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Antecedentes
1. Lo que se pretende.
1. Mediante escrito presentado el 28 de junio del 2001 ante el Tribunal Administrativo
de Cundinamarca (fols. 3-10 cdno. 1), el Instituto de Ortopedia Infantil Roosevelt
present a travs de apoderado demanda en ejercicio de la accin contractual contra el
Instituto de Seguros Sociales (en adelante ISS), con el fin de que se hicieran las
siguientes declaraciones y condenas:
III. PRETENSIONES.
(...)
Pretensiones principales:
Declarativas:
Primera: Que se declare que entre el ISS y el ROOSEVELT existi un contrato
de prestacin de servicios al paciente Cristian Charles Borda Borboyes.
Segunda: Que se declare que el ISS incumpli el Contrato de prestacin de
servicios al paciente Cristian Charles Borda Borboyes, al no cancelar las
facturas Nos. 076600, 077812, 0800052, 093589, 097513, 102396, 103992,
105516.
Tercera: Que se declare que el ISS incumpli el Contrato de Prestacin de
Servicios al paciente Cristian Charles Borda Borboyes, al no suministrar la
informacin relacionada con derechos del afiliado.
Cuarta: Que se declare que el ISS incumpli el Contrato de prestacin de
Servicios al paciente Edgar Rueda Murillo, al no expedir oportunamente las
autorizaciones requeridas.
Consecuenciales
Primera: Que como consecuencia de las anteriores declaraciones, se condene al
ISS a pagar la suma de Doscientos Cincuenta y Cuatro Millones Quinientos
Dieciocho Mil Doscientos Cincuenta y Tres Pesos M/Cte. ($ 254.518.253),
correspondiente a los servicios prestados al paciente Cristian Charles Borda
Borboyes y cobrados en las facturas nmeros 076600, 077812, 0800052,
093589, 097513, 102396, 103992, 105516.
Segunda: Que se condene al ISS, a actualizar la suma de dinero indicada en el
numeral anterior, utilizando para ello el ndice de precios al consumidor, IPC, o
el mecanismo de indexacin que se estime adecuado por esa corporacin, desde
el 30 de abril de 2000, fecha en la cual deba hacerse el pago, y hasta la
ejecutoria de la sentencia que ponga fin al proceso.
Tercera: Que se condene al ISS a pagar intereses mora torios comerciales desde
la ejecutoria de la sentencia que ponga fin a este proceso y hasta que el pago se
haga efectivo.
Cuarta: Que se condene al ISS al pago de los gastos y costas de este proceso.
Pretensiones subsidiarias declarativas.
Primera: Que se declare que el ISS se enriqueci injustificadamente al no
cancelar los servicios que efectivamente prest el ROOSEVELT al paciente
Cristian Charles Borda Borboyes.
Consecuenciales.
Primera: Que como consecuencia de las anteriores declaraciones, se condene al
ISS a pagar la suma de Doscientos Cincuenta y Cuatro Millones Quinientos
Dieciocho Mil Doscientos Cincuenta y Tres Pesos M/Cte. ($ 254.518.253),
correspondiente a los servicios prestados al paciente Cristian Charles Borda
Borboyes y cobrados en las facturas nmeros 076600, 077812, 0800052,
093589, 097513, 102396, 103992, 105516.
Segunda: Que se condene al ISS, a actualizar la suma de dinero indicada en el
numeral anterior, utilizando para ello el ndice de precios al consumidor -IPC- o
el mecanismo de indexacin que se estime adecuado por esa Corporacin, desde
el 20 de abril de 2000, fecha en la cual deba hacerse el pago, y hasta la
ejecutoria de la sentencia que ponga fin al proceso.
Tercera: Que se condene al ISS a pagar intereses moratorias comerciales desde
la ejecutoria de la sentencia que ponga fin a este proceso y hasta que el pago se
haga efectivo.
Cuarta: Que se condene al ISS al pago de los gastos y costas de este proceso.
