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Introduccin
Desde que la nocin contenido constitucionalmente protegido fue incluida en el Cdigo Procesal Constitucional se ha discutido bastante sobre
su significado y el Tribunal Constitucional ha emitido copiosa jurisprudencia
sobre esta. No obstante, el tema dista de estar claro y existen pocos estudios
enjundiosos sobre cmo determinar ese contenido.
Volviendo con el Cdigo Procesal Constitucional, este seala que las demandas de tutela de derechos fundamentales son improcedentes si no se refieren al mbito o contenido constitucionalmente protegido del derecho invocado. Siendo as, es claro que estamos ante un asunto de principal importancia: una mala comprensin de este contenido por parte de demandantes,
*
abogados o jueces constitucionales podra acarrear la desproteccin de derechos consagrados al mximo nivel, ya que las demandas deficientemente
planteadas o incorrectamente entendidas seran rechazadas de plano por improcedentes.
Ante esa posibilidad, en este trabajo nos proponemos presentar el verdadero sentido por el cual se incorpor la mencionada causal de improcedencia, qu exige realmente de los demandantes, e incluso cul es el anlisis
que corresponde realizar a los operadores judiciales a efectos de evaluar
la procedencia de demandas de tutela de derechos constitucionales, en especial demandas de amparo1.
A efectos de desarrollar lo anterior, este estudio constar de siete
acpites. En el primero expondremos la finalidad de que haya incluido esta
nocin en el Cdigo Procesal Constitucional; seguidamente, explicaremos
la importancia de que esta y otras causales de improcedencia sean correctamente interpretadas, considerando que se trata de limitaciones para acceder
a la justicia constitucional. El tercer apartado estar dedicado a diferenciar la
nocin contenido constitucionalmente protegido de otra bastante difundida,
la de contenido esencial de los derechos fundamentales; mientras que los
acpites cuarto y quinto estarn referidos a la correcta comprensin del contenido constitucionalmente protegido y su sustento constitucional directo
(tambin una exigencia del Cdigo) a partir de una concepcin analtica sobre
los derechos fundamentales. En el sexto acpite daremos cuenta de la ms
importante jurisprudencia del Tribunal Constitucional sobre esta materia; en
el stimo apartado nos permitiremos reiterar nuestra propuesta de pautas o
pasos para reconocer este contenido protegido al momento de evaluar la procedencia de demandas constitucionales; y, por ltimo, en el octavo, a modo de
digresin, haremos una propuesta sobre cmo debera regularse esta causal.
Salvo que se indique lo contrario, en adelante nos referiremos a la ausencia de contenido constitucionalmente protegido como causal de improcedencia para las demandas de amparo. Asimismo,
a efectos de simplificar la redaccin, cuando nos refiramos a procesos constitucionales haremos
referencia a los procesos constitucionales de tutela de derechos o procesos constitucionales
de la libertad, es decir, al hbeas corpus, amparo y hbeas data. El cumplimento, aunque el
Cdigo Procesal Constitucional seale que se le aplica esta causal (artculo 5.1 del Cdigo), es
un proceso que no protege derechos fundamentales, por lo que no sera obligatorio aludir al contenido protegido de un derecho invocado en la demanda.
Estas disposiciones surgieron como consecuencia del reclamo generalizado de que los procesos constitucionales y especialmente el amparo
estaban siendo distorsionados por su mal uso, pues a esa va se llevaban
asuntos de relevancia legal e incluso negocial (contractual y otros), pervirtiendo as su carcter urgente y dedicado exclusivamente a la proteccin de
derechos fundamentales. Se evidenci as una inflacin procesal, producto
de la indebida amparizacin de causas ordinarias, lo que ocasion que en
la prctica el volumen de casos deformara el carcter supuestamente clere
y perentorio del amparo.
En este sentido, con relacin a la incorporacin de esta causal de improcedencia, los autores del Cdigo Procesal Constitucional2 explicaron que:
Se trata () de circunscribir el amparo a su condicin de proceso constitucional estrictamente referido a la proteccin de derechos constitucionales; y de proceso excepcional, distinto a los procesos judiciales ordinarios o especiales de otra ndole.
Ahora bien, debe tenerse en cuenta que este requisito de referirse al contenido constitucionalmente protegido del derecho invocado en la demanda
no era en realidad una nueva exigencia, pues desde antes del Cdigo los
2 ABAD YUPANQUI, Samuel y otros. Cdigo Procesal Constitucional. Estudio introductorio, Exposicin de motivos, dictmenes e ndice analtico. Segunda edicin actualizada, Palestra, Lima,
2005, p. 70.
Cfr. BOREA ODRA, Alberto. La evolucin de las garantas constitucionales. Grijley, Lima, 1996,
pp. 51-52; RODRGUEZ SANTANDER, Roger. Amparo y residualidad. Las interpretaciones (subjetiva y objetiva) del artculo 5.2 del Cdigo Procesal Constitucional peruano. En: Justicia Constitucional. Ao I, N2, agosto-diciembre de 2005, pp. 98-99.
