
Zeszyty Prawnicze
UKSW 10.2 (2010)
Daniil Tuzov
Pastwowy Uniwersytet Tomski
52
Daniil Tuzow
[2]
[3]
53
5
Cos S. Di Paola, Leges perfectae, [in:] Synteleia Arangio-Ruiz, II, Napoli,
Jovene, 1964, p.1075ss.; in particolare p.1093s.; Id., Contributi ad una teoria della
invalidit e della inefficacia in diritto romano, Milano 1966, passim; in particolare
p. 64 s.; A. Metro, La lex Aelia Sentia e le manomissioni fraudolente, Labeo
7/1961, p.147ss. (passim).
54
Daniil Tuzow
[4]
continuerebbero sussistere. Nella seconda, invece, linefficacia non dipenderebbe da un attacco della parte7.
Questa distinzione che sembra avere una rilevanza fondamentale per il nostro discorso non ha guadagnato, per, alcuna particolare
attenzione della dottrina romanistica e non ha avuto sguito. N lHellmann stesso lha approfondita o ha cercato di conciliare lesistenza
della rescissio per legem cos definita con il significato etimologico del verbo.
Riprendendo la distinzione nella sua sostanza, non mi pare che
laccezione del verbo qui discussa, e cio indicativa della nullit prodotta dalla lex, sia incompatibile con il comune significato etimologico di rescindere. Lagire della legge non pu, infatti, considerarsi alla
stessa guisa dellagire delluomo, sia questo un privato, un magistrato
o persino limperatore, dellagire cio che si svolge sempre sul piano
di s i n g o l e f a t t i s p e c i e e non pu operare se non in ordine
a fenomeni giuridici c o n c r e t i.
Lagire proprio alla legge, alla norma giuridica si svolge sul piano
n o r m a t i v o , sostanzialmente diverso da quello giuridico-fattuale. Un siffatto agire della norma giuridica si caratterizza, com noto,
dall a s t r a t t e z z a e dalla g e n e r a l i t . Esso non incide d i r e t t a m e n t e su singoli e specifici fenomeni giuridici, bens solo
su un omogeneo insieme di essi e solo attraverso le regole generali cui linsieme medesimo sia riconducibile. Lagire della norma giuridica sidentifica, quindi, perfettamente con lo stabilirsi della stessa,
e pi precisamente con la sua entrata in vigore e con la sua ulteriore
efficacia. Ecco perch nel caso in cui una norma sancisca la nullit di
un certo tipo di atto il sancire stesso (sia espresso testualmente sia
solo desunto in via interpretativa) che rescindit tutti gli atti che si trovino ad integrare lastratta fattispecie del precetto che dispone (o dal
quale si desume) la nullit. Rescindi per legem sta dunque, in sostanza, a significare essere privo di effetti ad opera della legge, ossia essere dichiarato nullo dalla legge stessa.
per lappunto in questo atto di sancire la nullit, e nei suoi effetti
invalidanti, che bisogna ravvisare, a mio parere, quellazione della leg Ibidem, p.103.
[5]
55
ge che viene descritta nelle fonti romane con il sintagma lex rescindit. facile vedere come, concepito in questo modo, tale uso del verbo
rescindere non entri affatto in contrasto col significato etimologico
del verbo stesso. Anzi, a quanto fin qui detto corrisponde lequivalente
uso di altre espressioni le quali al pari di rescindere sembrerebbero,
prima facie, alludere alla rimozione di qualcosa gi esistente giuridicamente, mentre in realt invece, essendo riferite alla lex, esse designano esattamente come rescindere stesso la nullit ipso iure. Si
tratta di espressioni quali inutilem facere8; irritas facere9; revocare10; minuere11 (nellultimo caso la nullit solo parziale).
3. Sarebbe certo improprio pensare che un tale uso del lessico fosse
una consapevole scelta dei romani sulla base di quanto si appena parlato in ordine ai diversi piani di agire della persona e della norma giuridica. Una teoretizzazione del genere sarebbe, ovviamente, estranea al
pensiero dei iuris prudentes. da rilevare in questo proposito un ulteriore importante dato lessicale. Gli che luso in questione sincontra,
nelle fonti, s o l t a n t o i n o r d i n e a l l a l e x 12, e non al ius
in genere, non alla norma giuridica come tale13. Vi fu quindi qualcosa
8
Pap. 11 resp., D.20,6,1,1: quoniam i n u t i l e m pecuniae donationem lex
f a c i t
9
Paul. 54 ad ed., D. 48,11,8,1 (riguardo alla lex Iulia repetundarum):
lex venditiones locationes eius rei causa pluris minorisque factas i r r i t a s
f a c i t
10
Ulp. 79 ad ed., D. 35,3,1,11: legem Falcidiam interdum partem eius quod
datum est, interdum totum r e v o c a r e . A proposito del dualismo semantico del
verbo revocare, dello stesso che incontriamo in ordine a rescindere, v. F.Hellmann,
op. cit., p.104.
12
Formalmente, anche ai senatusconsulta (G. 1,46), ma si tenga conto della
funzione sostanzialmente legislativa di questa fonte del diritto nellepoca imperiale.
13
Non hanno tale valore semantico siccome leffetto invalidante risulta collegato,
in realt, non al ius immediatamente, ma ad alcuni atti giuridici (testamentum,
sententia) oppure, di nuovo, alla lex le espressioni quali iure rescissum e ipso
iure rescindi (Pap. 14 quest., D.29,1,34,1; Ulp. 14 ad ed., D.5,2,8,16; Terent. Clem.
5 ad leg. Iul. et Pap., D.35,1,64,1). Lo stesso pu affermarsi anche riguardo alluso
56
Daniil Tuzow
[6]
che spinse il linguaggio giuridico romano ad adoperare nel particolare significato in esame il verbo rescindere ed espressioni consimili
per designare leffetto invalidante p r o p r i o e d e s c l u s i v a m e n t e d e l l a l e x , e non del ius.
Il fatto si spiega, a mio avviso, dal posto del tutto particolare che
occupava la lex nel sistema delle fonti di diritto romano, nonch dal
rapporto specifico fra essa e ius, configurato come rapporto e qui
faccio proprie parole del Pugliese fra due opposte concezioni dei
modi di produzione del diritto14. noto che prima dellevoluzione
avvenuta alla fine della repubblica la lex non era fonte di ius civile15.
La distinzione fra lex e ius civile si fondava, come risulta dalle fonti, sul carattere d e r o g a t i v o delle leges rispetto a quel ius, il
quale rappresentava invece un coerente sistema di principi16 (sottolineato da me. D.T.). In altre parole, e qui mi sia permesso di
citare il Palazzolo se il ius appare concepito come la norma fondamentale, il complesso di principii fondati sui mores maiorum e filtrati attraverso linterpretatio prudentium, la lex si presenta come uno
strumento, tendenzialmente e c c e z i o n a l e 17 (sottolineato da
me. D.T.). Del resto, gi il Rotondi rilevava come le leggi romane
di diritto privato fossero tutte dirette ad operare quale e l e m e n t o
d i r o t t u r a , rispetto a quello che era limmobilismo strutturale di determinati settori o a quella che sarebbe stata la naturale evoluzione di determinati istituti, in importanti campi economici e sociali;
del sintagma ipso iure insieme con alcuni altri verbi, simili al rescindere, ad es.:
iure ipso peremi (Marcell. 29 dig., D. 28,4,3), ipso iure tollitur (Pap. 28 quest.,
D.46,3,95,4; C.6,23,27,1).
G. Pugliese, Intorno al supposto divieto di modificare legislativamente il ius
civile, [in:] Atti del Congresso internazionale di diritto romano e di storia del diritto.
Verona 27-28-29 IX 1948, II, Milano 1951, p.65.
14
Ibidem.
15
Ibidem, p.83.
16
N.Palazzolo, [in:] Le fonti della produzione del diritto romano, Catania, 2002,
p.126. Cfr. F. Serrao, s.v. Legge (Diritto romano), ED, 13/1973, p.843.
17
[7]
57
19
58
Daniil Tuzow
[8]
atti e delle clausole contrari ai divieti posti dalle leges perfectae fosse
prevista t e s t u a l m e n t e nelle stesse leges20.
A mio modo di vedere, tale pacifica opinione va messa in dubbio.
Vi sono, infatti, ragioni per cui lecito supporre che diversamente da
quanto si suol pensare le leggi proibitive romane di diritto privato,
incluse quelle perfectae, di regola si limitassero, in realt, solamente
a v i e t a r e un certo atto, e al limite a statuire anche una poena per
i trasgressori, ma n o n n e s a n c i s s e r o testualmente l a n u l l i t (e nemmeno una semplice inefficacia, come ha voluto sostenere
qualcuno), n in generale determinassero conseguenze in cui la nullit medesima, dal punto di vista della dottrina moderna, possa identificarsi. La valutazione degli atti contrari ad una determinata lex come
privi di effetti, nulli, e quindi la valutazione della lex stessa come perfecta, non era altro che f r u t t o d e l l i n t e r p r e t a z i o n e da
parte della giurisprudenza romana.
A dimostrare questa tesi sono molteplici indizi che sebbene tutti indiretti e nella maggior parte negativi, e perci, presi separatamente, non possano avere forza probatoria , una volta considerati nel
loro insieme, sembrano assumere un carattere probante assai persuasivo. In questa sede, cercher solo di dare loro una scorsa in maniera riassuntiva21.
1) Non ci sono pervenuti testi legislativi che statuissero testualmente la nullit degli atti contrari a leges.
20
V. per tutti G.Rotondi, Leges publicae populi romani [estratto dalla Enciclopedia
Giuridica Italiana], Milano 1912, p.156 nt.2: La lex perfecta comminava testualmente
la nullit degli atti compiuti contro il divieto; da ultimo si v. M. Avenarius,
Der pseudo-ulpianische liber singularis regularum. Entstehung, Eigenart und
berlieferung einer hochklassischen Juristenschrift. Analyse, Neuedition und deutsche
bersetzung, Gttingen 2005, p.163: Bei der lex perfecta ergibt sich die Nichtigkeit
aus dem Gesetzeswortlaut.
21
Su questo aspetto mi sono soffermato per esteso nella relazione con cui sono
intervenuto al Convegno internazionale di diritto romano svoltosi nel maggio del 2010
allUniversit di San Pietroburgo, il cui testo dal titolo dovr apparire prossimamente
negli Atti del Convegno.
[9]
59
2) I giuristi romani non citano mai alla lettera il che potrebbe sembrare gi di per s assai strano dei brani delle leges perfectae contenenti presumibilmente sanzioni di nullit.
3) Nemmeno libere parafrasi giurisprudenziali delle leges publicae
ci riferiscono quella che potrebbe considerarsi una sanzione legale di
nullit.
4) Espressioni indicativi delleffetto invalidante che una lex perfecta
esplicasse sugli atti ad essa contrari non sono frequenti neppure nellinterpretazione giurisprudenziale di relative disposizioni legislative.
5) Nei casi, invece, in cui tali espressioni sincontrano, manca qualsiasi uniformit del linguaggio dei giuristi e, al contrario, balza agli occhi una terminologia assai variegata.
Un siffatto atteggiamento della giurisprudenza romana apparirebbe
molto strano, ove volessimo seguire la dottrina dominante nel campo.
Sarebbe, infatti, inspiegabile, anzi misterioso, il fatto che i giuristi romani, essendo, come si deve credere, a perfetta conoscenza del tenore
letterale delle leges perfectae, con le loro supposte sanzioni di nullit
espresse mediante rescindi o altri vocaboli, non le citino mai alla lettera, n riferiscano in modo parafrastico, e solo in via dinterpretazione
alludino a quella che possiamo definire la nullit, ma lo facciano piuttosto raramente e in ci manchino di una terminologia minimamente
uniforme. Se invece teniamo conto, da una parte, che la terminologia non era quella legale, e quindi formale, e, dallaltra, che neanche
la giurisprudenza poteva vantare di un concetto dogmatico raffinato di
nullit, diventa del tutto chiaro come non potesse esservi alcuna uniformit o tecnicismo del modo di esprimersi dei iuris prudentes.
Riassumendo, ribadisco che, a mio modo di vedere, le leges romane non andavano oltre lo statuire un semplice divieto di certi atti e
eventualmente corredarlo di con una multa per i trasgressori. Il ben
noto processo evolutivo subto dalle leges publicae che non intendo qui affatto mettere in dubbio non sembra perci consistere, quan-
60
Daniil Tuzow
[10]
22
Eccezion fatta forse unicamente per la lex Aelia Sentia, che statu, come sembra,
in maniera assai vaga (beninteso, dal punto di vista della tecnica legislativa odierna)
la nullit delle manomissioni compiute in contravvenzione della stessa. Ma questa
eccezione sta solo a confermare quanto si detto sopra, perch presenta evidentemente
un passo avanti compiuto dalla tecnica legislativa augustea, dovuto senza dubbio
alcuno allo sviluppo straordinario della giurisprudenza. E gi alla fine del I sec. d.C.
appaiono disposizioni della lex Irnitana molto sviluppate tecnicamente e corredate
delle esplicite e precise sanzioni di nullit, prevalentemente nel campo pubblicistico
( 79, 92, 96). La pi significativa di esse, in quanto sanzione generale di tutta la
legge, posta alla fine della stessa ed intestata con unapposita rubrica come sanctio,
contenuta nel 96: quod adversus ea<m> factum erit quove huic legi fraus fiat, it
r a t u m n e e s t o....
Zeszyty Prawnicze
UKSW 10.2 (2010)
Zuzanna Benincasa
Uniwersytet Warszawski
62
Zuzanna Benincasa
[2]
si z prawa greckiego kontraktu2 byo przejcie przez poyczkodawczy stanowio element naturalny albo dodatkowy w strukturze tego kontraktu), problem
zastrzegania odsetek i ich charakter, ochrona procesowa stron i wreszcie dodatkowe
gwarancje chronice interesy stron. Autorami, ktrzy mieli swj niewtpliwy wkad
w studia nad kontraktem pecunia traiecticia w prawie rzymskim byli F. De Martino
i A. Biscardi, ktrzy w latach trzydziestych ubiegego stulecia rozpoczli dyskusj
nad poszczeglnymi zagadnieniami dotyczcymi tego kontraktu, dyskusj, ktra
mimo upywu czasu nadal inspiruje badaczy rzymskiego prawa handlowego. Wykaz
bogatej literatury powiconej zagadnieniu poyczki morskiej patrz: A. Castresana
Herrero, El prestamo maritimo griego y la pecunia traiecticia romana, Salamanca
1982; G. Purpura, Ricerche in tema di prestito marittimo, An. Pal. 39/1987,
s. 189-335 = G. Purpura, Ricerche in tema di prestito marittimo, [w:] Studi romanistici
in tema di diritto commerciale marittimo, Rubbettino 1996, s. 95-239. Najnowsze
publikacje powicone temu kontraktowi to: H Ankum, Some Aspects of Maritime
Loans in Old-Greek and in Roman Law, [w:] Timai, Athen 2000, s. 293-306;
J.G. Wolf, Aus den neuen pompeianischen Urkundenfund: Die naulotike des
Menelaos Seedarlehen oder Seefrachtvertrag, [w:] Iuris Vincula. Studi in onore di
Mario Talamanca, Napoli 2001, s. 421-463; H. Ankum, Noch einmal: Die naulootike
des Menelaos in TP 13 (=TPSulp. 78 ein Seedarlehen oder ein Seefrachtvertrag?,
[w:] Roman Law as Formative of Modern Legal Systems. Studies in Honour of
Wiesaw Litewski, Krakw 2003, s. 15-23; I eber, Kilka uwag o handlu morskim
w prawie rzymskim, Acta UWr 2501 Prawo 285/2003, s. 43-52; S. Schuster, Das
Seedarlehen in den Gerichtsreden des Demosthenes mit einem Ausblick auf die weitere
historische Entwicklung des Rechtsinstitutes: dneion nautikn, fenus nauticum und
Bodmerei, Berlin 2005 oraz recenzja z tej pracy G. Thra, ZSS 124/2007, s. 682684; E. Chevreau, La traiecticia pecunia: un mode de financement du commerce
international, MHSDB 65/2008, s. 37-47 B. Stelzenberger, Kapitalmanagement
und Kapitaltransfer im Westen des Rmischen Reiches, Pharos 23/2008, s. 108-123.
2
Na temat kontraktu poyczki morskiej w prawie greckim por. przede wszystkim
U.E. Paoli, Studi di diritto attico, Firenze 1939, s. 9-137; J. Vlissaropoulos, Les
nauclres grecs. Recherches sur les institutions maritimes en Grce et dans lOrient
hellnis, Geneve-Paris 1980, s. 301-311; G. Purpura, Tabulae Pompeiane 13 e 34: due
documenti relativi al prestito marittimo, [w:] Atti del XVII Convegno Internazionale
di Papirologia, Napoli 1984, s. 1245-1266 = [w:] Studi romanistici in tema di diritto
commerciale marittimo, Rubbettino 1996, s. 243-264. przyp. 1, A. Castresana
Herrero, El prestamo maritimo griego, cit., s. 20-50; E. E. Cohen, Athenian Finance:
maritime and landed Yields, Classical Antiquity 8/1989, s. 207-223; S. Schuster,
op. cit.; E. M Harris, Law and Economy in Classical Athens: [Demostenes] against
Dionysosdorus, [w:] Democracy and the Rule of Law in Classical Athens: Essays on
Law, Society and Politics, Cambridge 2006, s. 143-162.
[3]
Kontrakt spki
63
c, finansujcego przedsiwzicie zwizane z handlem morskim, ryzyka utraty poyczonych rodkw w sytuacji, w ktrej statek, na ktrym
poyczkobiorca transportowa nabyte z poyczonych rodkw towary nie dopyn do portu przeznaczenia. Zastrzeenie warunku si salva navem pervenerit, przenoszcego ryzyko utraty kwoty stanowicej
przedmiot poyczki wskutek zdarzenia siy wyszej majcego miejsce w czasie podry morskiej, na poyczkodawc, byo istotnym elementem odrniajcym ten kontrakt od zwykego kontraktu mutuum,
w ktrym od momentu wrczenia przedmiotu poyczki ryzyko przypadkowej jego utraty ponosi poyczkobiorca. Ryzyko ponoszone przez
wierzyciela byo rekompensowane zastrzeeniem w kontrakcie odsetek przewyszajcych limity ustawowo przewidziane dla zwykej poyczki3. Poyczkodawca, w znacznym stopniu mia zapewniony wpyw
na wykorzystanie rodkw pochodzcych z poyczki: ustala wsplnie
z poyczkobiorc tras i termin podry oraz zwyczajowo sprawowa
nadzr nad przedsiwziciem poprzez swojego agenta podrujcego
razem z poyczkobiorc. Niekiedy rwnie taki agent by umocowany
przez poyczkodawc do podejmowania decyzji dotyczcych umowy,
a nawet bra bezporednio udzia w realizowanym przez poyczkobiorc przedsiwziciu, wiadczc rnego rodzaju opera4.
W prawie greckim odsetki te zwyczajowo wynosiy okoo 33% kwoty
zainwestowanego kapitau i jak mona przypuszcza take w odniesieniu do
rzymskiego kontraktu pecunia traiecticia wysoko takich odsetek ksztatowaa si na
porwnywalnym poziomie, chocia fragment Pauli Sententiae mwi nawet o infinitas
usura. Por. PS. 2,14,3: ... quamdiu navigat navis, infinitas usuras recipere potest.
Funkcja tych odsetek bya inna ni tradycyjna rola jak peniy odsetki w zwykej
poyczce. Nie stanowiy one bowiem wynagrodzenia, jakie otrzymywa wierzyciel
za pozostawienie do dyspozycji poyczkobiorcy swojego kapitau, ale byy swego
rodzaju wynagrodzeniem za ryzyko, ktre ponosi wierzyciel, w zwizku z tym, i
w przypadku nie spenienia si warunku si salva navis pervenerit, nie mg da od
dunika zwrotu poyczonych pienidzy. Por. G. Purpura, Tabulae Pompeiane, cit.,
256-263.
3
4
Aby ograniczy i kontrolowa przyjte na siebie ryzyko, poyczkodawca
zastrzega sobie w kontrakcie wiele postanowie, majcych na celu zminimalizowanie
ryzyka nastpienia zdarze, ktre mogyby spowodowa nieziszczenie si warunku
zawieszajcego si salva navis pervenerit. Do takich zastrzee mona zaliczy
przede wszystkim umowne okrelanie trasy podry i dat, w ktrych powinny
64
Zuzanna Benincasa
[4]
Istota tego kontraktu polegaa wic na podziale ryzyka zwizanego z realizacj przedsiwzicia wicego si z koniecznoci transportu towaru statkiem midzy poyczkodawc i poyczkobiorc.
Poyczkodawca, dostarczajcy rodkw finansowych na zrealizowanie wyprawy handlowej, ponosi ryzyko utraty zainwestowanych rodkw w sytuacji, w ktrej z powodu zdarzenia niezalenego od woli
ludzkiej nie speni si warunek si salva navis pervenerit, natomiast poyczkobiorca bra na siebie bezporednie ryzyko zwizane z nawigacj
podrujc i inwestujc poyczone pienidze. W zamian za przejcie
na siebie okrelonego ryzyka, obie strony miay ekspektatyw udziau
w znacznych zyskach, jakie przynie miao wsplne przedsiwzicie
gospodarcze. Jeeli statek wraz z towarami nabytymi ze rodkw pochodzcych z poyczki dopyn szczliwie do portu przeznaczenia,
wwczas poyczkodawca otrzymywa z powrotem zwrot zainwestowanych pienidzy oraz wysokie odsetki, bdce de facto jego udziaem w zysku. Poyczkobiorcy przypadaa za pozostaa po sprzeday
towarw cz zyskw.
by podjte poszczeglne etapy rejsu, co suyo wyeliminowaniu tras i portw
potencjalnie niebezpiecznych oraz ominiciu pr roku, w ktrych egluga stawaa
si zbyt niebezpieczna z uwagi na niepewne warunki pogodowe. Innym sposobem,
na zmniejszenie ryzyka poyczkodawcy, byo okrelenie terminu (dies praestitutus),
przekroczenie granic ktrego powodowao, niezalenie od tego czy statek wypyn
z portu, czy do niego przypyn, zwolnienie go z ryzyka wicego si z eglug. Tym
samym poyczkodawca zabezpiecza si przed przekroczeniem przez poyczkobiorc
umwionych terminw podry przewidzianych w kontrakcie i w konsekwencji
przedueniem podry na okres, w ktrym zwikszao si ryzyko zwizane z nawigacj.
Kolejnym sposobem zminimalizowania ryzyka obciajcego poyczkodawc bya
praktyka wysyania w podr z poyczkobiorc niewolnika-agenta, ktrego zadaniem
byo nadzorowanie przebiegu realizacji kontraktu pod ktem ustale poczynionych
w umowie i ewentualnie podejmowanie decyzji o natychmiastowej spacie poyczki.
Wspomniane instrumenty suyy wzmocnieniu prawdopodobiestwa ziszczenia si
warunku si salva navis pervenerit, a wic zapewnieniu poyczkodawcy moliwoci
skutecznej realizacji jego roszczenia o zwrot zainwestowanej kwoty wraz z odsetkami.
Dziki ich zastosowaniu wierzyciel mg w takim zakresie, w jakim byo to
moliwe, zaplanowa i kontrolowa ryzyko jakie bra na siebie inwestujc pienidze
w przedsiwzicie zwizane z handlem morskim, realizowane przez inn osob. Por.
w szczeglnoci D. 45,1,122,1; D. 22,2,4,1.
[5]
Kontrakt spki
65
Analogiczne cele jak poprzez zawarcie kontraktu poyczki morskiej mogy by osignite poprzez zawarcie konsensualnego kontraktu societas.
Kontrakt spki bdcy podstawow form prawn, w ktrej realizowano wsplne prowadzenie dziaalnoci gospodarczej, dawa wsplnikom szerokie moliwoci w zakresie tworzenia ram organizacyjnych dla
prowadzonej przez nich dziaalnoci. Z jednej strony, mg by wykorzystywany do osignicia swoich tradycyjnych celw, to jest do zgromadzenia kapitau niezbdnego do realizacji zamierzonej inwestycji
i rozdzielenia ryzyka zwizanego z nawigacj i handlem morskim midzy kilku wsplnikw. Wwczas kady ze wsplnikw zobowizywa
si do wniesienia okrelonego wkadu majtkowego do spki i poczone rodki wsplnikw suyy do realizacji wsplnego celu majcego przynie okrelone profity, ktre miay by rozdzielone midzy
uczestnikw spki w stosunku do posiadanych przez nich udziaw.
Z drugiej za strony, stanowi kontrakt ten alternatywn dla poyczki morskiej form prawn finansowania przedsiwzi zwizanych
z handlem morskim i jednoczenie sposb inwestowania posiadanego majtku w takie przedsiwzicia, w przypadku w ktrym tylko jeden ze wsplnikw wnosi wkad majtkowy, drugi za swoj wnosi
jako wkad do spki swoj prac polegajca na zorganizowaniu i realizacji przedsiwzicia oraz wziciu na siebie ryzyka zwizanego
z nawigacj5.
O gotowoci do podejmowania ryzyka zwizanego z podrami,
w tym podrami morskimi, jako szczeglnego rodzaju wkadzie
Druga z tych funkcji nie jest doceniana przez badaczy zajmujcych si rzymskim
prawem morskim, by moe przywizanych zbytnio do tradycyjnego postrzegania
poyczki morskiej jako typowej instytucji sucej finansowaniu przedsiwzi
gospodarczych zwizanych z handlem morskim. Na moliwoci, jakie dawa kontrakt
spki w zakresie finansowania handlu morskiego, zwrcili jednak uwag Roug
oraz Rathbone. Por. J. Roug, Prt et Socit maritimes dans le monde Romain, [w:]
The Seaborne Commerce of Ancient Rome: Studies in Archeology and History, ed.
J.H. DArms-E.C. Kopf, Memoirs of the American Academy in Rome 36/1980, 291303, s. 291-303; D. Rathbone, The financing of maritime commerce in the Roman
empire, I-II AD, [w:] Credito e moneta nel mondo romano. Atti degli incontri capresi
2000, Bari 2003, s. 211-212.
5
66
Zuzanna Benincasa
[6]
6
Pomimo wysuwanych zarzutw pod adresem autentycznoci tego fragmentu,
w najnowszej literaturze nie podwaa si jego klasycznego charakteru. Por. G. Santucci,
Il socio dopera in diritto romano. Conferimenti e responsabilit, Milano 1997, s. 83
wraz z podan literatur.
[7]
Kontrakt spki
67
68
Zuzanna Benincasa
[8]
Podobny problem, aczkolwiek z nieco innej perspektywy, jest przedmiotem rozwaa Proculusa w pitej ksidze epistulae9. W tekcie
D. 17,2,80 Proculus zastanawia si nad decyzj arbitra, ktry ustali
udziay wsplnikw w sposb na pierwszy rzut oka zaskakujcy, jeden ze wsplnikw miaby bowiem uczestniczy w zyskach i stratach
w 1/1000 a drugi w 999/1000, i podobnie jak Ulpian stwierdza, i taka
nierwno udziaw jest uzasadniona, jeeli wkady wnoszone przez
wsplnikw pozostaj do siebie w rwnie racej dysproporcji. Jako
moliwe rodzaje wkadw Proculus wymienia opera, industria, gratia
oraz wkad majtkowy polegajcy na wniesieniu pecunia.
D. 17,2,80 (Proc. 5 epist.): Quid enim si Nerva constituisset, ut
alter ex millesima parte, alter ex duo[undemille] millesimis
partibus socius esset? illud potest conveniens esse viri boni
arbitrio, ut non utique ex aequis partibus socii simus, veluti
si alter plus operae industriae gratiae pecuniae in societatem
collaturus erat.
Kolejny tekst potwierdzajcy zwizek midzy wartoci wniesionych
wkadw do spki a udziaami partnerw w zyskach i stratach to fragment komentarza Pomponiusa ad Sabinum, w ktrym jurysta ten rozwaa problem pactum powierzajcego okrelenie takich udziaw jednemu
ze wsplnikw. Pomponius podobnie jak Proculus, odwouje si do arbitrium boni viri10 jako kryterium ich wyznaczenia. Analogicznie do
tekstw omawianych wczeniej podstaw do ustalenia tych udziaw,
9
Tekst ten stanowi logiczn kontynuacj fragmentw pochodzcych z tej
samej ksigi, dotyczcych kwestii arbitrau, a w szczeglnoci, odwoania si do
arbitrium boni viri przy ustalaniu udziaw w zyskach i stratach przypadajcych na
poszczeglnych socii. Por. D. 17,2,76; D. 17,2,78.
10
Zastosowanie tego kryterium wynikao z charakteru spki bdcej kontraktem
opartym na bona fides. Owa dobra wiara wyznaczaa granic swobody wsplnikw
w ustaleniu czcego ich stosunku prawnego, a zarazem granic swobody arbitra jako
osoby trzeciej wyznaczonej przez socii do okrelenia tych udziaw. W odniesieniu do
wyznaczenia wysokoci udziaw dobra wiara wymagaa skorelowania z wartoci
wnoszonego do spki wkadu, niezalenie od tego, czy mia on charakter wkadu
pieninego czy polegajcego na wiadczeniu dla spki okrelonej pracy, czy te
innych okolicznociach majcych znaczenie dla realizacji zamierzonego przez
[9]
Kontrakt spki
69
70
Zuzanna Benincasa
[10]
[11]
Kontrakt spki
71
72
Zuzanna Benincasa
[12]
[13]
Kontrakt spki
73
74
Zuzanna Benincasa
[14]
jednoczesnym zaoeniu, e wsplnik wnoszcy do spki wkad majtkowy wycofywa ten wkad w kocowym rozliczeniu) miaa by
zrwnowaona wykluczeniem wsplnika, ktry taki wkad wnosi, od
udziau w stratach18.
Zdaniem Wiaeckera19 punktem spornym w dyskusji midzy jurystami by sposb dokonywania rozliczenia w spce, w ktrej jeden
ze wsplnikw wnosi jako wkad nie tylko kapita, ale rwnie prac, albo partycypowa w spce wycznie w formie wiadczonych
dla spki usug lub pracy. Wedug tego autora, w momencie finalnego rozliczenia si w spce, kiedy dokonywano compensatio lucri
cum damno, jeeli spka zakoczya dziaalno z zyskiem, wwczas
wsplnik wnoszcy kapita od tego zysku netto potrca sobie wniesio Por. E. Del Chiaro, Le contrat de socit en droit priv romain sous la Rpublique
et au temps des jurisconsultes classiques, Paris 1928, s. 133-135; A. Guarneri
Citati, Conferimenti e quote sociali in diritto romano, BIDR 42/1934, s. 165-194;
A. Watson, Some cases of Distortion by the Past in Classical Roman Law, TR
31/1963, s. 88; Tene, The Law of Obligations in tha later Roman Republic, s. 137 i n.;
A. Schiavone, Nascita della giurisprudenza. Cultura aristocratica e pensiero giuridico
nella Roma tardo-repubblicana, Roma-Bari, 1976, s. 137-144; P. Stein, The place of
Servius Sulpicius Rufus in the Development of Roman Legal Science, [w:] Festschrift
fr Franz Wiaecker zum 70. Geburtstag, Gttingen 1978, s. 179; A. Schiavone, Giuristi
e nobili nella Roma reppublicana, Roma 1987, s. 63-68; A. Watson, The Notion
of Equivalence of Contractual Obligation and Classical Roman Partnership, The
Law Quarterly Review 97/1981, s. 275-286; S. Riccobono, Capacit manageriale
e partecipazione agli utili nella societas romana (Gai. 3.148-149), [w:] Atti del
seminario sulla problematica contrattuale, Milano 7-9 aprile 1987, I, Milano 1988,
s. 224-232; M. Fuenteseca, La magna quaestio societatis y otros problemas del contrato
de sociedad romano, Dereito 7.1: 35-36/1998, s, 35-65; J. D. Harke, Societas als
Geschftsfhrung, RIDA 73/2005, s. 51-54; J. M. Blanch Nougs, op. cit., s. 1-13.
Nieco inni punkt widzenia zosta zaproponowany przez Wiacekera i Bona, zdaniem
ktrych problemem, ktry leg u podstaw magna quaestio byo odmienne traktowanie
wkadu polegajcego na wiadczeniu przez wsplnika okrelonej opera dla spki. Por.
F. Wiaecker, Societas. Hausgemeinschaft und Erwerbgesellschaft. Untersuchungen
zur Geschichte des rmischen Gessellschaftsrechts, I, Weimar, 1936, s. 251-268;
F. Bona, Contributi alla storia della societas universorum quae ex quaestu veniunt
in diritto romano, [w:] Studi in onore di Giuseppe Grosso, I, Torino 1968, s. 443-461,
w szczeglnoci 448; M. Fuenteseca, op. cit., s. 58-60.
18
19
[15]
Kontrakt spki
75
ny do spki kapita i dopiero tym, co pozostao dzieli si z pozostaym socius. Jeeli natomiast spka zanotowaa straty przekraczajce
warto wniesionego kapitau, wwczas wsplnik wiadczcy prac
jako wkad do spki by obowizany zwrci drugiemu wsplnikowi cz zainwestowanego przez niego w spk kapitau. Taki sposb
sporzdzania bilansu i rozliczania si midzy wsplnikami, zdaniem
Wiaeckera, upoledza w spce pozycj wsplnika wiadczcego prac, jako e ten, w wypadku wypracowania przez spk zysku netto nie mia prawa potrcenia od tego zysku wartoci wiadczonej dla
spki pracy, tak jak to robi wsplnik wnoszcy kapita, w wypadku za straty, nie tylko traci bezpowrotnie swoj prac, ale take by
obowizany w czci wynagrodzi strat w kapitale wniesionym przez
drugiego wsplnika. Innowacja wprowadzona przez Serviusa miaaby
wic polega, zdaniem Wiaeckera, na polepszeniu sytuacji wsplnika
wiadczcego prac w tym sensie, e jeeli spka wypracowaa zysk,
wsplnik ten partycypowa w nim w wikszej czci ni wsplnik kapitaowy (w ten sposb otrzymywa niejako wynagrodzenia za swoj
prac wiadczon dla spki), jeeli za spka nie tylko nie przyniosa zysku ale rwnie stracia zainwestowany w ni kapita, wsplnik
wnoszcy prac w caoci lub czci by zwolniony od ponoszenia tej
straty.
Interpretacja zaproponowana przez Wiaeckera zostaa skrytykowana przez Horaka20, ktrego zdaniem intencj Serviusa nie byo zrwnanie pod wzgldem wartoci ekonomicznej wkadu polegajcego na
wiadczeniu pracy i wkadu pieninego21, a jedynie uznanie za do F. Horak, op. cit., s. 158-161.
20
76
Zuzanna Benincasa
[16]
puszczalne zawarcia pactum, zapewniajcego w umowie spki uprzywilejowan pozycj wsplnikowi wiadczcemu dla spki prac majc szczeglne znaczenie dla realizacji zamierzonego przez socii
wsplnego celu. Poniewa wsplnik wiadczcy tak prac dla spki
nie otrzymywa za ni adnego dodatkowego wynagrodzenia22, form
przyznania mu ekwiwalentu za jej wiadczenie mogo by przyznanie
mu wyjtkowej wzgldem pozostaych socii pozycji w spce, wyraajcej si w przyznaniu mu wikszego udziau w zyskach ni przypadajcy na innych wsplnikw, przy zaoeniu, e w stratach uczestniczy
w jednakowym bd mniejszym stopniu ni pozostali.
Sceptyczne stanowisko wobec interpretacji Wiaeckera zaj rwnie Talamanca23, zdaniem ktrego zagadnienie, ktre lego u podstaw
dyskusji relacjonowanej przez jurystw jako magna questio, dotyczyo spek, opartych na wspwasnoci majatku midzy wsplnikami,
ktrych cel by inny, ni administrowanie tym wsplnym majtkiem
wniesionym przez socii do spki, i kwestii pozycji w spce wsplnika wnoszcego wkad polegajcy na opera, w sytuacji, gdy spka poniosa strat przewyszajc warto wniesionego przez jej
uczestnikw majtku24. Taka sytuacja, przy zaoeniu i wsplnicy
w ktrej wsplnik wiadczcy dla spki jedynie prac musiaby uczestniczy w stracie
kapitau, wnoszonego przez innych wsplnikw.
22
Zdaniem tego autora byo to wyrazem niechci rzymskich jurystw do
hybrydowych konstrukcji prawnych, stanowicych poczenie kilku innych znanych
konstrukcji, w tym konkretnym wypadku spki i umowy o odpatne wiadczenie
pracy.
23
M. Talamanca, Costruzione giuridica e strutture sociali fino a Quinto Mucio,
[w:] Societ romana e produzione schiavistica. Modelli etici, diritto e trasformazioni
sociali, a cura di A. Giardino, A. Schiavone, Roma 1991, s. 24-30.
24
Dla tego autora, fundamentalne znaczenie dla rozstrzygnicia problemu, ktry leg
u podstaw magna quaestio, mia podzia wkadw na wkady wnoszone do spki quoad
usum, a wic wycznie do dyspozycji spki w celu realizacji zamierzone przez socii
przedsiwzicia, bez moliwoci ich zbycia bd konsumpcji, oraz wkady wnoszone
quoad sortem, a wic z zaoeniem, i zostan one zuyte bd zbyte w toku dziaalnoci
spki. Talamanca wyczy a priori z problematyki magna quaestio ten pierwszy
rodzaj wkadw wychodzc z zaoenia, i zawsze byy one zwracane wsplnikowi,
ktry odda je do dyspozycji spki przy dokonywaniu finalnego rozliczenia i zawzi
[17]
Kontrakt spki
77
78
Zuzanna Benincasa
[18]
25
[19]
Kontrakt spki
79
konstrukcji pogldw Quintusa Muciusa na zagadnienie opera jako alternatywnego dla wniesienia kapitau sposobu uczestnictwa w spce,
Santucci dochodzi do wniosku, i jurysta ten, chocia dopuszcza partycypowanie w spce w inny sposb, ni poprzez wniesienie wkadu majtkowego, traktowa wkad polegajcy na wiadczeniu pracy
z mniejszym zainteresowaniem. Uznanie za tych dwch rodzajw
wkadw za ekwiwalentne nie byo dla niego rzecz oczywist z uwagi na silnie zakorzenion w wiadomoci tradycyjn koncepcj spki,
opartej na wspwasnoci majtkw midzy wsplnikami, i ta konfrontacja midzy dwoma typami spek znalaza swj wyraz w magna
quaestio, gdzie dyskutowano swobod rnicowania udziau w spce
i swobod wyceny wkadu wsplnika.
Interpretacja zaproponowana przez Santucciego nie jest jednak
w peni przekonywujca. W moim przekonaniu teksty dotyczce
magna quaestio nie uprawniaj do nadania temu zagadnieniu znaczenia tak uniwersalnego jak proponuje ten autor, a rda bdce
w jego opinii dowodem na to, i odejcie od zasady rwnoci udziaw
w spce byo nawet dla jurystw z okresu prawa klasycznego zagadnieniem dyskusyjnym mog by interpretowane w odmienny sposb27.
wsplnikami, i twierdzi, e problemem bdcym waciwym rdem synnej magna
quaestio bya take kwestia, czy udziay midzy poszczeglnymi wsplnikami mog
nie by rwne, na co wskazywa ma jego zdaniem odwoanie si do koncepcji rwnoci
udziaw jako alternatywy dla rozstrzygnicia zaproponowanego przez Nerv. Por.