1.1. La demanda present como fundamento fctico de sus pretensiones las siguientes
circunstancias:
1.1.1. El Instituto de Ortopedia Infantil Roosevelt prestaba servicios de salud al paciente
Cristian Charles Borda Borboyes desde el 2 de marzo de 1997, fecha en la que recibi el
paciente por remisin del ISS.
1.1.2. En 1998, el ISS cambi su contratacin a la modalidad de adscripcin, por lo cual
el ISS y el Instituto suscribieron el contrato de adscripcin el 1 de marzo de 1999. Este
contrato implicaba que el ISS deba informar al Instituto sobre los derechos que tena
cada uno de los pacientes, as como expedir oportunamente las autorizaciones de
servicio; sin embargo, desde el cambio de modalidad de contratacin, estas
autorizaciones comenzaron a presentar retardos.
1.1.3. Por su parte, el estado de salud del paciente Borda Borboyes no permita que se
interrumpiera su atencin, por lo que el Instituto continu prestndole los servicios en
atencin a que en la red de informacin de la EPS I.S.S, su afiliacin se encontraba
vigente.
1.1.4. En varias ocasiones el Instituto present ante el ISS las facturas correspondientes a
la atencin brindada al paciente Borda Borboyes en los perodos comprendidos entre
diciembre de 1998 y abril del 2000, pero ninguna de ellas fue radicada por el demandado
por carecer de autorizacin.
1.1.5. Luego de haber celebrado reuniones entre funcionarios del ISS y el instituto en
noviembre de 1999, el 17 de noviembre de 1999 ste ltimo present una peticin al ISS
para que definiera la situacin de los pacientes de larga estancia, dentro de los que se
encontraba el seor Borda Borboyes, y se reconociera el valor de las cuentas de cobro
presentadas.
1.1.6. Luego de varias comunicaciones en la que el ISS, pidi documentos relativos a los
pacientes de larga estancia, entre ellos los estados de cuenta y las historias clnicas, el 9
de febrero del 2000 el demandado pretendi dar contestacin a la peticin con un oficio
en el que inform que se solicit a la Clnica del Nio evaluar la posibilidad de que all
se atendiera en adelante al paciente Borda Borboyes, pero no se pronunci sobre el pago
de las cuentas de cobro.
1.1.7. En consideracin a la respuesta incompleta recibida en una nueva peticin del 23
de marzo del 2000 el instituto solicit una respuesta sobre el particular, sin que hasta el
momento se haya hecho el pago de lo debido, aunque s se han radicado y pagado las
cuentas de cobro desde mayo del 2000.
1.1.8. Finalmente, record que la Superintendencia Nacional de Salud se ha pronunciado
en contra de la prctica del pago parcial de este tipo de obligaciones cuando se
encuentran irregularidades en la afiliacin una vez se ha iniciado la atencin mdica, lo
que adems sera contrario a lo previsto por el artculo 8 del Decreto 6 del 19 de enero
del 2000.
1.2. En lo tocante con el fundamento jurdico de las pretensiones, la parte demandante se
limit a indicar que las pretensiones encontraban soporte en lo consagrado en el artculo
83 de la Constitucin Poltica, los artculos 87, 132.8, 136 y 206 del Cdigo Contencioso
Administrativo, as como en los artculos 3, 4, 5, 14, 41 y 42 de la Ley 80 de 1993.
3.2. Por su parte, el Instituto de Ortopedia Infantil Roosevelt hizo nfasis en que los
hechos descritos en la demanda no fueron negados por el ISS y se encuentran
debidamente acreditados mediante el material probatorio obrante en el proceso. De esta
forma, se encontrara demostrado: i) la atencin prestada por el instituto al paciente
Cristian Charles Borda Borboyes, quien lleg por remisin autorizada por el ISS; ii) la
modalidad de contratacin existente entre las partes y el retardo que ello implic en el
cumplimiento de los requisitos para la atencin de los pacientes; iii) el grave estado de
salud de Borda Borboyes, que impeda la interrupcin en su tratamiento; iv) la
presentacin de las cuentas de cobro, as como la negativa al pago del ISS; y v) la falta
de pago de las cuentas de cobro.