En efecto, durante los aos siguientes a la vigencia del Cdigo, algunos autores consideraron
que con esta nocin el legislador se aproxim a sus planteamientos sobre el contenido nico de
los derechos constitucionales (Luis Castillo, Clementina Rodrguez); otros, siguiendo sus concepciones sobre el contenido iusfundamental, asimilaron la nocin de contenido constitucionalmente
protegido con la de contenido esencial (Carlos Mesa); finalmente, un grupo equipar estas nociones, siguiendo la jurisprudencia del Tribunal Constitucional sobre la materia (v. gr. Eduardo
Luna, Victorhugo Montoya, Eloy Espinosa-Saldaa).
STC Exp. N1417-2005-AA/TC, f. j. 21, resaltado nuestro. Es ms, como fue bastante divulgado
entonces, el Tribunal sigui postulados del profesor espaol Manuel Medina Guerrero, quien en
un texto bastante difundido en nuestro medio hizo referencia a la expresin contenido constitucionalmente protegido, compuesto por un contenido esencial de los derechos, uno no esencial
y otro adicional.
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En suma, aunque inicialmente con la nocin de contenido constitucionalmente protegido se busc limitar la procedencia del amparo debido a
su uso abusivo e impropio, esta termin involucrndose en un debate sobre
el contenido de los derechos, con lo cual finalmente la tendencia fue a considerar al mencionado contenido protegido como el contenido esencial de
los derechos (desde una perspectiva conflictivista), o simplemente como el
contenido de estos (desde una posicin no conflictivista de los derechos
fundamentales). Esto, como explicaremos luego (en el acpite III), resulta
errneo.
Ahora bien, independientemente de esta confusin, es necesario mencionar que aunque resulta atendible limitar la admisin de procesos constitucionales para contrarrestar la inflacin de demandas constitucionales, y especialmente la amparizacin de las causas, no deja de generar cierta perplejidad el que a travs de causales de improcedencia es decir, restringiendo
el acceso a la justicia constitucional se pretenda, precisamente, mejorar la
tutela de los derechos fundamentales. A esta aparente contradiccin nos referiremos seguidamente.
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la sobrecarga de los jueces; problema grave que ni es nuevo ni es local. Efectivamente, hace ms de diez aos se constataba que la justicia constitucional
alemana, concretamente el Tribunal Constitucional Federal, sufra una severa
sobrecarga de trabajo, hasta el extremo de suponer una amenaza para su
propia capacidad operativa9, destacndose que la jurisdiccin constitucional
constitua un bien escaso y, como tal, deba ser racionalizado10. En trminos
similares esta problemtica se plante tambin en Espaa11.
Siendo as, es claro que al configurarse y desarrollarse las causales de
improcedencia ser necesario tanto evitar la proliferacin excesiva y hasta
abusiva de demandas constitucionales, como no contravenir los derechos
fundamentales involucrados. Esto, bsicamente, implica: para el legislador,
acreditar la legitimidad constitucional y proporcionalidad de las causales de
improcedencia que incorpora; y para los jueces constitucionales en especial,
el Tribunal Constitucional no desarrollar jurisprudencialmente las causales
de improcedencia como si contara con absoluta discrecionalidad, teniendo
en cuenta adems que la Constitucin prev una reserva de ley orgnica
respecto a la regulacin de los procesos constitucionales12, por lo que tales
causales debern ser instituidas prima facie a travs de esa fuente legal13.
En este contexto, vale la pena preguntarnos: los artculos 5.1 y 38 del
Cdigo Procesal Constitucional restringen de manera excesiva el acceso a
la justicia constitucional? Desde nuestra perspectiva, en la medida que la referencia al contenido constitucionalmente protegido no incorpora una nueva
causal, sino ms bien explicita el mandato constitucional de que algunos
procesos constitucionales solo cautelan derechos de rango constitucional, no
existira mayor cuestionamiento a su incorporacin; por el contrario, ayudara
WIELAND, Joachim. El Bundesverfassungsgericht en la encrucijada. En: Teora y realidad constitucional. N4, segundo semestre, UNED, 1999, p. 127. El autor alude a la afirmacin del ministro de justicia Schmidt-Jortzig, luego de presentado el informe de la Comisin para el estudio
de medidas de descongestin del Tribunal Constitucional Federal alemn (Bundesverfassungsgericht) en 1998.
10 WAHL, Rainer y WIELAND, Joachim. La justicia constitucional como bien escaso: el acceso al
Bundesverfassugsgericht. En: Revista Espaola de Derecho Constitucional. Ao 17, N51, p. 11 y ss.
11 LPEZ PIETSCH, Pablo. Objetivar el recurso de amparo: las recomendaciones de la comisin
Benda y el debate espaol. En: Revista Espaola de Derecho Constitucional. Ao 18, N53,
mayo-agosto de 1998, pp. 115-151.