G. Santucci, Il socio dopera, cit., s. 53-60.
27
W szczeglnoci dotyczy to tekstw odnoszcych si do kwestii arbitrium
boni viri: D. 17,2,76; D. 17,2,78; D. 17,2,80 oraz D. 17,2,6, bowiem zagadnienie,
ktre podejmuje Proculus w swoich epistulae koncentrowao si moim zdaniem na
zagadnieniu wanoci ustalenia udziaw w spce, a wic porednio i wyceny wkadw
dokonanej przez osob trzeci, podczas gdy sama nierwno tych udziaw nie wydaje
si by rdem kontrowersji. Wydaje si wic, i suszna jest tradycyjna doktryna
upatrujca rde problemu w kwestii, czy w kontraktach opartych na porozumieniu
midzy stronami moliwe jest ustalenie przez strony elementw tego kontraktu w taki
sposb, i odwoaj si do decyzji osoby trzeciej, a nie pytaniu, czy udziay midzy
wsplnikami mog nie by rwne. Gdyby bowiem zaoy, e intencj Proculusa byo
rozwaenie dopuszczalnoci nierwnych udziaw w zyskach i stratach, nie byoby
adnego motywu dla konstruowania przez tego juryst przykadu, w ktrym okrelenie
tych udziaw zostao powierzone osobie trzeciej, poniewa bardziej przejrzysty byby
80
Zuzanna Benincasa
[20]
[21]
Kontrakt spki
81
82
Zuzanna Benincasa
[22]
[23]
Kontrakt spki
83
32
Mona przypuszcza, i wsplnicy zdecydowali si uczyni niewolnika przed
miotem wspwasnoci, by automatycznie nabywa na wasno zyski, ktre wypra
cowa wystpujc jako aktor.
33
Na temat spki zawartej przez Rosciusa por. S. Riccobono, op. cit., s. 225-226;
G. Santucci, Il socio dopera, cit., s. 163-170.
84
Zuzanna Benincasa
[24]
[25]
Kontrakt spki
85
Wsplnik, ktry wyruszy w podr ad merces emendas i zosta napadnity przez rabusiw, straciwszy pienidze i inne zabrane w podr
rzeczy, mia prawo da, by jego socius partycypowa w tej stracie
stosownie do przypadajcego na niego udziau w spce, jeeli strata dotyczya pienidzy i rzeczy, ktre byy mu niezbdne dla realizacji
wsplnie zamierzonego celu. Podobne rozwizanie miao zastosowanie w sytuacji, w ktrej wsplnik utraci jakie rzeczy na statku, ktry zaton, w ktrej to sytuacji strata obciaa obu wsplnikw, jeeli
byy to towary, ktre normalnie s przewoone statkiem36.
Zakadajc, e analogiczny sposb rozlicze mia miejsce w spce, w ktrej jeden ze wsplnikw wiadczy dla spki prac, a drugi oddawa do dyspozycji spki okrelone przedmioty majtkowe lub
kapita, naley uzna, i takie rozliczenie byo dla wsplnika wnoszcego prac niekorzystne, bowiem nie tylko nie odzyskiwa on wartoci wniesionej przez siebie pracy, ale jeszcze by zobowizany do
pokrycia czci straty w kapitale wsplnikowi, ktry wnosi do spki wkad majtkowy. Rozstrzygnicie proponowane przez Serviusa zakadao wic, i w przypadku wsplnika wiadczcego jedynie prac w spce, jeeli dziaalno spki nie przyniosa adnych zyskw
i nie udao si odzyska, w caoci lub czci, zainwestowanych rodkw, utrata pracy wiadczonej przez wsplnika rwnowayaby utrat kapitau wnoszonego przez drugiego wsplnika, w zwizku z czym
ten ostatni ponosiby w caoci ryzyko utraty zainwestowanych rodkw finansowych. Jeeli wsplnik wnosi do spki zarwno prac,
jak i wkad majtkowy, wwczas, zdaniem Serviusa, moliwe byo
tam pecuniae quam rerum ceterarum, quas secum non tulisset socius nisi ad merces
communi nomine comparandas proficisceretur. Sed et si quid in medicos impensum est,
pro parte socium agnoscere debere rectissime Iulianus probat. Proinde et si naufragio
quid periit, cum non alias merces quam navi solerent advehi, damnum ambo sentient:
nam sicuti lucrum, ita damnum quoque commune esse oportet, quod non culpa socii
contingit. Por. Z. Suewska, op. cit., s. 29-61.
36
Analogicznie, w przypadku spki, ktrej celem byo zakupienie okrelonej rzeczy,
jeeli pienidze nalece do jednego ze wsplnikw zostay utracone post collationem,
a wic ju po formalnym wniesieniu ich do spki (to jest w okolicznociach, ktre nie
miayby miejsca, gdyby kontrakt spki nie zosta zawarty), strata czci kapitau bya
uwaana za wspln. Por. D. 17,2,58,1. Por. te Z. Suewska, op.cit., s. 46-48.
86
Zuzanna Benincasa
[26]
[27]
Kontrakt spki
87
W oparciu o dostpny materia rdowy nie jest moliwe stwierdzenie, jak rol odegra taki schemat spki, w ktrej tylko jeden ze
wsplnikw podejmowa si realizacji wsplnego przedsiwzicia
wicego si z podejmowaniem ryzyka niebezpiecznych podry,
a drugi jedynie finansowa to przedsiwzicie, w dyskusji nad zagadnieniem dopuszczalnoci pactum wykluczajcego wsplnika wiadczcego jedynie prac dla spki ze strat w kocowym rozliczeniu spki.
Naley jednak zauway, i w tekstach zachowanych w Digestach jedyny przykad konkretnej sytuacji, kiedy takie porozumienie midzy
wsplnikami byo uznawane za wane, to wanie przykad wsplnika,
ktry solus navigat, solus peregrinetur. Mona przypuszcza, e skoro wanie ten przykad przywoali w swoich rozwaaniach Sabinus
i Cassius, by on ju w ich czasach przykadem w pewnym sensie
modelowym, gdy wkad niepieniny wnoszony przez jednego z socii by na tyle istotny dla realizacji celu spki i jednoczenie na tyle
wartociowy, e uznawano, i wart jest wicej ni pienidze, co uzasadniao wykluczenie wsplnika wnoszcego taki wkad od udziau
w stratach. Jest prawdopodobne, e przykad ten, jako szczeglnie oddziaujcy na wyobrani by wykorzystywany przez Serviusa i jego
zwolennikw w celu uzasadnienia propagowanej przez nich idei wykluczenia wsplnika wiadczcego dla spki tylko prac od udziau w stratach. Poniewa realizacja celu spki bya w tym wypadku
zwizana z ponoszeniem ryzyka utraty ycia, wsplnik ponoszcy takie ryzyko chcia si zabezpieczy przed ewentualnymi dodatkowymi
kosztami na wypadek niepowodzenia przedsiwzicia i utraty zainwestowanego kapitau, std domaga si wykluczenia go z udziau
w stracie przekraczajcej zainwestowane rodki. Taka zapobiegliwo
bya rwnie uzasadniona z uwagi na fakt, e spki majce za przedmiot handel morski w duo wikszym zakresie ni inne spki byy naraone na niepowodzenie przedsiwzicia z przyczyn niezalenych od
wsplnikw, std ryzyko utraty zainwestowanych we wsplne przedsiwzicie rodkw byo duo wiksze ni w innych spkach, w ktrych wkad wsplnika polega na wiadczeniu pracy.
Kontrakt spki, w momencie przejcia od koncepcji spki opartej na wspwasnoci posiadanych majtkw do koncepcji spki typu
88
Zuzanna Benincasa
[28]
[29]
Kontrakt spki
89
zyka ma tak sam warto jak wnoszony przez drugiego z socii wkad
majtkowy, w zwizku z czym, jeeli dziaalno spki nie przyniosa
zyskw, a zainwestowany kapita zosta utracony, wsplnik wiadczcy ten szczeglny typ opera mg by wykluczony od udziau w stracie kapitau, tj. nie musia wyrwnywa swojemu partnerowi czci
straty poniesionej przez utrat zainwestowanych rodkw. Wsplnik
wnoszcy kapita do spki znajdowa si wic w analogicznej sytuacji do poyczkodawcy przy fenus nauticum. Jego udzia w inwestycji
sprowadza si do dostarczenia rodkw niezbdnych do jej zrealizowania, nie zajmowa si on ju realizacj wsplnego przedsiwzicia,
a wic nie prowadzi spraw spki i tym samym nie naraa swojego
ycia podrujc drog morsk. W przypadku powodzenia wyprawy
mia on udzia w zyskach, proporcjonalny do jego udziau w spce,
co pozwalao mu nie tylko na odzyskanie zainwestowanych rodkw,
ale take osignicie zysku, tak jak to miao miejsce w przypadku
poyczkodawcy przy poyczce morskiej, ktry, jeeli speni si warunek si salva navem pervenerit, odzyskiwa poyczone pienidze wraz
z wysokimi odsetkami. W sytuacji natomiast, gdy przedsiwzicie si
nie powiodo, wsplnik wnoszcy kapita nie odzyskiwa zainwestowanych rodkw, a wic podobnie jak poyczkodawca w kontrakcie
poyczki morskiej, ponosi on ryzyko utraty zainwestowanego kapitau w razie niepowodzenia caej wyprawy morskiej. Podobnie pooenie
wsplnika wiadczcego prac polegajc na podrowaniu biorcego
na siebie ryzyko zwizane z podrami trans mare, byo analogiczne
do sytuacji poyczkobiorcy przy kontrakcie pecunia traiecticia. Jeeli
zorganizowana przez niego wyprawa handlowa zakoczya si sukcesem, wwczas musia podzieli si zyskami ze wsplnikiem, ktry sfinansowa cae przedsiwzicie proporcjonalnie do ustalonych
w umowie spki udziaach w zysku, natomiast w sytuacji niepowodzenia wsplnego przedsiwzicia nie by obciany strat zainwestowanych rodkw, podobnie jak poyczkobiorca w poyczce morskiej,
ktry nie musia w tej sytuacji zwraca poyczonych pienidzy40.
Co prawda, w przypadku poyczki morskiej finansujcy by obciony jedynie
ryzykiem zatonicia statku i nie ponosi ryzyka niepowodzenia realizowanego przez
poyczkobiorc przedsiwzicia z innych przyczyn ni zwizane z nawigacj,
40
90
Zuzanna Benincasa
[30]
[31]
Kontrakt spki
91
Zeszyty Prawnicze
UKSW 10.2 (2010)
Renata Kamiska
Uniwersytet Kardynaa Stefana Wyszyskiego
1. Uwagi wstpne
Nadzr nad wodami publicznymi by jednym z waniejszych zada administracji rzymskiej. Kontroli podlegaa nie tylko woda pitna;
jej dostarczanie do Miasta i rozdzielnictwo, ale rwnie zasady korzystania z rzek publicznych, w szczeglnoci swoboda czerpania z nich
wody czy wolno eglugi. Potrzeba stworzenia sprawnego systemu
nadzoru wd publicznych stawaa si coraz wiksza w miar rozrastania si Rzymu i powikszania liczby jego mieszkacw.
Przez ponad 400 lat od powstania Rzymu, by on zaopatrywany
w wod przez Tyber i okoliczne rda oraz studnie1. Zwaywszy na
niewielki obszar, jaki zajmowao Miasto, a take niewielkie zaludnienie, byo to wystarczajce. Jednak ju z kocem IV wieku p.n.e.
zapotrzebowanie na wod zdecydowanie wzroso. Poza tym zaczto
dostrzega potrzeb usprawnienia systemu jej doprowadzania. Byo
to spowodowane przede wszystkim rosnc liczb ludnoci osiedlajcej si w Rzymie. W pierwszej kolejnoci Miasto musiao zapewni
swoim mieszkacom nieprzerwane dostawy wody pitnej. Ponadto, po Praca finansowana ze rodkw na nauk w latach 2010-2013 jako projekt badawczy.
Front., De aquaed. 1,4: Ab urbe condita per annos quadringentos quadraginta
unum contenti fuerunt Romani usu aquarum, quas aut ex Tiberi aut ex puteis aut ex
fontibus hauriebant.
*
1
94
Renata Kamiska
[2]
czwszy od II wieku p.n.e., zaczo przybywa ani publicznych (balnea), a nawet budowano cae kompleksy termalne, ktre pochaniay
hektolitry wody2. Woda przeznaczona bya take na potrzeby cesarza,
na uytek prywatny oraz dla celw sakralnych3. Wikszo tych potrzeb miay zaspokoi wodocigi.
Akwedukty, ktre w szczytowym okresie mogy dostarcza do
Rzymu niemal milion metrw szeciennych wody na dob4, a take
rzeki, zwaszcza eglowne, jak Tyber, potrzeboway odpowiedniej,
sprawnej ochrony prawnej. Jej realizacja przypada gwnie urzdnikom pastwowym.
Gwnym rdem informacji na temat cura aquarum jest pochodzcy z roku 97 traktat Sextusa Juliusza Frontinusa, De aquaeductu Urbis
Romae. Pozwala on do dokadnie pozna zakres i zasady dziaania
urzdnikw odpowiedzialnych za regulacj systemu wd w Rzymie.
Wyraenie cura aquarum po raz pierwszy zostao uyte wanie
w tym dziele w odniesieniu do urzdnikw cesarskich odpowiedzialnych za wodocigi. I cho Frontinus obszern cz swego dziea powici na omwienie kompetencji urzdnikw z republiki i pryncypatu
w zakresie zarzdu i ochrony akweduktw, to jednak ani razu wyraenie cura aquarum nie zostao przez niego zastosowane wobec magistratur republikaskich. Lektura De aquaeductu Urbis Romae skania
zatem do refleksji nad tym, czy to wyraenie mona rozcign rwnie na system administrowania i ochrony wd publicznych w dobie
republiki.
2. Cura aquarum w republice?
W republice nie istnia odrbny urzd waciwy wycznie w sprawach wd publicznych. Urzdnikami kompetentnymi w tym za2
L. Zerbini, La citt Romana. Studi e vita quotidiana, Firenze-Milano 2008,
przekad polski: A. Brzska, Staroytne miasto rzymskie. Historia i ycie codzienne,
Warszawa 2008, s. 64.
G.S. Aldrete, Daily Life in the Roman City: Rome, Pompeii, and Ostia, Westport
2004, s. 25.
4
[3]
95
96
Renata Kamiska
[4]
11
13
R. Orestano, Il problema delle persone giuridiche in diritto romano, Torino
1968, s. 306; U. Brasiello, Lineamenti di storia del diritto romano, M. Talamanca
(red.), Roma 1972, s. 163.; P.G.W. Glace, s.v. aedilitas, [w:] Oxford Latin Dictionary,
Oxford 2005, s. 62; A. Lintott, op. cit., s. 131.
15
Front., De aquaed. 6.
16
[5]
97
Kwintusa Marciusa na podstawie specjalnego upowanienia udzielonego mu przez Senat17. W 125 r. p.n.e. wybudowano ostatni w republice wodocig, Aqua Tepula. Jego pomysodawcami ponownie byli
cenzorzy, Gneius Serwiliusz Caepio i Lucjusz Kasjusz Longinus18.
Cenzorzy troszczyli si nie tylko o zapewnienie cigoci dostaw
wody, ale byli te zobowizani do utrzymywania akweduktw w odpowiednim stanie. Ten zakres obowizkw wynika ze spoczywajcej na
nich odpowiedzialnoci za dystrybucj wody jeszcze w czasach, gdy
zapotrzebowanie na ni byo zaspokajane przez Tyber oraz okoliczne
rda19. W zwizku z tym cenzorzy (bd ewentualnie inni urzdnicy, gwnie edylowie, a w wyjtkowych okolicznociach kwestorzy20)
organizowali i nadzorowali roboty publiczne, ktrych celem bya naprawa i konserwacja akweduktw. Wykonywaniem tego rodzaju prac
zajmowali si przedsibiorcy (redemptores) na podstawie umowy
najmu (locatio conductio)21. Jako zlecajcy prace, cenzorzy byli odpowiedzialni rwnie za ich odbir. Do nich wic naleaa ocena przeprowadzonych robt (probatio). Jeli uznaliby je za niezadowalajce,
przysugiwao im prawo karania wykonawcy grzywn22. Cenzorzy nie
mieli jednak obowizku osobistego dokonywania kontroli prac wykonanych przez redemptores. Probatio mogli delegowa edylom23.
Front., De aquaed. 7.
17
Front., De aquaed. 8.
18
P.A. Brunt, Free Labour and Public Works at Rome, JRS 70/1980, s. 84-85;
88-92.
21
22
Tame, s. 85; P.J. Aicher, Guide to the Aqueducts of Ancient Rome, Illinois 1995,
s. 23.
23
98
Renata Kamiska
[6]
24
[7]
99
25
100
Renata Kamiska
[8]
Tame.
27
29
[9]
101
102
Renata Kamiska
[10]
Front., De aq. 99,4: Modulos etiam, de quibus dictum est, constituit et rei
continendae exercendaeque curatorem fecit Messalam Corvinum, cui adiutores dati
Postumius Sulpicius praetorius et Lucius Cominius pedarius.
33
35
P. Flaccaro, s.v. acqua, EI I, 1929, s. 368; F. De Martino, Storia della
costituzione romana, IV, Napoli 1975, s. 660.; A. Berger, s.v. adiutores, Encyclopedic
Dictionary of Roman Law, Philadelfia 1953, s. 349; W. Eck, Befrderungskriterien
innerhalb der senatorischen Laufbahn, dargestellt an der Zeit von 69 bis 138 n. Chr.,
ANRW 2.1/1974, s. 208; Tene, Cura viarum, cit., s. 238; A. Kolb, Die kaiserliche
[11]
103
37
38
40
W. Woodkiewicz, Concepts, pratiques et enjeux environnementaux dans
lEmpire Romain, Caesarodunum 39/2005, s. 59.
A. Palma, op. cit., s. 201; P.J. Aicher, op. cit., s. 24; A. Jurewicz, B. Sitek,
Pryncypat, [w:] op. cit., s. 52.
41
104
Renata Kamiska
[12]
43
Wedug Swetoniusza (Aug. 37) curatores riparum et alvei Tiberis zostali powoani
w 11 r. p.n.e. przez Augusta. Z kolei wedug Tacyta (Ann. 1,76; 1,79) i Kasjusza Diona
(57,14,7-8) urzd ten utworzy Tyberiusz w oparciu o senatus consultum z 15 r. n.e.
Por. take G. Scherillo, Lezioni di diritto romano. Le cose, Milano 1945, s. 163;
R. Vigan, Appunti sulla cura riparum et alvei Tiberis: gestione diretta o indiretta?,
[w:] Studi in onore di Gaetano Scherillo, 1966, s. 805; R. Orestano, op. cit., s. 54;
U. Robbe, La differenza sostanziale fra res nullius e res nullius in bonis. La
distinzione delle res pseudo-marcianea, I, Milano 1979, s. 920; A. Kolb, op. cit.,
s. 27; R. Fischer, op. cit., s. 70.
45
G. Toms, Limitations la proprit riveraine et libre navigation fluviale,
RIDA 48/2001, s. 363.
46
48
[13]
105
49
50
106
Renata Kamiska
[14]
w caoci skarb cesarski (fiscus). Kontrol wydatkw na te cele sprawowali procuratores aquarum52.
Kolejne reformy w ramach cura aquarum zostay przeprowadzone
za panowania Hadriana. W roku 101 doszo do przeksztacenia urzdu curatores riparum et alvei Tiberis w curatores riparum et alvei
Tiberis et cloacarum urbis. W ten sposb zakres kompetencji curatores riparum et alvei Tiberis poszerzono o zarzd i nadzr nad ciekami publicznymi53.
2 Kompetencje curatores
Zgodnie z treci senatus consultum de aquaeductibus z 11 r. p.n.e.54,
lex Quinctia de aquaeductibus z 9 r. p.n.e.55 oraz edyktu Augusta wydanego midzy rokiem 17 a 11 p.n.e. w sprawie akweduktu Venafrum
w Kampanii56, urzdy curatores aquarum zostay utworzone dla zapewnienia naleytego administrowania zasobami wodnymi. W zwizku z tym byli oni odpowiedzialni za zapewnianie staych dostaw wody
do Rzymu, a jednoczenie w imieniu cesarza sprawowali nadzr nad
jej prawidowym rozdawnictwem w obrbie Miasta. Do kuratorw naleaa decyzja o podziale zasobw wody do uytku prywatnego i publicznego57. rdem wiedzy na temat kompetencji curatores aquarum
jest senatus consultum de aquaeductibus, ktrego fragmenty zachowa P.J. Aicher, op. cit., s. 24; A.S. Burov, op. cit., s. 58.
52
53
P.F. Girard, Textes de droit romain. Publi et annot, Paris 1913, s. 130-132;
FIRA, I, s. 276-280; G. Rotondi, s.v. Lex Quincta de aquaeductibus, Leges Publicae
Populi Romani. Elenco cronologico con una introduzione sullattivit legislativa dei
comizi romani, Milano 1912 (przedruk Hildesheim 1962), s. 453.
54
55
P.F. Girard, op. cit., s. 130-132; 186-188; F.M. de Robertis, La espropriazione per
pubblica utilit nel diritto romano, Bari 1936 (przedruk Roma 1972), Istituto di Diritto
Romano. XVI und 35 S., ZSS 67/1937, s. 474; U. Wesel, Rhetorische Statuslehre
und Gesetzesauslegung der rmischen Juristen, Kln-Berlin-Bonn-Mnchen 1967,
s. 36; G. Ries, Prolog und Epilog in Gesetzen des Altertums, Mnchen 1983, s. 128;
O.F. Robinson, op. cit., s. 100.
56
57
[15]
107
Front., De aquaed. 103,2: Circa ius ducendae aquae in privatis observanda sunt,
ne quis sine litteris Caesaris, id est ne quis aquam publicam non impetratam, et ne quis
amplius quam impetravit ducat.
59
108
Renata Kamiska
[16]
60
kiewicz,
61
Front., De aquaed. 106: Quod Q.Aelius Tubero Paulus Fabius Maximus cos.
V.F.quosdam privatos ex rivis publicis aquam ducere, Q.D.E.R.F.P.D.E.R.I.C.
ne cui privato aquam ducere ex rivis publicis liceret, utique omnes ii quibus aquae
ducendae ius esset datum ex castellis ducerent, animadverterentque curatores
aquarum, quibus locis intra urbem apte castella privati facere possent, ex quibus
aquam ducerent quam ex castello communi accepissent acuratoribus aquarum. Ne cui
eorum quibus aqua daretur publica ius esset, intra quinquaginta pedes eius castelli, ex
quo aquam ducerent, laxiorem fistulam subicere quam quinariam. In hocSC dignum
[17]
109
62
63
64
110
Renata Kamiska
[18]
67
[19]
111
Zeszyty Prawnicze
UKSW 10.2 (2010)
Anna Tarwacka
Uniwersytet Kardynaa Stefana Wyszyskiego
114
Anna Tarwacka
[2]
Liv. 43,14.
[3]
115
116
Anna Tarwacka
[4]
11
Por. N. Rampazzo, Quasi praetor non fuerit. Studi sulle elezioni magistratuali
in Roma repubblicana tra regola ed eccezione, Napoli 2008, s. 145-160.
Por. L.R. Taylor, op. cit., s. 98; A. Dosi, Cos votavano i Romani. Il sistema
elettorale, Roma 2004, s. 33-36.
12
Por. R. Stewart, Public Office in Early Rome. Ritual Procedure and Political
Practice, Ann Arbor 1998, s. 159-174; G. Forsythe, A Critical History of Early Rome.
From Prehistory to the First Punic War, London 2005, s. 269-270.
13
[5]
117
By moe taki cel miay dziaania Krassusa w czasie jego konsulatu. Por. Plut.,
Crass. 12,2; A. Yakobson, Elections and Electioneering in Rome, Stuttgart 1999,
s. 41.
15
118
Anna Tarwacka
[6]
16
17
F. Cancelli, Studi sui censores e sull arbitratus della lex contractus, Milano
1960, s. 1-57.
18
[7]
119
19
W czasach decemwirw miao ju prawdopodobnie charakter comitiatus
maximus. Por. Tab. 9,2 na podstawie Cic., de leg. 3,19,44. Por. M. i J. Zaboccy,
Ustawa XII Tablic. Tekst tumaczenie objanienia2, Warszawa 2003, s. 64. Zob.
te B. Albanese, Privilegia, maximus comitiatus, iussum populi (XII Tab. 9,12, 12-5), Labeo 36/1990, s. 19-35; A. Corbino, De capite civis nisi per maximum
comitiatum ferunto. Osservazioni su Cic. de leg. 3.4.11, Index 26/1998, s. 113.
Liv. 9,37.
21
120
Anna Tarwacka
[8]
Bardzo kontrowersyjn hipotez prezentuje Soltau22, wedug ktrego lex centuriata nadawaa cenzorom imperium, ale jedynie na czas
potrzebny do przeprowadzenia lustrum. Zdaniem tego badacza lex curiata bya uchwalana dopiero po zakoczeniu cenzusu tu przed ceremoni zoenia ofiary. Na poparcie tego pogldu Soltau przytacza
fragment De lingua Latina Warrona23 dotyczcy zwoanej przez cenzorw contio oraz przeprowadzenia losowania, ktry z nich przeprowadzi
lustrum. Wydaje si jednak, e miao to miejsce na pocztku kadencji
i miao na celu ustalenie podziau obowizkw midzy kolegw.
Najpierw zatem konsul przeprowadza wybory, a zaraz potem zwoywa zgromadzenie raz jeszcze w celu uchwalenia ustawy, aby lud
mia szans na ewentualne wycofanie si z pochopnie podjtej decyzji.
Nie da si rwnie wykluczy, e poniewa konsulowie czsto spieszyli si, aby obj dowdztwo armii to drugie zgromadzenie mg
zwoa rwnie pretor24.
Liv. 40,45,8: Comitiis confectis, ut traditum antiquitus est,
censores in Campo ad aram Martis sellis curulibus
consederunt.
Liwiusz poinformowa, e zgodnie z tradycj po zgromadzeniu
cenzorzy zasiedli na Polu Marsowym przed otarzem Marsa na krzesach kurulnych. Naley si zastanowi, od kiedy cenzorzy mieli prawo zasiada na sellae curules i tym samym obejmowali urzd: czy ju
po zgromadzeniu wyborczym, czy dopiero po uchwaleniu lex centuriata. Wydaje si, e po renuntiatio cenzorw traktowano jako designati. Dawao im to ju niektre zwizane z urzdem kompetencje.
W. Soltau, Zur rmischen Verfassungsgeschichte. Zur lex centuriata de
imperio, Philologus 75/1918, s. 232-237.
22
23
[9]
121
Zapewne mogli ju zwoywa contiones25, a take zasiada na krzesach kurulnych. Dopiero jednak po drugim zgromadzeniu centurialnym obejmowali urzd. Nie wyznaczano adnego konkretnego dnia,
w ktrym miaoby si to zawsze odbywa, poniewa cenzorw nie wybierano regularnie.
Zonar. 7,19:
Por. T.R.S. Broughton, The Magistrates of the Roman Republic, I, Atlanta 1951
(reprint 1986), s. 91-92.
27
122
Anna Tarwacka
[10]
29
Por. Liv. 6,27; 9.34; 24,43; 27,6; J. Suolahti, The Roman Censors. A Study on
Social Structure, Helsinki 1963, s. 78-79.
31
32
[11]
123
33
Por. G. Urso, Cassio Dione e i magistrati. Le origini della repubblica nei frammenti
della Storia romana, Milano 2005, s. 139-140.
34
35
Por. C. Nicolet, The World of the Citizen in Republican Rome, cit., s. 241.
37
124
Anna Tarwacka
[12]
Liv. Per. 13. Por. T.R.S. Broughton, op. cit., I, s. 191; J. Suolahti, op. cit.,
s. 76-77.
41
[13]
125
42
Autor dziea De viris illustribus (32) poda imi Quintus Fabius Rullus.
43
44
126
Anna Tarwacka
[14]
46
Por. G. Rotondi, op. cit., s. 244. Por. M. Elster, op. cit., s. 144-146.
47
Por. F. Cssola, I gruppi politici nel III secolo a.C., Roma 1968, s. 150;
E. Reigadas Lavandero, Censura y res publica: aportacin constitucional y
protagonismo poltico, Madrid 2000, s. 208. Podobnie z inicjatywy cenzorw
uchwalane byway leges sumptuariae.
48
[15]
127
49
128
Anna Tarwacka
[16]
Zeszyty Prawnicze
UKSW 10.2 (2010)
Sawomir Godek
Uniwersytet Kardynaa Stefana Wyszyskiego
130
Sawomir Godek
[2]
T. Czacki, Czy prawo rzymskie byo zasad praw litewskich i polskich? I czy
z pnocnymi narodami mielimy wiele wsplnych praw i zwyczajw?, Wilno 1809,
s. 5, 90; S.B. Linde, op. cit., zob. dedykacj carowi Aleksandrowi I na pierwszej stronie
(bez paginacji) wymienionego dziea oraz s. 1 i n., 34, 157; J. Jundzi, Jaki wpyw
miao prawodawstwo rzymskie na prawa nasze polsko-litewskie?, rkps VUB RS,
f. 3-1117, k. 17 (rozprawa z 1822 r.); A. Powstaski, Uwagi odnoszce si do bibliografii
Statutu Litewskiego, Wilno 1829, s. 29 i n., 36 i n., 42, 52 i n., 106 i n., 164. Por. te
4
[3]
131
Sta aktualno Statutu potwierdza rwnie to, e wykad z zakresu prawa krajowego prowadzono na podstawie m. in. tej wanie kodyfikacji na uniwersytecie w Wilnie5. Wydane w maju 1803 roku Ustawy
czyli oglne postanowienia Imperatorskiego Wileskiego Uniwersytetu
i Szk jego Wydziau przewidyway, e w fakultecie nauk moralnych
i politycznych jednym z dziesiciu gwnych kursw prowadzonym przez
osobnego profesora bdzie prawo cywilne i kryminalne w imperium rosyjskim i byych polskich prowincjach przyczonych do Rosji6. Dla dyscy-
6
Por. rozdzia drugi tego aktu zatytuowany O katedrach nauk i o profesorach
Wileskiego Uniwersytetu, J. Bieliski, Uniwersytet Wileski (1579-1831), I, Krakw
1899-1900, s. 66. Cay tekst Ustaw, tame, s. 60-77. Nieco wczeniej wydano Akt
potwierdzenia moc ktrego uczelni wilesk przemianowano na Imperatorski
Uniwersytet. Tekst tego ostatniego dokumentu, tame, s. 56-60. Tekst Ustaw
we fragmentach opublikowa rwnie A. Szmyt, Gimnazjum i Liceum Woyskie
w Krzemiecu w systemie owiaty Wileskiego Okrgu Naukowego w latach 18051833, Olsztyn 2009, s. 372-380 (aneks nr 3). Ostatnio obszerniej o Imperatorskim
Uniwersytecie w opracowaniu Alma Mater Vilnensis: Vilniaus universiteto istorijos
bruoai, A. Bumblauskas (atsakomasis redaktorius), Vilnius 2009, s. 443-522.
O Wydziale Nauk Moralnych i Politycznych por. tame, s. 467-477, a o prowadzonym
przez Wydzia studium prawa krajowego por. s. 470 i n.
132
Sawomir Godek
[4]
plin tych rzeczywicie utworzono osobn katedr7. W praktyce zarwno prawo rosyjskie, jak i krajowe, byy wykadane bardzo nieregularnie.
Jak twierdzi Jzef Bieliski Zdarzao si i tak, e student prawa koczy
Uniwersytet i nie mia monoci wysuchania kursu prawa polskiego lub
rosyjskiego, albo wreszcie obu razem []. Lepsze czasy dla prawa ojczystego nastpiy pomidzy r. 1815 a 1823, i to dziki prywatnej inicjatywie
a do tego wypadkowo [] prawo rosyjskie tylko w wyjtkowych latach
miao lektora8. Prawo krajowe wykadali w Wilnie Adam Powstaski9,
Ignacy Daniowicz10, a nastpnie Aleksander Korowicki11 oraz Jzef
Jaroszewicz12.
Obszerniej J. Bieliski, Uniwersytet Wileski (1579-1831), II, Krakw 18991900, s. 487 i n.
7
[5]
133
Adam Powstaski wykada prawo cywilne krajowe i przewd tego prawa sdowy w latach 1799-1805. Jak wynika z programw jego
zaj na lata 1799-1800 oraz 1801-1802 wrd analizowanych rde
prawa krajowego znalaz si Statut litewski. Zgodnie z zapowiedzi
wykad z zakresu prawa krajowego, obejmujcy zagadnienia z dziedziny prawa osobowego, rzeczowego oraz karnego, mia by wzbogacony
o objanienia ktre prawa krajowe, kiedy, i w czem s wznowione, odmienione, poprawione, lub uchylone.11Program informowa ponadto,
e w ramach wykadu z zakresu krajowego prawa procesowego wykadowca Stosownie do ukazw Jego Imperatorskiej12Moci i za prze(Sz. Askenazy i in.), Warszawa 1903, s. 266-268; A.E. Nolde, Oczerki po istorii kodyfikacji
miestnych gradanskich zakonow pri grafie Speranskom, wypusk I, Popytka kodyfikacji
litowsko-polskago prawa, S.-Petersburg 1906, s. 89 i n.; A. Janulaitis, Ignas Danilaviius,
Lietuvos ir jos teiss istorikas, 1 dalis, Gyvenimas ir darbai, Vytauto Didiojo Universiteto
Teisi Fakulteto Darbai 1932, VI, kn. 15, red. A. Janulaitis, s. 620-834; T. Turkowski,
Daniowicz Ignacy, PSB, IV, Krakw 1938, s. 413-417; L. Janowski, Sownik, cit., s. 85-94;
K. Pol, Poczet prawnikw polskich, Warszawa 2000, s. 95-105. Por. te S. Kociakowski,
Historycy dziaajcy w Wilnie lub z Wilnem zwizani (tzw. szkoa historyczna wileska),
rkps BN II. 7644, k. 8-13, 53.
11
Zob. W. Sobociski, Korowicki Aleksander, PSB, XIV, Wrocaw 1968-1969,
s. 101-103; Biograficzeskij sowar professorow i prepodawatielej Imperatorskago
Moskowskago Uniwersiteta, cit., s. 429-430; L. Janowski, W promieniach Wilna
i Krzemieca, Wilno 1923, s. 7, 11, 105 i n., 153; Tene, Sownik, cit., s. 209-210;
D. Beauvois, Szkolnictwo polskie na ziemiach litewsko-ruskich 1803-1832, I:
Uniwersytet Wileski, Lublin 1991, s. 250; Tene, Wilno polska stolica kulturalna
zaboru rosyjskiego 1803-1832, Wrocaw 2010, s. 242; R. Kmiecik, Aleksander
Korowicki i jego zapomniany podrcznik procedury karnej (w 200. rocznic urodzin
Autora), Pal. 42.7-8/1998, s. 106-111.
134
Sawomir Godek
[6]
13
Tame, s. 37 i n.
14
Tame, s. 491.
15
[7]
135
karnego w latach 1819-1820 i 1821-1824 oraz rosyjskiego prawa cywilnego w latach 1820-182117.
Po usuniciu Daniowicza z Uniwersytetu w Wilnie18 wykady z prawa krajowego podj tam Aleksander Korowicki19, ktry ju wczeniej
pomaga jako adiunkt Daniowiczowi. Korowicki prowadzi zajcia
17
J. Bieliski, op. cit., II, s. 37 i n., 488, 491 i n. Por. te not o planowanych
zajciach na Wydziale Nauk Moralnych i Politycznych Uniwersytetu w Wilnie
w okresie od 1 wrzenia 1819 do 30 czerwca 1820 roku, Dziennik Wileski 2/1819,
s. 443. Wynika z niej, e w podanym okresie Daniowicz magister prawa cywilnego,
adiunkt Uniwersytetu, mia prowadzi zajcia z prawa kryminalnego pastwa
rosyjskiego. Por. te podobn informacj Lekcje w Cesarskim Uniwersytecie
wileskim od dnia 1 wrzenia 1821 do 30 czerwca 1822 dawa si majce Dziennik
Wileski 1/1822, s. 260 i n. Wedug niej na Wydziale Nauk Moralnych i Politycznych
w powyej oznaczonym czasie Daniowicz wykada prawo kryminalne pastwa
rosyjskiego i proces krajowy, tame, s. 262.
18
Por. te pismo Michaa Bobrowskiego do Lelewela z yrowic z 28 lutego 1824
roku i wzmiank o tym, e Daniowicz zosta profesorem dyplomacji i statystyki
w Charkowie i opuci Petersburg po krtkim pobycie bowiem ju musia wej
w obowizek. Listy Michaa Bobrowskiego do Lelewela (1819-1829), rkps VUB RS,
f. 12-184, k. 13. W innych listach, por. tame, np. list z Wilna z 15 maja 1826 roku,
Bobrowski wspomina o niezadowoleniu Daniowicza ze swego pooenia, a w licie
z Wilna z 11 wrzenia 1827 roku pisa o Daniowiczu, e Radby on do nas powrci;
ale hardy, prosi nie chce, a bez proby nic. Do wykadw z prawa rosyjskiego i praw
przyczonych prowincji Daniowicz wrci jako profesor Uniwersytetu w Charkowie.
W licie wysanym z tego miasta do Lelewela datowanym na 6 czerwca 1825 roku
Daniowicz donosi, e uwolni si od zaj z dyplomatyki, nie przyj oferowanych
mu wykadw z ekonomii politycznej, natomiast zmusi Rad Uniwersytetu do
powierzenia mi praw rosyjskich i przyczonych prowincji, a minister 1 maja to
utwierdzi. Por. Odpisy listw Ignacego Daniowicza do Joachima Lelewela z lat
1824-1830, rkps BN III. 7885 (bez numeracji kart). O tym take wzmianka w licie
z Charkowa z 11 lipca 1825 roku, tame, (bez numeracji kart). W licie z Charkowa
z 1 czerwca 1829 roku Daniowicz donosi: Pracuj teraz nad kryminalnym procesem
rosyjskim, przez nikogo nie tknitym i moe ten w polskim ukae si jzyku, jeli
zechc drukowa w Wilnie, tame, k. 218.
19
Por. list Michaa Baliskiego do Joachima Lelewela z yrowic z 1/12 grudnia
1824 r., w ktrym nadawca pisze o odbytym w dniu 1 listopada na Uniwersytecie
posiedzeniu, w wyniku ktrego potwierdzonym na miejscu zastpcy profesora prawa
krajowego zosta Korowicki. Por. Listy Michaa Bobrowskiego do Lelewela (18191829), cit., k. 2.
136
Sawomir Godek
[8]
z prawa krajowego w latach 1823-1824 i 1825-1827, a ponadto w latach 1819-1824 uczy take rosyjskiego prawa karnego20. Od 1827
roku Korowicki wykada jedynie prawo rosyjskie (cywilne i karne)21,
a zajcia z prawa krajowego przej po nim Jzef Jaroszewicz, ktry
prowadzi je w latach 1827-183122.
Adam Powstaski by zdecydowanym zwolennikiem utrzymania
Statutu litewskiego. Na kartach opublikowanego w Wilnie w 1829
roku, a kilkakrotnie ju tu cytowanego dziea Uwagi odnoszce si
do bibliografii Statutu Litewskiego, autor energicznie polemizowa23
z licznymi zarzutami wysunitymi przez Lindego i Daniowicza, tyczcymi si poprawnoci polskiego wydania Statutu z 1786 roku
i opartej na nim edycji z 1811 roku. Wbrew swoim adwersarzom, ktrzy podnosili, e tumaczenie rosyjskie Statutu z 1811 obarczone jest
zasadnicz wad, wynikajc z tego, i dokonano go z penego bdw wydania z 1786 roku, a przy tym bez koniecznych uzgodnie
z wczeniejszymi wersjami polskimi, a przede wszystkim z ruskim oryJ. Bieliski, op. cit., II, s. 43, 47 i n., 491.
20
22
[9]
137
24
A. Powstaski pisa np., tame, s. 50, nie egzemplarz ruski, lecz ostatnie
Statutu Lit. polskie wydanie 1786 r. za prawo rozkazujce byo uwaane. Nieco dalej
podobnie, s. 51, wydanie polskie tego Statutu 1786 roku, jako w powszechnym
uywaniu bdce, byo istniejcym Statutem i dalej, s. 52 i n., Nie tumaczenie
rosyjskie, ani nawet wydania Statutu Lit. w ruskim jzyku, jako przez dwa gr wieki
w niepamici zostawione, s dotd Statutem litewskim, lecz tekst jego polski i jeszcze
dalej, s. 165, Lepiej jest myl prawodawcw oddana w wydaniu polskim, ktre teraz
jest Statutem Litt..