3.2.1. Adems de lo anterior, la parte adujo que en el caso concreto se estaran violando
normas aplicables a la contratacin estatal, como la buena fe consagrada en el artculo 83
de la Constitucin Poltica, la obligatoriedad de los contratos prevista en los artculos
1602 y 1627 del Cdigo Civil, el principio contractual de la continua prestacin de los
servicios pblicos, as como el deber de la colaboracin de las entidades estatales al
cumplimiento de la funcin social de la contratacin que se prev en el artculo 3 de la
Ley 80 de 1993 y el derecho de los contratistas a recibir una remuneracin por la
prestacin de sus servicios, establecido en el artculo 5 de la Ley 80 de 1993.
3.2.2. Finalmente, seal que hubo un incumplimiento del contrato que era imputable
nicamente al ISS, por cuanto la consecucin de las autorizaciones era una
responsabilidad exclusiva suya. Explic que ello se debe a que las llamadas
autorizaciones no eran otra cosa que los registros presupuesta les que deba obtener el
demandado, cosa que es responsabilidad nicamente suya.
4. El 3 de septiembre del 2003 la Seccin Tercera, Subseccin B del Tribunal
Administrativo de Cundinamarca profiri sentencia de primera instancia, en la que
declar la existencia del contrato de prestacin de servicios entre las partes, declar que
el demandado haba incumplido dicho contrato y en consecuencia lo conden al pago de
la suma de $ 313.057.451 (fols. 98-106 cdno. ppal.).
4.1. El a quo inici por sealar que del acervo probatorio se concluye que entre las
partes se suscribi un contrato de adscripcin y que fue en virtud de ese contrato que se
atendi en el Instituto de Ortopedia Infantil Roosevelt al menor Cristian Charles Borda,
quien fue remitido por la Clnica San Rafael y tratado conforme a lo que se estipul
contractualmente, de acuerdo a su patologa y a la vigencia de su afiliacin al ISS.
4.2. Tambin encontr probada la prestacin del servicio de salud al paciente Borda
Borboyes, quien fue atendido en la unidad de cuidados intensivos con tratamientos que
dado su estado de salud no podan ser suspendidos. Adicionalmente, el estado vigente de
su afiliacin implicaba la obligacin del instituto de actuar de esta forma.
4.3. Expres que el incumplimiento en los pagos de las facturas era atribuible a la
entidad demandada, ya que si bien es cierto el contrato de adscripcin previ la
necesidad de una autorizacin para todos los tipos de atencin salvo el de urgencias, el
estado de salud del menor implicaba una urgencia, ya que no atenderlo, sera haberle
desconectado el respirador hecho que sera fatal para el nio.
Consideraciones
I. Competencia.
7. La Sala es competente para decidir el asunto por tratarse de un recurso de apelacin
presentado contra la sentencia proferida por el Tribunal Administrativo de Cundinamarca
en un proceso que, por su cuanta[1], tiene vocacin de doble instancia. En este punto,
conviene precisar que habida cuenta de que el recurso de apelacin fue interpuesto
nicamente por la parte demandada, la Sala se limitar a pronunciarse solamente
respecto del objeto del mismo, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 357 del
Cdigo de Procedimiento Civil[2] y con observancia del principio de la non reformatio
in pejus contemplado en el artculo 31[3] de la Constitucin Poltica.
supina, por lo que es atendido en la Clnica San Rafael de la ciudad de Bogot, donde al
presentar deterioro respiratorio con imposibilidad para deglutir alimentos debi ser
remitido al Instituto de Ortopedia Infantil Roosevelt, a donde ingresa el 2 de marzo de
1997 (original del resumen de la historia clnica del paciente Cristian charles Borda
Borboyes en el Instituto de Ortopedia Infantil Roosevelt (fols. 30-40 cdno. 2).