12 Constitucin Poltica del Per
Artculo 200.- Son garantas constitucionales ()
Una ley orgnica regula el ejercicio de estas garantas y los efectos de la declaracin de
inconstitucionalidad o ilegalidad de las normas. ()
13 No obstante ello, el Tribunal Constitucional a travs de sus resoluciones ha recurrido a diversas
estrategias de poltica jurisdiccional con la finalidad de restringir el acceso de casos a su sede (en
uso de su autonoma procesal); as, por ejemplo, ha establecido pautas vinculantes para circunscribir la procedencia de los procesos de amparo y de cumplimiento; ha delimitado el contenido protegido de ciertos derechos as como fijado requisitos adicionales para la procedencia del recurso
de agravio constitucional.
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14 En esta medida, ayuda a contrarrestar la amparizacin. No obstante esto algunos autores, como
Raffo Velsquez, sealan que esta causal de improcedencia (o condicin de la accin) no sirve
para evitar la amparizacin de las causas sino incluso la favorece (lo que, adems, sera econmicamente eficiente). Si bien Velsquez coincide con lo que hemos explicado de manera expresa
varias veces (que el artculo 5.1 del Cdigo establece una causal de improcedencia y no exige un
anlisis sobre el fondo), falla en establecer qu es finalmente el contenido directamente constitucional de un derecho y, por ende, que es lo que analtica y constitucionalmente corresponde ser
tutelado a travs del amparo (y, en general, de procesos de tutela de derechos constitucionales).
Al respecto, la amparizacin puede ser econmicamente eficiente no pretendemos realizar tal
anlisis, pero incorrecta en trminos jurdico-constitucionales. Cfr. VELSQUEZ MELNDEZ,
Raffo. Contenido constitucionalmente protegido del Derecho y amparizacin de causas. En:
Gaceta Constitucional. Tomo 9, Gaceta Jurdica, Lima, setiembre de 2008, p. 459 y ss.
15 Por ejemplo, el Tribunal Constitucional ha sealado que en abstracto existen mbitos del derecho
a la pensin que no pueden ser protegidos a travs del amparo atendiendo a su cuanta (STC Exp.
N1417-2005-PA/TC, f. j. 37,c, recientemente STC Exp. N00525-2011-PA/TC), que los insultos
no forman parte de la libertad de expresin y no cuentan con proteccin constitucional (STC Exp.
N1417-2005-PA/TC, f. j. 27,a), o que la posesin en ningn caso puede ser tutelada va amparo
(STC Exp. N3773-2004-PA/TC, f. j. 2,c). Tales criterios pueden terminar distorsionando la causal
de improcedencia que venimos analizando. En efecto, bien visto, el contenido de un derecho no
depende de la cantidad, valor o tamao (cuanta) de su objeto; la calidad de insulto de una expresin es algo que debe determinarse de manera casustica y, por lo tanto, no puede hacerse
una exclusin general al respecto; y la posesin puede ser una manifestacin del derecho (constitucional) de propiedad y, en tal caso, valdra la pena su tutela, al formar parte de un derecho garantizado (ergo, no cabe una exclusin general de proteccin va amparo).
16 Cfr. lo que hemos indicado sobre esta bienintencionada postura en Contenido constitucionalmente
protegido y sustento constitucional directo de los derechos protegidos a travs de los procesos
constitucionales. En: Gaceta Constitucional. Tomo 12, Gaceta Jurdica, Lima, diciembre de 2008,
p. 20.
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apartados, cuando expliquemos qu debe entenderse por contenido protegido y sustento constitucional de los derechos fundamentales.
IV. El contenido constitucionalmente protegido como contenido inicialmente protegido por un derecho fundamental
Como se ha sealado bien, en trminos jurdicos, un derecho constitucional significa y vale su contenido19. No obstante, qu puede ser el contenido de un derecho no es algo libre de polmica ni cuenta un solo significado. Por ejemplo, en lo que respecta a los procesos constitucionales,
podemos referirnos a dos momentos vinculados al contenido de los derechos: uno primero, al analizarse la procedencia de la demanda, en el que
el juez determina si el demandante hizo referencia al contenido constitucionalmente protegido de los derechos invocados; y uno ltimo, cuando el
juez sentencia el fondo del caso y determina si se produjo o no intervenciones
legtimas en el contenido de los derechos y, por ende, si estos fueron indebidamente afectados.
Sobre esto ltimo, precisamente, la teora analtica o estructural de los
derechos fundamentales da cuenta de esos mismos dos mbitos o contenidos
garantizados. A la luz de esta, en el primer caso (referido al contenido constitucionalmente protegido) estaramos ante un mbito inicialmente protegido
o garantizado prima facie por disposiciones que reconocen derechos fundamentales, mientras que en el segundo ante un contenido definitivo del
derecho. Esta identidad o relacin entre las referidas nociones es la que defenderemos y explicaremos en adelante.