25
26
138
Sawomir Godek
[10]
27
[11]
139
da temu wyraz w pimie z 20 lutego 1820 roku, Czynic zado wezwaniu przez Oddzia Nauk Moralnych i Politycznych uczynionemu,
aby kady z jego czonkw poda swe uwagi wzgldem potrzeby dopenienia nauk przez niego podawanych. W nocie tej Daniowicz zauwaa, e: Dwigniona w tutejszym Uniwersytecie Katedra Praw
Krajowych przez ustaw szczliwie nam panujcego monarchy roku
1803 maja 18 dnia zajmowaa jedynie prawo cywilne i kryminalne
w rosyjskim imperium i byych prowincjach polskich przyczonych
do Rosji. Wszystko to ile mi siy i potrzebne pomoce wystarczay,
miaem honor wykada w uniwersytecie. Ustanowienie oddzielnego
Fakultetu Prawniczego w nadeszych roku przeszego 1819 stycznia
20 dnia prawidach o wynoszeniu do stopni uczonych wymagao koniecznie doczenia innych gazi prawodawstwa krajowego kocem
dopenienia jego nauki. Jako uczyniy to rzeczone prawida, dodajc:
1) Prawo publiczne rosyjskie. 2) Prawo publiczne przyczonych guberni osobnymi rzdzcych si ustawami. 3) Proces sdowy tak cywilny, jako kryminalny, a ten 4) tak rosyjski, jako 5) przyczonych
prowincji. Zdaniem wileskiego wykadowcy recept na zagospodarowanie tak obszernej przestrzeni nauk byo wprowadzenie dwch
wykadw. Sugerowa on mianowicie przyjcie rozwizania praktykowanego na Uniwersytecie w Dorpacie, a polegajcego na tym iby
jeden oddzielny profesor wykada samo prawo rosyjskiego imperium tak cywilne, jako kryminalne, tudzie publiczne z procesem we
wzgldzie praw tyche; drugi za zaj si wycznie prawami prowincji przyczonych tak cywilnymi, jako kryminalnymi, publicznymi
i procesem, nie spuszczajc nigdy z uwagi koniecznego oddziau prawodawstwa litewskiego od dawnego polskiego w miejscach, gdzie te
rnymi bywaj29.
Por. Dzieo Komiteta Uczriediennago dlja sostawlienija obszczich wiedomostiej
o uczebnych nadobnostjach Uniwersiteta, rkps VUB RS, f. 2-KC270, k. 109-111.
Dokument ten wymienia (nr 28) J. Lipski, Archiwum Kuratorii Wileskiej X. Ad.
Czartoryskiego, Krakw 1926, s. 11 i n. Przed laty opublikowa szkic Daniowicza V.
Raudelinas, Du I. Danilaviiaus dokumentai apie krato teis Vilniaus universitete,
[w:] Teiss bruoai Lietuvoje, XV-XIX a., red. kolegija: V. Andriulis ir kt., Vilnius
1980, s. 114 i n.
29
140
Sawomir Godek
[12]
32
A. ski, Prawo krajowe dawane przez Ignacego Daniowicza, rkps LMAB RS,
f. 9-3149 (bez daty).
34
[13]
141
ski zanotowa: Pomidzy prawami prowincjonalnymi najwaniejszym jest Statut Litewski. Uwagi studenta nie umkno i to, e Statut
mia powag w wojewdztwach kijowskim, bracawskim i woyskim
nawet co si tycze prawa politycznego w okolicznociach niektrych
oraz fakt, e w Koronie uywano go posikowo. Ciekawa jest wzmianka na temat rzeczywistej aktualnoci cigle obowizujcego Statutu.
Kursant zanotowa, e Statut do naszych czasw nie jest stosownym, co jednak nie wycza zaszczytu dobroci onego i stosownoci wczesnej. Na marginesie komentarza do zainteresowania i prac
Czackiego nad I Statutem Daniowicz mwic o Statucie z 1588 roku
widocznie wartociowa, skoro ski zanotowa: Ten Statut bdc dotd jedynie w czynach, sprawach i sdach obywatelw litewskich panujcym, godzien by pierwszestwa nad dwa inne35. Zapewne dlatego
w dalszych, dokadnych wywodach zarwno na temat ustroju spoecznego, jak i licznych instytucji prawa prywatnego znajdujemy czste
nawizania do tej kodyfikacji36, zwaszcza, e jak zapisa ski: Jako
w wielu innych artykuach Statut litewski dokadniejszy jest nad prawo
koronne tako i o testamentach pewniejsze zamyka ustawy37.
Take z pochodzcych z 1822 roku obszernych not Kazimierza
Antoszewskiego z wykadw Daniowicza z zakresu prawa cywilnego polsko-litewskiego wida wyranie, e wileski profesor nieustannie odwoywa si obok innych licznych rde do wszystkich
Statutw litewskich w kontekcie historyczno-prawnego wprowadzenia suchaczy w problematyk zaj, natomiast III Statut stanowi istotny punkt odniesienia dla rozwaa o prawie wspczesnym (tu
Tame, k. 23 i n.
35
Por. np. tame, k. 57, 64, 65, 68, 73, 74, 76 i wiele innych.
36
142
Sawomir Godek
[14]
akurat osobowym)38. Zapewne Daniowicz stara si dobitnie uzmysowi swym suchaczom, e kodyfikacja litewska z 1588 roku tylko
w czci zachowaa sw aktualno skoro Antoszewski zanotowa
i wyrni podkreleniem uwag na temat III Statutu nastpujcej treci: Dzi obowizuje ile ukazy nie zniszczyy39.
Podobnie mnstwem odwoa do III Statutu przeplatany by wykad Aleksandra Korowickiego na temat rosyjskiego prawa karnego40.
Wykadowca ilustrowa przy ich pomocy wiele instytucji z zakresu tego
prawa. Korowicki prbowa ponadto zarysowa swym suchaczom
kwesti wzajemnego stosunku pomidzy prawem krajowym a prawem
rosyjskim. Przy okazji omawiania klasyfikacji przepisw prawa karnego zaznacza on, e jednym z podziaw stosujcych si do prawa
karnego kadego narodu jest podzia na prawo stanowione pospolite
(commune) oraz prowincjonalne (partykularne). To pierwsze obowizuje wszystkich wedug kryterium geograficznego i spod niego wyama si nie mog, to drugie natomiast obowizuje mieszkacw jednej
prowincji. Antoszewski zanotowa dalej przykad ilustrujcy powysz
zasad, a mianowicie e u nas byy prawem pospolitym konstytucje
sejmowe, a czstkowym by Statut Litewski, Korektura Pruska oraz
prawo mazowieckie. Po wcieleniu za terytoriw Rzeczpospolitej do
Rosji prawem pospolitym zaczo by tam prawo rosyjskie, a szczeglniej prawa kryminalne rosyjskie a to z tego wzgldu, e prawo rosyjskie do sdw wprowadzone zostao. I dotyla mog obowizywa
nasze prawa do ila nie s przeciwne ustawom rosyjskim. Zaraz potem
Antoszewski dodaje, e w zwizku z tym i wydano ukaz unikczem38
K. Antoszewski, Prawo cywilne polsko-litewskie dawane w Uniwersytecie
Wileskim roku 1822, rkps BN II. 9540, (Notatki z wykadw, II), k. 95-148.
Tame, k. 119.
39
[15]
143
niajcy kar mierci std Statut Litewski nie moe obowizywa w takim razie41.
Przez pryzmat not Antoszewskiego wida rwnie wyranie, e Statut
litewski stanowi istotne rdo w wykadzie Aleksandra Korowickiego
na temat krajowego prawa procesowego42. Objanienia Korowickiego
odnoszce si do rde z tej dziedziny prawa Antoszewski zamkn
w nastpujcym wyliczeniu: rda w nauce procesu krajowego.
Prawa krajowe, Statuta i Konstytucje do sejmu mianego 1786: poniewa te za obowizujce nas s uznane przez manifest Katarzyny
w 1795. febr. 15. dla Repnina wydany. 2 Statut litewski. 3 Ukazy
od 1794, tak imienne, jak senackie, ile do nas ciagaj si. 4 Ukazy
Guber. Rzdowe i sdw niszych rezolucje. 5 Praktyka sprzeczno ich rozwizuje si, e lex posteriori derogat priori43.
Niezwykle wiele odniesie do Statutu litewskiego zawiera rozszerzona, drukowana wersja wykadu prawa procesowego44, a take osob41
Tame, k. 124 i n. Zob. te A. Korowicki, Porzdek sdowy kryminalny, Wilno
1831. Dzieo to zawiera bardzo niewiele odniesie do Statutu.
43
144
Sawomir Godek
[16]
46
[17]
145
146
Sawomir Godek
[18]
49
Tame, k. 66.
50
Tame, k. 80.
51
Tame, k. 83.
52
Rkps LMAB RS, f. 18-82. Na okadce tego tomu widnieje numer 1283 wraz
z adnotacj poertwowano dlja Biblioteki Drogiczinskago Dworjanskago
Ucziliszcza, zatem tom musia by przechowywany jaki czas w Drohiczynie. Jest
rwnie zapiska Zapaci dwadziecia pi z. pol. i podpis Mikoaj Soiba (?).
W prawej dolnej, niestety nieco zniszczonej czci okadki, znajduje si zatarty napis
Aleksander , 18 Czy to by podpis studenta, ktry skrypt sporzdzi, nie sposb
okreli. Sdzc po treci wykadu i dat cytowanych aktw rosyjskich tekst ten powsta
w kocu lat dwudziestych XIX wieku, a wic w czasie kiedy przedmiot wykada
w Wilnie Jaroszewicz.
53
Tame, s. 1 i n.
54
Tame, s. 19 i n.
55
[19]
147
prawa statutowego56. Nawiza do przepisw III Statutu jest w omawianym tekcie bez liku, zwaszcza w jego czci powiconej prawu
prywatnemu. Niektre zagadnienia s omawiane w wietle konkretnych artykuw Statutu na tyle dokadnie, e bez maa mona by uzna
je za osobne rozprawki.
Podobnie na wstpnym wykadzie kursu nauki prawa, ktrym si
rzdz gubernie od Polski do Imperium Rosyjskiego przyczone
wygoszonym w 1829 roku, Jaroszewicz przedstawi panoram rde praw polskich i prowincji z Polsk poczonych tj. koronnych,
pruskich, mazowieckich, litewskich oraz praw obcych, tj. tych ktre gocinne znalazy u nas przyjcie niemieckiego i ormiaskiego57.
Wykadowca zaznaczy przy tym, e wrd wszystkich prowincji
z Polsk poczonych najciekawszy obraz pod wzgldem historii prawodawstwa wystawia nam bdzie Litwa. Zgodnie z zapowiedzi
Jaroszewicza jednym z najwaniejszych obiektw rozwaa miaa
by historia trzech Statutw litewskich, z ktrych ostatni dotd jest
jeszcze dla nas ksig ustaw po wikszej czci obowizujcych. Po
omwieniu rde prawa oraz literatury praw naszych Jaroszewicz
zapowiada przystpienie do analizy prawa cywilnego, a potem do
prawa kryminalnego Polski i Litwy, z ktrych pierwsze, to jest cywilne, dotd jeszcze po wikszej czci nas obowizuje, bdc dope56
Por. s. 19 i n., gdzie nastpujacy fragment: Litwa od czasw wcielenia si do
Polski z wojewdztwami ruskimi rzdziy si osobnymi prawami, ktre nazywaj
si Statutem Litewskim. Jej Statut cigle ukadany i poprawiany obowizuje i dotd
niektre jej prowincje. Podobnie tame, s. 22, 26 i n. Por. te uwagi o uywaniu
Statutu w polskiej wersji, tame, s. 27: Ruski statut trzeci Litewski powinien nas
i dotd obowizywa, jednak statut w polskim Litewski wzi przewag, to za poszo
std, e jzyk polski od pocztku wieku XVII zacz bra przewag nad ruskim
w Litwie i ledwie 5 ruskiego mamy egzemplarzy, z tych dwa w bibliotece wileskiej,
dwa w bibliotece XX Bazylianw w Wilnie i jeden w Liceum Krzemienieckim; ten
ostatni jest cay, cztery za poprzednie s defektowe.
57
Zaznaczmy, e w poprzednio cytowanym wykadzie Jaroszewicz do praw
obcych zaliczy prawo kanoniczne, niemieckie, rzymskie oraz rosyjskie. Jednoczenie
to ostatnie stosownie do kryterium geograficznego uzna za prawo pospolite podczas
gdy Statut zaliczy do prawa czstkowego tj. w pewnych tylko prowincjach
przyjtego. J. Jaroszewicz, Historia prawa krajowego, cit., k. 89 i n.
148
Sawomir Godek
[20]
Por. Katalog rkopisw Biblioteki Uniwersyteckiej w Warszawie, VIII: Nr 22962513, oprac. J. Borysiak, E. Piskurewicz, W. Stummer, Warszawa 1998, s. 85.
60
Tre wykadanej nauki prawa cywilnego, cit., rkps BUW 2409 (nr 1), k. 2.
61
Tame, k. 4 i n.
62
Por. Josephus Jaroszewicz Juris Magister [] Ius civile et poenale polonolithuanium nec non statisticum Imperii Rossici et diplomatiam [] ad dictata sua
enarrabit ordine, qui sequitur, rkps LMAB RS, f. 22-112, k. 108-117 (b. d.).
63
[21]
149
65
150
Sawomir Godek
[22]
[23]
151
69
152
Sawomir Godek
[24]
[25]
153
prowincje od Polski niegdy do pastwa rosyjskiego wcielone z rkopisu przez siebie wypracowanego i do 1 dnia stycznia r. 1815 cz
pierwsz (o prawach osobistych) nauki swojej ukoczy. W zasignieniu wiadomoci historyczno-prawniczych uy, oprcz niemaej liczby
dziejopisw krajowych, dzie T. Czackiego, Brckera, Hanowa, Jekela
i Jana Wincentego Bandtkie. W opisie pojedyczych rozporzdze
prawa cywilnego czerpajc w samym rdle, tumaczy Statut litewski
i konstytucje ostatniego wydania XX Piarw w Warszawie, do pomocy za bra znajome dzieo Teodora Ostrowskiego. W materii zarczyn,
maestw i rozwodw byli mu pomoc Pickler i Bhmer72.
Jak wynika z przytoczonego sprawozdania Statut wraz z dawnymi
konstytucjami sejmowymi by przede wszystkim rdem, za pomoc
ktrego objaniano poszczeglne instytucje prawa cywilnego73.
Por. Raport od nauczyciela prawa rzymskiego i krajowego w Gimnazjum
Woyskim Ignacego Odakowskiego, (Dokumenty Liceum Woyskiego w Krzemiecu
z lat 1803-1820, I), cit., k. 21. Por. te obszerniejsze zestawienie lektur do zaj
z historii prawa krajowego podpisane przez dyrektora gimnazjum i szk guberni
woyskiej Michaa ciborskiego, Rejestr ksiek uywanych do edukacji modziey
w szkoach publicznych guberni woyskiej, (Dokumenty Liceum Woyskiego
w Krzemiecu z lat 1803-1820 /I/, II), cit., k. 59 i n. (w rkopisie w tym miejscu bdy
w numeracji kart). Wymieniono w nim dziea T. Ostrowskiego, W. Skrzetuskiego,
T. Czackiego, J. W. Bandkiego, G. Lengnicha, V. Picklera, L. Bhmera. ciborski,
tame, k. 59 objania, e Przedmiot przez nauczyciela prawa rzymskiego i krajowego
dawany, rozoony jest na dwa lata. W pierwszym roku wykada prawo rzymskie,
w drugim prawo, ktrym si rzdz prowincje niegdy od Polski do pastwa rosyjskiego
wcielone. W obydwu razach uywa wasnego rkopismu a nastpujce dziea s mu
pomoc []. W Krzemiecu prawo rzymskie oraz krajowe oprcz Odakowskiego
wykada take Jaroszewicz. Por. tame, k. 21 napisan przez Jaroszewicza Wiadomo
z prawa cywilnego rzymskiego od dn. 15 wrzenia 1817 r. do 1 stycznia 1818, przez
niej podpisanego nauczyciela prawa rzymskiego i krajowego, magistra prawa,
podana.
72
154
Sawomir Godek
[26]
[27]
155
Jak ju wyej nadmieniono po Odakowskim i Jaroszewiczu wykady z prawa w Krzemiecu podj Aleksander Mickiewicz. Brat wieszcza studiowa na Uniwersytecie Wileskim w latach 1819-1826. By
jednym z wybitniejszych studentw i studia ukoczy z wyrnieniem. W 1827 roku Mickiewicz otrzyma posad profesora w Liceum
Krzemienieckim jak przypuszcza Maria Dernaowicz z pomoc zaprzyjanionego z Adamem Mickiewiczem Lelewela. Do Krzemieca
Aleksander Mickiewicz przyby z Wilna w lutym 1828 roku i obj zajcia z prawa polskiego, litewskiego, rzymskiego oraz encyklopedii prawa74. W swoich, jak zawiadcza jeden z jego studentw Aleksander
Kozieradzki, bardzo ciekawych wykadach Mickiewicz uwzgldnia
w znacznym stopniu take histori prawa polskiego, litewskiego i rosyjskiego. Duo uwagi powica dziejom Statutw litewskich. Omawia
te pomniki prawa w szerokiej perspektywie czasowej tj. od momenstanowisku zostawione polskie prawodawstwo cakowitej historycznej wymagao
reformy przez biegych tylko teoretykw i praktykw dokona si majcej. Ponadto
Zastanawia si nieraz nad tym, e w uniwersytecie wielkiej wagi dla prawnika
i administratora, prawo publiczne, koniecznie dawane by powinno, tak dawne polskie,
jako i rosyjskie: tamto do przyzwoitego zrozumienia zbiorw naszych statutw
i konstytucji, to dlatego, e jest obowizujce. Daniowicz nadmienia, e Odakowski
chcia powici si wyrabianiu krzemienieckich rkopismw, prawa krajowego
i jego historii dla ogoszenia ich wiatu. Wspomina take, e razem niezliczone
ukadalimy projekta. Badacze planowali m. in. sprostowanie celniejszych uchybie
w dziele niemiertelnym Czackiego, widzieli potrzeb jego ponownego wydania
z uwzgldnieniem ruskiego tekstu I Statutu. Niestety z przegldu spucizny po
Odakowskim dokonanej przez Daniowicza nie sposb powiedzie nic o zakresie
wykorzystania Statutu w omawianych rkopisach wykadw. Zwaywszy jednak na
materi, ktra Odakowskiego szczeglnie interesowaa musia by on znaczny.
74
M. Dernaowicz, Aleksander Mickiewicz wiadek koca Liceum Woyskiego,
[w:] Krzemieniec. Ateny Juliusza Sowackiego, cit., s. 213. Por. te Aleksander
Mickiewicz. Ostatni profesor prawa w dawnym Liceum Krzemienieckim. (Sylwetka
skrelona przez jego ucznia), wyd. A. Wrzosek, Minerwa Polska 1/1927, s. 76 i n.
Por. te list Daniowicza do Lelewela pisany z Charkowa, datowany na 15 kwietnia
1828 roku, w ktrym Daniowicz z satysfakcj pisa: Mnie cieszy niezmiernie, e
Aleksander do Krzemieca si dosta i praw krajowych nauka silny pozyszcze filar.
Por. Odpisy listw Ignacego Daniowicza do Joachima Lelewela z lat 1824-1830, cit.,
k. 182 i n.
156
Sawomir Godek
[28]
tu ich powstawania a do czasu przejcia znacznej czci kraju polskiego wraz ze statutem litewskim pod bero rosyjskie. Kozieradzki
twierdzi, e moment ten Mickiewicz postrzega jako przeomowy.
Gosi bowiem, e odtd wielka zasza zmiana w prawodawstwie naszym, gdy dotd wola narodu bya rdem prawa, odtd za rdo
prawa wypywao z woli panujcego. Statut litewski najmiociwiej
prowincjom naszym zostawiony jest i dotd obowizujcym prawem
cywilnym, lecz w miejscu dawnych konstytucji sejmowych, dopeniajcych statut litewski, wola monarchy obostrza go lub dopenia ukazami. Objanienie istoty tych aktw prawnych, jak rwnie zarysowanie
rozwoju prawodawstwa rosyjskiego od epoki redniowiecza poczwszy, powizane w wykadzie z przedstawieniem procesu ustawicznego
wzrastania politycznej potgi Rosji, doprowadzao suchaczy do jasnych wnioskw. Kozieradzki wspomina, e Mickiewicz Tym sposobem wykadajc histori prawodawstwa, nieznacznie prawie postawi
uczniw na stanowisku, z ktrego oceni mona byo sprawiedliwie
istot prawa cywilnego naszych prowincji pod berem rosyjskim zostajcych. Kady ju mg przewidzie, e ukaz, ktrym pozwolono
byo nam sdzi si statutem litewskim, mg by zamienionym drugim ukazem znoszcym istnienie statutu litewskiego75.
75
A. Kozieradzki, Wspomnienia z lat szkolnych 1820-1831, wstp, komentarz
S. Kawyn, Wrocaw 1962, s. 149 i n. Fragmenty te rwnie w Aleksander Mickiewicz.
Ostatni profesor prawa, cit., s. 77 i n. oraz M. Dernaowicz, Aleksander Mickiewicz,
cit., s. 214 i n. Jak twierdzi F.M. Sobieszczaski w wydanym jeszcze przed mierci
Mickiewicza (zm. w 1871 roku) krtkim biogramie encyklopedycznym, Mickiewicz
Aleksander, [w:] Encyklopedia powszechna, (Orgelbranda), XVIII, Warszawa
1864, s. 488, Mickiewicz ma przygotowane do druku: Kursa prawa wykadane
w liceum krzemienieckim i Encyklopedi praw w jzyku polskim; po rosyjsku za
Kurs rzymskiego prawa. Por. te Aleksander Mickiewicz. Ostatni profesor prawa,
cit., s. 76 i n. oraz M. Dernaowicz, Aleksander Mickiewicz, cit., s. 217, ktra tylko
wzmiankowaa, e wrd prac naukowych Mickiewicza pozosta manuskrypt Kursu
prawa cywilnego i historii tego, wykadanego w Liceum Krzemienieckim w 1829.
W zasobach Biblioteki w Krniku znajduje si rkopis o nieco inaczej brzmicym
tytule Kurs prawa cywilnego polskiego i historii tego, wykadany w Woyskim
Liceum w Krzemiecu w 1829 przez P. Aleksandra Mickiewicza, nauczyciela prawa
krajowego i rzymskiego ok. 1829 (BK 00768).
[29]
157
158
Sawomir Godek
[30]
Tame, s. 80.
80
Rkps BN II. 9783, k. 82. Rkopis ten opisano w katalogu jako pochodzcy
z poowy, czy moe z pocztkw II poowy XIX wieku i bdcy dzieem nieznanego
autora z krgu rodziny empickich i Morawskich. Por. Katalog rkopisw Biblioteki
Narodowej, XII: s. 9401-9800 (Rkopisy XIX i XX wieku), pod red. K. Muszyskiej,
Warszawa 1992, s. 247.
81
[31]
159
dawnych praw w zaborze rosyjskim i znaczenia tego faktu dla utrzymania narodowej tosamoci: To, co przez przecig lat wielu przyduyo narodowe ycie Polski pod zaborem Rosji byo to prawodawstwo
dawnej Rzeczpospolitej, ktre Rosja w zabranych przez siebie prowincjach zachowaa. A do roku 1833 (sic) by Statut Litewski prawem
obowizujcym, a wyborowe urzdy bezpatne i forma staroytnego
sdownictwa uwicone wieki i obyczajami rwnowaya, agodzia
i wcigaa sam nawet najwiksz ostateczno politycznych rodkw. ywot ten byby nawet zwyciy gdyby nie byy zaszy wypadki
29 Listopada82.
Wracajc do wywodw Pola zwrmy jeszcze uwag, e jego zdaniem zachowanie praw ojczystych byo rezultatem znacznych wpyww Tadeusza Czackiego w Petersburgu oraz wynikiem jego prnej
dziaalnoci naukowej. W do osobliwym fragmencie, nastpujcym
po uczynionej przez Pola wzmiance o upadku korpusu prawnikw
polskich z winy nieszczliwych posuni reformatorskich Kotaja
oraz o przyjciu prawa francuskiego w Ksistwie Warszawskim, autor ten snu nastpujc myl: Inaczej stay rzeczy w prowincjach
pod rzdem rosyjskim. Tu by statut litewski prawem obowizujcym,
a Czacki napisa dzieo o prawach litewskich i polskich, ktrym objani i popar obowizujce prawa tak, e ju niepodobiestwem byo
rosyjskie prawa wprowadzi. M ten bowiem umia z gbi nauk wydoby najwiksz prawd, a wywieca j tak jasno i oczywicie na korzy spoeczestwa, e nikt ju zaprzeczy jej nie zdoa. Wpywem
swoim i memoriaami, podawanymi do cesarza Aleksandra, wyjedna
on dla prowincji ruskich nadto jeszcze instytucje sdw, wychodzcych z wyboru, i instytucje marszakw powiatowych i guberskich,
przewodniczcych caemu obywatelstwu w zastpstwie spraw krajowych. Jak si za wpywem Czackiego utrzymao na Litwie i Rusi
prawodawstwo krajowe, tak te nie bya inna owiata moebn przy
nowej organizacji szk i wyszych naukowych zakadw w nowym
porzdku rzeczy, jak owiata polska83.
Rkps BN II. 9783, k. 62. O tym rwnie wzmianka na k. 107.
82
83
160
Sawomir Godek
[32]
Na okoliczno, e dawne prawo polskie wraz ze Statutem litewskim nie byo martwe na ziemiach zaboru rosyjskiego i e yo m.in.
w wykadzie uniwersyteckim zwraca uwag znacznie pniej Alfons
Parczewski. Badacz ten podnosi, e: W ogle w XIX wieku, uniwersytet wileski by jedynym uniwersytetem na ziemiach polskich,
w ktrym dawne, po rzdach Rzeczypospolitej Polskiej odziedziczone prawo wykadane byo nie jako umiejtno martwej, historycznej tylko przeszoci, ale jako nauka ywego obowizujcego prawa.
Statutowi litewskiemu powiodo si pod tym wzgldem lepiej anieli
prawom koronnym. Jak wiadomo, uchylenie jego mocy obowizujcej
nastpio dopiero w 1840 roku, ale niektre, do liczne zreszt przepisy Statutu, jako prawo partykularne, zachowao dotychczas znaczenie
w Ukrainie Zadnieprzaskiej, czyli w dzisiejszych guberniach potawskiej i czernihowskiej84.
84
[33]
161
Zeszyty Prawnicze
UKSW 10.2 (2010)
Marcin Wodarski
Uniwersytet Kardynaa Stefana Wyszyskiego
164
Marcin Wodarski
[2]
[3]
165
ce. Wszystkie dotychczasowe daniny publiczne pobieray pastwa zaborcze i to w ich kasach znajdoway si te rodki. Pastwo polskie musiao te pokry koszty tzw. dugw zaborczych, ktre stanowiy zwrot
kosztw, jakie poniosy rzdy pastw zaborczych na inwestycje w infrastruktur na ziemiach, ktre po 1918 roku stay si czci terytorium Polski. Na biece potrzeby pastwo polskie musiao zacign
poyczki zagraniczne, ktre jeli w ogle byy udzielane to na coraz to
mniej atrakcyjnych warunkach. Wojna polsko-bolszewicka doszcztnie oprnia kas pastwa i spowodowaa gigantyczne zaduenie
Polski za granic. Znajdujc si w bardzo zym pooeniu finansowym
i gospodarczym wadze polskie zdecydoway si na wykorzystanie
wszystkich rodkw, aby zmieni ten niekorzystny stan rzeczy.
Jako e obce pastwa uwaay Polsk za kraj o bardzo maej stabilnoci i wiarygodnoci kredytowej, postanowiono zwrci si do
wasnych obywateli o wsparcie, zdajc sobie spraw z gbokiego
patriotyzmu i ofiarnoci Polakw. Fala radoci i entuzjazmu wynikajcego z odzyskania niepodlegoci a potem z sukcesu w wojnie polsko-bolszewickiej sprzyjaa ofiarnoci spoeczestwa.
Pastwo nie chciao z jednej strony nadmiernie wykorzystywa
ofiarnoci spoeczestwa, jednak z drugiej potrzeby poyczkowe pastwa byy gigantyczne. Nawizujc do rozwiza stosowanych gwnie w pastwach germaskich, zdecydowano si na wykorzystanie
konstrukcji wierzycielskich papierw wartociowych w celu pozyskania niezbdnego kapitau inwestycyjnego, przy zachowaniu inwestycyjnego i zyskownego charakteru tyche papierw. Tak oto pojawia
si idea staego dofinansowania Skarbu Pastwa za pomoc emisji
obligacji skarbowych. Z czasem, wraz z rozwojem gospodarki, idc
w lady pastwa wierzycielskie papiery wartociowe emitoway samorzdy, zakady pracy, instytucje bankowe a take towarzystwa i osoby
prywatne.
Dynamiczny rozwj wierzycielskich papierw wartociowych mia
miejsce w XIX wieku, kiedy to weksle, czeki, obligacje czy listy zastawne stay si powszechne w yciu spoeczno-gospodarczym caego wiata. W tym okresie jednak Polska znajdowaa si pod zaborami,
co negatywnie wpywao na ksztatowanie si w masowej wiadomo-
166
Marcin Wodarski
[4]
ci stosowania wierzycielskich papierw wartociowych w celu wspierania inicjatyw gospodarczych. Dlatego te planujc pierwsze emisje
papierw wartociowych uznano, i najodpowiedniejszym emitentem
bdzie odrodzone pastwo polskie. To pastwo polskie miao wypeni edukacyjn rol i nauczy spoeczestwo umiejtnego korzystania z rynku kapitaowego, zarwno przez emitentw jak i inwestorw.
Pierwsza emisja obligacji skarbowych zostaa przeprowadzona w padzierniku 1918 roku, czyli przed formalnym odzyskaniem przez Polsk
niepodlegoci. Ju w padzierniku 1918 roku zdawano sobie spraw
z trudnoci finansowych, jakie stan przed modym pastwem polskim.
Odpowiedzi spoeczestwa na skierowan do prob wadz pastwowych byo masowy zakup obligacji skarbowych w patriotycznym gecie. Przez cay okres dwudziestolecia midzywojennego
II Rzeczpospolita przeprowadzia cznie kilkadziesit emisji wierzycielskich papierw wartociowych. Wzorem pastwa poszy take inni
emitenci wierzycielskich papierw wartociowych. Samorzdy, emitujc swoje papiery wartociowe apeloway o obywatelsk postaw
i mobilizacj lokalnych spoecznoci w celu realizacji wsplnego celu.
Spki i banki emitujc obligacje apeloway do swoich pracownikw
o wsparcie i kupowanie tyche papierw wartociowych. Przykad zazwyczaj dawali szefowie tyche przedsibiorstw prezentujc ostentacyjnie pliki zakupionych przez siebie papierw wartociowych swojej
spki. Starano si zlikwidowa powstae w dobie zaborw podziay na obcych-wacicieli i swoich-robotnikw. Kady pracownik mg
wesprze swj zakad pracy, kupujc wyemitowane przeze obligacje
i tym samym przyczyni si do jego rozwoju. Podobna rol jak obligacje i listy zastawne, lecz w mniejszej skali, peniy weksle i czeki.
W dobie niepewnoci i kryzysu gospodarczego rozliczenia za pomoc weksli i czekw stay si bardzo popularne i przyczyniy do rozwoju gospodarki polskiej. Istotnym elementem tych form patnoci byy
izby rozliczeniowe i banki, ktre zajmoway si realizacj czekw
i weksli. Pojawiaa si polska instytucja zaufania publicznego, ktra
zapewniaa wikszy komfort obu stronom transakcji.
Dla Polakw pastwo polskie by najbardziej wiarygodnym emitentem papierw wartociowych, niezalenie od oglnej sytuacji go-
[5]
167
168
Marcin Wodarski
[6]
[7]
169
170
Marcin Wodarski
[8]
z tytuu przedwojennych papierw wartociowych, ktra naiwnie uwaaa, e wadza ludowa zapomniaa o swoich zobowizaniach i postanowia si o nie upomnie, spotkaa si z urzdniczym murem niechci
i szykanami ze strony wadz. Zdarzay si take przypadki konfiskaty
tyche papierw znalezionych przy okazji przeszuka, przeprowadzanych na potrzeby innych postpowa.
Pastwo polskie, zaprzestajc emisji obligacji, finansowao inwestycje zacigajc kredyty w bankach zachodnich, na duo bardziej niekorzystnych warunkach finansowych. Kuriozum tej operacji polegaa na
tym, e banki rodki na udzielenie kredytw pastwu polskiemu czerpay z emisji obligacji, ktrych tak bardzo obawiano si w Polskiej
Rzeczpospolitej Ludowej. Pastwo polskie zamiast emitowa obligacje skarbowe i w atrakcyjny sposb uzyskiwa kapita inwestycyjny,
zacigao kredyty, finansujc przy okazji wrogie ideowo zachodnie
instytucje finansowe.
Potrzeby poyczkowe Polski radykalnie wzrosy wraz z nastaniem
ekipy E. Gierka i przyjtego wwczas olbrzymiego planu inwestycyjnego, ktry mia z Polski uczyni potg gospodarcz. Wwczas
te zintensyfikowano kontakty gospodarcze z pastwami zachodnimi w sprawie wsppracy gospodarczej. Postanowiono take uzyska wsparcie kredytowe w Stanach Zjednoczonych, co stanowio
istotny przeom w relacjach midzy oboma krajami. Wykorzystujc
ulego polskich wadz i bdc pod silnym naciskiem wasnego spoeczestwa rzdy pastw zachodnich przy negocjacjach dotyczcych warunkw udzielania kredytw Polsce, poruszay kwesti skupu
przedwojennych papierw wartociowych poprzedniczki prawnej
Polskiej Rzeczpospolitej Ludowej- II Rzeczpospolitej. W latach 19481971 rzd Polskiej Rzeczpospolitej Ludowej zawar kilkanacie midzynarodowych ukadw odszkodowawczych z niemale wszystkimi
rzdami pastw zachodnich. Wraz z rozpoczciem stara o uzyskanie linii kredytowych w Stanach Zjednoczonych rozpoczto take negocjacje z przedstawicielami organizacji reprezentujcych posiadaczy
przedwojennych papierw wartociowych denominowanych w dolarach amerykaskich i emitowanych lub gwarantowanych przez Skarb
Pastwa. Wwczas to na mocy zawartego w 1973 roku porozumienia
[9]
171
pojawia si nadzieja dla polskich posiadaczy przedwojennych papierw wartociowych, na realizacj ich zobowiza. Na podstawie zarzdzenia Ministra Finansw z 1972 roku, w okresie od 1 wrzenia
1972 do 31 lipca 1980 roku papiery te byy skupowane w Polsce przez
Bank PeKaO S. A., ktry wypaca 36,5 % wartoci nominalnej tych
papierw. Wypaty dokonywano w bonach towarowych Banku PeKaO
S.A. Jednake skup ten realizowany by gwnie z myl przedwojennych amerykaskich posiadaczach przedwojennych papierw
wartociowych. Malutkie ogoszenia w Trybunie Ludu i gorsze warunki wykupu tych samych papierw dla polskich posiadaczy papierw wartociowych ni ich amerykaskich odpowiednikw sprawiy,
e niewielu Polakw skorzystao z tej, jak si okazao jedynej okazji
do zrealizowania swoich praw. Trzeba take zaznaczy, e skup obejmowa tylko nieliczne typy przedwojennych papierw wartociowych
i nawet stuprocentowa realizacja wykupu tyche papierw nie zmieniaa sytuacji innych wierzycieli z tytuu innych typw przedwojennych papierw wartociowych.
Posiadacze przedwojennych papierw wartociowych przez cay
okres Polskiej Rzeczpospolitej Ludowej byli pitnowani i zastraszani,
a jakiekolwiek prawne sposoby realizacji zobowiza prowadziy ich
na manowce. W ten sposb przez ponad pidziesit lat uniemoliwiono realizacj praw posiadaczom przedwojennych papierw dunych.
III. Okres po 1989 roku
Wraz z przemianami 1989 roku i zmianami spoecznymi w Polsce
powrcia do debaty publicznej kwestia realizacji zobowiza z tytuu papierw wartociowych II Rzeczpospolitej. Kwestia ta miaa
szeroko zakrojone poparcie wrd politykw. Kolejni ministrowie finansw i premierzy obiecywali w jaki sposb zrekompensowa wierzycielom pastwa polskiego ich trud o walk o realizacj nalenych
im uprawnie. Bank Gospodarstwa Krajowego przeprowadzi nawet
wstpn rejestracj przedwojennych papierw wartociowych w celu
identyfikacji skali zobowiza z nich wynikajcych. Jednake wszystkie zapowiedzi koczyy si na niczym. Czas nieubaganie upywa,
172
Marcin Wodarski
[10]
a Ministerstwo Finansw postanowio skorzysta z okazji i doprowadzi do przedawnienia si wszystkich roszcze z tytuu przedwojennych
papierw wartociowych. Pocztkowo Ministerstwo Finansw tumaczyo swoj niemoc brakiem przepisw ustawowych regulujcych sposb wykupu przedwojennych papierw wartociowych. Problemem
niemoliwym do rozwizania dla urzdnikw Ministerstwa Finansw
by m.in. sposb wyliczenia wartoci zobowizania. Rygorystyczne
stosowanie zasady nominalizmu przez sdy polskie, na podstawie dekretu Rady Ministrw z 27 lipca 1949 o zaciganiu nowych i okrelaniu wysokoci nie umorzonych zobowiza pieninych, skutecznie
uniemoliwiay dochodzenie roszcze z tytuu przedwojennych papierw wartociowych ich posiadaczom. Sdy bowiem uznaway roszczenia za suszne, lecz zmuszone byy umorzy sprawy ze wzgldu
na brak wartoci ekonomicznej przysugujcego skarcym roszczenia. Waloryzacja sdowa wiadczenia moliwa jest dopiero po wyroku Trybunau Konstytucyjnego z 23 kwietnia 2007 roku, a dokadniej
po 13 maja 2008 roku, a wic daty, kiedy olbrzymia wikszo, a zdaniem Ministerstwa Finansw wszystkie, roszcze z tytuu przedwojennych papierw wartociowych ulegy przedawnieniu.
Swoista indolencja urzdnikw Ministerstwa Finansw i klasy politycznej powinna zmobilizowa wiat nauki do pomocy przy rozwizaniu problemu realizacji zobowiza z tytuu przedwojennych
wierzycielskich papierw wartociowych.
IV. Obligacje skarbowe II Rzeczpospolitej i ich powojenne losy
Z punktu widzenia inwestorw, papiery skarbowe, s uznawane za
najbezpieczniejsz form lokowania kapitau w papierach dunych.
Takie powszechne odczucie inwestorw potwierdza doktryna, stwierdzajc, i obligacje emitowane przez Skarb Pastwa i bank centralny
albo porczone przez te instytucje s pozbawione ryzyka, dlatego zalicza si je do tzw. pupilarnych papierw wartociowych, w ktrych
[11]
173
Por. art. 16 ust. 3 dekretu Rady Ministrw z 27 lipca 1949 o zaciganiu nowych
i okrelaniu wysokoci nie umorzonych zobowiza pieninych , Dz.U. z 1949 r. Nr
45, poz. 332 ze zm.
7
174
Marcin Wodarski
[12]
[13]
175
Wan kwesti dotyczc dochodzenia roszcze z tytuu skarbowych papierw wartociowych jest kwestia przedawnienie roszczenia
wynikajcego z przedwojennych skarbowych papierw wartociowych, na ktre powouje si Skarb Pastwa w postpowaniach sdowych. W stosunku do przedwojennych, wierzycielskich papierw
wartociowych, od 2005 roku, Ministerstwo Finansw stoi na stanowisku, i co do zasady wszystkie wyemitowane przed II wojn wiatow
przez Skarb Pastwa papiery wartociowe ulegy przedawnieniu, poniewa ostatni termin zapadalnoci papierw wartociowych wyemitowanych przez Skarb Pastwa przed II wojn wiatow przypada na
Por. wyrok Sdu Okrgowego w Warszawie z 8 czerwca 2004 roku, sygn. akt I
C 1877/03, nie publ., Sd Apelacyjny w Warszawie, Wydzia I Cywilny wyroki z dnia
17 marca 2004 roku, sygn. Akt I A Ca 1228/03, nie publik oraz z 8 lipca 2005 roku,
sygn. akt I A Ca 1041/04, nie publik.