8.2. El menor fue atendido en el Instituto de Ortopedia Infantil Roosevelt dado que lleg
remitido con autorizacin de la EPS ISS y con afiliacin vigente a esta entidad, desde el
da de su ingreso y al menos hasta el mes de diciembre del 2001, por una serie de
patologas que en un principio fueron diagnosticadas como derivadas del sndrome de
Guillen Barr y que al final serian tomadas como 14 enfermedades diferentes, que
impidieron el normal desarrollo de varias funciones vitales del menor, entre las que
destacan la deglucin de alimentos, la motricidad y la respiracin. Esta ltima debi
permanecer asistida por un respirador artificial durante toda la estancia del paciente en el
Instituto y en general, su estado fue muy grave todo el tiempo (original del resumen de la
historia clnica del paciente Cristian charles Borda Borboyes en el Instituto de Ortopedia
Infantil Roosevelt fols. 30-40 cdno. 2; testimonio de la mdica pediatra Mara Paz
Bernal Ramrez fol. 67 cdno. 2; testimonio de Marleny Castillo Martn, contadora
del Instituto de Ortopedia Infantil Roosevelt f. 63-64 cdno. 2).
8.3. Como producto de la atencin mdica brindada por el Instituto de Ortopedia Infantil
Roosevelt durante el perodo del 1 de diciembre de 1998 al 30 de noviembre de 1999 y
del 1 de enero del 2000 al 28 de abril del 2000, el instituto expidi las siguientes
facturas, que obran todas en original en el plenario:
Factura de venta n. 076600 del 31 de diciembre de 1998, por valor de $
13.972.817, correspondiente al perodo del 1 de diciembre de 1998 al 31 de
diciembre de 1998 (fol. 22 cdno. 2).
Factura de venta n. 077812 del 31 de enero de 1999, por valor de $
13.697.720, correspondiente al perodo del 1 de enero de 1999 al 31 de enero de
1999 (fol. 23 cdno. 2).
Factura de venta n. 080052 del 28 de febrero de 1999, por valor de $
12.319.107, correspondiente al perodo del 1 de febrero de 1999 al 28 de febrero
de 1999 (fol. 24 cdno. 2).
Factura de venta n. 093589 del 31 de agosto de 1999, por valor de $
101.448.249, correspondiente al perodo del 1 de marzo de 1999 al 31 de agosto
de 1999 (fol. 25 cdno. 2).
Factura de venta n. 097513 del 30 de noviembre de 1999, por valor de $
52.157.384, correspondiente al perodo del 1 de septiembre de 1999 al 30 de
noviembre de 1999 (fol. 26 cdno. 2).
Factura de venta n. 102396 del 06 de marzo del 2000, por valor de $
33.067.648, correspondiente al perodo del 1 de enero del 2000 al 06 de marzo
del 2000 (fol. 27 cdno. 2).
V. Anlisis de la Sala.
10. La Sala considera que la presente accin contractual no tiene vocacin de
prosperidad, ante la imposibilidad de declarar la existencia de un contrato suscrito entre
las partes, cuando el material probatorio Con el que se pretendi demostrar no acredita el
cumplimiento de los requisitos previstos legalmente para poder predicar su
perfeccionamiento.
11. En este sentido es menester iniciar por hacer algunas precisiones sobre el rgimen
jurdico aplicable al contrato, teniendo en cuenta la naturaleza jurdica del ISS, que en el
caso concreto actuaba como Entidad Promotora de Salud.
12. Al respecto, debe sealarse que el rgimen de seguridad social adoptado por la Ley
100 de 1993, especficamente respecto del Instituto de Seguros Sociales, en su artculo
275 confirm su naturaleza de empresa industrial y comercial del Estado, con el
agregado de que en lo atinente a los servicios de salud que prestara, actuara como una
entidad promotora, EPS, y, en ciertos casos, como prestadora de servicios de salud, IPS,
con jurisdiccin nacional[5], de manera que en cuanto a su disciplina jurdica se
aplicaran las normas generales correspondientes a esa fisonoma.