Empecemos sealando que en la doctrina no es muy frecuente el uso
del trmino contenido constitucionalmente protegido, tal cual. Uno de los
pocos que ha utilizado esta expresin es el profesor espaol Manuel Medina
Guerrero. Como sealamos antes (supra, acpite I, nota 5), el Tribunal Constitucional utiliz en alguna oportunidad una cita de este autor para fundamentar
que el contenido constitucionalmente protegido de un derecho se encuentra
vinculado a la nocin del contenido esencial20. Sin embargo, revisando
mejor la obra del referido autor, vemos que este concibe expresamente que
el contenido constitucionalmente protegido de los derechos fundamentales
se halla integrado por un haz de garantas, facultades y posibilidades de
19 CASTILLO CRDOVA, Luis. Pautas para la determinacin del contenido constitucional de los derechos fundamentales. En: Actualidad Jurdica. Tomo 139, Gaceta Jurdica, Lima, junio de 2005,
p. 144 y ss.
20 En el conocido caso Manuel Anicama, STC Exp. N1417-2005-PA/TC, f. j. 20. Por cierto, el
Tribunal se bas en lo que Medina sostuvo a pie de pgina; cfr. MEDINA GUERRERO, Manuel.
La vinculacin negativa del legislador a los derechos fundamentales. McGraw-Hill, Madrid, 1996,
p. 41, nota 41.
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un derecho fundamental equivale a afirmar que se encuentra en una posicin jurdica de derecho fundamental.
Ahora bien, estas posiciones de derecho fundamental solo plantean un
mbito normativo inicialmente protegido, con prescindencia de las restricciones y limitaciones (rectius intervenciones: impedimentos, afectaciones,
eliminaciones) existentes. As, cuando uno se refiere al contenido garantizado inicialmente por un derecho fundamental, alude a todo su contenido
(en este sentido es un derecho fundamental como un todo), sobre el cual recaeran luego posibles intervenciones.
EJEMPLO DE RELACIONES ENTRE DISPOSICIN, NORMAS Y POSICIONES IUSFUNDAMENTALES
Disposicin de derecho
fundamental
Normas de derecho
fundamental adscritas
Respecto de cada norma iusfundamental, y atendiendo a las circunstancias concretas, puede estaN2: Cada persona tiene la fa- blecerse diversas estructuras o posiciones iusfuncultad de decidir sobre con- damentales.
tinuar o no con su propia vida
(derecho a disponer de la As, T puede ser todo ser humano; O puede ser
cualquier agente pblico o privado, incluso toda
propia vida).
persona natural o jurdica; M son los mandatos de
N3: Toda vida debe ser vivida deberes que tiene O respecto a T (a saber, dejar vivir,
de manera digna, satisfa- dejar disponer de la propia vida y asegurar condiciendo condiciones bsicas ciones dignas de vida).
de vida (derecho a una vida
De esta forma, cada norma iusfundamental puede ser
digna).
concretada a travs de un conjunto casi infinito de posibilidades. Ejemplos de posiciones seran:
(De N1) Los agentes de polica X e Y no pueden privar
arbitrariamente de su vida al ciudadano Z durante su
arresto y detencin.
(De N2) El hospital A no puede obligar a su paciente
B a seguir un tratamiento mdico, a pesar que esta
decisin, libremente tomada, lo conduzca inevitablemente a la muerte.
(De N3) El Estado P tiene que hacer los mximos
esfuerzos para que Q, quien vive en condicin de
extrema pobreza, tenga una vida decorosa, brindndole servicios y oportunidades que hoy no tiene.
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Disposicin
derecho a la
vida
N2:
Derecho a disponer
de la propia vida
N3:
Derecho a una
vida digna
Normas
iusfundamentales
Adems del referido contenido inicialmente protegido existir un contenido definitivo del derecho, que se obtiene luego de determinadas las intervenciones vlidas en el mbito prima facie protegido del derecho. Esto,
como ha explicado abundantemente la doctrina y jurisprudencia mayoritaria,
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se determina tras realizar el examen de proporcionalidad27. Con ello, el contenido definitivo solo podr hallarse teniendo en cuenta los diversos bienes
constitucionales en juego, as como las circunstancias especficas del caso,
anlisis que, desde luego, no podra realizarse al inicio, sino solo al final del
proceso.
Tras la mencionada evaluacin de los bienes en juego a travs del
examen de proporcionalidad, quedara verificado si la intervencin al derecho
fue constitucionalmente legtima, es decir, si se encontraba justificada de
acuerdo con las exigencias de la Constitucin, hallndose as las posiciones
definitivas de derecho fundamental que equivaldra al contenido esencial
de los derechos, pudindose luego de ello emitir una decisin sobre el fondo
de la demanda28.
Entonces, haciendo un recuento sobre esta causal de improcedencia,
cuando se hace referencia al contenido protegido de un derecho que se titulariza y se alega afectado o amenazado, se alude a su mbito inicialmente protegido, esto es, a las normas y posiciones iusfundamentales amparadas por
disposiciones iusfundamentales (haz de normas y posiciones de derecho
constitucional), antes de considerar cualquier intervencin.