10
176
Marcin Wodarski
[14]
12
Por. odpowied Ministerstwa Finansw 13 marca 2009 roku, podczas
38 posiedzenia Sejmu, na interpelacj posa na Sejm RP, z dnia 18 lutego 2009 r.
(SPS-023-8078/09) w sprawie spaty zobowiza zacignitych w ramach emisji
przedwojennych skarbowych papierw wartociowych.
13
W orzeczeniu tym pado stwierdzenie jednoznaczne, i przedwojenne papiery
wartociowe nie s wycznie papierami o znaczeniu historycznym. Trybuna
Konstytucyjny stwierdza: problem dotyczcy kwestii okrelenia pocztku biegu
terminu przedawnienia w kadym wypadku, jak rwnie podnoszone w dotychczasowym
orzecznictwie pytanie o moliwo uznania, e bieg terminu przedawnienia w latach
1939-1945 oraz 1945-1989 naley traktowa jako zawieszony wobec istniejcej
sytuacji politycznej na ziemiach polskich. Nie mona wreszcie zapomina, e istotne
znaczenie dla moliwoci dochodzenia praw mia wspomniany ju fakt zupenej
biernoci organw pastwowych w odniesieniu do zada wynikajcych w zwizku
z emisj midzywojennych aktw normatywnych. Wszystko to moe prowadzi
do wniosku, e przynajmniej w czci wypadkw z uwagi na brak wymagalnoci
roszczenia nie doszo do rozpoczcia biegu terminu przedawnienia, a ponadto e
z uwagi na istnienie szczeglnych okolicznoci politycznych przed 1990 r. naley
uzna, e w okresie 1944-1989 mielimy do czynienia z zawieszeniem biegu terminu
przedawnienia odpowiednich roszcze (por. wyrok TK z 14 lipca 2004 r., sygn. SK
8/03, OTK ZU nr 7/A/2004, poz. 65). Kwestie te mog by w tym miejscu jedynie
wzmiankowane, nie jest bowiem zadaniem i rol Trybunau Konstytucyjnego
dokonywanie ocen stanu moliwoci dochodzenia roszcze indywidualnych, a tylko
w odniesieniu do poszczeglnych wypadkw moliwa jest szczegowa ocena przeszego
i obecnego stanu prawnego. Nie mona jednak w zwizku z tym wykluczy istnienia
szerokiego zakresu niezrealizowanych roszcze majtkowych wynikajcych z obligacji
skarbowych wyemitowanych przed II wojn wiatow, ktre take obecnie nie ulegy
przedawnieni. Jak wida Trybuna Konstytucyjny stan na stanowisku i w latach
1939-1989 doszo do zawieszenia biegu terminu przedawnienia roszcze.
[15]
177
178
Marcin Wodarski
[16]
15
Por. Ustawa z dnia 28 lipca 1990 r. o zmianie ustawy Kodeks cywilny, Dz.U.
z 1990 r. Nr 55, poz. 321.
16
17
Por. Uchwaa SN z dnia 10 marca 1993 roku, sygn. III CZP 9/93, OSNCP
40.9/1993, poz. 153, wyrok SA w Krakowie z dnia 9 kwietnia 1991 roku, sygn. I
ACR 22/91, Orzecznictwo SA w Krakowie w sprawach cywilnych i gospodarczych,
Bielsko-Biaa 1993, s. 78-81, a take pogldy doktryny: B. Kordasiewicz, op. cit.,
[17]
179
19
Por. Orzeczenie SN z dnia 28 listopada 1967 roku, sygn. IPR 415/67, OSP
11.10/1968, poz. 210.
180
Marcin Wodarski
[18]
22
[19]
181
uzna argumentw przedstawianych przez Ministerstwo Finansw dotyczcych przedawnienia roszcze z tytuu przedwojennych papierw
wartociowych ze wzgldu na bierno dunika. Takie stanowisko
potwierdzi Sd Apelacyjny w Warszawie, Wydzia I Cywilny wyrokiem z 17 marca 2004 r. (sygn. akt I A Ca 1228/03). Sd ten stwierdzi, e podniesiony przez skarcego, w apelacji do wyroku Sdu
Okrgowego w Warszawie z 20 marca 2003 r. (sygn. akt I C 729/02),
zarzut naruszenia przez sd orzekajcy w pierwszej instancji art. 5 k.c.
poprzez jego niezastosowanie jest trafny. Niesatysfakcjonujce skarcego orzeczenie drugoinstancyjne zapado ze wzgldu na to, e dana
przez niego kwota, niepodlegajca waloryzacji, nie przedstawia adnej
ekonomicznej wartoci, nie przewysza bowiem kwoty 1,50 z.
VII. Podsumowanie
Powoanie si Ministerstwa Finansw na przedawnienie tych roszcze naley uzna za naduycie prawa podmiotowego. Faktyczne dochodzenie tych roszcze na drodze sdowej jest moliwe dopiero od
13 maja 2008 roku, a wic daty, kiedy olbrzymia wikszo, a zdaniem Ministerstwa Finansw wszystkie, roszcze z tytuu przedwojennych papierw wartociowych ulegy przedawnieniu. Dziaanie
takie jest niezgodne z zasadami wspycia spoecznego. Nie mona zgodzi si na wykorzystywanie przez organy pastwa instytucji
przedawnienia w celu nie wywizania si z zacignitych zobowiza
wobec obywateli. To przecie organy pastwa zawiniy w tej sprawie,
a nie posiadacze przedwojennych papierw wartociowych. Zarwno
II Rzeczpospolita jak i III Rzeczpospolita penymi garciami korzystay i korzystaj z zaufania obywateli sprzedajc obligacje czy bony
skarbowe. To w interesie pastwa polskiego powinno by uregulowanie kwestii przedwojennych zobowiza pastwa wynikajcych
z papierw wartociowych. Dlatego te naley zastanowi si nad uregulowaniem kwestii przedwojennych zobowiza skarbowych drog
ustawow. Wzorem dla prac legislacyjnych mogaby by tzw. ustawa zabuaska, ktra potrafia pogodzi wielomiliardowe skutki bu-
182
Marcin Wodarski
[20]
Zeszyty Prawnicze
UKSW 10.2 (2010)
Grzegorz Jdrejek
Uniwersytet Kardynaa Stefana Wyszyskiego
2
Regulacja zawarta w Ord.Pod. ma odpowiednie zastosowanie take do zastawu,
o ktrym mowa w art. 27 ust. 1 ustawy z dnia 13 padziernika 1998 r. o systemie
ubezpiecze spoecznych (Tekst jedn. Dz.U. z 2007 r. Nr 11, poz. 74 ze zm.).
3
Z dniem 1 stycznia 2010 r., wystpujca w art. 41 1 kwota zostaa podwyszona
do 11300 z, zgodnie z obwieszczeniem Ministra Finansw z dnia 11 sierpnia 2009 r.
w sprawie wysokoci kwoty wymienionej w art. 41 1 ustawy Ordynacja podatkowa
(M.P. 09.53.749).
184
Grzegorz Jdrejek
[2]
zwizanych ze zbyciem rzeczy ruchomej obcionej zastawem skarbowym. Zostay one jedynie czciowo usunite przez uchwa SN z dnia
7 maja 2010 r., III CZP 20/10, ktrej teza ma brzmienie: Zaspokojenie
z przedmiotu zastawu skarbowego nastpuje na podstawie wydanego
przeciwko podatnikowi administracyjnego tytuu wykonawczego take wtedy, gdy wacicielem tego przedmiotu nie jest podatnik.
Po pierwsze, wtpliwoci budzi dopuszczalno drogi sdowej dotyczcej powdztwa o ustalenie, czy dopuszczalna jest egzekucja
z przedmiotu zastawu skarbowego, ktry zosta zbyty przez dunika.
Po drugie, w razie odpowiedzi pozytywnej na wtpliwoci dotyczce dopuszczalnoci drogi sdowej, pojawi si wtpliwo dotyczca
zasadnoci powdztwa o ustalenie. W szczeglnoci naley rozstrzygn, czy powd ma interes prawny w rozumieniu art. 189 k.p.c.
Zagadnienie to nie ma naturalnie wpywu na dopuszczalno drogi
sdowej.
Po trzecie, naley okreli skutki prawne dla egzekucji administracyjnej, zbycia rzeczy ruchomej obcionej zastawem skarbowym.
O ile uzasadniony jest pogld dopuszczajcy prowadzenie egzekucji
z przedmiotu obcionego zastawem skarbowym wobec nabywcy,
o tyle istnieje rnica stanowisk co do podstawy prawnej prowadzonej egzekucji. Naley podkreli, e do prowadzenia egzekucji administracyjnej wymagany jest tytu wykonawczy (art. 26 1 ustawy z dnia
17 czerwca 1966 r. o postpowaniu egzekucyjnym w administracji4),
w ktrym wskazuje si wierzyciela i zobowizanego (art. 27 1 pkt
1 2 u.p.e.a.). Nabywc przedmiotu obcionego zastawem skarbowym nie sposb uzna za zobowizanego w rozumieniu art. 1a pkt
20 u.p.e.a.5.
4
Tekst jedn: Dz.U. z 2005 r. Nr 229, poz. 1954 ze zm. ustawa cyt. dalej jako
u.p.e.a.
[3]
185
186
Grzegorz Jdrejek
[4]
[5]
187
7
Jak podkreli Naczelny Sd Administracyjny w Warszawie w uzasadnieniu
postanowienia z dnia 22 listopada 2007 r., II FSK 1388/06, Lex Nr 494096, przepis art.
40 2 u.p.e.a. w kolejno zmienionym brzmieniu korespondowa (i koresponduje) z art.
842 1 k.p.c. stanowicym, e Dopuszczalne jest ... powdztwo o zwolnienie zajtego
przedmiotu od egzekucji administracyjnej. Do pozwu naley doczy postanowienie
administracyjnego organu egzekucyjnego odmawiajce dania wyczenia przedmiotu
spod egzekucji.... Jak wskaza dalej NSA Po wejciu w ycie przepisw regulujcych
dwuinstancyjne postpowanie sdowoadministracyjne, czyli z dniem 1 stycznia
2004 r. powyszy przepis wycza skarg do sdu administracyjnego na ostateczne
postanowienie w sprawie odmowy wyczenia rzeczy lub prawa majtkowego.
Wczeniej przepis wycza skarg do Naczelnego Sdu Administracyjnego.
8
Por. P. Przybysz, Postpowanie egzekucyjne w administracji. Komentarz, Warszawa
2009, s. 184.
9
Jak podkreli SN w uzasadnieniu postanowienia SN z dnia 19 lipca 2006 r.,
(I CSK 112/06): Konstytucyjna zasada rozpatrzenia sprawy przez sd (art. 45 ust.
1 Konstytucji RP) wymaga bowiem, eby po wyeliminowaniu monoci poddania
sprawy pod osd innego sdu anieli sd cywilny ten ostatni przyj spraw do
rozpoznania i to rwnie wtedy, gdy ju na pierwszy rzut oka wida, i uwzgldnienie
dania nie jest moliwe wobec nieistnienia odpowiedniej normy w prawie cywilnym
materialnym (por. postanowienie Sdu Najwyszego z dnia 21 maja 2002 r. III
CK 53/02 OSNC 2003 nr 2, poz. 31, postanowienie Sdu Najwyszego z dnia
19 grudnia 2003 r. III CK 319/03 OSNC 2005 Nr 2, poz. 31).
188
Grzegorz Jdrejek
[6]
Po drugie, ustawodawca dopuszczajc powdztwo ekscydencyjne przed sdem cywilnym, wyczy wyranie drog sdowoadministracyjn. Zgodnie z art. 40 2 u.p.e.a.Na ostateczne postanowienie
w sprawie odmowy wyczenia rzeczy lub prawa majtkowego nie
przysuguje skarga do sdu administracyjnego. W orzecznictwie SN
formuowane jest wrcz domniemanie waciwoci sdu cywilnego
we wszystkich sprawach, wktrych nie wystpuje waciwo sdu
administracyjnego, sdu wojskowego lub sdu powszechnego karnego (por. uzasadnienie postanowienia SN z dnia 19 lipca 2006 r.,
I CSK 112/06). W uzasadnieniu postanowienia z dnia 6 kwietnia 2000 r.
(II CKN 285/2000, nie publ.) SN wskaza na konstytucyjny charakter zakresu dopuszczalnoci drogi sdowej wyraajc pogld, i wtpliwoci dotyczce przedmiotowego zakresu prawa do sdu powinny
by wyjanione przy zaoeniu konstytucyjnego domniemania prawa
do sdu.
Po trzecie, za dopuszczalnoci drogi sdowej przemawia argumentum a maiori ad minus, skoro bowiem dopuszczalna jest droga sdowa
dla powdztwa ekscydencyjnego w toku postpowania egzekucyjnego
w administracji, to tym bardziej winna by dopuszczalna droga sdowa w sprawie o ustalenie, i dana osoba jest osob trzeci.
Po czwarte, za dopuszczalnoci drogi sdowej moe przemawia
ekonomika procesowa. Powdztwo o ustalenie moe zapobiec wytoczeniu powdztwa ekscydencyjnego. Naley podkreli, i sd rozpoznajcy powdztwo ekscydencyjne bdzie zwizany orzeczeniem sdu
w sprawie o ustalenie, i nabywca rzeczy obcionej zastawem skarbowym jest zobowizanym (art. 365 1 k.p.c.).
Po pite, za dopuszczalnoci powdztwa o ustalenie przemawia
wykadnia systemowa uwzgldniajca szerokie pojcie drogi sdowej. Skoro w orzecznictwie SN jak i TK przyjto, i na drodze sdowej mog by rozpoznawane sprawy dotyczce skutkw w zakresie
[7]
189
190
Grzegorz Jdrejek
[8]
12
[9]
191
Wedug P. Czerskiego brzmienie art. 42 3 Ord.Pod., zgodnie z ktrym zastaw skarbowy jest skuteczny wobec kadorazowego waciciela przedmiotu tego zabezpieczenia, wskazuje, i: 1) dopuszczalne jest
zbywanie przedmiotu zastawu skarbowego, 2) dochodzi do rozdzielenia odpowiedzialnoci osobistej od odpowiedzialnoci rzeczowej, jeeli zastosowania nie znajdzie regua wskazana w art. 170 k.c.16.
15
Tak w doktrynie jak w orzecznictwie podkrela si, i nie jest dopuszczalne
powdztwo o ustalenie, jeeli stan niepewnoci moe by usunity w drodze
powdztwa o wiadczenie (por. E. Warzocha, Ustalenie stosunku prawnego lub prawa
w sdowym postpowaniu cywilnym, Warszawa 1982, s. 16; wyrok SN z 14.9.1998 r.,
I PKN 334/98; Wyrok SN z 13.11.1980 r., I CR 372/80).
192
Grzegorz Jdrejek
[10]
[11]
193
Tame.
20
194
Grzegorz Jdrejek
[12]
[13]
195
24
25
196
Grzegorz Jdrejek
[14]
[15]
197
Zeszyty Prawnicze
UKSW 10.2 (2010)
Tomasz Duraj
Uniwersytet dzki
Tekst jedn. Dz. U. z 2002 r. Nr 112, poz. 981 ze zm. Dalej ustawa o pp.
200
Tomasz Duraj
[2]
[3]
201
202
Tomasz Duraj
[4]
biecego zarzdzania przedsibiorstwem, jak rwnie to, i dyrektorowi podlegaj wszyscy pracownicy zatrudnieni w przedsibiorstwie,
wobec ktrych moe on dziaa jednoosobowo7. Ponadto, dyrektor
przedsibiorstwa pastwowego jest podmiotem wyposaonym przez
ustawodawc w generalne upowanienie do reprezentowania tego
przedsibiorstwa. W literaturze przedmiotu przyjmuje si, e dyrektor
nie ma jednak monopolu cywilnoprawnej reprezentacji przedsibiorstwa pastwowego. S bowiem sytuacje, w ktrych wyjtkowo uprawnienia do reprezentowania przedsibiorstwa pastwowego przysuguj
radzie pracowniczej. Dotyczy to gwnie sfery stosunkw administracyjnych, czyli takich, ktre wystpuj midzy przedsibiorstwem
pastwowym a organem zaoycielskim8.
Podsumowujc mona stwierdzi, i dyrektor przedsibiorstwa
pastwowego dziaa w specyficznym ukadzie zalenoci, ktry nie wpywa korzystnie na skuteczno i efektywno funkcjonowania przedsibiorstw w obrocie gospodarczym. Z jednej bowiem
strony, dyrektor musi w procesie zarzdzania wsppracowa z organami samorzdu zaogi, ktrym ustawodawca przyzna szereg istotnych kompetencji odnoszcych si do spraw o kluczowym znaczeniu
dla przedsibiorstwa. Organy te, uczestniczc w zarzdzaniu przedsibiorstwem, reprezentuj przede wszystkim zaog, co powoduje, i
w praktyce wiele decyzji strategicznych dla przedsibiorstwa podejmuj przez pryzmat interesw pracowniczych, ktre najczciej nie s
zbiene z interesami samego przedsibiorstwa. Z drugiej za strony,
mamy do czynienia z sytuacj, w ktrej organ zaoycielski posiada
moliwo skutecznego zablokowania czynnoci prawnych dokonywanych przez przedsibiorstwo pastwowe, majcych za przedmiot jego
mienie zaliczone do rzeczowego lub finansowego majtku trwaego
A. Kidyba, W kwestii obowizywania, cit., s. 10; Z. Kubot, op. cit., s. 39.
Por. np. art. 63 i art. 64 oraz art. 33 ust. 1 i art. 37 ust. 1 ustawy o pp. Por. te
m.in.. A. Kidyba, Dyrektor jako organ, cit., s. 114 i n.; Z. Kubot, op. cit., s. 39-40;
B. Ksiopolski, Status prawny dyrektora przedsibiorstwa pastwowego uwagi
wstpne, [w:] Status prawny dyrektora przedsibiorstwa pastwowego w warunkach
reformy gospodarczej, red. B. Ksiopolski, Wrocaw 1983, s. 15-16; B. Ziemianin,
op. cit., s. 43.
8
[5]
203
(art. 46a ustawy o pp.). Ma on rwnie kompetencj w zakresie wstrzymania wykonania decyzji dyrektora sprzecznych z prawem, zobowizujc go do ich zmiany lub cofnicia (art. 61 ustawy o pp.). Powyszy
ukad zalenoci skutkuje formu tzw. trjkta bermudzkiego, ktra
w razie konfliktu moe doprowadzi, w skrajnym przypadku, do paraliu decyzyjnego, co moe mie negatywne konsekwencje dla skutecznego i efektywnego zarzdzania przedsibiorstwem pastwowym9.
2. Nawizanie stosunku pracy na podstawie powoania
z dyrektorem przedsibiorstwa pastwowego
10
12
Por. np. wyrok SN z dnia 16 lutego 1954 r., I C 2055/53, NP 10.5-6/1954,
s. 179 i n.; wyrok SN z dnia 28 maja 1954 r., II CO 25/54, PiP 11.5-6/1956, s. 10721073; uchwaa SN z dnia 14-23 grudnia 1959 r., I CO 39/59, OSN 1960 nr 4, poz.
91; uchwaa SN z 24 stycznia 1959 r., I CO 27/58, OSN 1960, nr 2; wyrok SN z dnia
204
Tomasz Duraj
[6]
14
15
Tekst jedn. Dz.U. z 1998 r. Nr 21, poz. 94 ze. zm. dalej kp.
17
[7]
205
19
206
Tomasz Duraj
[8]
20
zm.)
22
24
Szczegowe zasady realizacji konkursw na stanowisko dyrektora
przedsibiorstwa pastwowego okrela rozporzdzenie RM z dnia 21 grudnia 1994 r.
w sprawie organizacji i trybu przeprowadzania konkursu na stanowisko dyrektora
przedsibiorstwa pastwowego (Dz.U. Nr 138, poz. 729). Na temat konkursw
[9]
207
Biorc pod uwag przepisy ustawy o pp. oraz art. 68 1 kp. naley stwierdzi, i powoanie dyrektora przedsibiorstwa pastwowego
wywouje podwjny skutek prawny. Po pierwsze, akt powoania powoduje powierzenie danej osobie stanowiska kierowniczego, nadajc
jej z mocy ustawy o pp. status organu przedsibiorstwa i wyposaajc j w okrelone prawem kompetencje w sferze zarzdzania i reprezentacji. Po drugie za, skutkiem tego aktu jest nawizanie stosunku
pracy, do ktrego w sprawach nieuregulowanych odrbnie ustaw
o pp. bd miay zastosowanie przepisy prawa pracy, a w szczeglnoci kodeks pracy. Powysze skutki nastpuj jednoczenie, przy czym
ich trwanie moe by zrnicowane w czasie, bowiem stosunek pracy
powstay w tym trybie moe trwa duej ni piastowane stanowisko
dyrektora, na ktre dana osoba zostaa powoana.
Stosunek pracy dyrektora przedsibiorstwa pastwowego nawizuje si w terminie okrelonym w akcie powoania, a jeeli termin ten
nie zosta ustalony, wwczas stosunek zatrudnienia powstaje w dniu
dorczenia powoania (art. 682 1 kp.). Pomimo i powoanie dyrektora przedsibiorstwa pastwowego jest jednostronnym aktem uprawnionego organu, to jednak zasadnicz przesank powstania na jego
podstawie zobowizaniowego stosunku pracy jest uprzednia zgoda kandydata do penienia omawianej funkcji (art. 11 kp.)25. Zgodnie
z art. 36 ustawy o pp., dyrektor przedsibiorstwa powoywany jest na
okres 5 lat lub na czas nieokrelony.
Poniewa ustawodawca nie rozstrzygn w sposb jednoznaczny
charakteru prawnego aktu powoania na stanowisko dyrektora przedsibiorstwa, ani w ustawie o pp., ani w przepisach kodeksu pracy, do
dzi w literaturze przedmiotu utrzymuj si rne pogldy na temat
jego kwalifikacji prawnej26. Cz przedstawicieli doktryny nawiorganizowanych na najwysze stanowiska kierownicze por. szerzej T. Duraj, Pojcie
i klasyfikacja konkursw na stanowiska kierownicze PiZS 2001 nr 12, s. 10 i n.;
Tene, Konkurs na stanowiska kierownicze wybrane problemy prawne, Humanizacja
Pracy 2002 nr 4, s. 63 i n.
Por. np. L. Florek, T. Zieliski, Prawo pracy, Warszawa 1999, s. 69.
25
208
Tomasz Duraj
[10]
29
Tak m.in. L. Bar, W. Szubert, Refleksje nad ustawami o przedsibiorstwach
pastwowych i o samorzdzie zaogi, PiP 38.5/1983, s. 20-21; Kodeks pracy.
Komentarz, red. J. Joczyk, Warszawa 1977, s. 257. Por. te A. Patulski, W. Hoff,
op. cit., s. 88.
[11]
209
woania oraz zakres uprawnie i obowizkw dyrektora przedsibiorstwa, zostaa uregulowana poza prawem pracy, w przepisach ustawy
o pp. i innych aktach prawnych dotyczcych funkcjonowania tyche
przedsibiorstw30.
Trzecia grupa pogldw przyjmuje dualistyczn koncepcj aktu
powoania dyrektora przedsibiorstwa pastwowego, uznajc go za
instytucj o charakterze midzygaziowym. Wedug niej, jeeli powoania dyrektora dokonuje organ zaoycielski, wwczas mamy do
czynienia z aktem administracyjnym, z kolei gdy czyni to rada pracownicza, bdca organem samorzdu zaogi, akt powoania jest czynnoci prawn organu kolegialnego (uchwa)31. Osobicie jednak
uwaam, i de lege lata najbardziej waciwy jest pogld, w myl ktrego instytucja powoania dyrektora przedsibiorstwa pastwowego
ma jednolity charakter prawny niezalenie od tego czy organem dokonujcym powoania jest organ zaoycielski, czy te rada pracownicza.
Wedug mnie, powoanie naley traktowa jako akt o podwjnej kwalifikacji prawnej (jako decyzj gospodarcz i czynno prawa pracy),
ktry powinien by oceniany przez pryzmat prawa gospodarczego oraz
prawa pracy32. Z przedstawion tu koncepcj zbiene jest stanowisko
wyraone w uzasadnieniu wyroku z dnia 21 padziernika 1983 roku,
w ktrym Sd Najwyszy charakteryzujc stosunki czce przedsibiorstwo pastwowe z organem zaoycielskim stwierdzi, i zawieraj one w sobie zarwno elementy administracyjne, jak rwnie elementy cywilne, co nadaje tym stosunkom prawnym swoisty charakter
stosunkw gospodarczo prawnych, ktre trudno zakwalifikowa do
stosunkw administracyjno prawnych. Stosunki te regulowane s
Tak samo m.in. T. Liszcz, Charakter prawny aktu powoania, cit., s. 88;
A. Nowak, Odwoanie ze stanowisk w jednostkach samorzdu terytorialnego
obsadzanych na podstawie aktu powoania, Z Problematyki Prawa Pracy i Polityki
Socjalnej, Prace Naukowe U. 9/1992, s. 56-57.
30
Tak np. T. Liszcz, Charakter prawny aktu powoania, cit., s. 90 i n.; J. Wiszniewski,
Przedsibiorstwo pastwowe, Warszawa 1988, s. 208; A. Kidyba, Dyrektor jako organ,
cit., s. 32-33.
31
210
Tomasz Duraj
[12]
zdaniem sdu wycznie przez ustaw o pp. i wydane na jej podstawie przepisy wykonawcze33.
Akt powoania dyrektora przedsibiorstwa pastwowego musi by
dokonany w formie pisemnej, a w swej treci winien zwiera te wszystkie elementy, ktrych ustawodawca wymaga, zgodnie z art. 29 kp., od
stron umowy o prac34. Oznacza to, e akt powoania powinien precyzowa strony stosunku pracy nawizanego na jego podstawie, rodzaj
powoania (terminowe czy na czas nieokrelony) oraz warunki pracy
i pacy dyrektora przedsibiorstwa pastwowego, a w szczeglnoci:
rodzaj pracy; miejsce jej wykonywania; wynagrodzenie odpowiadajce rodzajowi pracy, ze wskazaniem jego skadnikw; wymiar czasu
pracy oraz termin rozpoczcia pracy.
Na gruncie obowizujcego stanu prawnego zgodnie z art. 40 ust. 1
ustawy o pp. czynnoci prawne w zakresie stosunku pracy dyrektora przedsibiorstwa wykonuje organ uprawniony do jego powoania.
W uzasadnieniu uchway z dnia 5 lipca 1991 roku35 Sd Najwyszy
stwierdzi, i myl przewodni tego przepisu byo wprowadzenie
przez ustawodawc regulacji zmierzajcej do tego, aby dyrektor nie
decydowa samodzielnie o swoich pacach i innych roszczeniach majtkowych wobec przedsibiorstwa w czasie sprawowania swej funkcji. Suszny wdaje si pogld zgaszany w literaturze przedmiotu, i
w cytowanym wyej art. 40 ust. 1 chodzi o organ uprawniony w danej chwili do powoania dyrektora, a nie ten ktry go faktycznie powoa36. Wedug tej interpretacji, pomimo i w przedsibiorstwach nowo
organizowanych i tych, w ktrych rada pracownicza nie ustanowia dyrektora w okresie szeciu miesicy, podmiotem powoujcym go by
III PRN I/83, OSNCP 1984 nr 6, poz. 95.
33
35
[13]
211
organ zaoycielski, to jednak dalsze kompetencje w zakresie czynnoci prawnych ze stosunku pracy dyrektora realizowa bdzie rada, jako
organ uprawniony do powoania dyrektora37. Pojcie tych czynnoci
nie zostao przez ustawodawc doprecyzowane w art. 40 ustawy o pp.
Zgodnie z zapatrywaniami doktryny naley przyj szerokie rozumienie tego terminu, obejmujce nie tylko czynnoci prawne sensu stricto dotyczce powstania, realizacji i ustalania stosunku pracy dyrektora
przedsibiorstwa, ale take czynnoci faktyczne, w szczeglnoci odnoszce si do ustalenia wysokoci wynagrodzenia za prac dyrektora
oraz wewntrznej jego struktury38.
3. Rozwizanie stosunku pracy opartego na akcie powoania
z dyrektorem przedsibiorstwa pastwowego
37
Por. G. Bieniek, tame. Por. te Z. Kubot, op. cit., s. 91-92. Przy ustalaniu
struktury oraz wysokoci wynagrodzenia dyrektora przedsibiorstwa pastwowego
maj zastosowanie ograniczenia wynikajce z ustawy z dnia 3 marca 2000 r.
o wynagradzaniu osb kierujcych niektrymi podmiotami prawnymi (Dz.U. Nr 26,
poz. 306 ze zm.).
38
212
Tomasz Duraj
[14]
[15]
213
ciwym do usunicia dyrektora ze stanowiska jest organ zaoycielski. W takiej sytuacji rada pracownicza moe wystpi do tego organu
z wnioskiem o odwoanie dyrektora przedsibiorstwa, jeeli swoj
dziaalnoci powanie naruszy on przepisy prawa, bd gdy swoj
nieprawidow prac spowodowa, e przedsibiorstwo nie osigno zadowalajcych wynikw gospodarczych. Przesanki uzasadniajce
zoenie stosownego wniosku s sformuowane na tyle szeroko i nieprecyzyjnie, i wiele zachowa dyrektora moe podlega dyspozycji
art. 45 ust. 1 ustawy o pp., w tym take i takie, ktre nie mog by rozpatrywane w kategoriach dziaa zawinionych42. Organ zaoycielski
zobowizany jest w cigu dwch tygodni uwzgldni zoony wniosek
lub przeprowadzi postpowanie wyjaniajce. Jeeli postpowanie to
potwierdzi zarzuty zgaszane pod adresem dyrektora przedsibiorstwa,
organ zaoycielski bdzie zmuszony odwoa go w terminie siedmiu
dni. W przypadku za pojawienia si rozbienoci stanowisk w odniesieniu do wynikw postpowania wyjaniajcego, rada pracownicza moe zgosi sprzeciw, ktry podlega rozpatrzeniu w trybie art. 63
cytowanej ustawy. Jeeli mimo sprzeciwu organ zaoycielski nie odwoa dyrektora przedsibiorstwa, wwczas sprawa moe zosta przekazana do waciwoci sdu, ktry w terminie czternastu dni wyznacza
rozpraw43. Warto rwnie zauway, e na gruncie ustawy o pp. dyrektor nie ma adnych kompetencji uprawniajcych go do zaskarenia
decyzji o jego odwoaniu, nawet w sytuacji, gdyby zostaa ona podjta w sposb jednoznacznie naruszajcy prawo. W postanowieniu
Por. H. Lewandowski, [w:] Przedsibiorstwo pastwowe i samorzd, cit., s. 257-
42
258.
43
Rada pracownicza moe zoy sprzeciw od decyzji organu zaoycielskiego
dotyczcej odwoania dyrektora przedsibiorstwa take w innych przypadkach, pod
warunkiem, e przepisy ustawy o pp. expressis verbis nie wyczaj takiej moliwoci
(np. art. 37 ust. 5). Powysze rozumowanie wynika z art. 63 w zw. art. 38 ustawy
o pp. Wedug Z. Kubota, op. cit., s. 200 w sprawach dotyczcych odwoania dyrektora
przedsibiorstwa co do zasady rol sdu nie powinno by orzekanie o zasadnoci
odwoania, a tylko o niezgodnoci z prawem decyzji odwoujcej. Od tej reguy
moim zdaniem s jednak wyjtki, ktre wynikaj choby z art. 45 ust. 1 ustawy
o pp.
214
Tomasz Duraj
[16]
z dnia 12 lipca 1985 roku Sd Najwyszy44 wskazuje jednak, i dyrektor przedsibiorstwa pastwowego moe w procesie midzy organem zaoycielskim a rad pracownicz o ustalenie bezskutecznoci
jego odwoania wystpi z interwencj uboczn po stronie organu
skarcego odwoanie45. Naley take zauway, i na gruncie obowizujcego stanu prawnego nie ma adnych przeszkd, aby odwoany dyrektor wystpi do organu, ktry posiada prawn moliwo
zakwestionowania decyzji odwoujcej z odpowiedni inicjatyw.
Na uwag zasuguje fakt, i moliwo odwoania z zajmowanego
stanowiska w takim samym stopniu dotyczy wszystkich dyrektorw
przedsibiorstw pastwowych, niezalenie od tego czy zostali oni powoani na okres piciu lat, czy te na czas nieokrelony. Oznacza to, e
terminowe powierzenie danej osobie funkcji dyrektora przedsibiorstwa nie prowadzi do wzrostu stabilizacji jej zatrudnienia, bowiem aden przepis ustawy o pp. nie wycza moliwoci odwoania dyrektora
przed upywem okresu, na jaki go powoano. Podobny wniosek wynika
zreszt z przepisw kodeksu pracy regulujcych odwoanie pracownikw zatrudnionych w ramach powoania, ktre maj take zastosowanie do dyrektora przedsibiorstwa pastwowego (art. 38 ustawy o pp.).
Ustawodawca w art. 70 1 kp. expressis verbis stwierdzi bowiem, i
pracownik zatrudniony na podstawie powoania moe by w kadym
czasie odwoany ze stanowiska przez organ, ktry go powoa, co dotyczy rwnie pracownika powoanego na czas okrelony, na podstawie
przepisw szczeglnych. Powysze unormowania prowadz moim
zdaniem do wniosku, e ustanowienie wobec dyrektora przedsibiorstwa instytucji powoania na okres piciu lat ma tylko takie znaczenie,
i po upywie tego czasu stosunek pracy z dyrektorem wygasa z mocy
samego prawa, bez potrzeby podejmowania w tym celu jakiejkolwiek
czynnoci przez ktrkolwiek ze stron46.
44
Por. te uchwa SN z dnia 23 marca 1993 r., I PZP 1/93, OSNCP 1993 nr 12,
poz. 210.
45
46
[17]
215
W nauce prawa powszechnie przyjmuje si, i akt odwoania dyrektora przedsibiorstwa pastwowego47 wywouje podwjny skutek.
Po pierwsze, pozbawia on dan osob zajmowanego stanowiska oraz
zwizanych z nim kompetencji w zakresie zarzdzania i reprezentacji przedsibiorstwa pastwowego, co moe nastpi niezwocznie lub
w terminie okrelonym w decyzji o odwoaniu. Po drugie za, akt odwoania prowadzi do ustania stosunku pracy, przy czym w wietle
przepisw kodeksu pracy odwoanie dyrektora przedsibiorstwa moe
by rwnoznaczne bd to z wypowiedzeniem umowy o prac (art. 70
2 kp.), bd z rozwizaniem umowy o prac bez wypowiedzenia, jeeli nastpio z przyczyn okrelonych w art. 52 lub 53 kp. (art. 70 3
kp.). O ile jednak w sytuacji, gdy odwoanie dyrektora przedsibiorstwa wie si z rozwizaniem umowy o prac bez wypowiedzenia,
oba wskazane powyej skutki zachodz rwnoczenie, o tyle w przypadku odwoania tosamego z wypowiedzeniem umowy o prac najczciej jest tak, e utrata stanowiska nastpuje znacznie wczeniej ni
ustanie stosunku pracy. Nie budzi wtpliwoci to, i pozbawienie dyrektora przedsibiorstwa penionej funkcji i przysugujcych mu z tego
tytuu uprawnie musi nastpi najpniej z chwil zakoczenia stosunku pracy48.
Aby zharmonizowa tryb odwoania dyrektora przedsibiorstwa
uregulowany w ustawie o pp. ze skutkami, jakie wywouje ono wobec stosunku pracy na gruncie przepisw kodeksu pracy, ustawodawca przyj w art. 38 ustawy o pp. odpowiedni konstrukcj prawn.
Wedug niej, jeeli od decyzji odwoujcej dyrektora zgoszono sprzeciw, rozwizanie stosunku pracy z odwoanym dyrektorem nastpuje
w trybie i na zasadach okrelonych w art. 70-72 kp., dopiero po cofniciu sprzeciwu przez organ, ktry go wnis albo oddaleniu przez sd
wniosku o uchylenie decyzji o odwoaniu dyrektora.
W przypadku, gdy odwoanie jest rwnoznaczne z wypowiedzeniem
umowy o prac, co do zasady, bieg okresu wypowiedzenia, liczonego
47
Problem charakteru prawnego aktu odwoania dyrektora przedsibiorstwa
pastwowego jest postrzegany w literaturze przedmiotu w analogiczny sposb do
tego, jak interpretuje si akt powoania.
48
216
Tomasz Duraj
[18]
Por. uchwa SN z dnia 8 listopada 1988 r.,III PZP 34/88, OSNCP 1990 nr 1,
poz. 8 i uzasadnienie uchway SN z dnia 16 maja 1991 r., I PZP 3/91, OSNCP 1992
nr 3, poz. 35.
50
Por. np. wyrok SN z dnia 14 maja 1998 r., I PKN 113/98, OSN 1999 nr 9,
poz. 307; wyrok SN z dnia 1 padziernika 1998 r., I PKN 360/98, OSN 1999 nr 21,
poz. 682.
51
[19]
217
przy czym oba skutki moim zdaniem mog nastpi nie wcze
niej ni po wyczerpaniu postpowania odwoawczego uregulowanego
w ustawie o przedsibiorstwach pastwowych.
W odniesieniu do dyrektora przedsibiorstwa pastwowego, tak
samo jak wobec innych pracownikw zatrudnionych na podstawie powoania, ustawodawca na mocy art. 69 kp. istotnie ograniczy ochron trwaoci stosunku pracy. Powszechnie przyjmuje si, i
w przypadku odwoania dyrektora przedsibiorstwa pastwowego
nie ma zastosowania uprzednia kontrola zamiaru rozwizania z nim
stosunku pracy realizowana przez funkcjonujce w danym przedsibiorstwie zwizki zawodowe52, natomiast kontrola sdowa w zakresie
wadliwego rozwizania stosunku pracy dyrektora zostaa znaczco zawona. I tak, zarwno w sytuacji, gdy odwoanie jest rwnoznaczne
z wypowiedzeniem umowy o prac, jak rwnie z rozwizaniem umowy o prac bez wypowiedzenia, dyrektorowi przedsibiorstwa pastwowego nie przysuguje ani roszczenie o uznanie odwoania za
bezskuteczne, ani roszczenie o przywrcenie do pracy na dotychczasowym stanowisku. W takim przypadku dyrektor ma jedynie prawo do
dochodzenia odszkodowania, co wynika z art. 69 kp., ktry nie wyczy tego roszczenia wobec pracownikw odwoanych w trybie art. 70
2 i 3 kp. Sd orzekajc o odszkodowaniu na rzecz dyrektora przedsibiorstwa musi oczywicie ustali, i jego odwoanie rwnoznaczne
z rozwizaniem stosunku pracy dokonane zostao wadliwie, w sposb
naruszajcy przepisy obowizujcego w tym zakresie prawa.
W stosunku do dyrektora przedsibiorstwa pastwowego, podobnie
jak w odniesieniu do innych pracownikw zatrudnionych na podstawie
powoania, istotnemu ograniczeniu ulega rwnie ochrona szczeglna,
ktra sprowadza si na gruncie kodeksu pracy do dwch zasadniczych
elementw. Pierwszy z nich dotyczy sytuacji, w ktrej odwoanie dyrektora jest rwnoznaczne z wypowiedzeniem umowy o prac. Tutaj
ochrona szczeglna polega na zawieszeniu biegu okresu wypowiedzenia w przypadku, gdy odwoanie nastpio w czasie usprawiedliwionej
Por. np. T. Liszcz, Problem ochrony trwaoci stosunku pracy na stanowisku
dyrektora, PiZS1983 nr 12, s. 12; Z. Salwa, Kodeks pracy. Komentarz, Warszawa
1996, s. 106.
52
218
Tomasz Duraj
[20]
[21]
219
55
Dotyczy to sprzeciwu zgoszonego wobec decyzji odwoujcej dyrektora
przedsibiorstwa pastwowego.
56
220
Tomasz Duraj
[22]
57
Tak propozycj zgaszaa m.in. T. Liszcz, [w:] Stosunek pracy dyrektora, cit.,
s. 266.