Siendo as, conforme lo explicado, la nocin de contenido constitucionalmente protegido equivale a otras utilizadas por la doctrina, como las
de posicin iusfundamental prima facie protegida29, mbito o supuesto de
27 No podramos explayarnos ac sobre el principio y test de proporcionalidad como parmetro
para evaluar la legitimidad de intervenciones en derechos fundamentales. Sin embargo, hemos
abordado este tema de manera sencilla en nuestra Gua terico-prctica para utilizar los criterios
interpretativos del Tribunal Constitucional. Gaceta Jurdica, Lima, 2011, p. 172 y ss.
28 Es necesario mencionar que la distincin entre contenido prima facie y contenido definitivo no
es la nica establecida por la doctrina y, por ende, no es la nica que podra utilizarse a efectos
de dotar de significado a la expresin contenido constitucionalmente protegido. Al respecto,
tambin se distingue entre, de una parte, el mbito vital, mbito material, objeto, supuesto
de hecho del derecho, y de otra, el contenido o mbito jurdicamente protegido del derecho;
el primero referido a la actividad, atributo o prestacin al que de modo general alude el derecho;
mientras que el segundo al especfico mbito merecedor de tutela jurdica, es decir, al que se
ejerce de manera legtima y no puede ser afectado. Para quienes defienden estas tesis, lo primero
podra equipararse al contenido constitucionalmente protegido y lo segundo a lo que el juez
constitucional determinar al resolver el caso que tiene ante s.
Por cierto, la perspectiva que defendemos parte de una concepcin amplia del mbito protegido
por el derecho (que admite que es posible su intervencin), mientras que lo mencionado en el
prrafo anterior est vinculado concepciones estrechas sobre el mbito protegido (que considera
que los derechos no pueden ser limitados por otros bienes, sino solo delimitados para hallar su
contenido realmente garantizado). Asimismo, nuestra posicin asume una postura conflictivista
sobre los derechos, segn la cual las normas iusfundamentales pueden colisionar entre s
y que, para hallar el derecho que prevalece a efectos del caso concreto, puede emplearse el
examen de proporcionalidad; por su parte, la otra concepcin se encuentra vinculada a posturas
no conflictivistas, que sostienen que las colisiones iusfundamentales son solo aparentes,
pues en realidad uno de los derechos est siendo correctamente ejercido mientras el otro no,
correspondiendo entonces determinar el contenido realmente protegido por ambos para resolver
el supuesto conflicto.
29 ALEXY, Robert. Teora de los derechos fundamentales. Segunda edicin, Centro de Estudios
Polticos y Constitucionales, Madrid, 2008, p. 239 y ss.
20
hecho30 protegido por el derecho. Por nuestra parte, hemos venido denominndole preferentemente pues resulta explicativo acerca de su alcance
mbito prima facie protegido o contenido inicialmente protegido del
derecho fundamental.
30 CASAL, Jess Mara. Deslindar o restringir? El debate sobre el alcance del mbito protegido
del derecho fundamental en Alemania. En: Revista Espaola de Derecho Constitucional. Ao 28,
N82, 2008, p. 83 y ss.
31 La Constitucin, entendida como orden marco, contiene ciertos mandatos y prohibiciones. Dentro
de este marco se desenvuelve la discrecionalidad de los poderes estatales (y, en especial, al legislador) para tomar decisiones polticas y optar por valoraciones diversas. Se trata, pues, de decisiones por ejemplo, regulaciones sobre derechos subjetivos conformes a los mandatos de la
Constitucin (y, en ese sentido, constitucionales). Cfr. ALEXY, Robert. Eplogo a la Teora de los
derechos fundamentales. En: Revista Espaola de Derecho Constitucional. Ao 22, N66, setiembre-diciembre de 2002, p. 18 y ss.
32 BERNAL PULIDO, Carlos. Ob. cit., pp. 114-115.
33 Ibdem, p. 116.
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44 STC Exps. Ns2727-2002-AA/TC, f. j. 5; 2302-2003-AA/TC, f. j. 13; 0004-2004-AI/TC y otros (acumulados), f. j. 19; STC Exp. N1941-2002-AA/TC, f. j. 5.
45 Cfr. STC Exps. Ns410-2002-AA/TC, f. j. 8; 0825-2003-AA/TC, f. j. 3; 0010-2002-AI/TC, f. j. 165;
1594-2003-HC/TC, f. j. 19; 0017-2003-AI/TC, f. j. 102; 0019-2005-PI/TC, f. j. 27.
46 STC Exps. Ns0858-2003-AA/TC, f. j. 12; 0976-2001-AA/TC, f. j. 7; 2488-2002-HC/TC, f. j. 15;
010-2001-AI/TC, f. j. 10 y ss.; 010-2002-AI/TC, f. j. 122; 2974-2003-AA/TC, f. j. 2; 0866-2000-AA/
TC, f. j. 2.