58
[23]
221
Zeszyty Prawnicze
UKSW 10.2 (2010)
Ilona Kapela
Uniwersytet dzki
224
Ilona Kapela
[2]
I. Odrzucenie pozwu
Odrzucenie pozwu oznacza, e sd pozostawia dane powdztwo bez
rozpoznania, uznajc, e sprawa nie moe by rozpoznana i rozstrzygana przez sd z braku przesanek procesowych4. Jest to wic odmowa sdu przeprowadzenia postpowania co do istoty sprawy5. Wedug
S. Dalki poza brakiem bezwzgldnych przesanek procesowych sd
odrzuci pozew w wypadkach wyranie przez kodeks postpowania cywilnego przewidzianych6. S to nastpujce okolicznoci:
1. droga sdowa jest niedopuszczalna,
2. o to samo roszczenie pomidzy tymi samymi stronami sprawa
jest w toku,
3. sprawa o to samo roszczenie pomidzy tymi samymi stronami
zostaa ju prawomocnie rozstrzygnita,
4. jedna ze stron nie ma zdolnoci sdowej,
5. powd nie ma zdolnoci procesowej, a nie dziaa za niego
przedstawiciel ustawowy albo gdy w skadzie jednostki organizacyjnej bdcej powodem zachodz braki uniemoliwiajce
jej dziaanie,
6. rozstrzygnicie sprawy naley do sdu polubownego (art. 199
1 k.p.c.),
7. zachodzi brak jurysdykcji krajowej w sprawie (art. 1099 k.p.c.)7.
Jeli brak jurysdykcji krajowej jest wynikiem zawarcia przez
strony umowy derogacyjnej, odrzucenie pozwu nastpuje tylko na zarzut pozwanego zgoszony przed wdaniem si w spr
co istoty sprawy8.
7
W. Siedlecki, Z. wieboda, Postpowanie cywilne, Zarys wykadu, Warszawa
1998, s. 188.
[3]
225
10
11
12
13
14
226
Ilona Kapela
[4]
15
16
www.sejm.gov.pl.
17
19
20
[5]
227
3 przepisu zawiera wyczenie z rozpoznawania w postpowaniu sdowym tych spraw cywilnych, ktre zostay przekazane do waciwoci innych organw na mocy przepisw szczeglnych21. Decydujce
jest tu kryterium przedmiotowe, a wic naley bra pod rozwag rodzaj
sprawy cywilnej, wobec czego tylko pewne sprawy cywilne mog zosta przekazane do waciwoci innych organw i tylko w takim zakresie, w jakim zostay one przekazane, nie nale do drogi sdowej22.
Droga sdowa to cile rzecz ujmujc wycznie postpowanie przed
sdami powszechnymi i Sdem Najwyszym23. Dopuszczalno drogi
sdowej jest uzaleniona od dwch elementw:
1. musi chodzi o spraw cywiln (w znaczeniu materialnym lub
formalnym),
2. nie moe istnie przepis szczeglny, ktry wyczaby spraw
cywiln spod jurysdykcji sdw i przekazywa j do waciwoci innych organw24.
Dopuszczalno drogi sdowej stanowi bezwzgldn przesank
procesow, ktra dziaa od pocztku procesu i ktrej brak prowadzi
do niewanoci postpowania25. Za takim rozwizaniem opowiada si
M. Waligrski26 oraz E. Gapska, nazywajc dopuszczalno drogi sdowej zasadnicz przesank procesow27. Kada sprawa, naleca do
drogi sdowej winna by rozpoznana przez sd w trybie dla niej waciwym. Waciwy tryb postpowania, stanowi natomiast wzgldn
przesank procesow, ktra jest brana pod uwag przez sd z urzdu
21
22
23
25
26
27
228
Ilona Kapela
[6]
28
Tame, s. 16.
29
30
31
32
33
35
Tame, s. 37.
36
37
[7]
229
38
www.gazetaprawna.pl.
39
40
41
230
Ilona Kapela
[8]
4. o odszkodowanie w przypadku nieuzasadnionego lub naruszajcego przepisy wypowiedzenia oraz rozwizania stosunku
pracy,
5. sprawy dotyczce kar porzdkowych i wiadectwa pracy oraz
roszcze z tym zwizanych42.
M. Manowska dodaje, e wymienione powyej sprawy nale do
kompetencji sdw rejonowych, bez wzgldu na warto przedmiotu
sporu, stosownie do art. 461 1 k.p.c.43
W art. 199 k.p.c. zostaa wyraona zasada, ktrej zmiana poprzez
przyjcie, e pozew nie ulega odrzuceniu w sytuacjach wymienionych
w wyej przytoczonym przepisie ma zastosowanie do spraw, w ktrych
powodem jest pracownik lub ubezpieczony. Jego celem jest ochrona
roszcze pracownika i ubezpieczonego i stanowi norm szczegln
w stosunku do art. 199 1 pkt 1 k.p.c. Jest to take wyjtek od zasady
wyraonej w art. 201 k.p.c., i przekazywanie spraw przez sd wedug
waciwoci odbywa si tylko i wycznie w obrbie sdw44. Pozew
wniesiony do sdu pracy w sprawie nieokrelonej w art. 476 1, 2 i 3
k.p.c. podlega odrzuceniu w myl art. 199 1 pkt 1. Na zasadach oglnych odrzucony zostanie rwnie pozew wniesiony przez pracodawc
w sprawie, w ktrej stwierdzona zostanie niedopuszczalno drogi sdowej ze wzgldu na waciwo do jej rozpoznania innego organu45.
Przyjmuje si bowiem, e art. 464 k.p.c., o ktrym szczegowo w dalszym toku wywodu, nie ma zastosowania w sprawach z zakresu prawa
pracy, w ktrych pracownik wystpuje jako strona pozwana46.
Postpowanie przed sdami pracy jest postpowaniem odrbnym,
dlatego te w sprawach dotyczcych pracownikw kieruje si obok
podstawowych zasad rzdzcych postpowaniem przed organami rozE. Marszakowska-Krze, op. cit., s. 310.
42
43
44
kiego,
45
[9]
231
48
49
51
232
Ilona Kapela
[10]
52
53
54
55
56
57
[11]
233
58
59
K.W. Baran, Prawo pracy, Warszawa 2009, s. 581; J. Gudowski, op. cit., s. 547.
60
61
62
63
234
Ilona Kapela
[12]
64
65
66
67
68
69
[13]
235
70
236
Ilona Kapela
[14]
after the careful analysis, it is possible to see its impact on the protection of
legitimate interest of an employee.
In article 199 of the civil procedure code a certain principle was
expressed. It was however modified, indicating that the action shall not
be dismissed in situations referred to in the aforementioned article, and
shall be applicable to cases where an employee or an insured is a plaintiff.
Its aim is to protect claims of an employee and an insured as well as it is
a lex specialis norm in relation to the one expressed in article 199 paragraph
1 point 1 of civil procedure code. It is also an exception to the principle
defined in article 201 of civil procedure code: referring the case in terms
of jurisdiction shall be limited only to the courts. Referring the case to
another body on the basis of the article 464 of civil procedure code due to
inadmissibility of sueing or prosecuting instead of dismissal of an action is
one of many conveniences that enables an employee to overcome particular
obstacles connected with a process. Moreover it contributes to strengthen
care of legitimate interest of an employee and enables to meet the deadline
of turning to that body (article 463 paragraph 2 of civil procedure code).
Zeszyty Prawnicze
UKSW 10.2 (2010)
Magdalena Paluszkiewicz
Uniwersytet dzki
Na przykad art. 2 ust. 2, art. 4 ust. 2, art. 8 ust. 8 pkt 9, art. 9a ust. 3, art. 13, art.
23 ust. 4a, art. 50 ust. 3, art. 67 ust. 3, art. 70 ust. 4 pkt 3, art. 73a ust. 2, art. 75 ust. 1
pkt 2, art. 90 ust. 8, art. 106a ust. 2 pkt 1.
2
238
Magdalena Paluszkiewicz
[2]
4
Tak Z. Radwaski, Teoria umw7, Warszawa 1977, s. 67; Tene: Prawo cywilne
cz oglna, Warszawa 2004, s. 284.
Wskazuje na to, moim zdaniem, regulacja art. 7615 5 k.c., w ktrym mowa jest
o nieosigniciu porozumienia co do wyboru biegego rewidenta, art. 290 3 k.c.,
w ktrym mowa o braku porozumienia co do sposobu wykonywania suebnoci.
8
[3]
239
10
240
Magdalena Paluszkiewicz
[4]
niowego na podstawie art. 67 ust. 3. W art. 90a ust. 3 pkt 2 mowa jest
za o porozumieniach midzynarodowych w zakresie zatrudnienia.
Istotne wtpliwoci powstaj natomiast w odniesieniu do charakteru porozumienia zawieranego przez powiaty na gruncie art. 9a ust. 3
ustawy o promocji zatrudnienia. Ustawodawca przewiduje obowizek11 wsppracy powiatw, ktra polega na wspfinansowaniu realizowanych na ich rzecz zada. Cywilnoprawna zasada swobody umw
przewiduje moliwo nieskrpowanego doboru kontrahenta i wolno
w zakresie decyzji onawizaniu umowy12. W omawianym przypadku
mamy do czynienia z obowizkiem wsppracy oraz z konkretnym wymogiem, by stronami porozumienia byy powiaty, czyli jednostki samorzdu terytorialnego. Zasadnicze wtpliwoci dotycz jednak celu
zawieranego porozumienia, ktremu trudno przypisa charakter gospodarczy, typowy dla umw prawa prywatnego. Ma ono bowiem okre
la zasady wykonywania i finansowania zada powiatowego urzdu
pracy (tzw. powiat prowadzcy) dla wszystkich powiatw (dotujcych) biorcych udzia w porozumieniu. Zadania powiatowych urzdw pracy nale do kategorii zada publicznych, przez ktre naley
rozumie zadania zwizane z zaspokajaniem zbiorowych potrzeb ludnoci13, wymienione chociaby w ustawach ustrojowych samorzdu
terytorialnego14 czy w ustawie oadministracji rzdowej w wojewdz11
Na co wskazuj, moim zdaniem, uyte sformuowania jest wspfinansowany
w ustpie 1 art. 9a, oraz zawieraj w ustpie 3 tego samego artykuu. Tak te
J. Strzelecka, Informacja dotyczca projektu ustawy o zmianie ustawy o promocji
zatrudnienia i instytucjach rynku pracy oraz o zmianie niektrych innych ustaw (druk
3881), s. 2, http://orka.sejm.gov.pl/rexdomk4.nsf/Opwsdr?OpenForm&3881, dostp:
22 grudnia 2010 r.
12
Art. 7 ust. 1 ustawy z dnia 8 marca 1990 r. o samorzdzie gminnym (tekst jedn.
Dz.U. z 2001 r. Nr 142, poz. 1591 ze zm.), art. 4 ust. 1 ustawy z dnia 5 czerwca 1998 r.
o samorzdzie powiatowym (tekst jedn. Dz.U. z2001 r. Nr 142, poz. 1592 ze zm.),
14
[5]
241
twie15. Powysze cechy wskazuj, moim zdaniem, e mamy w tym wypadku do czynienia z porozumieniem administracyjnym okrelanym
jako prawna, niewadcza forma dziaania administracji16. Stronami tego
porozumienia s jednostka przejmujca zadania, a z drugiej jednostka
powierzajca zadania17. Obie te jednostki (co najmniej jedna18) musz
by podmiotami, na ktrych spoczywaj ustawowe obowizki wykonywania administracji publicznej19, zatem wydaje si, e powiaty realizujc zadania naoone przez ustaw speniaj tene wymg. Ponadto,
fundamentaln cech porozumienia administracyjnego jest wspdziaanie przy wykonywaniu zada administracji publicznej20. Jak wskazuje si w literaturze prawa administracyjnego, w wyniku zawarcia
art. 14 ust. 1 ustawy z dnia 5 czerwca 1998 r. o samorzdzie wojewdztwa (tekst jedn.
Dz.U. z 2001 r. Nr 142, poz. 1590 ze zm.).
Ustawa z dnia 23 stycznia 2009 r. o wojewodzie i administracji rzdowej
w wojewdztwie (Dz.U. Nr 31, poz. 206), art. 20 ust. 1.
15
17
J. Bo, Prawo administracyjne, Wrocaw 2001, s. 346, podaj za: B. Dolnickim
i R. Cybulsk, op. cit., s. 457.
19
D. Kijowski, Umowy w administracji publicznej, [w:] Podmioty administracji
publicznej i prawne formy ich dziaania. Studia i materiay z konferencji naukowej
powiconej jubileuszowi 80-tych urodzin Profesora Eugeniusza Ochendowskiego,
Toru 2005, s. 299; Prawo administracyjne. Pojcia, instytucje, zasady w teorii
i orzecznictwie2, red. M. Stahl, Warszawa 2002, s. 367; B. Dolnicki, R. Cybulska,
op. cit., s. 457.
242
Magdalena Paluszkiewicz
[6]
21
Ustawa z dnia 8 marca 1990 r., tekst jedn. Dz.U. z 2001 r. Nr 142, poz. 1591 ze zm.
22
[7]
243
23
24
26
J. Lemaska, Umowa administracyjna a umowa cywilnoprawna, [w:] Instytucje
wspczesnego prawa administracyjnego, Ksiga jubileuszowa prof. J. Filipka, Wydaw
nictwo Uniwersytetu Jagielloskiego, Krakw 2001, s. 421; K. Ziemski, Alternatywy
dla aktu administracyjnego, [w:] Koncepcja systemu prawa administracyjnego, cit.,
s. 422; B. Dolnicki, R. Cybulska, op. cit., s. 461 i nast.; M. Stahl red., op. cit., s. 466.
244
Magdalena Paluszkiewicz
[8]
[9]
245
Wobec braku legalnej definicji28 jako podstawow cech pozwalajc odrni umow administracyjn od umowy cywilnoprawnej wskazuje si w literaturze prawa administracyjnego bezporednie
wywoywanie skutkw w sferze prawa administracyjnego29, lub publiczny charakter zadania, dla ktrego realizacji umowa zostaa zawarta30. Przez owe skutki naley rozumie okrelenie praw i obowizkw
jednostki zawierajcej umow wobec organu realizujcego w formie
wadczej31 zadanie z zakresu administracji publicznej32. Jeeli za realizacja zadania przebiega przy uyciu form niewadczych (w szczeglnoci umownych), wwczas jako podstawowe kryterium naley
przyj charakter zadania33. Ustalenie, e jest to zadanie z zakresu administracji publicznej bdzie wiadczy o administracyjnym charakterze zawartej umowy. Kolejn cech przemawiajc za uznaniem, e
w art. 42 ustawy o promocji zatrudnienia mamy do czynienia z umow
administracyjn jest to, e jako jej strona wystpuje podmiot publiczny
w osobie starosty34. Ponadto, jak zostao to ju zauwaone wczeniej,
strony teje umowy maj ograniczon moliwo ksztatowania jej treci, co jest take typow cech umowy administracyjnej35. Podobny
28
29
30
32
Tame.
33
246
Magdalena Paluszkiewicz
[10]
38
[11]
247
nadajca si do uregulowania prawem prywatnym41. Chodzi mianowicie o realizacj zada publicznych, co najczciej nastpuje wformach
umw administracyjnych i porozumie administracyjnych42.
W tym kontekcie bliej naley przyjrze si instytucji zlecenia realizacji usug rynku pracy, uregulowanej w art. 24 ustawy o promocji
zatrudnienia43. Marszaek wojewdztwa albo starosta mog bowiem
zleci realizacj usugi rynku pracy podmiotom wskazanym w art. 24
ust. 1. Powstaje pytanie o charakter prawny tego zlecenia. Do dnia
12 marca 2010 r. podstaw prawn bya w tej mierze verba legis umowa o realizacj usugi rynku pracy (por. uchylony art. 3244). Po tej dacie zlecanie usug lub instrumentw rynku pracy nastpuje, zgodnie
z art. 24 ust. 2 ustawy o promocji zatrudnienia, na podstawie ustawy
z dnia 24 kwietnia 2003 r. odziaalnoci poytku publicznego i o wolontariacie45 lub ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamwie
publicznych46.
Ustawa o dziaalnoci poytku publicznego i o wolontariacie47 przewiduje w art. 11-19 zasady prowadzenia dziaalnoci poytku publicznego na podstawie zlecenia realizacji zada publicznych. Z punktu
widzenia problematyki poruszanej w niniejszym artykule najistotniejsze znaczenie ma zlecanie zada okrelonych w art. 4 ust. 1 pkt 8 tej
ustawy czyli w zakresie promocji zatrudnienia i aktywizacji zawodo Podobnie D. Kijowski, op. cit., s. 281.
41
Tame.
42
44
Art. 13 ustawy z dnia 22 stycznia 2010 r. o zmianie ustawy o dziaalnoci poytku
publicznego i o wolontariacie oraz niektrych innych ustaw, Dz.U. Nr 28, poz. 146.
45
46
47
248
Magdalena Paluszkiewicz
[12]
48
[13]
249
51
52
53
250
Magdalena Paluszkiewicz
[14]
[15]
251
decydujce znaczenie dla okrelenia prawnego charakteru tej umowy bdzie mie jej przedmiot, a zatem realizacja zadania publicznego
i co jest z tym cile zwizane charakterystyczny podmiot dysponujcy tymi zadaniami, czyli podmiot administrujcy (marszaek wojewdztwa, starosta). O tym, czy bdzie to umowa administracyjna, czy
porozumienie decydowa bdzie charakter podmiotu przyjmujcego
zadanie publiczne do realizacji.
Warto jeszcze zwrci uwag na art. 4 pkt 8, w wietle ktrego przepisy ustawy Prawo zamwie publicznych nie maj zastosowania do
zamwie i konkursw, ktrych warto nie przekracza wyraonej
w zotych rwnowartoci kwoty 14 000 euro. Wydaje si wic, e jeli
rwnowarto zlecanej usugi lub instrumentu rynku pracy nie przekracza tej kwoty, zastosowanie znajd oglne zasady zawierania umowy
w drodze przetargu okrelone wKodeksie cywilnym. W obecnym stanie prawnym tre i forma umowy zawieranej wostatnim wskazanym
przypadku nie jest przez ustawodawc uregulowana. Powstaje pytanie
czy w drodze analogii naley przyj, e umowa ta ma w szczeglnoci charakter terminowy ipowinna zosta zawarta w formie pisemnej
ad solemnitatem? Kwestia ta wymagaaby interwencji ustawodawcy.
Poczynione uwagi naley uzupeni o stwierdzenie, e samo pojcie
zlecania czy si moe ze wspomnianym wczeniej procesem prywatyzacji zada publicznych polega na zlecaniu zada jednostkom
nienalecym do sektora publicznego i wie si z finansowaniem lub
dofinansowaniem ich dziaalnoci57. W ustawie o promocji zatrudnienia wystpuje take pojcie zlecenia jako umowy cywilnoprawnej, stanowicej podstaw zatrudnienia58.
Koczc trzeba zauway problem, ktrego rozwizania podejmuj
si dotychczas jedynie przedstawiciele doktryny prawa administracyjnego, dotyczcy rozwizywania sporw zaistniaych na gruncie umw
administracyjnych. Wedug jednej z propozycji, spory midzy podmiotem prywatnym realizujcym zadanie a odbiorc jego wiadcze
realizuje administracja w ramach sprawowanego nadzoru, co nie wy M. Stahl (red.), op. cit., s. 216 i 217.
57
58
252
Magdalena Paluszkiewicz
[16]
klucza moliwoci dochodzenia roszcze przed sdem administracyjnym od samego podmiotu publicznego za niewaciwe sprawowanie
nadzoru59. W konsekwencji wedug prezentowanego pogldu, merytoryczne spory rozstrzygaby sd administracyjny, natomiast te zwizane
z niewykonaniem bd niewaciwym wykonaniem umowy sd powszechny60. Jest jednak wtpliwe, czy te same zasady mogyby dotyczy rozstrzygania sporw midzy stronami umowy administracyjnej.
Naley bowiem wyrazi obaw, e przedstawione kryterium decydujce o waciwoci drogi sdowej jest nieostre i w praktyce trudno bdzie
precyzyjnie okreli organ waciwy do rozstrzygnicia sporu. Czsto
bowiem dochodzi moe do sytuacji, gdy spr merytoryczny mona
zakwalifikowa jako niewaciwe wykonanie umowy. Ponadto, przedstawiona powyej metoda rozstrzygania ewentualnych sporw moe
zosta zakwestionowana z uwagi na nierwnorzdn pozycj stron
umowy administracyjnej. Uprzywilejowanie podmiotu publicznego
wyraajce si chociaby w ksztatowaniu treci umowy w sposb
zapewniajcy realizacj interesu publicznego, moliwoci dodawania okrelonych postanowie do umowy, okreleniu trybu stosowania
przez ten podmiot kontroli realizacji umowy, to elementy gboko ingerujce wcywilnoprawn zasad swobody umw. Zasadniczo przemawiaj one przeciwko moliwoci rozstrzygania sporw powstaych
na tle niewykonania bd niewaciwego wykonania umowy administracyjnej przez sdy powszechne i za uznaniem waciwoci sdw
administracyjnych61.
Pozostaje jeszcze kwestia ewentualnych sporw dotyczcych ustalenia zgodnoci zprawem treci zawartej umowy administracyjnej, gdy
poprzednie rozwaania dotyczyy tylko przypadku jej niewykonywaJ. Lemaska, op. cit., s. 426.
59
Tame.
60
[17]
253
nia. Sdy administracyjne nie s bowiem powoane do wydawania merytorycznych rozstrzygni spraw administracyjnych, ale do orzekania olegalnoci aktw i czynnoci administracji publicznej62. Wydaje
si, e w rozpatrywanym przypadku umow administracyjn mona
by uzna za czynno z zakresu administracji publicznej dotyczc
uprawnie lub obowizkw wynikajcych z przepisw prawa (art. 3
2 pkt 4 poppsa). Przy czym z przytoczonego przepisu wynika tylko,
e chodzi o czynnoci dotyczce uprawnie wynikajcych z przepisw
prawa czyli w analizowanej sytuacji uprawnienie organu administracji do samego zawarcia umowy administracyjnej. Powstaje zatem
wtpliwo, czy sd administracyjny na podstawie tego przepisu moe
bada zgodno zprawem treci umowy. W literaturze prawa administracyjnego wyraono pogld, zgodnie zktrym sd administracyjny
rozpoznajc skarg na bezczynno (art. 3 2 pkt 8 poppsa gdy podmiot publiczny nie wykonuje umowy), bdzie zmuszony jako zagadnienie wstpne rozstrzygn, czy owa umowa wywouje skutki prawne
i dokona oceny jej treci63. Ostatecznym rozwizaniem przedstawionego problemu wydaj si by reguy kolizyjne jeeli w konkretnej
sprawie sd administracyjny uzna si za niewaciwy, spraw t bdzie
musia rozstrzygn sd powszechny (art. 1991 Kodeksu postpowania
cywilnego64). Jeeli natomiast sd powszechny jako pierwszy uzna si
za niewaciwy, spraw musi rozstrzygn sd administracyjny (art. 58
4 poppsa).
Dc do podsumowania poczynionych dotychczas uwag naley zaznaczy, e celem niniejszego opracowania nie byo zajcie ostatecznego stanowiska w kwestii metody, za pomoc ktrej ma przebiega
realizacja zada publicznych na rynku pracy. Jest to zadanie legislatora. Jednakowo wydaje si, e publiczny charakter realizowanych
na rynku pracy zada, wymaga zagwarantowania ich realizacji w sposb moliwie najbardziej efektywny, co powinno znale odzwiercie Por. art. 3 2 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postpowaniu przed
sdami administracyjnymi.
62
63
Ustawa z dnia 17 listopada 1964 r., Dz.U. Nr 43, poz. 296 ze zm.
64
254
Magdalena Paluszkiewicz
[18]
65
10 rozporzdzenia Prezesa Rady Ministrw z dnia 20 czerwca 2002 r.
w sprawie Zasad techniki prawodawczej, Dz.U. Nr 100, poz. 908 Do oznaczenia
jednakowych poj uywa si jednakowych okrele, a rnych poj nie oznacza si
tymi samymi okreleniami.
[19]
255
Zeszyty Prawnicze
UKSW 10.2 (2010)
258
[2]
[3]
259
Jest kilka powodw, dla ktrych spenalizowano przestpstwo prania brudnych pienidzy. Jednym znich jest niebezpieczestwo wprowadzenia do obrotu finansowego tzw. ,,brudnego kapitau. Zgodnie
zdoniesieniami FATF z08 czerwca 1987 r., najwicej dochodw przeznaczonych do prania pienidzy pochodzi midzy innymi zwymusze,
zorganizowanej prostytucji, kradziey, wtym kradziey samochodw,
przemytu alkoholu, tytoniu, broni oraz narkotykw, przestpstwa ,,biaych konierzykw, tj. zagarnicia mienia i rodkw pastwowych,
afer gospodarczych, oszustw kredytowych, podatkowych, wyudze
zwrotw podatkowych, przestpstw przeciwko akcyzie i podatkowi
VAT4. Drugim s zobowizania, ktre obciaj Polsk ze wzgldu na
integracj zUni Europejsk. O nich mwi midzy innymi art. 85 ukadu o stowarzyszeniu Polski ze Wsplnotami Europejskimi. ,,Strony
s zgodne co do potrzeby podjcia wszelkich wysikw i wsppracy w celu zapobiegania wykorzystywaniu instytucji finansowych
do legalizacji dochodw pochodzcych z dziaalnoci przestpczej
R. Zakrzewski, W. Jasiski, Zwalczanie prania brudnych pienidzy w wietle
ustawy oochronie obrotu gospodarczego, Prawo Bankowe 1995 nr 1, s. 113-119.
4
260
[4]
w ogle, a z przestpstw zwizanych z narkotykami w szczeglnoci. Wsppraca wtej dziedzinie obejmowa bdzie pomoc techniczn
iadministracyjn wcelu stworzenia odpowiednich norm skierowanych
przeciwko praktykom ,,prania pienidzy, rwnowanych do tych jakie zostay przyjte we Wsplnotach.
Rwnie omawianej kwestii dotycz Zalecenia Rady Europy z10
czerwca 1991 r. wsprawie wykorzystania systemu finansowego do prania pienidzy, atake Konwencja Rady Europy z08 listopada 1990 r.
wsprawie prania dochodw pochodzcych zprzestpstwa, ich ujawniania, zajmowania ikonfiskaty, ktrej Unia Europejska jest stron.
Kwestie prawne dotyczce prania brudnych pienidzy regulowa do
1997 r. art. 5 ustawy oochronie obrotu gospodarczego z12 padzierniika 1994 r.5. Obecnie po wejciu wycie kodeksu karnego z06 czerwca 1997 r., funkcj art. 5 wyej wymienionej ustawy, przej art. 299
k.k. Naczeln rol art. 299 k.k. jest stanie na stray zasad uczciwego
obrotu gospodarczego iniedopuszczenie do sytuacji, wktrej do obrotu gospodarczego zostayby wprowadzone brudne pienidze. Art. 299
1 k.k. brzmi: Kto rodki patnicze, instrumenty finansowe, papiery
wartociowe, wartoci dewizowe, prawa majtkowe lub inne mienie
ruchome lub nieruchomoci, pochodzce z korzyci zwizanych z popenieniem czynu zabronionego, przyjmuje, przekazuje lub wywozi za
granic, pomaga do przenoszenia ich wasnoci lub posiadania albo podejmuje inne czynnoci, ktre mog udaremni lub znacznie utrudni
stwierdzenie ich przestpnego pochodzenia lub miejsca umieszczenia,
ich wykrycie, zajcie albo orzeczenie przepadku, podlega karze pozbawienia wolnoci od 6 miesicy do lat 8. Katalog dziaa przestpnych zawartych wart. 299 1 k.k. jest niewtpliwie otwarty. wiadczy
otym zwrot ,,albo podejmuje inne czynnoci, ktre mog udaremni
lub znacznie utrudni stwierdzenie ich przestpczego pochodzenia|.
To pozwala na zakwalifikowanie szeregu czynnoci o charakterze
przestpczym do art. 299 1 k.k. Wedug O. Grniok, druga funkcja
powyszego artykuu polega na tym, e przy analizowaniu zachowa
P. Kardas, J. Majewski, W. Wrbel, Komentarz do ustawy o ochronie obrotu
gospodarczego, Warszawa 1995, s 13.
5
[5]
261
polegajcych na przyjmowaniu, wywoeniu za granic, pomocy, przenoszeniu, podejmowaniu innych czynnoci mona stwierdzi udaremnienie lub utrudnienie uzyskania zawartych wtym przepisie efektw6.
Przedmiot przestpstwa okrelonego w art. 299 1k.k. stanowi
rodki patnicze, papiery wartociowe, lub inne wartoci dewizowe,
prawa majtkowe, mienie ruchome lub nieruchome. Zakres przestpstw
wchodzcych wskad art. 299 1 k.k. jest do szeroki. Wskazuje to
na do liczny krg podmiotw mogcych by potencjalnymi przestpcami. Sprawc przestpstwa nie moe by jednak sprawca przestpstwa pierwotnego .To jest jedna z rnic w stosunku do ustawy
oochronie obrotu gospodarczego. Takie rozwizanie wpeni akceptuj komentatorzy kodeksu (O. Grniok, W. Wrbel, J. Wojciechowski)7.
Inny pogld prezentuje W. Jasiski8. Jego zdaniem ,,takie rozwizanie
zwizane jest zratio legis art. 299 1 k.k., ktre okreli mona jako
konieczno poddania karalnoci zachowania, przybierajcego posta
rnych form pomocnictwa sprawcom w generowaniu i legalizowaniu wartoci majtkowych, pochodzcych z przestpstw przez nich
popenionych. Tego pogldu nie podzielaj rwnie K. Buczkowski,
M. Wojtaszek9. Wedug tych autorw posiadacz pierwotny rodkw
pieninych, odpowiadajcy za zorganizowanie przestpstwa prania
brudnych pienidzy, nie poniesie odpowiedzialnoci karnej, pomimo
tego, e sam zainicjowa cae przedsiwzicie. By moe takie rozwizanie jak przypuszczaj dalej autorzy, leao u podstaw przekonania
aby przepisem art. 299 1 k.k. obj jak najszersz grup przestpcw, aw konsekwencji pominito osob odpowiedzialn za powstanie przestpstwa.
Art. 299 2 k.k. stanowi: ,,karze okrelonej w 1 podlega, kto bdc pracownikiem banku, instytucji finansowej lub kredytowej albo
O. Grniok, Prawo karne gospodarcze. Komentarz, Toru 1997, s. 39.
262
[6]
innego podmiotu, na ktrym zmocy przepisw prawa ciy obowizek rejestracji transakcji i osb dokonujcych transakcji, przyjmuje
wgotwce, wbrew przepisom, pienidze lub inne wartoci dewizowe,
dokonuje ich transferu lub konwersji albo przyjmuje je winnych okolicznociach wzbudzajcych uzasadnione podejrzenie, e stanowi one
przedmiot czynu okrelonego w 1, albo wiadczy inne usugi majce
ukry ich przestpne pochodzenie lub usugi wzabezpieczeniu przed
zajciem. Przedmiot czynu stanowi pienidze lub wartoci dewizowe wystpujce w formie gotwkowej. Strona przedmiotowa przestpstwa polega na zachowaniu sprawcy objawiajcym si wprzyjciu
apwki, pienidzy lub wartoci dewizowych, dokonaniu ich transferu,
konwersji lub przyjciu ich wsytuacji wskazujcej na ich przestpny
charakter, wiadczeniu usug zarwno zabezpieczajcych przed zajciem jak izatajajcych ich przestpcze pochodzenie.
Podmiotem przestpstwa okrelonego w 2 art. 299 k.k. moe by
tylko cile okrelony podmiot, tj. bdcy pracownikiem banku, instytucji finansowej lub kredytowej lub innego podmiotu, na ktrym
na podstawie przepisw prawa ciy obowizek rejestracji transakcji
i osb dokonujcych transakcji. Ma to istotne znaczenie ze wzgldu
na charakter przestpstwa. Jak zpowyszego wynika, podmiot przestpstwa nie zosta oznaczony do precyzyjnie. Ustawodawca okreli
podmiot oglnie, pozostawiajc szerokie pole manewru. Przestpstwo
to ma charakter formalny, realizuje si poprzez powzicie czynnoci wymienionych wart. 2 art. 299 k.k. Moe by popenione tylko
zwiny umylnej, wobydwu jej postaciach.
Art. 299 5 k.k.: ,,jeeli sprawca dopuszcza si czynu okrelonego
w1 lub 2, dziaajc wporozumieniu zinnymi osobami, podlega karze pozbawienia wolnoci od roku do 10 lat.
Art. 299 6 k.k.: ,,karze okrelonej w 5 podlega sprawca, jeeli dopuszczajc si czynu okrelonego w 1 lub 2, osiga znaczn korzy majtkow. W 5 i6 ustawodawca wprowadzi kwalifikowane
typy przestpstw. Do zaistnienia jednak przestpstwa okrelonego
w 6 wymagane s dwa warunki. Po pierwsze musi zosta osignita znaczna korzy majtkowa z 1 i2 art. 299 k.k. Po drugie znaczna
[7]
263
11
264
[8]
12
13
14
[9]
265
266
[10]
[11]
267
268
[20]
Ustawa wprowadza wysokie sankcje karne za nienaleyte respektowanie przepisw prawnych przez podmioty zobowizane do gromadzenia iprzekazywania informacji do GIIF wzakresie przeciwdziaania
praniu brudnych pienidzy. Maj one na celu uszczelnienie sytemu
przepywu informacji midzy podmiotami zaangaowanymi, aodpowiedzialnymi za czynnoci ustawowe oraz ochron realizacji obowizkw warunkujcych ten przepyw. Pierwsz sankcj zawiera art.
35 ust. 1 omawianej ustawy. Ustawodawca przewiduje j w sytuacji
niedopenienia obowizkw ustawowych dotyczcych przeciwdziaania praniu pienidzy. Przestpstwo to zagroone jest kar pozbawienia wolnoci do 3 lat. Polega na niedopenieniu obowizku wzakresie:
1/ rejestracji transakcji lub przechowywania rejestrw transakcji,
2/ identyfikacji klienta zgodnie z procedurami wewntrznymi lub
przechowywania informacji objtych identyfikacj, 3/ zawiadomienia GIIF otransakcji lub oprowadzeniu rachunku na rzecz podmiotu majcego zwizek z finansowaniem terroryzmu, 4/ wstrzymania
transakcji lub blokady rachunku, 5/ wprowadzenia wewntrznej procedury, o ktrej mowa w art. 10a ust. 1, 6)wyznaczenia osoby odpowiedzialnej zgodnie z art.10b. Obarczenie kar pozbawienia wolnoci
[21]
269
20
270
[20]
22
[21]
271
23
24
272
[20]
25
26
[21]
V. Wnioski
273
de lege ferenda
P.C. van Duyne, H. de Miranda, The emperors clothes of disclosure, Hot money
and suspect disclosures, Crime, Law & Social Change 31/1999, s. 246.
28
274
[20]
Zeszyty Prawnicze
UKSW 10.2 (2010)
Wojciech Kwiatkowski
Uniwersytet Kardynaa Stefana Wyszyskiego
1. Wstp
W grudniu 1913 r. po wielu burzliwych debatach polityczno-spoecznych bankowo centralna Stanw Zjednoczonych Ameryki zostaa kompleksowo skodyfikowana w jednym akcie prawnym. Ustaw
Kongresu, przy poparciu prezydenta Woodrow Wilsona utworzono
Rezerw Federaln (RF)1. Wyjtkowo tego wydarzenia nie polegaa na tym, e utworzono bank centralny, ktry w nazwie nie zawiera
nawet wyrazu bank, ale e oprcz unii walutowej na caym terytorium USA utworzono dwuszczeblowy, zintegrowany i jednorodny
system bankowy bez jednoznacznej legitymacji konstytucyjnej.
W sposb wyrany konstytucja, dzielc wadz i przyznajc prawo do
jej wykonywania trzem organom, wprowadzia mechanizmy wzajemnej kontroli i rwnowagi midzy nimi. Utworzenie banku centralnego
przeamao klasyczn zasad trjpodziau wadzy w USA, lecz z racji
tego, e oba orodki wadzy USA w rwnej mierze scedoway na bank
centralny cz swoich uprawnie zasady tej nie zaburzyo, stajc
si udanym kompromisem midzy prezydentem i Kongresem, przypiecztowanym milczcym uznaniem Sdu Najwyszego USA.
Federal Reserve Act 1913 (P.L. 63-43)
276
Wojciech Kwiatkowski
[2]
Jak podkrela Hutchinson, chocia w 1913 r. nie znano nawet pojcia operacji otwartego rynku, ustawa bya swoistym wyrazem ewolucji wczesnej filozofii i podejcia do bankowoci przez wadze USA2.
By to take element nieco szerszego procesu ugruntowywania si, na
przestrzeni XIX i XX w., Stanw Zjednoczonych Ameryki jako kraju federacyjnego o coraz wikszej i zunifikowanej wiadomoci narodowej obywateli. W ramach tego mona zauway, e utworzenie
Rezerwy Federalnej stao si elementem regulacji gospodarki i powolnej, lecz stanowczej jej synchronizacji na szczeblu federalnym. W tym
kontekcie White susznie zauwaa, e utworzenie banku centralnego
USA w takim ksztacie wymagao dalszych zmian prawnych take na
szczeblu stanowym, cho nastpowao to z wielkim oporem3.
Dzi trudno wyobrazi sobie, e instytucja ta in corpore, nie moga
sama decydowa o wysokoci rezerw obowizkowych, nie miaa moliwoci dokonywania skoordynowanych operacji otwartego rynku,
a w jej skadzie osobowym znajdoway si osoby bezporednio zalene
od prezydenta, czonkw jego gabinetu oraz Kongresu. Jak si okazao piet Achillesow przyjtego w 1913 r. modelu banku centralnego
by brak jdra decyzyjnego w zakresie polityki pieninej.
Te, jak i inne braki w pierwotnym tekcie ustawy spowodoway,
e z biegiem lat w ustawie o banku centralnym dokonano licznych
modyfikacji, zmieniajc zakres kompetencji poszczeglnych organw. Ponadto, z uwagi na to, e Rezerwa Federalna utworzona zostaa
jako instytucja publiczna nakierowana na dziaanie na rzecz obywateli, zarwno legislatywa, jak i egzekutywa wielokrotnie ingeroway
w ksztat prawny banku, dostosowujc go do aktualnych potrzeb obywateli i przemian spoeczno-gospodarczych kraju. Dzi bank centralny
USA, mimo utrzymania pierwotnych zaoe przewidujcych aktywny udzia szczebla regionalnego w okrelaniu polityki pieninej banku, jest jedn z najlepiej i najsprawniej funkcjonujcych instytucji tego
H.D. Hutchinson, Money, Banking, and the U.S. Economy, New Jersey 1992,
s. 76-77.
2
E.N. White, The regulation and Reform of the American Banking System,
NewJersey 1983, s. 134. Autor zauwaa, e do 1915 r. jedynie 25 stanw wydao
w tej materii stosowne przepisy.
3
[3]
277
6
Por. M. Friedman, A. Jacobson-Schwartz, Monetary History of the United States,
1867-1960; Princeton 1971, s. 190. Autorzy podkrelaj, e jedn z przyczyn napi
by fakt, e zarwno Sekretarz Skarbu jak i Kontroler Waluty byli ex officio czonkami
Zarzdu. W tej materii zob. take: E. Apel, Central Banking System Compared. The
278
Wojciech Kwiatkowski
[4]
Zamierzeniem wczesnego prezydenta USA byo, aby Rada penia nie tylko
funkcj doradcz, lecz take rol swoistego posiedzenia mdrcw oraz by bya
forum do rozwizywania problemw zwizanych z polityk monetarn.
8
9
W skad Komitetu wchodzili Sekretarz Skarbu USA William McAdoo, Sekretarz
Rolnictwa David F. Houston oraz nowo mianowany Kontroler Waluty John
S. Williams. Komitet podejmowa decyzje wikszoci gosw (2 osoby stanowiy
quorum upowanione do dziaania), mg mianowa pomocnikw i dokonywa
niezbdnych wydatkw, ktre byy pokrywane z budetu pastwa. Do jego zada
naleao wyznaczenie na terytorium USA nie mniej ni 8 i nie wicej ni 12 miast,
jako siedzib bankw RF oraz podzielenie kraju na okrgi (dystrykty) odpowiadajce
liczbie powoanych bankw (z wyjtkiem Alaski). Organ ten, przy wyborze miastsiedzib bankw RF oraz przy podziale na dystrykty, zobowizany by uwzgldni
interesy poszczeglnych stanw, ich indywidualny rozwj gospodarczy a take
wygod i bezpieczestwo obrotu pieninego. Nadto Komitet zosta zobligowany
do oznaczenia kadego z dystryktw odpowiednim numerem oraz do nadzoru przy
organizacji kadego z bankw RF, w kadym z wyznaczonych przez siebie miast.
Prawo do ewentualnych zmian decyzji podjtych w trakcie organizowania Rezerwy
Federalnej przez Komitet przysugiwao powoanemu pniej Zarzdowi RF, ktry
nadto uzyska kompetencje do zmiany granic dystryktw a take do ewentualnego
ich tworzenia i znoszenia (z uwzgldnieniem ich oglnej liczby). Ostatecznie
Komitet Organizacyjny podj decyzj o utworzeniu maksymalnej liczby 12 bankw
z siedzibami w nastpujcych miastach: Boston, Nowy York, Filadelfia, Cleveland,
Richmond, Atlanta, Chicago, St. Louis, Minneapolis, Kansas City, Dallas, oraz San
Francisco.
[5]
279
okrgi ekonomiczne, z drugiej jednak strony taka forma miaa pozbawi poszczeglne stany wpywu na dziaanie banku centralnego.
Do Rezerwy Federalnej w momencie jej utworzenia przystpio jedynie nieco ponad 6.000 bankw na 25.000 wwczas istniejcych.
Sytuacja ta wynikaa gwnie z tego, e przystpienie wizao si ze
znacznymi kosztami, ktrych to banki niezobligowane nie chciay ponosi. W 1922 r., czyli po pierwszej nowelizacji ustawy z 1917 r. do
Rezerwy Federalnej przynaleao ju blisko 10.000 bankw na 19.566
istniejcych. W latach 60.XXwieku wskanik ten utrzyma si na poziomie ok. 50%10.
2.1. Zarzd Rezerwy Federalnej skad, kompetencje
i uprawnienia
Organizacji i kompetencjom Zarzdu RF zostay powicone sekcje 10 oraz 11 FRA. Zarzd skada si z 7 osb powoywanych przez
prezydenta, z czego dwie z nich Sekretarz Skarbu oraz Kontroler
Waluty11 byy czonkami Zarzdu z mocy prawa, pozostae pi osb
otrzymywao mandat na 10 letni kadencj, z tym zastrzeeniem, e nie
wolno im byo peni adnej dodatkowej funkcji zarwno w trakcie
piastowania urzdu, jak i przez okres dwch lat po jego zwolnieniu12.
Prezydenckie nominacje wszystkich czonkw Zarzdu zgodnie
z konstytucyjn zasad podlegay zatwierdzeniu przez Senat (z tym
jednak zastrzeeniem, e Sekretarz Skarbu USA uzyskiwa votum od
Senatu na podstawie stosownych zapisw Konstytucji odnonie powo Za: J. Cochran, Money, Banking, and the Economy, New York, 1967 s. 254.
10
Urzd Kontrolera Waluty, jako szefa OCC zosta utworzony juz w XIX w.,
naley jednak zauway, e w ustawie Federal Reserve Act jego kompetencje
ulegy poszerzeniu. Kontroler Waluty by (i jest do dzi) powoywanym przez
prezydenta organem Departamentu Skarbu, odpowiedzialnym za kontrol, nadzr
i egzekucje przepisw dotyczcych emisji i regulacji iloci banknotw narodowych
zabezpieczonych obligacjami USA, jak i banknotw Rezerwy Federalnej.
11
280
Wojciech Kwiatkowski
[6]
ywania czonkw prezydenckiego gabinetu13, Kontroler Waluty natomiast powoywany by na wasn 5 letni kadencj nieskorelowan
z kadencj czonkw Zarzdu). Ju po analizie tej czci materiau
mona zaryzykowa tez, e Zarzd RF by gremium mocno upolitycznionym i uzalenionym w duej mierze od decyzji rzdu. Jedynym
ustpstwem na rzecz niezalenoci Zarzdu byo to, e prezydent przy
wyborze pozostaych piciu czonkw zobligowany zosta do uwzgldnienia sprawiedliwej reprezentacji rozmaitych okrgw handlowych,
przemysowych oraz geograficznych, nie mg te powoa wicej
ni po jednym czonku z kadego dystryktu. Nadto, co najmniej dwch
musiao posiada odpowiednie dowiadczenie w tematyce bankowoci i finansw. Przy pierwszym powoaniu prezydent zobligowany zosta do wskazania, ktry z czonkw bdzie sprawowa mandat przez
2 lata, oraz kolejno 4, 6, 8 i 10 lat. Tego typu konstrukcja miaa zapewni zrwnowaon rotacj w Zarzdzie RF, a w dodatku formalnie ograniczaa moliwoci wpywania przez prezydenta i Senat USA
na ksztat i polityk Zarzdu. Kady z czonkw, przed objciem urzdu, zobligowany by do zoenia stosownego przyrzeczenia najpierw
przed Sekretarzem Skarbu, a po 1935 r. przed sekretarzem Zarzdu RF,
e spenia ww. przesanki.
Zarzd uprawniony zosta do oglnego nadzoru nad bankami RF
tj. badania kont, ksig rachunkowych oraz wszelkich interesw i inwestycji bankw RF majcych jakikolwiek wpyw na ich kondycj,
te same uprawnienia przysugiway mu wzgldem bankw zwizkowych nalecych do Rezerwy. W ramach tych czynnoci Zarzd mg
da wszelkich sprawozda, zapisw i rachunkw, w nastpstwie,
czego zosta on zobligowany do cotygodniowego publicznego ogaszania dokumentu, w ktrym szczegowo wymieniona miaa by
kondycja finansowa (tj.aktywa i pasywa, a take rodzaje posiadanych
przez te banki pienidzy, jak i dane nt. iloci rodzaju i terminu patnoci papierw wartociowych) kadego z bankw RF oraz czne aktywa tych bankw. Zarzd RF zosta take upowaniony do zezwalania
(a na mocy uchway co najmniej 5 jej czonkw zobligowany) do daSzczegowo kwesti t reguluje artyku II dzia 2 Konstytucji USA.
13
[7]
281
282
Wojciech Kwiatkowski
[8]
[9]
283
284
Wojciech Kwiatkowski
[10]
[11]
285
19
W pierwszej mierze Ustawa przewidywaa stworzenie funduszu nadwyki,
jako kapitau zapasowego, ktry w planach mia wynie rwnowarto sumy
subskrybowanej przez wszystkie banki zwizkowe. Owa zbirka przewidywana
bya od 1919 r. i miaa trwa a do momentu uzbierania ww. sumy.
286
Wojciech Kwiatkowski
[12]
H. Berger, Optimal Central Banking for the ECB, [w:] The European Integration
Process: A Changing Environment for National Central Banks, Osterreichische
Nationalbank nr 7 z 21 padziernika 2005 r., s. 229, E.Apel, op. cit., s. 21 i n.;
A. Meltzer, op. cit., s. 77.
21
22
H. Berger, op. cit., s. 229. Z kolei Heinsohn i Steiger podali dla tego ciaa
nazw: Committee of Governors on the Centralized Execution of Purchases and Sales
by Federal Reserve Banks. Zob. G. Heinsohn, O. Steiger, The European Central
Bank and the Eurosystem: An Analysis of the Missing Central Monetary Institution
in European Monetary Union; Zentrum fr Europische Integrationsforschung,
Rheinische Friedrich-Wilhelms-Universitt Bonn, Working Paper nr 9/2003,
s. 9; Meltzer natomiast definiuje wspomniany organ jako: Committee of Governors
on the Centralized Execution of Purchases and Sales of Government Securities. Zob.:
A. Meltzer, op. cit., s. 146.
[13]
287
23
24
H. Berger, op. cit., s. 229; A. Meltzer, op. cit., s.149-151; O. Steiger, op.cit.,
25
s. 5
Tak E. Apel, op. cit., s. 22 i n.; w tej materii por. te G. Heinsohn, O.Steiger,
op. cit., s. 9.
26
288
Wojciech Kwiatkowski
[14]
rynku bankowym. Sytuacja ta naruszaa ponadto tak ciko wypracowany kompromis pomidzy wadz federaln i stanow.
W 1930 r. OMIC zosta przemianowany na Open Market Policy
Conference, w skad ktrego wchodzili ju wszyscy prezesi bankw RF oraz czonkowie Zarzdu RF27. Dalsze zmiany, zwikszajce uprawnienia wadzy federalnej w strukturze Rezerwy Federalnej
zostay wprowadzone w czasach wielkiego kryzysu. Friedman
i Schwartz nazwali ten okres czasem wielkiej demoralizacji Rezerwy
Federalnej zauwaajc ponadto, e funkcjonujcy zdecentralizowany
system nie zda egzaminu w zakresie dziaa, jakie powinien dokona bank centralny w sytuacji kryzysu28. Dopiero w 1935 r. prowadzenie operacji otwartego rynku przybrao dzisiejszy wygld, poprzez
przyznanie Radzie Gubernatorw prawa gosu w FOMC poszczeglne banki RF stanowiy mniejszo w tym kluczowym organie29. Nie
uniknito natomiast uprzywilejowania jednych bankw wzgldem pozostaych szerzej pozycj nowojorskiego oddziau SRF przybliono
w dalszej czci opracowania.
4. Gwne przyczyny zmian w ustawie o banku centralnym USA
Ustawa o Rezerwie Federalnej z 1913 r. bya bardzo rozbudowan
regulacj jak na wczesny poziom federalnej legislacji. Nie bya jednak ustaw pozbawion luk, jak te wad jak podkrela Parhermos
ustawa nie bya produktem dokoczonym i naley z ca pewnoci
stwierdzi, e byo to dziaanie celowe30. Kompromis wielu grup spoecznych nis wtym wypadku celowe niedoprecyzowanie niektrych
kwestii ipozostawienie ich dalszym negocjacjom.
Pierwszym i najwaniejszym katalizatorem przemian byo niesprawdzenie si modelu zdecentralizowanego banku centralnego,
Por. E. Apel, op. cit., s. 22; H. Berger, op. cit., s. 229.
27
28
Tame, s. 445-449.
29
J. Pathermos, The Federal Reserve Act of 1913 in the stream of U.S. monetary
history, Federal Bank of Richmond, Economic Review lipiec/sierpie 1988, s. 27.
30
[15]
289
31
32
33
There was nothing that could be called a System policy. The System was
demoralized. Each Bank was operating on its own. Por. M. Friedman, A.J. Schwartz,
op. cit., s.391.
34
290
Wojciech Kwiatkowski
[16]
[17]
291
36
O. Steiger, op. cit., s. 5. Jak zauwaa Meltzer istnienie tej regulacji stwarzao
sytuacj, w ktrej banki RF w prowadzeniu operacji otwartego rynku musiay
przestrzega przepisw wydanych przez Zarzd RF, mogy jednak, po zakomunikowaniu
Zarzdowi oraz Komitetowi odmwi uczestnictwa w okrelonych operacjach. Szerzej
A. Meltzer, op. cit., s. 430.
39
40
292
Wojciech Kwiatkowski
[18]
41
42
43
[19]
293
44
E. Apel, op. cit., s. 23; A. Meltzer, op. cit., s.468, 475 oraz 484.
45
46
294
Wojciech Kwiatkowski
[20]
nie wtpi, e wszystkie instytucje winny, w ramach dziaa patriotycznych, przyczynia si do oglnego zwycistwa. Departament
Skarbu, na skutek znacznego zwikszenia kosztw operacji militarnych chcia, by bank centralny utrzymywa maksymalnie niskie stopy procentowe na obligacje rzdowe. W kwietniu 1942 r. SRF zgodzi
si utrzyma stop procentow na 90 dniowe weksle skarbowe na poziomie 3/8% oraz 2,5% na dugoterminowe obligacje skarbowe (z terminem wykupu 20 lub 25 lat)47. Za kadym razem, kiedy ceny akcji
spaday, a stopy procentowe rosy powyej ustalonego puapu bank
centralny dokonywa operacji otwartego rynku celem przywrcenia
status quo. Uatwiao to rzdowi zaciganie coraz to nowych poyczek
oraz zmniejszao koszty ju zacignitych zobowiza48. Skutkiem
takiej polityki by wzrost bazy monetarnej oraz poday pienidza.
Sytuacja, w ktrej to de facto bank centralny finansowa wydatki pastwa trwaa rwnie po zakoczeniu wojny, przy czym indeks wzrostu
cen towarw i usug konsumpcyjnych rs i osign puap ponad 17%
w 1947r., a gospodarka znalaza si w recesji.
Z biegiem lat bank centralny stawa si coraz bardziej zdeterminowany w walce o moliwo niezalenego ustalania stp procentowych, w czym jego czonkowie widzieli skuteczny rodek w walce
z inflacj49. Sytuacj zaognia konflikt na Pwyspie Koreaskim oraz
nieustpliwo, co do zmiany wysokoci stp procentowych na rzdowe papiery wartociowe wczesnego Sekretarza Skarbu J. Snydera.
W ostatnich miesicach 1950 r., USA znalazy si w bardzo trudnej
sytuacji ekonomicznej, dodatkowo cao komplikowaa pogbiajca si Wojna w Korei oraz moliwo wojny z Chinami, a co za tym
A. Meltzer, op. cit., s. 594-597.
47
Por. C.E. Walsh, Federal Reserve Independence and the Accord of 1951,
Federal Reserve Bank of San Francisco, Weekly Letter 93/1993; F. Amtenbrink, The
Democratic Accountability of Central Banks. The European Central Bank in the Lights
of Its Peers, Groningen 1999, s.144; R.L. Hetzel, R.F.Leach, The Treasury Fed
Accord: A New Narrative Account, Federal Reserve Bank of Richmond Economic
Quarterly 87.1/(Winter) 2001, s. 33 i n.; A. Meltzer, op. cit., s.629-712.
48
[21]
295
296
Wojciech Kwiatkowski
[22]
[23]
297
298
Wojciech Kwiatkowski
[24]
53
56
[25]
299
57
58
Por. A. J. Schwartz, Aftermath of the Monetarist Clash with the Federal Reserve
Before and During the Volcker Era, [w:] Reflections on Monetary Policy 25 Years After
October 1979, Federal Reserve Bank Of St. Louis Review 87 (March-April)/2005,
s. 350; G.A. Kahn, S. Benolkin, The Role of Money in monetary policy: Why Do
they FED and EBC See it so Differently?, Federal Reserve Bank of Kansas City,
Economic Review Third Quater 2007, s. 13.
59
60
Tak np. F. S. Mishkin, op. cit., s. 508; E. Apel, op. cit., s. 32.
61
62
221)
300
Wojciech Kwiatkowski
[26]
63
W tym celu Rada Gubernatorw SRF wyda Regulacj CC, ktra to zawieraa
szereg przepisw majcych na celu usprawnienie i przypieszenie inkasa czekw
midzy instytucjami bankowymi, Por. Payment System in the United States, CPSS
Red Book, 2003, s. 434.
64
65
67
[27]
301
69
71
302
Wojciech Kwiatkowski
[28]
74
Por. M. Iwanicz-Drozdowska, Sie bezpieczestwa finansowego a dziaalno
konglomeratw finansowych, [w:] Konglomeraty finansowe, red.M. IwaniczDrozdowska, Warszawa 2007, s. 97.
75
Por. K. Ruckriegel, F. Seitz, The Euro System and The Federal Reserve System
Compared: Facts and Challenges, Zentrumfr Europische Integrationsforschung
Rheinische Friedrich-Wilhelms-Universitt Bonn, Working Paper nr 2 z 2002 r.,
s. 8.
[29]
303
76
304
Wojciech Kwiatkowski
[30]
Zeszyty Prawnicze
UKSW 10.2 (2010)
Tumaczenia
MONUMENTA AERE PERENNIORA
Anna Tarwacka
Uniwersytet Kardynaa Stefana Wyszyskiego
O SENATORACH
9 Tytu 1 Ksigi Digestw
Tekst tumaczenie komentarz
Dziewity tytu pierwszej ksigi Digestw justyniaskich dotyczy
problematyki przynalenoci do stanu senatorskiego i jego wewntrznej hierarchii. Kwestia ta nabraa ogromnego znaczenia od czasu
uchwalenia ustaw maeskich Augusta zawierajcych przepisy dotyczce braku conubium midzy senatorami i ich potomstwem a wyzwolenicami, a take nakazujcych pozostawanie w iustum matrimonium.
Poniewa na spadkach nieobjtych przez caelibes i orbi skarb pastwa mg si wzbogaci, istotne byy kryteria przynalenoci do ordo
senatorius.
306
Anna Tarwacka
[2]
[3]
O senatorach
307
Digesta Justyniaskie
O senatorach
D. 1,9,1 (Ulpian w ksidze szedziesitej drugiej Komentarza do
edyktu):
pr. Nikt nie ma wtpliwoci, e zawsze naley przedkada mczyzn w randze konsularnej ponad kobiet teje rangi. Naley jednak
zastanowi si, czy mczyzn w randze prefektorskiej przedoy ponad kobiet rangi konsularnej. Sdzibym, e trzeba go przedoy, poniewa wiksza godno przysuguje pci mskiej.
1. Kobietami w randze konsularnej nazywamy ony konsularw.
Saturninus dodaje take matki, czego nigdy nie przekazywano ani te
nie przyjto.
D. 1,9,2 (Marcellus w ksidze trzeciej Digestw):
Cassius Longinus nie sdzi, e naley pozwoli temu, kto z powodu nieobyczajnoci zosta usunity z senatu i nie zosta przywrcony, sdzi ani skada zezna, poniewa zabrania tego lex Iulia
repetundarum.
D. 1,9,3 (Modestyn w ksidze szstej Regu):
Boscy Sewer i Antoninus zezwolili, aby senator usunity z senatu
nie dozna capitis deminutio, lecz by pozosta w Rzymie.
D. 1,9,4 (Pomponius w ksidze dwunastej Z rnych lektur):
Kto jest niegodny niszego stanu, tym bardziej niegodny jest stanu
wyszego.
D. 1,9,5 (Ulpian w ksidze pierwszej Komentarza do lex Iulia et
Papia):
Za syna senatora nie powinnimy uzna jedynie tego, ktry jest [synem] naturalnym, ale rwnie adoptowanego; i nie ma znaczenia, czy
przysposobi go ju przyjty do godnoci senatorskiej, czy zanim jej
dostpi.
308
Anna Tarwacka
[4]
[5]
O senatorach
309
310
Anna Tarwacka
[6]
[7]
O senatorach
311
nie zostan one poczone maestwem z plebejuszem. Kobieta bdzie zatem clarissima tak dugo, jak dugo bdzie polubiona senatorowi lub mczynie w randze clarissimus bd te opuciwszy go
nie polubi innego o niszej randze.
D. 1,9,9 (Papinianus w ksidze czwartej Odpowiedzi):
Przypadek ojca nie czyni ony z crki senatora polubionej wyzwolecowi; nabytej godnoci dzieci nie naley bowiem znosi ze wzgldu na przypadek ojca usunitego z senatu.
D. 1,9,10 (Ulpian w ksidze trzydziestej czwartej Komentarza do
edyktu):
Za dzieci senatorw powinnimy uwaa nie tylko synw senatorw, lecz mwi si tak rwnie o wszystkich, ktrzy zostali zrodzeni
z nich lub ich dzieci, czy s naturalnymi, czy adoptowanymi dziemi
senatorw. Lecz jeli [kto] zostanie urodzony przez crk senatora,
powinnimy wzi pod uwag status jego ojca.
D. 1,9,11 (Paulus w ksidze czterdziestej pierwszej Komentarza do
edyktu):
Chocia wydaje si, e senatorom wolno jest mie miejsce zamieszkania w miecie, to jednak rozumie si, e maj miejsce zamieszkania
i tam, skd pochodz, poniewa mona sdzi, e godno raczej dodaa, a nie zmienia miejsce zamieszkania.
D. 1,9,12 (Ulpian w ksidze drugiej O spisach ludnoci):
pr. Kobiety, ktre wczeniej polubiy mczyzn w randze konsularnej uzyskuj czasami od cesarza, chocia nadzwyczaj rzadko, e,
kiedy po raz drugi wyjd za m za mczyzn o mniejszej godnoci, to jednak pozostaj przy godnoci konsularnej. Tak jak wiem, e
Antoninus Augustus zgodzi si wobec swojej kuzynki Iulii Mamaei.
1. Za senatorw natomiast naley uwaa tych, ktrzy od patrycjuszy i konsulw dochodz a do wszystkich mczyzn w randze illustres, poniewa ci jedynie mog w senacie wyraa swoj opini.
312
Anna Tarwacka
[8]
Komentarz
Ad D. 1,9,1
Osoba, ktra penia jaki urzd, zachowywaa po zakoczeniu kadencji tytu zwizany z tym stanowiskiem. Dlatego byemu konsulowi
przysugiwaa godno vir consularis a prefektowi vir praefectorius. Wrd tych osb panowaa hierarchia, w ramach ktrej brano pod
uwag rang samego urzdu i jego miejsce w ramach cursus honorum.
Miao to znaczenie na przykad przy ustalaniu kolejnoci wypowiadania si w senacie. Wedug Gelliusa (4,10), pocztkowo kolejno ta nie
bya cile okrelona zwykle pierwszestwo mia jednak albo konsul
elekt, albo princeps senatus, nigdy jednak gosu nie dawano poza kolejnoci osobom niebdcym konsularami. Z czasem zasady te ustalono w lex Iulia de senatu habendo z 9 roku p.n.e.
Wydaje si, e viri praefectorii byli w hierarchii postawieni tu za
konsularami.
Stwierdzenie o wikszej godnoci pci mskiej stoi w zgodzie z innymi fragmentami dzie jurystw wiadczcymi o gorszym pooeniu
kobiet, na przykad z wypowiedzi Papiniana zachowan w D. 1,5,9:
In multis iuris nostri articulis deterior est condicio feminarum quam
masculorum.
Ad D. 1,9,2
Lex Iulia de pecuniis repetundis z 59 roku p.n.e. dotyczya crimen
repetundarum, czyli naduy finansowych, zdzierstw, dokonywanych
przez urzdnikw w prowincjach, wprowadzajc moliwo wnoszenia
przeciwko nim skargi in quadruplum. Swetoniusz (Div. Iul. 43) poinformowa, e ustawa wprowadzaa dodatkow kar usunicia ze stanu
senatorskiego. Z dziea Venoniusa De publicis iudiciis (D. 48,11,6,1)
wynika natomiast, e skazany na podstawie tej ustawy nie mg by
wiadkiem, sdzi ani prowadzi procesu: Hac lege damnatus testimonium publice dicere aut iudex esse postulareve prohibetur.
Opinia Cassiusa Longinusa wydaje si rozszerza moliwo zastosowania tej sankcji. Z przekazu Marcellusa wynika bowiem, e Cassius
by zdania, i kadego senatora usunitego z senatu propter turpitudinem dotykaj zakazy takie, jak dla skazanych z lex Iulia.
[9]
O senatorach
313
W okresie republiki to cenzorzy mogli usuwa z senatu za rnego rodzaju zachowania sprzeczne ich zdaniem z obyczajami przodkw
(probra). Usunity doznawa ignominia, ktra nie stanowia trwaej
ujmy na czci i moga by zniesiona przez kolejnych cenzorw. Skutki
noty byway rne: wykluczenie z senatu lub centurii jedcw czy
przeniesienie do gorszej tribus. Jeli natomiast kto podlega infamii, dotykay go trwae sankcje tak na gruncie prawa publicznego, jak
i prywatnego. Wydaje si, e skazanie na mocy lex Iulia pocigao za
sob wanie infami, a co za tym idzie, zakaz bycia wiadkiem, sdzi
oraz brak moliwoci postulare. Poniewa jednak skutkowao rwnie
usuniciem z senatu, Cassius uzna, e kady senatu motus powinien
dozna takich ogranicze. Rozumowanie jurysty naley uzna za prb zastosowania analogia iuris.
Ad D. 1,9,3
Z przynalenoci do ordo senatorius wizay si rne przywileje.
Senator mg na przykad mie domicilium nie tylko tam, skd pochodzi, ale i w Rzymie (por. D. 1,9,11). Wydaje si, e cesarze Aleksander
Sewer i Antoninus Pius zezwolili usunitym z senatu na zachowanie
podwjnego domicilium. Ciekawa wydaje si wzmianka o capitis deminutio. Utrata caput moga by wynikiem infamii. W okresie republiki usunicie kogo z senatu nie miao takiego skutku, pocigao za
sob jedynie ignominia.
Decyzja cesarzy wydaje si sprzeczna z przytoczon w D. 1,9,2 opini Cassiusa. Usunity senator zachowa mia caput, czyli nie dotykaa
go infamia. By moe oznacza to, e opinia Cassiusa zostaa przyjta, a cesarze poprawili sytuacj usunitych z senatu. Zasad t przyj
rwnie Justynian (I. 1,16,5): Quibus autem dignitas magis quam status permutatur, capite non minuuntur: et ideo senatu motos capite non
minui constat.
Ad D. 1,9,4
Zastosowany tu argument ma charakter wnioskowania a minore ad
maius.
314
Anna Tarwacka
[10]
Ad D. 1,9,5
Fragment ten pochodzi z komentarza Ulpiana ad legem Iuliam et
Papiam, co ma niebagatelny wpyw na jego interpretacj. Wedug
Celsusa lex Papia zezwalaa wszystkim wolnourodzonym mie za
ony wyzwolenice, z wyjtkiem senatorw i ich dzieci (D. 23,2,23).
Kluczowe byo zatem ustalenie, kogo obejmuje termin liberi
senatorum.
Ulpian doszed do wniosku, e filius senatoris to nie tylko syn naturalny, ale i adoptowany bez wzgldu na to, czy do przysposobienia
doszo przed czy po nabyciu przez pater familias godnoci senatorskiej. Jurysta mia rzecz jasna na myli adopcj sensu largo, czyli take adrogacj. Warto porwna ten fragment z bardziej ogln opini
Modestyna zachowan D. 1,7,1 pr., ktry za filii familias uznawa zarwno synw naturalnych, jak i przysposobionych.
Ad D. 1,9,6
Paulus, rwnie komentujc lex Iulia et Papia, rozwaa dalsze problemy zwizane z tym, kogo mona byo uzna za syna senatora. Jego
stwierdzenie dotyczce tego, e emancypacja powoduje utrat statusu syna, naley, jak si wydaje, odnie jedynie do przysposobionych.
Interpretacja rozszerzajca byaby tu naduyciem.
W omawianym fragmencie pojawia si, stosowany rwnie dalej,
termin quasi senatoris filius. Naley przypuszcza, e juryci okrelali w ten sposb osoby, ktrym status syna senatora nie przysugiwa
wprost, na ktre jednak rozcigano zwizane z tym statusem regulacje,
w tym rwnie brak conubium wobec wyzwolenic.
Ten sam Paulus w dziele Responsa stwierdzi, e godno moe jedynie wzrosn, a nie zmale wskutek przysposobienia. Dlatego senator, nawet jeli zostaby adoptowany przez osob nisz stanem,
pozostawa senatorem (D. 1,7,35). W omawianym fragmencie jurysta
potwierdzi, e zasada ta miaa rwnie zastosowanie wobec synw
senatorw, z tym e oni po przysposobieniu mieli status quasi senatoris filius.
[11]
O senatorach
315
Ad D. 1,9,7
Emancypacja powodowaa zerwanie wizi agnacyjnej, ale mimo to
uznawano emancypowanego za quasi senatoris filius, czyli rozcigano
na niego zwizane z przynalenoci do stanu senatorskiego przywileje i ograniczenia. Poniewa status dziecka urodzonego w iustum matrimonium ustala si w momencie poczcia (por. G. 1,89), take syn
narodzony ju po mierci lub usuniciu ojca z senatu by traktowany
jako quasi senatoris filius.
Warto zauway, e nawet jeli ojciec utraci godno senatorsk
przed poczciem dziecka mogo ono uzyska status quasi senatoris
nepos po dziadku, nawet jeli ten zmar lub zosta usunity z senatu
przed jego narodzeniem ale koniecznie po poczciu.
Ad D. 1,9,8
Tytu clarissimus przysugiwa senatorom, ona senatora bya natomiast tytuowana clarissima nawet po ustaniu maestwa, chyba e
zawara powtrne maestwo z mczyzn niszej rangi. O ile jednak
zwizek z osob niszego stanu nie pozbawia kobiety przynalenoci
do ordo senatorius, powodowa utrat tytuu clarissima.
Ad D. 1,9,9
Problem poruszony przez Papiniana jest zwizany z moliwoci
konwalidacji maestwa, ktre nie byo iustum matrimonium z powodu braku conubium.
Z fragmentu komentarza Ulpiana do lex Iulia et Papia zachowanego w D. 23,2,27 wynika, e wyzwolenica zyskiwaa miano uxor, gdy
mczyzna, z ktrym bya w zwizku utraci godno senatorsk.
Omawiany przez Papiniana kazus dotyczy natomiast crki senatora, ktra polubia wyzwoleca, a nastpnie jej ojciec zosta usunity z senatu. Taki zwizek take nie by iustum matrimonium, co
wynikao z uchway senatu powzitej po wygoszeniu przez cesarza
Marka Aureliusza mowy (D. 23,2,16 pr.) stanowicej interpretacj rozszerzajc przepisw legis Papiae. Wedug Papiniana utrata godnoci
senatorskiej przez ojca nie powodowaa pogorszenia pozycji dzieci,
316
Anna Tarwacka
[12]
Zeszyty Prawnicze
UKSW 10.2 (2010)
318
[2]
[3]
319
MJ: Francuski historyk, Paul Veyne, twierdzi, e chrzecijastwo jest zakorzenione w Europie, samo w sobie nie
stanowi jednak jej korzeni 2 .
HH: O, tak nie mona! Chrzecijastwo jest fundamentalnym rdem europejskiej kultury prawnej! Jak ju powiedziaem, ten dualizm
dwu rde prawa, prawo boe z jednej i prawo ludzkie z drugiej strony przecie to wywodzi si z Ewangelii! Inny przykad: chocia
przejlimy rzymskie instytucje prawne, to jednak nie niewolnictwo.
U nas szybko niewolnictwo przeksztacio si w zupenie inn instytucj prawn. Powstaa grupa spoeczna, ktrej czonkowie byli osobami
i posiadali pewne prawa poddani (die Hrigen). Podobnie nie ma ju
rzymskiego pojcia osoby, jest za to chrzecijasko-rzymskie pojcie,
ktre wprawdzie siga antyku, ale prezentuje zupenie now koncepcj3. Kto przeczy, e Ewangelia, ktra przez dwa tysice lat ksztatowaa nasze prawo, nie jest jego rdem, ten nie ma bladego pojcia,
o czym mwi.
MJ: Urodzi si Pan na Pomorzu. Jakie wspomnienia zachowa Pan z czasw swojego dziecistwa?
HH: To by nasz raj. Bylimy szczliwi w naszej wsi to bya
maa wioska. Mj ojciec by tam pastorem w jednej z gmin baptystw. Kochalimy ludzi. Pomorze w niepojty sposb byo nasz ma
ojczyzn.
MJ: Zdarza si, e polskie media donosz o politycznych deklaracjach, z ktrych dowiadujemy si, e Niemcy
przyjd na lsk lub Pomorze i odbior Polakom ziemi.
Dlatego musimy si broni. Co Pan na to?
HH: (miech) To gupota. Dlaczego Niemcy mieliby tego chcie?
Mamy kurczc si populacj, ktra nie jest w stanie zaludni tego
[tj. Niemiec MJ] kraju. Jak mamy wic opuci Niemcy i zasiedli Polsk, a potem dalsze pastwa, jak Czechy, Estoni itd.? To
P. Veyne, Pocztki chrzecijaskiego wiata (312394), prze. . Kania,
Warszawa 2009, s. 152, 162.
2
320
[4]
pikne kraje i kiedy byli tam Niemcy, ale to zupenie inna sprawa.
Ale tych polskich lkw nie jestem w stanie zrozumie. S skrajnie
nierealistyczne.
MJ: W jaki sposb zetkn si Pan bliej z histori
prawa?
HH: Przez mdrego profesora. Na uniwersytecie znalazem jednego,
o ktrym mylaem: O, ten ma rzeczywicie co do powiedzenia!.
To by wanie historyk prawa. Studiujc trafiem na wielu prnych
ludzi, ktrzy nie mieli nic do powiedzenia. Wielu, na widok ktrych
mylaem: Nie, jeeli masz by takim profesorem, to ju lepiej nie
bd nim wcale. Wszyscy oni byli zbyt puci. Potem jednak spotkaem tego czowieka i on otworzy mi oczy na wiat historii prawa.
MJ: Jak nazywa si ten profesor?
HH: Obecnie nie zna go prawie nikt. Krawinkel4. Napisa tylko dwie
cieniutkie ksiki. Obie niesamowicie mdre. Potem nic nie publikowa. Z tej strony by zatem kim, kogo dzi okrelamy mianem lenia,
ale podczas wykadw zachwyca.
MJ: Jak ocenia Pan dzisiejszy stan historyczno-prawnych dyscyplin w Niemczech?
HH: Mamy naturalnie co na ksztat kryzysu, gdy koledzy po fachu
na wydziaach prawa, rwnie historycy prawa, coraz mniej wiedz
lub prawie nic nie wiedz. W tych warunkach trudno utrzyma histori prawa na przyzwoitym poziomie. Tymczasem my wci musimy
udowadnia, e nasza dyscyplina jest wana. Inne dyscypliny prawnicze nie musz. Nikomu do gowy nie przyjdzie, by dowodzi, e prawo midzynarodowe jest potrzebne. O czym podobnym nie pomyl
rwnie cywilici w odniesieniu do prawa cywilnego. Ale na historyku prawa bezustannie spoczywa ciar dowodu. Jeeli jest zbyt saby
i nie nada, szkodzi naszej dyscyplinie. Znam katedry historii prawa, ktre zostay zlikwidowane tylko z tego powodu, e ich wczeni
4
Hermann Krawinkel (1895-1975) niemiecki prawnik, cywilista i historyk
prawa. W latach 1952-1963 wykada histori prawa w Philipps-Universitt Marburg.
Tam zetkn si z nim mody Hans Hattenhauer, ktry w Marburgu studiowa prawo
w latach 1952-1955. Dalsze uwagi por. H. Hattenhauer, Hermann Krawinkel (18951975), Zeitschrift fr Rechtsgeschichte 94/1977, s. 441-447.
[5]
321
322
[6]
[7]
323
6
Europische Rechtsgeschichte, Heidelberg 2004 (4 wyd.). Praca ukazaa si
rwnie w przekadach: czeskim oraz estoskim.
324
[8]
[9]
325
326
[10]
Zeszyty Prawnicze
UKSW 10.2 (2010)
Recenzje
328
Recenzje
[2]
i historii prawa uzupeniajc w ten sposb luk w badaniach nad wpywami prawa rzymskiego w Polsce.
Podstaw badawcz recenzowanej rozprawy stanowi nie tylko rda prawa rzymskiego (przede wszystkim dotyczce tego tematu odpowiednie tytuy Digestw i Kodeksu: ad legem Iuliam maiestatis, oraz
liczne rda literackie), ale te, a moe przede wszystkim, rda pniejsze, zarwno prawa (zwane przez Autork jurydycznymi) jak i literatura prawnicza Polski i zachodniej Europy. Wrd tych rde na
uwag zasuguje przeanalizowanie licznych rde rkopimiennych
i starodrukw oraz dokumentw sdowych (XVI-XVIII w.) pisanych
w wikszoci skaon, nie cyceroniask, acin. Wnioski wycignite z tej lektury konfrontowaa Marzena Dyjakowska z starannie
dobran, rnojzyczn literatur. Wykaz bibliografii, obok sownikw i encyklopedii, liczy ponad 200 pozycji.
Monografia Crimen laesae maiestatis. Studium nad wpywami prawa rzymskiego w dawnej Polsce skada si z Wykazu skrtw
(s. 5-6); Wstpu zawierajcego przedstawienie tematyki bada, rde, literatury, celu pracy i problematyki badawczej oraz ukadu pracy
(s. 7-16); czterech rozdziaw podzielonych na paragrafy (s. 17-235);
Zakoczenia (s. 237-242); Bibliografii (s. 243-254) oraz Indeksu rde (s. 255-275).
Konstrukcja pracy zostaa dokadnie przemylana. W kadym z rozdziaw I III podzielonych starannie na paragrafy, po przedstawieniu
rde, Autorka prowadzi rozwaania nt. pojcia maiestas, a nastpnie
analizuje czyny kwalifikowane jako przestpstwo obrazy majestatu,
karalno czynw zwanych dzi stadialnymi i zjawiskowymi postaciami przestpstwa, sankcje przewidziane za crimen laesae maiestatis
oraz cechy szczeglne postpowa w sprawach o przestpstwo obrazy majestatu.
Najobszerniejszy rozdzia I: Rzymskie korzenie crimen maiestatis
(s. 17-76), powicony jest w caoci prawu rzymskiemu. Swe rozwaania prowadzi Autorka na szerokim tle historycznym i teoretycznym. Zaczyna od spostrzee nt. pojcia maiestas, ktre przechodzio
ewolucj. Pocztkowo Rzymianie postrzegali maiestas w pierwszej
kolejnoci jako cech relacji pomidzy bogami (maiores) a ludmi (mi-
[3]
Recenzje
329
nores) ... Ta sama zasada obowizuje w stosunkach pomidzy narodem rzymskim jako maior a innymi narodami (s. 18), co znajdowao
wyraz w klauzulach umieszczanych w traktatach zawieranych przez
Rzym z poszczeglnymi pastwami, w ktrych zobowizywano drug
stron do zachowania majestatu narodu rzymskiego. Na mocy wadzy
powierzanej przez nard rzymski urzdnikom, rwnie im przysugiwaa maiestas. Jak wiadomo, od pocztku pryncypatu wiele uprawnie
urzdnikw republikaskich przeszo na cesarza, a crimen maiestatis stopniowo przeksztacio si z przestpstwa przeciwko narodowi
rzymskiemu w przestpstwo przeciw cesarzowi i czonkom jego rodziny (s. 20). Nastpnie Marzena Dyjakowska przeprowadza rozwaania dotyczce wzajemnego stosunku perduellio i crimen maiestatis,
ktre susznie uwaa za pojcie szersze. Dokadnie przedstawia ustawodawstwo dotyczce tych przestpstw, od czasw krlewskich po
konstytucje umieszczone w Kodeksie Justyniaskim (przepisy Ustawy
XII Tablic, lex Appuleia, lex Iulia maiestatis, konstytucji z 397 r. zwanej od pierwszych sw lex Quisquis) oraz analizuje czyny kwalifikowane jako crimen maiestatis. Ukazuje przy tym, jak daleko sza
interpretacja postanowie ustawy, np. za obraz majestatu uwaano za
Tyberiusza nie tylko uszkodzenie czy zniszczenie posgu Augusta, ale
rwnie zmian ubrania w ssiedztwie statuy Augusta oraz posiadanie przy sobie wizerunku na piercieniu lub monecie w ustpie
lub domu publicznym. Zajmuje si karalnoci tzw. stadialnych postaci przestpstwa oraz dokadnie analizuje kary za popenienie crimen
maiestatis, od kary mierci i interdyktu aquae et ignis, poprzez konfiskat majtku, infami, damnatio memoriae, oraz odpowiedzialno
rodziny sprawcy czynu. Podkrela te szczeglne cechy postpowania
w sprawie crimen maiestatis, jak np. mono wystpienia z oskareniem przez osoby dotknite infami, onierzy, wyzwolecw wobec
patronw itd., niedopuszczalno apelacji, prowadzenie sprawy mimo
mierci oskaronego.