47 STC Exps. Ns0825-2003-AA/TC, f. j. 6; 1934-2003-HC/TC; 1219-2003-HD/TC; 1797-2002-HD/
TC; 015-2001-AI/TC; 1323-2002 HC/TC, f. j. 2; 0018-2001-AI/TC, f. j. 11.
48 STC Exp. N2050-2002-AA/TC, f. j. 22.
24
de origen legal49. Adems, indic que todo mbito constitucionalmente protegido de un derecho fundamental se reconduce en mayor o menor grado a
su contenido esencial50.
Fuera de ello que hemos indicado antes, el Tribunal realiz precisiones
sobre las pretensiones que pueden ser tuteladas en los procesos constitucionales. Estas, seal, se encuentran condicionadas, cuando menos, a las
siguientes exigencias:
a) A que dicha pretensin sea vlida, o, dicho de otro modo, a que sea consecuencia de un sentido interpretativo (norma) que sea vlidamente atribuible a la disposicin constitucional que reconoce un derecho. ()
b) A que en los casos de pretensiones vlidas, estas deriven directamente
del contenido esencial de un derecho protegido por una disposicin constitucional. En otras palabras, una demanda planteada en un proceso constitucional de la libertad, resultar procedente toda vez que la proteccin de
la esfera subjetiva que se aduzca violada pertenezca al contenido esencial
del derecho fundamental o tenga una relacin directa con l (...)51.
Como se aprecia, el Tribunal considera que las pretensiones de demandas constitucionales merecen tutela si (1) estn vinculadas a normas iusfundamentales vlidas (es decir, si cuentan con un sentido interpretativo adscribible vlidamente a una disposicin de derecho fundamental) y (2) si pertenecen directamente al contenido esencial del derecho constitucional.
Con respecto a lo primero, como hemos venido explicando, estamos completamente de acuerdo. El contenido constitucional de un derecho implica la
adscripcin interpretativa de significados a una disposicin de derecho fundamental. Respecto a lo segundo, como tambin hemos sealado, discrepamos
abiertamente: resulta excesivo para el juez y para el demandante exigir al
inicio del proceso es decir, al examinar la procedencia de la demanda que
se verifique que el derecho invocado est directamente relacionado al contenido esencial del derecho, pues la determinacin de este contenido (definitivo) solo se obtendr al final del proceso (obtenindose con ello una decisin sobre el fondo de lo demandado). Exigir al juez conocer el contenido
esencial en la fase de admisin de la demanda no solo sera contrario al
derecho de acceso a la justicia constitucional, sino incluso pondra en riesgo
la correcta actividad interpretativa del juez (promovindose que adelanto su
opinin sobre el fondo de la demanda).
49 En el mismo sentido, indic que: Existen determinados derechos de origen internacional, legal,
consuetudinario, administrativo, contractual, etc., que carecen de fundamento constitucional
directo, y que, consecuentemente, no son susceptibles de ser protegidos a travs del proceso de
amparo (STC Exp. N1417-2005-PA/TC, f. j. 9).
50 STC Exp. N1417-2005-PA/TC, f. j. 9.
51 Ibdem, f. j. 27.
25
[C]omo sucede con todos los procesos de tutela de derechos fundamentales, el anlisis de la violacin del derecho cuya tutela se solicita
pasa siempre por la identificacin del acto lesivo denunciado, lo que a
su vez permite establecer la obligacin o no por parte del emplazado
con la demanda. As, en todo proceso constitucional siempre se trata de
establecer una relacin entre un titular de un derecho fundamental, un
obligado o emplazado con la demanda y un objeto de la obligacin, que
generalmente est contenido en el petitorio.
26
La cuestin relativa al objeto de la demanda u obligacin de derecho fundamental que se pretende hace referencia a una situacin fctica. La
obligacin general es, desde luego, el respetar o garantizar la efectiva vigencia de todos los derechos, por lo tanto, aqu no se tata de esta obligacin general sino de la puesta en evidencia de la violacin o amenaza
de violacin. Se trata, por lo tanto, de argumentos referidos a hechos o
situaciones fcticas que permitan establecer de manera indubitable que
tales hechos u omisiones constituyen una violacin del mandato u obligacin que impone un derecho fundamental a todos los poderes pblicos
y tambin a los particulares.
27
sino que, cuando menos, debe quedar establecida la virtual existencia de una
relacin jurdico-procesal vlida57.
Siendo as, la causal de improcedencia fijada en los artculos 5.1 y 38 del
Cdigo puede entenderse no solo como un requisito material referido a la relacin o estructura iusfundamental, sino como una condicin de la accin,
como un presupuesto procesal.
4.
57 Cfr. RTC Exp. N08108-2005-PA/TC, f. j. 3: Que en todo proceso, para que la relacin jurdicoprocesal sea vlida, es necesario que se cumpla con los presupuestos procesales y las condiciones
de la accin. As, ser necesario que en la etapa de calificacin de la demanda se verifique la
existencia de la capacidad procesal, la competencia y los requisitos de la demanda, componentes
de los presupuestos procesales, as como la legitimidad procesal activa y el inters para obrar,
componentes de las condiciones de la accin, a efectos de un ter procedimental vlido que lleve
a una sentencia de mrito.
58 Examen utilizado especialmente por la jurisdiccin constitucional alemana. Vide BRAGUE
CAMAZANO, Joaqun. Los lmites a los derechos fundamentales. Dykinson, Madrid, 2004,
pp. 96-97.
59 STC Exp. N00665-2007-PA/TC, f. j. 5.
28
29
5.
El sustento constitucional del derecho invocado: las nociones de fundamentabilidad y relevancia constitucional
Resoluciones tambin relevantes a efectos del tema que venimos desarrollando son las recadas en los Exps. Ns 03390-2008-PA/TC y 032272007-PA/TC. En estas el Tribunal seal que existen dos supuestos excluidos
del amparo: (1) las pretensiones sin asidero constitucional (derechos sin fundamentalidad o sin relevancia constitucional), y (2) los derechos fundamentales que no deben ser tutelados a travs del amparo, sino mediante los
procesos ordinarios.
Respecto a lo primero, el Colegiado ha explicado que a travs del
proceso de amparo no pueden ser dilucidadas pretensiones relacionadas
con otro tipo de derechos (de origen legal, administrativo, etc.)62. El Tribunal
hizo tambin la siguiente salvedad: [e]l hecho de que un derecho se encuentre regulado en una ley, reglamento o acto de particulares no implica
per se que carezca de fundamentalidad o relevancia constitucional () pues
existe un considerable nmero de casos en los que la ley, el reglamento o el
acto entre particulares tan solo desarrollan el contenido de un derecho fundamental de manera que este contenido, por tener relevancia constitucional, s
es susceptible de proteccin en la jurisdiccin constitucional63. Como se recordar, a esto nos hemos referido antes, al explicar qu significa que los derechos tengan sustento constitucional directo.
Adems, el Tribunal ha sealado que la relevancia constitucional o carcter de fundamentalidad de un contenido iusfundamental se determina
por la estricta vinculacin entre un derecho y la dignidad humana64. Esta
61 SOSA SACIO, Juan Manuel. mbitos de los derechos constitucionales que no pueden ser
tutelados por el proceso de amparo. Consideraciones a partir de la jurisprudencia del Tribunal
Constitucional. En: Actualidad Jurdica. Tomo 175, Gaceta Jurdica, Lima, junio de 2008, pp.
214-216, y Son iguales las nociones de contenido. Ob. cit., pp. 333-334. Nos referimos al
cuarto y ltimo paso del examen propuesto.
62 RTC Exp. N03227-2007-PA/TC, f. j. 3; RTC Exp. N03390-2008-PA/TC, f. j. 3.
63 RTC Exp. N03227-2007-PA/TC, f. j. 3. Cfr. la RTC Exp. N9096-2006-PA/TC, f. j. 2: () el
proceso de amparo solo protege derechos constitucionales (). [N]o se debe extender la proteccin
de los procesos constitucionales a situaciones que guardan relacin indirecta con un derecho
fundamental o que se derivan de l, pero que no constituyen un problema de constitucionalidad,
toda vez que tienen su origen y fundamento en una norma de jerarqua legal.
64 RTC Exp. N03390-2008-PA/TC, f. j. 3. Cfr. tambin, sobre esta referencia a la dignidad para
determinar el contenido iusfundamental, STC Exp. N2273-2005-PHC/TC, f. j. 10.
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fctico no ingresa prima facie en el contenido protegido, pero luego de efectuarse el procedimiento de ponderacin se resuelve que s formaba parte del
mbito garantizado por el derecho.
En efecto, sostuvo que:
Desde una perspectiva analtica, y teniendo en consideracin la distinta
estructura que pueden presentar los derechos fundamentales y los conflictos que pueden suscitarse entre ellos o entre estos y otros bienes constitucionales, este Tribunal considera que al momento de determinar la procedencia de la demanda de amparo, en la fase de admisin, en mrito a la
causal establecida en el artculo 5, inciso 1, del CPConst., es necesario tener
en cuenta los siguientes supuestos:
a) Si el supuesto de hecho alegado no ingresa de modo manifiesto en el
contenido constitucional del derecho fundamental invocado, la demanda
debe ser declarada improcedente.
b) Si, por el contrario, el supuesto de hecho alegado ingresa de modo manifiesto en el contenido constitucional del derecho fundamental invocado,
la demanda debe ser admitida a trmite.
c) De otro lado, si el supuesto de hecho alegado ingresa prima facie en el
contenido constitucional del derecho fundamental invocado, pero puede
no llegar a estarlo luego de efectuarse un procedimiento de ponderacin,
la demanda debe ser admitida.
d) Finalmente, si el supuesto de hecho alegado no ingresa prima facie en el
contenido constitucional del derecho fundamental invocado, pero puede
llegar a estarlo luego de efectuarse el procedimiento de ponderacin, la
demanda igualmente debe ser admitida74.