W pierwszym paragrafie II rozdziau: Maiestas i crimen maiestatis w doktrynie europejskiej w XVI-XVIII wieku (s. 77-111) Autorka
zajmuje si zbiorami praw germaskich i stwierdza, i cho wpyw
prawa rzymskiego na zbiory tych praw by znaczny, to jednak odno-
330
Recenzje
[4]
nie do zbrodni obrazy majestatu na plan pierwszy wysuna si koncepcja germaska, wedug ktrej u podstaw tego przestpstwa leao
zamanie osobistej przysigi zoonej wadcy. Nastpnie, po oglnych
uwagach dotyczcych recepcji prawa rzymskiego w redniowiecznej
Europie, przedstawia definicje tego przestpstwa w poszczeglnych
pracach gwnych przedstawicieli okresu Odrodzenia i dochodzi do
wniosku, e definicje te stanowi przykad definicji opisowych, polegajcych na wyliczaniu postaci dziaania bdcego przestpstwem.
Przykadowo wylicza te 45 czynw, ktre zdaniem Clarusa, stanowiy
zbrodni obrazy majestatu, a ktre, jak sygnalizowa sam autor, zostay oparte na przepisach prawa rzymskiego i w zasadniczej czci odpowiaday analogicznemu katalogowi znanemu w staroytnoci. Kar
za dokonanie crimen laesae maiestatis bya kara mierci, jak wynika
z omawianych przez Autork dzie, wykonywana czsto w kwalifikowanych formach zalenych od kraju popenienia czynu, a take
od sposobu popenienia przestpstwa i wagi czynu. Dodatkowo stosowano kar zburzenia domu sprawcy, konfiskat majtku. Autorka
przypomina te o szczeglnych cechach procesw o obraz majestatu. Rozwaania swe koczy wnioskiem, i lektura omawianych dzie
sprawia wraenie, e autorzy traktowali przepisy prawa rzymskiego
dotyczce tego przestpstwa za wci obowizujce (nawet w krajach,
gdzie nie dokonaa si jego recepcja), a w kadym razie jako rdo inspiracji rozwiza dostosowanych do wspczesnej im rzeczywistoci (s. 111).
W rozdzia III: Wpyw prawa rzymskiego na pojcie przestpstwa
obrazy majestatu w rdach prawa polskiego i w doktrynie w XVIXVIII wieku (s. 113-185), po przedstawieniu rde prawa polskiego
(Korony i Statutw litewskich) i literatury prawniczej XVI-XVIII w. dotyczcych obrazy majestatu oraz zwizych uwag nt. pojcia maiestas,
Marzena Dyjakowska omawia szczegowo czyny stanowice zbrodni obrazy majestatu. W tym zakresie, cho pocztkowo pojciem tym
objto nie tylko czyny wzgldem krla, ale take wzgldem senatorw,
posw oraz sdziw i urzdnikw sdowych, to w konstytucji z 1539
roku ograniczono przedmiot ochrony tylko do krla. Powodu odejcia
od ochrony sdw upatruje Autorka w niechci szlachty do wszelkich
[5]
Recenzje
331
przejaww amania zasady rwnoci szlacheckiej. W literaturze prawniczej dominowa natomiast pogld na rzecz szerokiego zakresu pojcia zbrodni obrazy majestatu, rozumianej wcznie z perduellio, co
najczciej czyniono powoujc si za rzymsk lex Iulia maiestatis
i inne rda z Digestw. Od edyktu wieluskiego z 1424 roku pojciem tym objto rwnie herezj. Nastpnie omawia formy dziaania
przestpczego i tzw. formy stadialne crimen laesae maiestatis oraz
sankcje za nie groce, a take szczeglne cechy postpowania o obraz majestatu, z przywoywaniem wzorcw zaczerpnitych z Digestw
i Kodeksu. Na zakoczenie tego rozdziau stwierdza, i W czasie lektury polskiej literatury prawniczej XVI-XVIII wieku nasuwa si spostrzeenie, e autorzy powicali znacznie wicej uwagi rozwizaniom
majcym sw genez w prawie rzymskim (czy wrcz instytucjom prawa rzymskiego) ni rodzimym, ktre traktowali jedynie jako drugoplanowe urozmaicenie wywodw. Do prawa rzymskiego sigano zreszt
nie tylko w doktrynie, lecz take w praktyce sdowej (s. 185).
W rozdziale IV: Prawo rzymskie w procesach o crimen laesae maiestatis w XVI-XVIII wieku (s.187-235) najtrudniejszym m.zd.
w lekturze Autorka, po przedstawieniu wybranych procesw o obraz majestatu toczcych si w Polsce, poczwszy od procesu Mikoaja
Russockiego z 1538 r., zastanawia si nad dopuszczalnoci subsydiarnego stosowania prawa rzymskiego w sprawach o maiestas i stwierdza, i Pomimo uznania dla prawa rzymskiego i jego wpywu na
prawo europejskie niejednokrotnie podkrelano, e jego pomocnicze
zastosowanie wchodzi w gr tylko wtedy, gdy istnieje potrzeba wypenienia luki w prawie krajowym (s. 201). Nastpnie, na podstawie
akt sdowych i innych przekazw rdowych, rozpatruje szczegowe
kwestie, niewystarczajco uregulowane w prawie polskim. Po pierwsze chodzi tu o problem ustnej i pisemnej zniewagi krla, gdzie zarwno zwolennicy jak przeciwnicy rozumienia takiego czynu jako obraz
majestatu, powoywali si na prawo rzymskie. Po drugie o rozszerzenie ochrony prawnej nie tylko na osob krla, ale te i na urzdnikw, kiedy odwoywano si do rozwiza prawnych w konstytucji
lex Quisquis. Kolejno omawia wpyw prawa rzymskiego na ocen dowodw (zwaszcza na wiarygodno zezna zoonych przez wsp-
332
Recenzje
[6]
[7]
Recenzje
333
334
Recenzje
[8]
nielicznymi wyjtkami, s sporzdzone w jzyku chiskim lub w chiskiej transkrypcji fonetycznej. S to gwnie prace autorw chiskich,
opublikowane take na Tajwanie. Do licznie jednak wystpuj tam
wydane w Chinach i w jzyku chiskim prace autorw europejskich
(Niemcy, Francja, Wielka Brytania, Austria) i amerykaskich (USA).
Ich uzupenienie stanowi, zapisane znakami chiskimi, opublikowane
w Chinach lub w Japonii, tytuy prac japoskich autorw. Trudno jest
znale bardzo nieliczne przypisy w alfabecie aciskim, odsyajce
do prac autorw europejskich lub amerykaskich. Bibliografia zawiera dwie, zapisane w alfabecie aciskim, tytuy prac prawniczych niemieckich autorw J. Schwartz: European Administrative Law, Sweet
& Maxwell 1992 oraz H. Maurer: Allgemeines Verwaltungsrecht,
Verlag C.H. Beck, 2000. Wymieniona jest tam take jedna, opublikowana w jzyku angielskim w USA, praca z teorii administracji.
We wstpie sygnalizuje si ogromne zmiany majce miejsce w kulturze chiskiej w XX w., w tym w kulturze prawniczej, znajdujce
odzwierciedlenie w rozwoju prawa administracyjnego. Poczwszy od
lat osiemdziesitych XX w. prawo administracyjne jest jednym z podstawowych przedmiotw studiw, a w 1983 r. zosta wydany chiski
podrcznik prawa administracyjnego, bdcy symbolem odrodzenia
chiskiego prawa administracyjnego jako dziedziny nauk prawnych
i spoecznych. Od tego momentu nastpuje rozwj prawa administracyjnego, przejawiajcy si w nowych regulacjach prawnych i publikowanej literaturze prawniczej. Pomimo widocznego postpu dostrzega
si niedostatki w zakresie prawniczej analizy oraz oderwanie od praktycznych problemw. Podkrela si konieczno znalezienia odpowiedzi na pojawiajce si problemy i wyzwania, dostosowujc nowe
rozwizania do krajowej specyfiki.
Omawiana praca zbiorowa jest adresowana przede wszystkim do
studentw prawa, co znajduje odbicie w jej treci, a take redakcji caej pracy, jej poszczeglnych czci i rozdziaw. Praca (dwa pierwsze
rozdziay czci I s. 1 i n.) rozpoczyna si od przedstawienia pojcia administracji i prawa administracyjnego, a nastpnie ich ewolucji.
Przy czym jako na tradycyjnie przyjte charakterystyczne cechy administracji wskazuje si na jej: konkretno, inicjatyw i kreatywno.
[9]
Recenzje
335
336
Recenzje
[10]
ju nauki prawa administracyjnego w Nowych Chinach. W szczeglnoci pocztkowy etap prehistoryczny (1949-1978) obejmujcy
pocztkowo badania radzieckiego prawa administracyjnego, nastpnie
etap zaoycielski (1978-1985) powstania przedmiotu prawa administracyjnego w szkoach wyszych oraz studiowania obcego prawa
administracyjnego, a take przygotowywania materiaw do nauczania
i wydania podrcznika prawa administracyjnego. W dalszej kolejnoci, w czci I, przedstawia si stosunek administracyjnoprawny (rozdzia 3), ktrego istotnym elementem charakterystyki jest nierwno
podmiotw, ktry jest zrnicowany i moe si zmienia. Nastpnie
(rozdzia 4), po krtkiej prezentacji stanowiska doktryny prawa kontynentalnego (np. Herrschaft des Gesetzes) i anglosaskiego (np. natural justice, due process of law) s omawiane podstawowe zasady prawa
administracyjnego: zgodnoci dziaania z prawem, ochrony zaufania,
proporcjonalnoci.
Podmiot administracji, podstawowe pojcie czci II pracy (s. 115
i n.), ju na samym jej pocztku, jest przedstawiany jako poczenie
czynnika ludzkiego i rodkw materialnych. W nauce prawa administracyjnego bycie podmiotem administracji, co si podkrela, oznacza
wykonywanie kompetencji we wasnym imieniu. Wprowadzajc pojcie podmiotu administracji, nawizuje si do terminologii zachodniej i japoskiej, ukazujc w oryginalnej wersji takie pojcia jak:
public corporation, etablissement public, Anstalt, Verwaltungseinheit.
Przedstawiajc rne rodzaje podmiotw administracji, nawizuje si
do historii Zachodu w szczeglnoci do prawa rzymskiego i teorii
kameralizmu. Odnoszc si do sytuacji w Chinach, zwraca si uwag na wykonywanie przez podmioty administracji usug publicznych.
Wprowadza si, nawizujc do myli zachodniej, pojcie suby pub
licznej. Omawiajc organizacj administracji, przedstawia si pojcie, wykonujcego kompetencje, organu administracji oraz stosunki
czce organy administracji, wystpujce w ramach nadrzdnoci
i podporzdkowania oraz te, ktrych istota polega na wsppracy.
W dalszej kolejnoci s omawiane zagadnienia zwizane z pracownikami administracji, okrelanymi jako funkcjonariusze publiczni. Take
w tym przypadku, prezentujc ich prawa i obowizki w ramach stosun-
[11]
Recenzje
337
338
Recenzje
[12]
niestabilno prawa do wykorzystywania (uytkowania), peen rozwj i efektywno. Nastpnie s omawiane wolno (wraz z ograniczeniami) i pozwolenia jako formy wykorzystywania administracyjnej
wasnoci publicznej oraz stosunki zwizane z jej wykorzystywaniem.
Dalej jest omawiane ustawodawstwo (wybrane dziedziny) dotyczce
wasnoci publicznej w Chinach.
Na pocztku czci IV pracy (s. 301 i n.) powiconej formom dziaania administracji podkrela si, e, wraz z podmiotem administracji
i administracyjn wasnoci publiczn, zajmuj one wan miejsce
w rozwaaniach doktryny prawa administracyjnego. Zarazem zwraca
si uwag na ich wielo i rnorodno, a take na podzia na akty
administracyjne i administracyjne akty realne (administracyjne czynnoci faktyczne) stanowicy podstaw ich klasyfikacji. Akty administracyjne dzieli si przede wszystkim na akty abstrakcyjne i konkretne.
Natomiast wrd administracyjnych aktw realnych (administracyjnych czynnoci faktycznych) wyrnia si w pierwszej kolejnoci
nastpujce ich kategorie: wykonawcze, instruujce i konsensualne.
Jako charakterystyczne cechy formy dziaania administracji s przedstawiane: wykonywanie przez podmiot administracji, wykonywanie
na podstawie prawa publicznego, oddziaywanie na prawnie uznane prawa i interesy partnera administracji (podmiotu zewntrznego).
Wyodrbniony jako podstawowe pojcie akt administracyjny jest aktem: majcym charakter prawny, wydawanym przez podmiot administracji, wydawanym na podstawie prawa, mogcym wywoywa
bezporednio lub porednio skutki prawne. Natomiast administracyjny akt realny (administracyjna czynno faktyczna) nie jest aktem wydawanym w celu wywoywania skutkw prawnych nie posiada mocy
wicej. Ponadto dziaanie administracji moe mie charakter prawodawczy, wykonawczy lub orzeczniczy, take charakter jedno-, dwulub wielostronny oraz zwizany lub wolny. Akt administracyjny moe
by pojmowany, jak si zauwaa, bardzo wsko jako akt konkretny
albo szeroko jako akt konkretny lub abstrakcyjny. Moe on mie charakter wolny lub zwizany. Moe przyznawa prawo lub nakada obowizek. Moe take podlega zmianom i przesta wywoywa skutki
prawne. Wrd aktw administracyjnych wyrnia si, wydawane na
[13]
Recenzje
339
wniosek i podlegajce rozpatrzeniu podczas formalnego postpowania, pozwolenie administracyjne. Wydanie aktu administracyjnego
moe wiza si z: przyznaniem uprawnienia lub nagrody, naoeniem obowizku lub kary. Pozytywnie ocenia si prawne regulowanie
postpowania administracyjnego, formalizujcego czynnoci organu administracji oraz przyznajcego prawa partnerowi administracji
(podmiotowi zewntrznemu). Przedstawia si zaoenia lub rozwizania prawne przyjte w innych pastwach w zakresie postpowania administracyjnego, przede wszystkim: Niemcy, USA, Japonia, Tajwan.
W tej samej czci pracy jest take omawiana problematyka: prawodawstwa administracyjnego, umowy administracyjnej, przymusu
administracyjnego oraz aktw administracyjnych realnych (administracyjnych czynnoci faktycznych). Dostrzegajc szerokie lub wskie
pojmowanie prawodawstwa administracyjnego, wskazuje si na ustawowe uregulowanie dziedziny w Chinach oraz kompetencje prawodawcze (normodawcze) poszczeglnych organw pastwa. Umowa
administracyjna, konkretny i dwustronny akt administracyjny, ktra
dochodzi do skutku po osigniciu porozumienia przez organ administracji i partnera administracji (podmiot zewntrzny) stron, charakteryzuje si nierwnoci praw i obowizkw. Jej celem jest realizacja
interesu publicznego, a przedmiotem stosunek administracyjnoprawny. Przedstawiajc jej rozwj wskazuje si na: umow administracyjn w Niemczech i umow publiczn w USA, moliwo umownego
przeksztacenia stosunku publicznoprawnego na Tajwanie, wykorzystywanie lub zainteresowanie dwustronnymi (umownymi) formami
dziaania administracji w Wielkiej Brytanii, Francji, Japonii i Chinach.
Stwierdzajc brak w Chinach jednolitej regulacji dotyczcej umowy
administracyjnej, zwraca si uwag na umowy odnoszce si do: uytkowania ziemi, zamwie pastwowych, zarzdzania przedsibiorstwami pastwowymi, projektw publicznych, bada naukowych.
Podkrela si zainteresowanie w Chinach administracyjnymi aktami
realnymi (administracyjnymi czynnociami faktycznymi), majcymi
charakter publicznoprawny, wykonujcymi kompetencj administracyjn, nie majcymi na celu wywoywanie skutkw prawnych.
340
Recenzje
[14]
[15]
Recenzje
341
w terminologii mona take dostrzec wpyw prawa anglosaskiego i japoskiego. Lektura pracy moe by interesujca w szczeglnoci jako
wstp do zapoznania si ze struktur i organizacj chiskiej administracji oraz regulacjami w zakresie szeroko rozumianego postpowania administracyjnego.
Marek Brzeski
Waiguo ji Gang-Ao-Tai Xingzheng Susong Zhidu [The Administrative
Litigation System in Foreign Countries and Hongkong, Macao,
Taiwan District], red. Xue Gangling, Peking University Press,
Beijing 2006 (j. chiski), ss. 505.
Przedmiotem omawianej pracy s wybrane systemy administracyjnego postpowania skargowego. Poprzedzona przedmow i krtkim
wstpem praca skada si z 8 czci, przedstawiajc w nastpujcej
kolejnoci wspczesne systemy: Niemiec, Francji, Japonii, Stanw
Zjednoczonych, Wielkiej Brytanii, Hong Kongu, Macao i Tajwanu.
Kada z 8 odrbnych czci zostaa napisana oddzielnie w jzyku
chiskim przez innego autora. Chiski jest take jzykiem przedmowy i wstpu, a take jedynym jzykiem spisu treci i jedynym jzykiem wystpujcym w czciach powiconych Macao i Tajwanowi.
W przypadku Japonii, ktrej terminologia prawnicza w zasadzie jest
zapisywana znakami chiskimi, jzyk japoski mona dostrzec tylko w tytuach prac cytowanych w przypisach. W pozostaych czciach mona znale niemieckie, francuskie i angielskojzyczne
(Stany Zjednoczone, Wielka Brytania, Hong Kong) terminy prawnicze lub nazwy organw, umieszczone w nawiasach obok ich chiskich
odpowiednikw. W przypisach, sporzdzonych oddzielnie dla kadej czci, znajdujemy odesania do najnowszej literatury prawniczej,
wydanej w jzyku chiskim lub jzyku danego krajowego systemu
prawnego. Jzyk chiski jest jzykiem literatury prawniczej cytowanej
w przypisach w czciach powiconych Tajwanowi i Macao (bez wyjtku), a take Hong Kongowi (tylko jedna praca angielskojzyczna).
342
Recenzje
[16]
Hong Kong i Macao obecnie s specjalnymi regionami autonomicznymi Chiskiej Republiki Ludowej. Tak jak w przypadku wielu innych
prac prawniczych wydanych w ostatnich latach w Chinach, przetumaczono chiski tytu pracy na jzyk angielski.
W przedmowie, odnoszc si do zmian zachodzcych podczas
minionych ponad dwudziestu lat w Chiskiej Republice Ludowej
(ChRL), zwraca si uwag na stworzenie stosunkowo kompletnego
prawnego systemu kontroli administracji, obejmujcego systemy dotyczce: odwoania administracyjnego, skargi administracyjnej i odpowiedzialnoci odszkodowawczej pastwa. Natomiast we wstpie,
w ktrym wymieniono autorw poszczeglnych czci pracy, podkrela si szybki rozwj systemw skargi administracyjnej na Zachodzie
w cigu ostatnich 20 lat, podczas gdy dostpne w ChRL materiay ukazuj stan z lat 60/70 XX wieku. Celem pracy zbiorowej, ktrej autorzy
maj za sob dowiadczenie z pracy badawczej w Niemczech, Japonii
i innych krajach, jest z jednej strony przedstawienie nowych i oryginalnych materiaw, a z drugiej pokazanie obcych systemw prawnych
w sposb precyzyjny i kompleksowy.
Prezentacja poszczeglnych krajowych systemw skargowego postpowania administracyjnego rozpoczyna si od zwizego przedstawienia ich aktualnych podstaw prawnych i historycznej ewolucji. Rozdzia
1 dotyczcy systemu japoskiego jest zatytuowany: Historyczna
ewolucja. W pierwszych rozdziaach dotyczcych Niemiec, Macao
i Tajwanu znajdujemy podrozdziay o historycznej ewolucji systemw
administracyjno-skargowych. W przypadku Wielkiej Brytanii pojawia
si zarys historycznego rozwoju systemu kontroli sdowej od XIII wieku. Rys historyczny towarzyszy take przedstawieniu (rozwaaniom
na temat) organizacji sdownictwa i podstaw prawnych rozpatrywania
skarg (spraw) administracyjnych we Francji i w Hong Kongu. W przypadku Hong Kongu, omawiajc prawne podstawy kontroli, nawizano
do ewolucji statusu kolonialnego w ramach systemu prawa stanowionego oraz ewolucji prawa zwyczajowego w Wielkiej Brytanii i na jego
terytorium. W czci powiconej Stanom Zjednoczonym znajdujemy
fragmenty dotyczce zwizkw brytyjskiego i amerykaskiego systemu prawa administracyjnego oraz systemu kontroli sdowej.
[17]
Recenzje
343
344
Recenzje
[18]
[19]
Recenzje
345
Zeszyty Prawnicze
UKSW 10.2 (2010)
SprawozdaniA
348
Sprawozdania
[2]
z faktu, i zaproszenie przyjo tak wielu wybitnych badaczy prawa antycznego w Europie. Powd do radoci, jak podkreli, by tym
wikszy, e ta konferencja bya ju kolejn powicon pamici prof.
H. Kupiszewskiego.
Nastpnie prof. T. Giaro obj przewodnictwo porannej sesji obrad.
Jako pierwsi swoje referaty wygosili ks. prof. Franciszek Longchamps
de Brier z Uniwersytetu Jagielloskiego Introductory Remarks: Law
Faculty versus Law School oraz prof. Gianni Santucci z Universit degli Studi di Trento, zatytuowany Alterit e identit (vere, apparenti,
false) fra diritto romano e diritti moderni.
Oba referaty wzbudziy due zainteresowanie, czego dowodem
by fakt, i natychmiast po ich wygoszeniu nawizaa si dyskusja.
Rozpocz j dr Jakub Urbanik z UW, ktry podnis problem dotyczcy aspektw dydaktycznych w nauczaniu prawa rzymskiego.
Stwierdzi on, e jedn z najwikszych bolczek w rodowiskach akademickich jest znalezienie odpowiedzi na pytanie o cel studiowania
prawa rzymskiego, podobnie jak i innych nauk historycznych. Gos
w dyskusji zabra rwnie prof. Wojciech Dajczak z Uniwersytetu
Adama Mickiewicza w Poznaniu. Wyrazi on przekonanie, e rozwizania wskazanego przez dr J. Urbanika problemu naley szuka
w nowych metodach wykadania prawa rzymskiego. Uzna, i bdem byoby kontynuowanie wykadania tego przedmiotu w sposb,
w jaki czyniono to w XVIII wieku. Trzeba raczej szuka nowych drg
nauczania prawa rzymskiego starajc si uczyni t dziedzin prawa
bardziej atrakcyjn dla studentw. Z tymi opiniami zgodzi si prof.
G. Santucci, ktry jednak wyrazi swoj obaw co do moliwoci stworzenia jednego, uniwersalnego modelu nauczania prawa rzymskiego.
Kolejny referat wygosi prof. Alfons Brge z Ludwig-Maximilians
Universitt w Monachium zatytuowany Synchronische und diachronische Rechtsvergleichung als Instrument zur Gewinnung von
Tiefenschrfe. Tezy
wygoszone przez prelegenta wzbudziy szczeglne zainteresowanie Przewodniczcego. Nawizaa si midzy nimi
ywa dyskusja, po ktrej nastpia przerwa na kaw.
Po przerwie obrady w jzyku francuskim poprowadzia prof. Anna
Pikulska-Radomska z Uniwersytetu dzkiego. Jako pierwszy gos
[3]
Sprawozdania
349
zabra prof. Luigi Garofalo z Universit degli Studi di Padova, ktry wygosi referat zatytuowany I giuristi di Roma antica nellEuropa
del domani. Ostatnie wystpienie przed przerw obiadow naleao do prof. Susanne Hhnchen z Freien Universitt w Berlinie, ktra staraa si odpowiedzie na postawione przez siebie pytanie Das
Nachdenken rmischer Juristen ber Vertragstypen Grundlage fr
ein europisches Vertragsrecht?
Po wysuchaniu wszystkich referatw w sesji porannej Przewod
niczca zaprosia zebranych do wzicia udziau w dyskusji.
Obradom wznowionym w ramach sesji popoudniowej przewodniczy, zwracajc si do zebranych w jzyku niemieckim, prof. W. Dajczak
z UAM. Przewodniczcy zapowiedzia prelegentw, a nastpnie gos
odda prof. Wolfgangowi Ernstowi z Universitt Zrich, ktry wygosi
referat na temat Naturalia negotii: Dispositives Gesetzesrecht rmische Anfnge und neuere Entwicklungen. Po wysuchaniu pierwszego
referatu Przewodniczcy zachci zgromadzonych do zabrania gosu
w dyskusji. Kolejny referat LEdit de Caracalla la mesure de luniversalisme romain nalea do prof. Josepha Mlze-Modrzejewskiego
z Universit Paris-I. W jego zastpstwie referat ten wygosi prof. Adam
ukaszewicz z UW. Ostatnimi prelegentami byli: prof. Jan Dirk Harke
z Juilius-Maximilians Universitt w Wrzburgu, ktry w swoim wystpieniu szuka odpowiedzi na pytanie - Haben di Rmer Rechtswissen
geschaffen? oraz prof. Tomasz Giaro z UW Concluding Remarks:
The Lasting Merits of Roman Jurisprudence.
Po wysuchaniu ostatniego referatu gos zabra prof. A. Brge, ktry podzikowa organizatorom za trud woony w przygotowanie koczcego si Sympozjum.
Ostatnim punktem spotkania by wieczorny koncert przygotowany
przez String Quartet Student of The Fryderyk Chopin University of
Music in Warsaw, ktry odby si w Paacu Tyszkiewiczw i Potockich
na Krakowskim Przedmieciu w Warszawie.
Renata Kamiska
* Uniwersytet Kardynaa Stefana Wyszyskiego.
350
Sprawozdania
[4]
[5]
Sprawozdania
351
352
Sprawozdania
[6]
[7]
Sprawozdania
353
354
Sprawozdania
[8]
Huiling
z
II Universit
di Roma
Tor Vergata zaja si fundacjami dobroczynnymi: I fondi benefici nel diritto romano. Qi Yun
z Uniwersytetu w Xiamen wygosi referat Esegesi di D.45,1,72 pr.
Sul principio della divisibilit della compensazione dell inadempimento delle obbligazioni indivisibili. Na koniec Huang Wenhuang
przedstawi zagadnienie Hypothetical Causation in Tort Law: a Modern
Perspective on Roman Problem, po czym nastpia dyskusja.
Obradom 27 padziernika przewodniczy Profesor Massimiliano
Madio. Referat na temat Due categorie moderne e tre piani dei pensieri romani: il problema causale e astratto di trasferimento della propriet wygosi Lou Aihua z Uniwersytetu w Xiamen. Nastpnie Wang
Na z Uniwersytetu w Xiamen mwia o poczeniu w wystpieniu
zatytuowanym The Principal Thing and the Accessory Thing in Roman
Law. Sesj zakoczya dyskusja. Cao obrad podsumowa Profesor
Xu Guodong wyraajc zadowolenie z przebiegu konferencji. Za
trud woony w organizacj i przyjcie goci wyrazili wdziczno
Massimiliano Madio i Maria Zabocka. Profesor Jan Zabocki zaproponowa zorganizowanie kolejnego spotkania naukowego, zapraszajc
uczestnikw do Warszawy.
Uczestnicy mieli moliwo zwiedzenia przepiknej wyspy
Gulangyu znanej jako Wyspa Fortepianw, buddyjskiej wityni
Nanputuo i ogrodu botanicznego, a take obserwowania ceremonii parzenia herbaty.
Anna Tarwacka
* Uniwersytet Kardynaa Stefana Wyszyskiego.
Zeszyty Prawnicze
UKSW 10.2 (2010)
Krzysztof Szczygielski
Uniwersytet w Biaymstoku
356
Krzysztof Szczygielski
[2]
[3]
357
przedstawiono wedug dziaw: I. Dziea oglne, podrczniki i skrypty; II. Wydawnictwa pomocnicze; III. Historia rde; IV. Ochrona
praw prywatnych; V. Prawo osobowe i czynnoci prawne; VI. Prawo
rodzinne; VII. Prawo rzeczowe; VIII. Zobowizania; IX. Prawo spadkowe; X. Prawo i proces karny; XI. Prawo publiczne; XII. Filozofia
prawa, metodologia i doktryny politycznoprawne; XIII. Znaczenie
prawa rzymskiego; XIV. Ocena dorobku romanistw.
I. Dziea oglne, podrczniki i skrypty
Odzyskanie niepodlegoci przez Pastwo polskie stworzyo nowe
moliwoci dziaania dla uniwersytetw. Niektre z nich dopiero rozpoczynay swoj aktywno na polu dydaktyczno-naukowym. Wraz
z odradzajcymi si, jak i nowo tworzonymi po zakoczeniu wojny
wydziaami prawa, odywa zaczo take prawo rzymskie. Jedn
z najpilniejszych potrzeb byo przygotowanie dla studentw odpowiednich podrcznikw, ktre pozwoliyby na naleyte przygotowanie
si do egzaminu z prawa rzymskiego.
W roku 1919 spod pira znakomitego prawnika Stanisawa Wrb
lewskiego, wyszed w Krakowie drugi tom Zarysu wykadu prawa
rzymskiego. Prawo rzeczowe, ss. 200. Stanowi on kontynuacj wczeniej wydanego pierwszego tomu wspomnianego Zarysu, pt. Historya
stosunkw wewntrznych Rzymu i rde prawa. Losy prawa rzymskiego po mierci Justyniana. Nauki oglne rzymskiego prawa prywatnego4, Krakw 1916, ss. 531. Niestety, wietnie zapowiadajca si prba
kompleksowego opracowania prawa staroytnych Rzymian nie zostaa przez autora doprowadzona do koca.
Pierwszymi publikacjami obejmujcymi caociowy wykad prawa
rzymskiego byy kolejne, pomiertne ju wydania Pandektw, autorstwa Fryderyka Zolla starszego. W 1920 r. nakadem ksigarni Jzefa
Czerneckiego ukazay si w Warszawie-Krakowie: Rzymskie prawo
prywatne (Pandekta), t. I: Historja prawodawstwa rzymskiego. Cz
I: Historja organw prawodawczych w pastwie rzymskiem (w krtRec. R. Kuratw, GSW 44.30/1916, s. 355.
358
Krzysztof Szczygielski
[4]
kiem streszczeniu); Cz II: Historja rde rzymskiego prawa prywatnego, wyd. 4, ss. 143; Rzymskie prawo prywatne (Pandekta), t. II A:
Cz oglna, wyd. 4, ss. 127; Rzymskie prawo prywatne (Pandekta),
t. III A: Prawo rzeczowe, wyd. 4, ss. 102; Rzymskie prawo prywatne
(Pandekta), t. IV A: Zobowizania5, wyd. 2, ss. 105; Rzymskie prawo
prywatne (Pandekta), t. V A: Prawo familijne i spadkowe6, ktre opracowa (s. 1-79) i uzupeni (s. 80-164) Zygmunt Lisowski. Nastpnie,
dziki staraniom Tomasza Sotysika pojawiy si skrty przywoanych
powyej tomw, a mianowicie: t. I: rda rzymskiego prawa prywatnego, Warszawa-Krakw 1922, ss. 16; t. II: Cz oglna, WarszawaKrakw, ss. 74; t. III: Prawo rzeczowe, Warszawa-Krakw 1922,
ss. 64; t. IV: Zobowizania, Warszawa-Krakw 1923, ss. 79. Wszystkie
wydania skrcone wraz z ostatnim, pitym tomem Pandektw ogoszone zostay drukiem w publikacji zatytuowanej: F. Zoll (starszy),
Z. Lisowski, Rzymskie prawo prywatne. Skrt7, opracowa dr T. Soty
sik, Warszawa-Krakw 1923, ss. 332.
Konieczno szybkiego dostarczenia suchaczom studiw prawniczych podrcznikw do prawa rzymskiego spowodowaa, e w wielu
orodkach akademickich korzystano z tumacze prac zagranicznych
autorw. I tak, Franciszek Witkowski dokona przekadu niemieckiego podrcznika Karla von Czyhlarza, Lehrbuch der Institutionem
des rmischen Rechtes, ktry ukaza si w polskim wydaniu jako
Instytucye prawa rzymskiego, wyd. 1, Lww 1920, ss. 410; wyd. 28,
Warszawa 1923, ss. 544. Wsplnym staraniem Rafaa Taubenschlaga
i Wodzimierza Kozubskiego opublikowana zostaa praca Instytucje,
historja i system rzymskiego prawa prywatnego9, Warszawa 1925,
ss. 754. Stanowia ona tumaczenie z 17-go, pomiertnego ju wydania podrcznika Rudolfa Sohma, Institutionen, Geschichte und System
Rec. R. Longchamps de Brier, PPiA 45/1920, s. 312; t. I do IV A.
de
Brier,
[5]
359
11
12
13
360
Krzysztof Szczygielski
[6]
trybucj zajmowali si gwnie sami studenci. Prace te mieciy czasami adnotacje o tym, e zostay przejrzane i s polecane do nauki przez
prowadzcego wykad prawa rzymskiego, chocia zdarzay si take
przypadki wydawania ich bez jakiejkolwiek autoryzacji. Do opracowa tego typy nale:
w orodku krakowskim: Rzymskie prawo familijne. Wedug wykadw Prof. Dr. St. Wrblewskiego (s. 1-88); Rzymskie prawo spadkowe (s. 89-248), Krakw 1918.
w orodku lwowskim: Juliusz Rappaport-Rodkowski, Pandekta:
Zobowizania (Cz oglna i szczegowa), wyd. 215, Lww 1920,
ss. 159; wyd. 3, Lww 1935, ss. 148; Prawo rzeczowe. Wedle stenogramu wykadw uniwersyteckich Prof. dr. Leona Piniskiego wyda
adw. dr. J. Rodkowski, Lww 1927, ss. 319; Prawo rzymskie prywatne: Cz oglna. Wedle stenogramu wykadw Prof. dra Leona
Piniskiego wyda adw. dr. J. Rodkowski, Lww 1928, ss. 389; Prawo
rodzinne rzymskie16. Wedug wykadw Prof. dra Leona Piniskiego,
opracowa W. Osuchowski, Lww 1931; W. Osuchowski, Prawo rzymskie. Prawo rzeczowe17, Lww 1931, ss. 81; Prawo rzymskie, zeszyt I:
Historia rde18, opracowa mgr Adam Wojtunik, Lww 1936, ss. 88;
System prawa rzymskiego: cz. I: Historia rde, opracowali J. L.
i Z. K., Lww 1937, ss. 22; cz. II: Oglna; cz. III: Prawo rzeczowe,
opracowa J. Lewicki, Lww 1936, ss. 52; cz. IV: Zobowizania, opracowa J. Lewicki, Lww 1936, ss. 62; cz. V: Prawo familijne; cz. VI:
Prawo spadkowe, opracowa J. Lewicki, Lww 1937, ss. 59; cz. VII:
Proces cywilny, opracowali J. L. i Z. K., Lww 1937, ss. 15.
Wyd. 1, Lww 1914, ss. 159.
15
Nie podaj liczby stron, gdy nie udao mi si dotrze do tego opracowania.
W bibliografii prac L. Piniskiego sporzdzonej przez W. Osuchowskiego (Ksiga
pamitkowa ku czci Leona Piniskiego, t. II, Lww, s. 446), nie ma informacji
o objtoci tej pracy.
16
18
[7]
361
w orodku warszawskim: Prawo rzymskie. Systematu cz pierwsza wedug wykadu w sem. letnim r. ak. 1919/20, z. 1, Warszawa 1921,
s. 1-168; Prawo rzymskie. Systematu cz. 1a (oglna), z. 2, Warszawa
1921, s. 171-346; Prawo rzymskie. Systematu cz. 2a, z. 2, Warszawa
1921, ss. 232; Prawo rzymskie. Systematu cz. 3a, z. 1, Warszawa
1921 (Prawo spadkowe, ss. 104; Zobowizania, cz. oglna, ss. 72;
Zobowizania cz. szczegowa, ss. 96); Dzieje prawa rzymskiego.
Opracowane przez studentw Wydziau Prawa i Nauk Politycznych,
Warszawa 1921, ss. 339 i kolejne wydanie, Warszawa 1923, ss. 343;
Prawo rzymskie. Systemat. Opracowane wedug wykadw prof.
I. yskowskiego, Warszawa 1923, ss. 767; Prawo rzymskie. Systemat.
Cz. oglna. Opracowano na podstawie wykadw uniwersyteckich
prof. I. Koschembahr-yskowskiego, wyd. 7, Warszawa 1925, s. 1-306
i Prawo rzymskie. Systemat II. Cz szczegowa, Warszawa 1925,
s. 307-767; Prawo rzymskie. Dzieje, wyd. 7, Warszawa 1927, ss. 272;
Prawo rzymskie, t. I: Dzieje, Warszawa 1931, ss. 264; t. II: Systematu
cz oglna, Warszawa 1931, ss. 321; t. III: Systematu cz szczegowa, Warszawa 1931, ss. 484.
w orodku wileskim: Prawo prywatne rzymskie. Skrypt z wykadw Prof. dr. F. Bossowskiego opracowany przez J. Ejnik. Skrypt
sprawdzony i zaaprobowany przez F. Bossowskiego, b.m. (Wilno)
1931, ss. 190; Zobowizania w rzymskiem prawie prywatnem. Wedug
wykadw F. Bossowskiego opracowa J. Wasilewski, Wilno 1933,
ss. 84 i kolejne wydanie pt. Zobowizania. Skrypt rzymskiego prawa
prywatnego, Wilno 1936, ss. 85; Rzymskie prawo spadkowe i familijne. Skrypt wedug wykadw Prof. dr. Fr. Bossowskiego opracowa
I. Lejbenberg, Wilno 1934, ss. 72; Prawo familijne i spadkowe w rzymskiem prawie prywatnem. Z wykadw Prof. dr. Fr. Bossowskiego opracowali Ch. Szejnker i Ch. Sz. Rozenberg, Wilno 1934/1935, ss. 58.
Wybuch II wojny wiatowej przerwa na kilka lat moliwo publikowania na terytorium okupowanej Polski kolejnych prac naukowych.
Odnotowa jednak naley, i poza granicami naszego kraju pojawiay si skrypty z prawa rzymskiego przeznaczone dla studentw polskich pobierajcych nauk w Szwajcarii. W opracowaniu Jerzego
Gawendy ukazay si: Historia rde prawa rzymskiego (Wykady
362
Krzysztof Szczygielski
[8]
20
[9]
363
364
Krzysztof Szczygielski
[10]
[11]
365
wykadw uniwersyteckich wyda, Lww 1928, ss. 74; Proces cywilny rzymski. Repetytorjum wyda, Lww 1928, ss. 52; Instytucje
prawa rzymskiego. Repetytorjum wyda, Lww 1929, ss. 58; Prawo
rzeczowe rzymskie. Repetytorjum wyda, Lww 1929, ss. 107.
Wrd innych wydawnictw pomocniczych wymieni naley: J. L.,
Repetytorjum z prawa rzymskiego, cz I: Dzieje, Warszawa 1924, ss.
46; cz II: Systemat, Warszawa 1925, ss. 83; Krzysztof Grski, 388
pyta egzaminacyjnych z prawa rzymskiego (Bibljoteka Repetytorjw
Prawniczych, t. XIV), Warszawa 1931, ss. 67; Jzef Filichowski22,
Repetytorjum prawa rzymskiego. Dzieje, Warszawa 1933, ss. 56;
Repetytorjum prawa rzymskiego. Systemat, Warszawa 1933, ss. 120;
Repetytorjum z prawa rzymskiego. Dzieje prawa rzymskiego. Cz
oglna systematu. Cz szczegowa systematu. Tablice synoptyczne,
Warszawa 1934, ss. 80. Pomoc dydaktyczn dla studentw przygotowujcych si do zoenia egzaminu stanowi wydawany kilkakrotnie
nakadem Towarzystwa Biblioteki Suchaczy Prawa Uniwersytetu
Jagielloskiego, Pyta z prawa rzymskiego wedle podrcznika Sohma
Indeks systematyczny, wyd. 4, Krakw 1930, ss. 83. Podobne zadanie speniaa praca D. Becka, Indeks pyta do podrcznika Dr Rafaa
Taubenschlaga Prof. Uniw. Jag., Dr Wodzimierza Kozubskiego Prof.
Uniw. J. P. pt. Historia i instytucje rzymskiego prawa prywatnego,
Krakw 1939, ss. 48.