Como vemos, en el punto d del f. j. 10 de esta sentencia, el Tribunal consider que si un supuesto de hecho qued prima facie fuera del derecho, pero
luego puede formar parte de su contenido protegido, la demanda debera ser
admitida. Ac la pregunta es: existen supuestos de hecho que queden fuera
del derecho constitucional, pero que, atendiendo al caso, puedan luego encontrarse dentro? Acaso la discusin de fondo har crecer el mbito normativo garantizado por el derecho? Los hechos del caso, de alguna forma,
harn constitucional un asunto que inicialmente no lo era?
La respuesta a todas estas preguntas es no: el caso (menos an, la ponderacin como seala el Tribunal) no puede ampliar el mbito protegido por
los derechos fundamentales, este no puede modificar los supuestos de hecho
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cobijados por ellos75. Si bien a veces puede ser difcil calificar como iusfundamental lo expuesto en la demanda, ante ello lo que correspondera es, o bien
excluir esa pretensin de la proteccin que otorga amparo por no formar parte
del contenido protegido por el derecho; o, si genera una duda razonable en
el juez, ser admitida a trmite para realizar un anlisis de fondo, aplacando la
duda. Igualmente si la duda es con respecto al significado o aplicacin de las
normas iusfundamentales (o del Derecho aplicable en general), la demanda
debera admitirse para que procurar aclarar la controversia normativa en el
decurso del proceso.
En suma, esta decisin con pretensiones analticas plantea dos supuestos obvios (los casos claramente vinculados al contenido del derecho
deben admitirse y los que claramente no lo estn deben declararse improcedentes); uno interesante (la demanda debe admitirse a trmite si lo alegado
ingresa prima facie al mbito garantizado por el derecho, independientemente
del resultado final), y uno ltimo bastante deficiente, que incluso contradice
la finalidad de esta causal de improcedencia a saber, rechazar asuntos que
carecen de relevancia constitucional (segn el Tribunal, la demanda debera
admitirse aunque lo alegado no ingrese prima facie al contenido del derecho,
si luego pudiera hacerlo).
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desarrollado en la jurisprudencia constitucional y supranacional sobre el contenido protegido de los derechos, mxime cuando constituyan reglas de precedencia o decisiones vinculantes.
Como tercer paso, corresponde verificar si las normas iusfundamentales calzan con la pretensin demandada, determinndose la existencia de una posicin iusfundamental inicialmente protegida. Es decir,
realizado el anlisis objetivo sobre el mbito protegido del derecho, debe determinarse si los hechos alegados son subsumibles en este mbito normativo
del derecho, describindose con claridad quin es el titular del derecho
(sujeto activo), el obligado (sujeto pasivo) y la concreta obligacin iusfundamental. Claro est, no tendr sentido seguir con el anlisis de procedencia de
la demanda si los hechos y la pretensin no estn referidos a una posicin
iusfundamental vlida y por lo menos prima facie protegida82. Se trata, bien
visto, de una validacin de la relevancia constitucional o iusfundamental
de lo demandado.
Finalmente, debe determinarse si existe una intervencin (impedimento, afectacin, eliminacin) en el mbito normativo del derecho
fundamental que titulariza el demandante (lo que equivale a una intervencin en el contenido constitucionalmente protegido o en la posicin iusfundamental prima facie). De esta forma, es necesario acreditar que existe
cierta injerencia iusfundamental, la cual a partir de disposiciones distintas
al 5.1 y 38 del CPConst. debera tener la apariencia de lesin vigente83, de
amenaza cierta e inminente realizacin84, o de agresin acabada pero de suficiente relevancia que lleve al juez constitucional a resolver el fondo de lo
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demandado85. Desde luego, no se busca demostrar en esta etapa de admisin la existencia de una intervencin justificada o ilegtima; ello solo se
conocer con certeza al finalizar el proceso constitucional, conocindose la
posicin iusfundamental definitiva (o si se afect el contenido esencial del
derecho, utilizando otros trminos). As, la satisfaccin de este ltimo paso requiere que, cuanto menos, la intervencin reputada ilegtima constituya una
virtual lesin o amenaza del mbito garantizado del derecho.
Con ello, el artculo 5.1 del Cdigo Procesal Constitucional exige al demandante presentar un caso de relevancia constitucional prima facie, que
le involucre y que en verdad pueda verse comprometido por una intervencin; cuestin que no est del todo clara en el Cdigo ni en la propuesta
de reforma87.
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constitucionalmente protegido. Ello, claro est, no elimina problemtica sobre qu y cmo debe
analizarse la relevancia iusfundamental del caso planteado.
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