Myl dostarczenia tekstw rdowych modziey pragncej pogbia swoje studia nad prawem rzymskim przywiecaa R. Tauben
schlagowi, ktrego staraniem ukaza si Wybr rde do rzymskiego
prawa prywatnego. Dla uytku seminaryjnego23, Krakw 1931, ss. 95.
Do opracowa o charakterze pomocniczym24 zaliczy naley rwnie wielokrotnie wznawiane prace Franciszka Terlikowskiego: ycie
publiczne, prywatne i umysowe staroytnych Rzymian, wyd. 5, Lww
Na stronie tytuowej mylnie podano nazwisko autora jako Filochowski.
22
366
Krzysztof Szczygielski
[12]
1920, ss. 222; wyd. 6, Lww 1924, ss. 192; wyd. 7, poprawi Mikoaj
Szczerbaski, Lww 1925, ss. 180; niezmieniony przedruk wyd. 7,
Lww 1930, ss. 180; ycie publiczne, prywatne i umysowe staroytnych Grekw, wyd. 5, Lww 1921, ss. 200.
III. Historia rde
Kwestie dotyczce historii rde prawa rzymskiego, ich publikacji
i opracowa oraz wpywu, jaki wywary na ksztatowanie si rnych
systemw prawnych stanowiy przedmiot ywego zainteresowania ze
strony badaczy.
Pomnikami prawnymi staroytnego Wschodu zajmowali si Stanis
aw Estreicher, Najstarsze kodeksy prawne wiata. Kultura prawnicza trzeciego i drugiego tysiclecia przed Chrystusem. (Odczyt
wygoszony na publicznem posiedzeniu Polskiej Akademii Umiejtnoci
13 czerwca 1931 r.), Krakw 1931, ss. 85 i Mojesz Schorr, Pomnik prawa staroasyryjskiego (z XIV w. przed Chr.25), (Archiwum Towarzystwa
Naukowego we Lwowie, dzia II, t. I, z. 6), Lww 1923, s. 323-389;
(streszczenie), Zbir prawa staroasyryjskiego z XIV w. przed Chr.,
STNL 2.1/1922, s. 20-27; Prawo Mojesza na tle porwnawczem
prawodawstw staroytnego Wschodu, Chwila 5/1923 nr 16431663; Kodeks assyryjski, [w:] Ksiga Jubileuszowa ku czci Markusa
Braudego (Pisma Instytutu Nauk Judaistycznych w Warszawie, t. III)
hebr., Warszawa 1931, s. 183-209; Genetyczne i rozwojowe problemy kodeksu Chammurapiego. Cz I., STNL 2.2/1922, s. 100-101;
Problemy genetyczne i porwnawcze prawa staroytnych ludw przednio-azjatyckiego Wschodu, [w:] Pamitnik IV Powszechnego Zjazdu
Historykw Polskich w Poznaniu 6-8 grudnia 1925, t. I: Referaty,
Lww 1925, ss. 2 (brak cigej numeracji stron). M. Schorr zrecenzowa26 take prac M. San Nicol i A. Ungnad, Neubabylonische Rechts
und Verwaltungsurkunden, PPiA 62.1/1937, s. 79-80.
Nota M. Allerhand, PPiA 49.1-3/1924, s. 85.
25
[13]
367
28
368
Krzysztof Szczygielski
[14]
29
[15]
369
370
Krzysztof Szczygielski
[16]
dis, szp. 2389-2392; Lex Iunia de pecuniis repetundis, szp. 2393; Lex
Licinia de ambitu, szp. 2395; Lex Poetelia de ambitu, szp. 2402-2403;
Lex Pompeia de ambitu, szp. 2403-2404; Lex Romana Burgundionum,
szp. 2405-2406; Lex Romana Raetica Curiensis, szp. 2406-2407; Lex
Romana Wisigotorum, szp. 2407-2411; Leges Serviliae de pecuniis repetundis, szp. 2414-2415; Lex Tullia de ambitu, szp. 2416.
Kolejnych kilkadziesit hase odnoszcych si do ustaw opracowanych przez polskiego romanist znalazo si w RE, Supplementband
VII, wydanym w Stuttgarcie w 1940 r. S to: Lex Acilia de intercalando, szp. 378-379; Lex Acilia Rubria, szp. 379; Lex Aebutia nr 2,
szp. 379-382; Lex Aemilia nr 3, szp. 382; lex Antistia, szp. 382; Lex
Antonia nr 1, szp. 382; Lex Aternia Tarpeia, szp. 382; Lex Baebia, szp.
382; Leges de bello indicendo, szp. 383; Lex Canuleia, szp. 383; Lex
Cicereia de sponsu, szp. 383; Lex de clavo pangendo, szp. 383; Lex
Clodia de victoriato, szp. 383-384; Leges Corneliae nr 2, szp. 384;
Leges Corneliae Pompeiae, szp. 384; Lex Crepereia, szp. 384-385;
Lex Curiata, szp. 385; Lex Didia, szp. 385; Lex Fabia, szp. 386-394;
Lex (plebiscitum) de fenore semunciario, szp. 394; Lex Flaminia, szp.
394-395; Lex Furia (leges Furiae), szp. 395; Lex Gabinia, szp. 395396; Lex Helvia, szp. 396; Lex Hirtia de Pompeianis, szp. 396; Lex
Hortensia, szp. 396-397; Leges Iuliae, szp. 397; Lex Iunia, szp. 397398; Lex Laetoria, szp. 398; Lex Licinia, szp. 398-399; Lex Licinia
sumptuaria, szp. 399; Lex Licinia de actione communi dividundo, szp.
399; Lex Lucretia de agro Campano, szp. 399; Lex Lutatia de vi, szp.
399-400; Lex Maenia, szp. 400; Lex Marcia, szp. 400; Lex Marcia
Atinia, szp. 401; Lex Mensia, szp. 401; Lex Minucia, szp. 401; Lex
Mucia, szp. 401; Lex Munatia Aemilia, szp. 401-402; Lex Ovinia, szp.
402; Lex Papia de Vestalium lectione, szp. 402; Lex Papiria, szp. 402;
Lex Petillia, szp. 402; Lex Pinaria Furia de intercalando, szp. 403;
Lex Plaetoria nr 2, szp. 403; Lex Plautia, szp. 403-405; Lex Plotia de
vi, szp. 405; Lex Poetelia Papiria, szp. 405-409; Lex Pompeia, szp.
409-410; Lex Pompeia Licinia, szp. 410; Lex Publicia, szp. 410-411;
Lex Publilia, szp. 411; Lex Roscia, szp. 411; Lex Rutilia, szp. 411; Lex
Sabinia, szp. 411; Lex Scatinia, szp. 411-412; Leges Semproniae, szp.
412-413; Leges Serviliae, szp. 413; Leges Sulpiciae, szp. 413-414; Lex
[17]
371
Titia, szp. 414; Lex Trebonia nr 1, szp. 414; Leges Valeriae, szp. 414415; Lex Valeria Fundania, szp. 415; Leges Valeriae Horatiae, szp.
415-416; Lex Vallia, szp. 416; Lex Vibia (Leges Vibiae), szp. 416.
Kilka hase dotyczcych leges opracowa rwnie we wspomnianej RE R. Taubenschlag. Wszystkie zostay zamieszczone w t. XII
(2), Stuttgart 1925 i s to: Lex Aquilia, szp. 2325-2330; Lex Atilia,
szp. 2330; Lex Claudia, szp. 2340-2341 i Lex Iulia et Titia, szp. 23922393.
Zainteresowania badawcze A. Bergera obejmoway take dziaalno i dorobek rzymskich i bizantyskich prawnikw. W RE zamieci on, poza hasem Iurisconsulti, Supplementband VII, Stuttgart 1940,
szp. 314-315 rwnie szkice biograficzne kilkunastu z nich: Cinna nr 8,
Supplementband III, Stuttgart 1918, szp. 250-251; Laelius nr 17) Laelius
Felix, t. XII (1), Stuttgart 1924, szp. 416; Leo nr 6) Leo Anamarzeus
(Anabarzeus oder Anazarbeus?), t. XII (2), Stuttgart 1925, szp. 1962;
Licinius nr 151) M. Cn. Licinius Rufinus, t. XIII (1), Stuttgart 1926,
szp. 457-458 (wsplnie z Franzem Miltnerem); Tarruntenus Paternus,
t. IV (2) Zweite Reihe, Stuttgart 1932, szp. 2405-2407; Terentius nr 41)
Terentius Clemens, t. V (1) Zweite Reihe, Stuttgart 1934, szp. 650-652;
Neratius nr 15) L. Neratius Priscus, t. XVI (2), Stuttgart 1935, szp.
2549-2551; Nessenius Apollinaris, t. XVII (1), Stuttgart 1936, szp. 6869; Octavenus, t. XVII (2), Stuttgart 1937, szp. 1786-1788; Octavius
nr 59) Octavius Iavolenus, t. XVII (2), Stuttgart 1937, szp. 1830-1848;
Paconius nr 2, t. XVIII (2), Stuttgart 1942, szp. 2124-2125; Pacuvius
Labeo nr 9, t. XVIII (2), Stuttgart 1942, szp. 2176; Pedius nr 3) Sextus
Pedius, t. XIX (1), Stuttgart 1937, szp. 41-42; Pegasus nr 3, t. XIX
(1), Stuttgart 1937, szp. 64-65; Kyrillos nr 8-9, Supplementband VII,
Stuttgart 1940, szp. 337-342; Latinus Largus nr 1 a, Supplementband
VII, Stuttgart 1940, szp. 342; Leontios nr 6-9, Supplementband VII,
Stuttgart 1940, szp. 373-376.
Do innych opracowa A. Bergera dotyczcych wspomnianych powyej kwestii nale: Lytae, RE, t. XIV (1), Stuttgart 1928, szp.
72; One or Two Leontii, legal Scholars in Beirut? A Contribution to
the History of Byzantine legal Science, Byzantion 17/1944-1945,
372
Krzysztof Szczygielski
[18]
32
33
[19]
373
34
35
374
Krzysztof Szczygielski
[20]
[21]
375
36
376
Krzysztof Szczygielski
[22]
Badanie wpyww chrzecijastwa i prawa ydowskiego na ustawodawstwo rzymskie, to temat licznych prac F. Bossowskiego: Wpyw
chrzecijastwa na rozwj prawa rzymskiego, PPiA 50.10-12/1925,
s. 307-317; artyku ten znajduje si take w zeszycie jubileuszowym
PPiA 50/1925, s. 3-13; Wpyw sdownictwa polubownego biskupw na prawo rzymskie, RPW 6/1933, s. 11-42; (streszczenie), Quo
modo multa in iure romano postclassico ad instar praeceptorum, ab
episcopis ex compromisso lites dirimentibus observatorum, innovata
sint, auctoris opinio breviter exponitur, RPW 6/1933, s. 439-446;
Quo modo usu forensi audientiae episcopalis suadente non nulla praecepta ad instar iuris graeci aut hebraici etc. in iure romano recepta
sint exponitur, [w:] Acta Congressus Iuridici Internationalis VII saeculo a Decretalibus Gregorii IX et XIV a Codice Iustiniano promulgatis Romae 12-17 Novembris 1934, t. I, Romae 1935, s. 359-410; Czy
i jak drog prawo ydowskie wywaro wpyw na prawo prywatne
rzymskie?, RPW 10/1939, s. 1-42; (streszczenie), Suntne in iure
Romano, suadente usu forensi audientiae episcopalis, quaedam praecepta ad instar iuris privati hebraici introducta?, RPW 10/1939,
s. 43-76; Roman law and hebrew private law, BIDR 46/1939, s. 354363.
Wpywem prawa rzymskiego na postpowanie przed sdami inkwizycyjnymi zaj si Mariusz Skibniewski, Linfluence du droit romain sur la procdure judiciaire des tribunaux de linquisition, [w:]
La Pologne au VII-e Congrs International des Sciences Historiques
Varsovie 1933, t. I, Varsovie 1933, s. 357-364.
Duym zainteresowaniem badaczy cieszya si problematyka oddziaywania prawa rzymskiego na polskie prawo i kultur prawnicz. W okresie midzywojennym pisali o tym: R. Taubenschlag,
Jakb Przyuski, polski romanista XVI w. (Rozprawy AU Wydziau
Historyczno-Filozoficznego, seria II, t. XXXVI, oglnego zbioru t. 61),
Krakw 1918, s. 232-276; (streszczenie), Jakb Przyuski, polski romanista XVI w., SAU 23.2/1918, s. 3-8; Zur Geschichte der Rezeption
des rmischen Rechts in Polen, ZSS 51/1932, s. 325-326; Il diritto romano nei documenti polacchi medioevali, [w:] Acta Congressus
Iuridici Internationalis VII saeculo a Decretalibus Gregorii IX et XIV
[23]
377
38
39
40
378
Krzysztof Szczygielski
[24]
statutw Kazimierza Wielkiego, SPAU 33.1/1928, s. 5-6; Geneza pozwu pisemnego w redniowiecznym procesie polskim (PAU. Rozprawy
Wydziau Historyczno-Filozoficznego, seria II, t. XLIII, oglnego zbioru t. 68, nr 3), Krakw 1931, s. 324-335; (streszczenie), Geneza pozwu
pisemnego w redniowiecznym procesie polskim, SPAU 36.3/1931,
s. 10; Der Ursprung der schriftlichen Ladung im mittelalterlichen polnischen Prozess., BIAP 1931, s. 57-63; Jeszcze o genezie polskiego pozwu pisemnego (odpowied P. doc. A. Vetulaniemu), Przew.
HP 2/1931, s. 272-293; Polemika, Przew.HP 2/1931, s. 351-353;
Proces kanoniczny w praktyce sdw duchownych polskiego redniowiecza, SPAU 37.5/1932, s. 7-13; La citazione scritta nel processo
polacco medioevale. (Contributo alla recezione del processo romanocanonico in Polonia), SDHI 1.2/1935, s. 307-318; Art. B
[25]
379
43
Por. rec. A. Berger, KV 55/1919, s. 136-142, [z:] G. Draganesco, Die Lehre
vom Besitzerwerb durch Stellvertreter nach rmischem und brgerlichem Recht mit
Bercksichtung des gemeinen und vergleichenden Rechts und mit einem Vorschlag de
lege ferenda, Berlin 1916.
380
Krzysztof Szczygielski
[26]
zobowizania naturalne wedug prawa rzymskiego i kodeksu cywilnego, GSW 46.10/1918, s. 97-99; GSW 46.11/1918, s. 109-112;
Zadatek w prawie rzymskim i kodeksie cywilnym, GSW 47.24/1919,
s. 237-238; GSW 47.25/1919, s. 247-249; GSW 47.26/1919,
s. 254-255; I. Koschembahr-yskowski, W sprawie kodyfikacji naszego prawa cywilnego, TP seria III, 2/1924-1925, s. 1-112; L. Piniski,
O stosunkach prawnych niebronionych skarg44, [w:] Ksiga pamitkowa ku czci Oswalda Balzera, t. II, Lww 1925, s. 189-253; (streszczenie), O stosunkach prawnych niebronionych skarg, STNL
5.2/1925, s. 54-57; Marceli Chlamtacz, Kontrakty realne w prawie
rzymskiem, w teorii cywilistycznej i w projekcie polskiego kodeksu cywilnego45 (Archiwum Towarzystwa Naukowego we Lwowie, dzia II,
t. VIII, z. 1), Lww 1930, s. 1-111; (streszczenie), Kontrakty realne
w prawie rzymskiem, w teorii cywilistycznej i w projekcie polskiego
kodeksu cywilnego, STNL 10.2/1930, s. 68-84; Zagadnienie posikowej porki w prawie rzymskiem i w prawach nowoytnych. Studyum
historyczno-dogmatyczne46 (Archiwum Towarzystwa Naukowego we
Lwowie, dzia II, t. IX, z. 3), Lww 1932, s. 347-433; (streszczenie),
Zagadnienie posikowej porki w prawie rzymskiem i w prawach nowoytnych, STNL 12.2/1932, s. 107-113; F. Bossowski47, Ze studjw
nad najmem i dzieraw. (Szkic do rozprawy dogmatyczno-krytycznej), CPiE 19.7-8/1921, s. 144-160; Romanistische und einheimische Elemente im System des ostpolnischen Zivilrechts, Wilno 1932, ss.
11; Ochrona przeciwko nieuczciwej konkurencji ze stanowiska prawa
porwnawczego oraz prawa rzymskiego, RPEiS 15.3/1935, s. 125133; Das Rmische Recht und die Vergleichende Rechtswissenschaft
44
Rec. R. Longchamps de Brier, PPiA 51.1-3/1926, s. 477-480; F. Zoll
modszy, GSW 54.19/1926, s. 262-263.
45
Rec. F. Bossowski, Jeszcze w sprawie kontraktw realnych, RPEiS 11.3/1931,
s. 267-276.
Por. te Ze studiw nad 367 kod. cyw. austr., art. 2279 i 2280 kod. Nap., tudzie
932-936 kod. cyw. niem. (O wpywie prawa ydowskiego na ochron rzetelnego
obrotu w prawie nowoczesnem), CPiE 19.9-12/1921, s. 64-120.
47
[27]
381
382
Krzysztof Szczygielski
[28]
sdziowskie w prawie grecko-egipskim, CPiE 25.1-12/1927, s. 276278; Zum gerichtlichen Moratorium im rmischen Provinzialrecht,
ZSS 51/1931, s. 403-404; Prawomocno wyrokw w prawie grecko-egipskim, CPiE 32.1-6/1939, s. 111-117.
Do kwestii proceduralnych odnosz si rwnie publikacje F. Bos
sowskiego, A. Bergera i R. Taubenschlaga, ktre wykazane zostay
w dziale VII.
Zagadnienia dotyczce ochrony interdyktalnej stanowiy przez wiele
lat obszar bada Edwarda Gintowta, ktry opublikowa prace: O charakterze rodkw prawnych z tytuu edyktu De interdictis, STNL
12.3/1932, s. 190-196; Valeri Probi iuris notae: R. A. Q. E. I. E.,
[w:] AUP 15/1936, s. 219-236; Czy z przekazanych w Digestach
rozstrzygni konkurencji w obrbie prawa interdyktalnego mona wysnu wniosek o charakterze iudiciorum ex interdicto?, [w:] Ksiga pamitkowa ku czci Leona Piniskiego, t. I, Lww 1936, s. 313-319;
ber den Charakter der Interdikte und der Iudicia ex interdicto, [w:]
Studi in memoria di Aldo Albertoni, t. II: Diritto romano e bizantino,
a cura di Pietro Ciapessoni, Padova 1937, s. 233-297.
Warto take przywoa opracowanie S. Wrblewskiego, Sdy polubowne w historji prawa. Odczyt wygoszony na publicznym posiedzeniu Polskiej Akademii Umiejtnoci dnia 9 czerwca 1928, Krakw
1928, ss. 26, w ktrym autor powica wiele miejsca sdownictwu
w Rzymie. Podobnie jest te w przypadku monografii Bolesawa
Wilanowskiego, Rozwj historyczny procesu kanonicznego, t. I: Proces
kocielny w staroytnoci chrzecijaskiej48 (Rozprawy Wydziau III
Towarzystwa Przyjaci Nauk w Wilnie, t. III), Wilno 1929, ss. 399;
rozdzia VII, p. 10: Przepisy prawa rzymskiego o sdach polubownych
(s. 138-141); p. 21: Sdownictwo w Rzymie (s. 192-219) i szczeglnie
rozdzia VIII: Wpyw prawa rzymskiego na proces kocielny pierwszych wiekw chrzecijastwa (s. 271-377).
48
[29]
383
49
384
Krzysztof Szczygielski
[30]
Zarys historii notariatu w prawie greckim, hellenistycznym i rzymskim przedstawi R. Taubenschlag, Notariat w staroytnoci, Przegld
Notarialny 7.4/1928, s. 341-346.
VI. Prawo rodzinne
Prawu rodzinnemu staroytnego Rzymu powicono kilka wanych monografii, ktre do dnia dzisiejszego stanowi niezwykle
cenne, czasami wrcz unikalne w romanistyce polskiej opracowania poszczeglnych zagadnie. Bez wtpienia do takich prac naley
dzieo H. Insadowskiego, Rzymskie prawo maeskie a chrzecijastwo50, Lublin 1935, ss. 333. Nieco wczeniej lubelski romanista publikowa take fragmenty przywoanej monografii w formie artykuw: Rzymskie prawo maeskie a chrzecijastwo, GS 10/1934,
s. 710-719; dokoczenie GS 11/1934, s. 801-815; GS 12/1934,
s. 883-890 i Quid momenti habuerit christianismus ad ius romanum matrimoniale evolvendum, [w:] Acta Congressus Iuridici Internationalis
VII saeculo a Decretalibus Gregorii IX et XIV a Codice Iustiniano promulgatis Romae 12-17 Novembris 1934, t. II, Romae 1935, s. 37-87.
ydowskiego prawa maeskiego dotyczy praca Benjamina
Schlagera, ydowskie prawo maeskie. Poprzedzi sowem wstpnem
dr Ozjasz Thon, Krakw 1930, ss. 265 oraz artyku M. Allerhanda,
Maestwo kapanw u ydw, [w:] Ksiga pamitkowa ku czci
Wadysawa Abrahama, t. II, Lww 1931, s. 297-307; (streszczenie),
Maestwo kapanw u ydw, STNL 10.2/1930, s. 84-86.
Zagadnienia zwizane z rozwodem w rdach papirusowych analizowa F. Smolka w artykule Akt rozwodowy z Dura-Europos, Eos
38/1937, s. 449-456.
Kilkuletnie badania B. apickiego powicone problematyce wadzy ojcowskiej zaowocoway ukazaniem si dwch prac: Wadza ojcowska w staroytnym Rzymie. Cz I: Czasy krlewskie. Cz II:
[31]
385
53
54
386
Krzysztof Szczygielski
[32]
56
Por. P. Spirwna, Prawo rzeczowe w aciskiej literaturze nieprawniczej od IV
do VII wieku po Chrystusie (niepublikowana rozprawa doktorska), Krakw 1930; rec.
R. Taubenschlag, ZSS 47/1927, s. 439-440, [z:] S. A. Najdenowicz, Die Formel
solemnis et corporalis traditio in den ravennatischen Urkunden des VI u. VII Jh. Und
die traditio corporalis bei Schenkungen inter vivos im rm. Recht des IV-VI Jh., Sofia
1924; nota M. Allerhand, Przew.HP 2/1931, s. 239, [z:] S. Brassloff, Possessio
in den Schriften der rmischen Juristen. Ein Beitrag zur Kenntnis der rmischen
Rechtssprache, Wien und Leipzig 1921.
[33]
387
58
59
60
388
Krzysztof Szczygielski
[34]
RPW 8/1936, s. 41-83; (streszczenie), Protest budowlany i powdztwo zakazowe, RPW 8/1936, s. 84-92; Iuris (ususfructus, servitutis) vindicatio, hereditatis petitio, powdztwo do ochrony wolnoci
rzeczy (streszczenie), RPW 9/1938, s. 1-14; w tym samym numerze
RPW ukaza si artyku De iuris vindicatione, hereditatis petitione,
de rei libertate defendenda, s. 15-144.
O ochronie prawa wasnoci w stosunkach ssiedzkich pisa take
A. Berger, Nuntiatio nr 2, RE, t. XVII (2), Stuttgart 1937, szp. 14741475; Operis novi nuntiatio, RE, t. XVIII (1), Stuttgart 1939, szp.
558-579.
Rne aspekty ochrony nieruchomoci w prawie grecko-egipskim
byy przedmiotem opracowania R. Taubenschlaga, Der Schutz der
Rechtsverhltnisse an Liegenschaften im grko-gyptischen Recht,
ZSS 55/1935, s. 278-288.
Suebnociami w wietle papirusw zaj si R. Taubenschlag, Les
servitudes dans le droit grco-gyptien, BIAP 1923, s. 71-77; (streszczenie), Serwituty w prawie grecko-egipskiem, SPAU 28.6/1923,
s. 7-11; Das Recht auf und in den Papyri, AfP 8/1927,
s. 25-33.
Omwieniu zagadnie zwizanych z prawem zastawu powicona
zostaa monografia Stanisawa Tylbora, Rozwj historyczny zastawu
(pignus) w prawie rzymskiem, Warszawa 1922, ss. 160.
VIII. Zobowizania
Problematyk zwizan z wpywem myli greckiej na ksztatowanie si pojcia winy porusza E. Gintowt, Stopnie winy u Arystotelesa
(Etyka Nikom. V, 10, 1135 b, 11 i n.) a pojcie culpa w prawie
rzymskim, STNL 19.1/1939, s. 31-37; Handlungen met agnoias in
Aristoteles Ethica Nicomachea V, 10, 1135 b, 11ff, Eos 40.1/1939,
s. 70-80.
Julian Bassak przeoy z jzyka niemieckiego prac Adolfa Exnera
Der Begriff der hheren Gewalt (vis Major) im rmischen und heutigen Verkehrsrecht, Wien 1883, ktra w Polsce ukazaa si pod tytuem
[35]
389
Por. te F. Zoll modszy, Prawo pracy w biegu wiekw, RPW 4/1930, s. 250264, gdzie autor powici sporo miejsca prawu rzymskiemu.
61
390
Krzysztof Szczygielski
[36]
62
63
[37]
391
65
392
Krzysztof Szczygielski
[38]
67
[39]
393
Publicznoprawn kar relegacji przedstawi Zdzisaw ZmigryderKonopka, Istota prawna relegacji obywatela rzymskiego, PHist.
33/1936, s. 469-500; La nature juridique de la relgation du citoyen romain, RHD ser.
IV, 18.2/1939, s. 307-347. Spod pira tego autora wyszy te artykuy: Wystpienia wadzy rzymskiej przeciw Bachanaljom
italskim, PHist. 29.1/1930-1931, s. 19-63 i Les Romains et la circoncision des Juifs, Eos 33/1930-1931, s. 334-350.
O pozbawienia wolnoci w prawie grecko-egipskim pisa R. Tau
benschlag, Limprisonement dans le droit grco-gyptien, [w:] Omagiu
Profesorului Constantini Stoicescu pentne 30 anni de invatumant,
Bucuresti 1940, s. 362-368.
Kazimierz Mosing opublikowa prac Prawo staroytnej Grecji
a zagadnienie usiowania przestpstwa, PPiA 62.1/1937, s. 245-258;
dokoczenie PPiA 63.1/1938, s. 1-16, natomiast Stanisaw Pilch
krtki artyku Jak u staroytnych Germanw karano zdrad i wszeteczestwo, [w:] Ksiga pamitkowa ku czci Leona Piniskiego, t. II,
Lww 1936, s. 163-168.
Rzymskim wojskowym prawem karnym interesowa si Tomasz
Rybicki, ktry w artykule Prawo karne wojskowe rzymskie, Woj.PP
7.1/1934, s. 1-13, scharakteryzowa krtko przestpstwa, jakich mogli dopuci si onierze i groce im za to kary. W kolejnym swoim opracowaniu Prawo karne wojskowe rzymskie. Teksty. Digestorum
Liber XLIX, tit. XVI: De re militarii, Woj.PP, 7.2/1934, s. 117-134,
przetumaczy zaczerpnite z Digestw justyniaskich przepisy karne dotyczce wojska. O rzymskim wojskowym prawie karnym pisa
te R. Taubenschlag, Militrstrafrecht, t. XV (2), Stuttgart 1932, szp.
1668-1671.
Zagadnie zwizanych z rzymskim procesem karnym dotyczy artyku R. Taubenschlaga, Proces apostoa Pawa w wietle papyrusw (Rozprawy PAU. Wydzia Historyczno-Filozoficzny, seria II,
t. XXXVII, oglnego zbioru t. 62), Krakw 1921, s. 57-63; (streszczenie), Le procs de laptre Paul en lumire des papyri, BIAP 19191920, I partie, s. 55-59.
Stefan Glaser dokona przekadu pracy Friedricha Doerra, Der
Prozess Jesu in rechtsgeschichtlicher Beleuchtung, Berlin 1920, kt-
394
Krzysztof Szczygielski
[40]
70
[41]
395
396
Krzysztof Szczygielski
[42]
eczno-gospodarcze, PHist. 33/1936, s. 427-468; Narodziny demokracji rzymskiej. Trybunat T. Gracchusa, PHist. 35/1939, s. 50-65;
L. Piotrowicz, Pooenie ludnoci rolniczej w okresie pnego cesarstwa rzymskiego, [w:] Pamitnik VI Powszechnego Zjazdu Historykw
Polskich w Wilnie 17-20 wrzenia 1935 r., t. I: Referaty, Lww 1935,
s. 474-480.
Kwestii ustrojowych dotycz take opracowania73: Mikoaj Kosow
ski, Polityka Rzymian wzgldem narodw podbitych, Warszawa 1918,
ss. 32; Konstanty Chyliski, O powstaniu urzdu cenzorw, [w:]
Pamitnik IV Powszechnego Zjazdu Historykw Polskich w Poznaniu
6-8 grudnia 1925, t. I: Referaty, Lww 1925, ss. 8 (brak cigej numeracji stron); K. Zakrzewski, Upadek ustroju municypalnego w pnem cesarstwie rzymskiem, [w:] Pamitnik IV Powszechnego Zjazdu
Historykw Polskich w Poznaniu 6-8 grudnia 1925, t. I: Referaty, Lww
1925, ss. 20 (brak cigej numeracji stron); La politique Thodosienne,
Eos 30/1927, s. 339-345; Le consistoire imprial du Bas-Empire
Romain, Eos 31/1928, s. 405-417; Cezura midzy staroytnoci
a redniowieczem w wietle historji bizantyskiej, [w:] Pamitnik V
Powszechnego Zjazdu Historykw Polskich w Warszawie 28 listopada
do 4 grudnia 1930 r., t. I: Referaty, Lww 1930, s. 72-104; Kazimierz
Rozenberg, Cyceron o ustroju centurialnym, PHist. 35/1939, s. 66-88.
I. Ostersetzer przedstawi Prawnopolityczne pooenie ydw
aleksandryjskich w epoce rzymskiej, [w:] Ksiga Jubileuszowa ku
czci Markusa Braudego (Pisma Instytutu Nauk Judaistycznych
w Warszawie t. III) hebr., Warszawa 1931, s. 75-122.
Zagadnieniami lecymi na styku prawa i religii zajmowa si
przede wszystkim Mieczysaw Stanisaw Popawski, ogaszajc z tej
tematyki nastpujce prace: Triumf rzymski jako spenienie devotio,
[w:] Charisteria Casimiro de Morawski septuagenario oblata ab amicis, collegis discipulis, Cracoviae 1922, s. 32-50; Bellum Romanum.
Sakralno wojny i prawa rzymskiego74 (Bibljoteka Uniwersytetu
73
Por. te L. Piotrowicz, Plutarch a Appjan. Studia rdowe do historii Rzymu
w epoce rewolucji. Okres I (133-70), (Prace Naukowe Uniwersytetu Poznaskiego.
Sekcja Humanistyczna nr 6), Pozna 1921, ss. 181.
74
[43]
397
398
Krzysztof Szczygielski
[44]
cigej numeracji stron) i T. Waek-Czernecki, Dochd skarbu rzymskiego z prowincyj w I wieku przed Chr., PHist. 35/1939, s. 129142.
H. Markowski opublikowa prac O spisach ludnoci za czasw cesarza Augusta, KK 5.1/1931, s. 13-20.
O zadaniach i kompetencjach urzdnikw75 pisa L. Piotrowicz,
Stanowisko nomarchw w administracji Egiptu w okresie greckorzymskim (Poznaskie Towarzystwo Przyjaci Nauk. Prace Komisji
Historycznej, t. II, z. 4), Pozna 1922, ss. 82.
Ukazyway si take artykuy popularno-naukowe, do ktrych zaliczy naley: Jan Horowski, Stra poarna w staroytnym Rzymie,
Filomata 57/1934, s. 261-264; Maurycy Huczneker, Prawo nadbrzene w staroytnoci, Filomata 65/1934, s. 158-162; Ignacy
Strycharski, Bandytyzm w staroytnym Rzymie, Filomata 84/1936,
s. 101-109.
Ustrojem pastw greckich zajmowali si: Mikoaj Kosowski,
Demokracja grecka, PHum. 1/1922, s. 143-172; M. Kreczmar,
Spoeczestwo i pastwo redniowiecza greckiego, Zamo 1922,
ss. 67; Krtka historia demokracji ateskiej do czasw Temistoklesa
wcznie, Warszawa 1930, ss. 167; K. Zakrzewski, Samorzd miast
Achai Rzymskiej: Arkadya, Messenia, Lakonia, Lww 1925, ss. 125;
T. Waek-Czernecki, Historia ustrojowa grecka, PHist. 28.2/1929,
s. 288-310; Prba charakterystyki demokracji ateskiej, [w:] Pamitnik
V Powszechnego Zjazdu Historykw Polskich w Warszawie 28 listopada do 4 grudnia 1930 r., t. I: Referaty, Lww 1930, s. 56-71; Prba
charakterystyki demokracji greckiej, PHist. 29/1930-1931, s. 76109; S. Witkowski76, Pastwo greckie. Historia ustroju pastw greckich i obraz ustroju Aten i Sparty, Lww 1938, ss. 381.
Por. rec. A. Berger, KV 57/1925, s. 195-202, [z:] F. Oertel, Die Liturgie.
Studien zur ptolemischen und kaiserlichen Verwaltung gyptens, Leipzig 1917.
75
76
Por. te prac Historia Egiptu w epoce Ptolemeuszw. Historia polityczna
(Wydawnictwo Towarzystwa Naukowego we Lwowie, dzia I, t. XIV), Lww 1938,
ss. 303; (streszczenie), Historia Egiptu w epoce Ptolemeuszw. Historia polityczna,
STNL 17.2/1937, s. 129-132; rec. S. Pilch, Eos 39/1938, s. 298-301.
[45]
399
400
Krzysztof Szczygielski
[46]
[47]
401
Por. rec. A. Berger, KV 57/1925, s. 191-195, [z:] U. WillamowitzMoellendorff, Staat und Gesellschaft der Griechen und Rmer bis zum Ausgang des
Mittelalters, Leipzig- Berlin 1923.
78
402
Krzysztof Szczygielski
[48]
81
Por. W sprawie reformy nauki prawa w uniwersytetach polskich, PPiA 44.13/1919, s. 1-14; Nauka uniwersytecka a kolejno studjw w uniwersyteckiej nauce
prawa, Warszawa 1921, ss. 43; Glosy do artykuu o kolejnoci studjw prawa, PPiA
47.1-3/1922, s. 33-59; Dwa wiaty, Krakw 1923, ss. 30.
[49]
403
404
Krzysztof Szczygielski
[50]
[51]
405
Stanisaw Konic, .p. Prof. Leon Petraycki (Wspomnienie pozgonne), GSW 59.22/1931, s. 309-311; por. te, Przemwienie prof.
E. Stan. Rappaporta w imieniu Komisji Kodyfikacyjnej, na pogrzebie .p. prof. Leona Petrayckiego, w. d. 19 maja 1931, GSW
59.21/1931, s. 293 i Przemwienie prof. Wasiutyskiego nad grobem
.p. prof. Petrayckiego w dniu 19 maja 1931 r., GSW 59.24/1931,
s. 336-337.
Drog yciow i twrczo naukow S. Wrblewskiego przypominali: Adolf Liebeskind, .p. Stanisaw Wrblewski, Gos Adwokatw
13/1938, s. 289-294; F. Bossowski, .p. Stanisaw Wrblewski,
RPEiS 19.1/1939, s. 220-222; R. Longchamps de Brier, .p.
S. Wrblewski, PPiA 64.1/1939, s. 102-103; F. Zoll modszy, .p.
Stanisaw Wrblewski, KPP 2.1/1939, s. 7-15; T. miarowski, J. Sas
Wisocki, .p. Stanisaw Wrblewski, WMP 5.1/1939, s. 4-6.
Sporo miejsca powicono Leonowi Piniskiemu. Stanisaw
Witkowski i Roman Longchamps de Brier wydali w 1931 r. we
Lwowie publikacj, Leon Piniski. Z okazji pidziesiciolecia doktoratu. Pierwszy z uczonych przedstawi w niej ycie i dziaalno Leona hr. Piniskiego (s. 3-8), drugi natomiast w opracowaniu
Leon hr. Piniski jako prawnik (s. 8-15), scharakteryzowa dokonania na polu naukowym lwowskiego profesora. Tre wspomnianej pracy ukazaa si take pod tytuem Uroczysto odnowienia dyplomu
doktorskiego Profesora Leona hr. Piniskiego w PPiA 56.1/1931,
s. 84-97. O Piniskim pisa te W. Osuchowski, Le renouvellement du
doctorat du profsseur comte Piniski, Przew.HP 2.1/1931, s. 84-86
i Bibliografia prac Leona Piniskiego (1883-1935), [w:] Ksiga pamitkowa ku czci Leona Piniskiego, t. II, Lww 1936, s. 435-448;
F. Bossowski, Kronika: Dwa jubileusze (Leon hr. Piniski 18851935, Fryderyk Zoll Modszy 1896-1936), RPW 8/1936, s. 358-362;
A. Wojtunik, Leon Piniski w 50-lecie habilitacji, Prawo 13.56/1936, s. 190-191; Uroczysta Akademia dla uczczenia zasug Prof. Dra
Leona hr. Piniskiego, PPiA 61.3/1936, s. 179-189 (bez autora).
Lwowskiego luminarza nauki wspominano rwnie w opracowaniach pomiertnych: Zgon prof. Leona Piniskiego, STNL
18.2/1938, s. 236-237; Prof. hr. Leon Piniski (Przemwienie prof.
406
Krzysztof Szczygielski
[52]
[53]
407
Przedstawiciele nauki polskiej pisali take recenzje z dzie oglnych. W. Osuchowski omwi prac Gli Studi Romani nel Mondo,
vol. III, Roma 1936, PPiA 62/1937, s. 129-130, a Wadysaw Choda
czek Paulys Realenzyklopdie der klassischen Altertumswissenschsft,
Erste Reihe: Bd XIV, XV, XVI; Zweite Reihe: Bd IV, V; Supplementbd.
VI, Eos 38.1/1937, s. 114-119.
Spotkania naukowe relacjonowali: E. Gintowt, Pierwszy midzynarodowy Kongres romanistw, Przew.HP 4.1-4/1934, s. 81-86 i Kongres
midzynarodowy prawa rzymskiego, PK 1.3/1935, s. 190-192;
F. Bossowski, I Midzynarodowy Kongres Prawa Rzymskiego, RPEiS
13/1933, s. 790-795; H. Insadowski, Midzynarodowy Kongres prawny
w Rzymie, GS 10/1934, s. 709-710; R. Taubenschlag, Midzynarodowy
Kongres prawa rzymskiego i kanonicznego w Rzymie z okazji 1400-lecia Corpus iuris civilis a 700-lecia dekretaw Grzegorza IX, RPEiS
15.1/1935, s. 287-289; por. te Midzynarodowy Kongres Prawny powicony prawu kanonicznemu i rzymskiemu, Prawo 11.7/1934,
s. 207-208 (bez autora); J. Manteuffel, Midzynarodowy kongres papyrologw w Monachium, PHist. 31.2/1934, s. 295-298.
Odnotowa trzeba rwnie, i A. Berger wsplnie z Arthurem
A. Schillerem zestawili Bibliography of Anglo-American Studies in
Roman, Greek, and Greco-Egyptian Law and Related Sciences (19391945), Seminar 3/1945, s. 75-94.
Zakoczenie
Podsumowujc osignicia romanistyki polskiej w latach 1918-1945
stwierdzi naley, e ju krtko po odzyskaniu niepodlegoci przystpiono do prowadzenia bada. Jednake w pierwszych latach dorobek
naukowy przedstawia si skromnie. Na taki stan rzeczy zoyo si
wiele przyczyn. Odradzajce si Pastwo polskie nie posiadao wystarczajcych rodkw finansowych, ktre mogyby zosta przeznaczone
na rozwj nauki. Prawem rzymskim zajmowao si profesjonalnie niewielu uczonych. W niektrych orodkach akademickich katedr prawa
rzymskiego reprezentowa jedynie profesor, gdy nie byo moliwoci
408
Krzysztof Szczygielski
[54]
[55]
409
410
Krzysztof Szczygielski
[56]
[57]
411