13. Quiere decir lo anterior que, para la fecha de los hechos que originaron el presente
proceso, el rgimen jurdico de contratacin aplicable al Instituto de Seguros Sociales,
ISS, es el previsto en las normas comerciales y civiles, es decir, el derecho privado, al
tenor de lo dispuesto en la Ley 100 de 1993, en cuyo artculo 179 indic que las
entidades promotoras de salud prestarn directamente o contratarn los servicios de
salud con las instituciones prestadoras y los profesionales; y que para racionalizar la
demanda por servicios, podran adoptar modalidades de contratacin y pago tales
como capitacin, protocolos o presupuestos globales fijos, de tal manera que incentiven
las actividades de promocin y prevencin y el control de costos.
14. Esta posicin fue sostenida por la Sala en sentencia del 3 de diciembre del 2012[6],
en la que en el marco de una accin de reparacin directa se declar la responsabilidad
extracontractual de la entidad estatal objeto de anlisis, por negarse a suscribir y
perfeccionar un contrato, cuando, en aplicacin de las normas comerciales, ya haba
aceptado la oferta que para el efecto le haba formulado el particular demandante.
15. Tambin, en sentencia del 29 de octubre del 2012, expediente 21610[7], en un
proceso en el que se solicitaba la declaratoria de incumplimiento de un contrato de
prestacin de servicios de salud, cuyo documento contentivo fue aportado al proceso, la
Sala se pronunci en los siguientes trminos:
Lo anterior indica que el ISS, en el asunto en estudio actu como entidad
promotora de salud y, en esa medida, someti su actuacin al rgimen
contractual aplicable a estas entidades. En tal sentido, el artculo 179 de la
misma ley en cita permita que las entidades promotoras de salud prestarn
directamente o contratarn los servicios de salud con las instituciones
prestadoras y los profesionales, ms adelante dicha norma para racionalizar la
demanda por servicios, les permita adoptar modalidades de contratacin y
pago tales como capitacin, protocolos o presupuestos globales fijos, de tal
manera que incentiven las actividades de promocin y prevencin y el control de
costos.
En suma, el rgimen jurdico aplicable al contrato sub judice es el previsto en
las normas comerciales y civiles, al tenor de lo dispuesto en la Ley 100 de 1993.
Igualmente, la doctrina nacional ha sostenido que, en el marco de dicha ley,
para la prestacin del servicio de salud se previeron regmenes especiales de
contratacin de las ESE, EPS, ARS y ARP[8].
16. Idntica postura se plasm en otra sentencia, tambin del 29 de octubre del 2012, en
la que en el marco de una relacin entre un particular y otra EPS estatal, en este caso del
orden departamental de Cundinamarca, se evalu el cumplimiento de las clusulas del
contrato, caso en el cual, valga aclarar, tambin se alleg un documento suscrito por las
partes que contena las obligaciones correlativas que se consideraban desconocidas[9].
17. As las cosas, est ms que claro que en atencin a la naturaleza jurdica y el objeto
social del Instituto de Seguro Social previstos en la Ley 100 de 1993, siempre que su
actuacin se enmarque en la prestacin o promocin de servicios de salud, debe
aplicarse un rgimen de derecho privado a los contratos que suscriba para la prestacin
del servicio de salud por parte de una IPS a uno de sus afiliados, y en tal sentido, la
presunta relacin jurdica alegada por la parte demandante en este caso, tambin se
encuentra cobijada por tal ordenamiento jurdico.
18. Sin perjuicio de lo anterior, la Sala debe recordar que la aplicacin de un rgimen
privado a un contrato estatal, que en principio significa que este no puede contener
mayores requisitos en su celebracin, perfeccionamiento y ejecucin a los que son
exigidos a los acuerdos entre particulares, no puede servir como justificacin del
desconocimiento e inaplicacin de los principios de la funcin administrativa y la
gestin fiscal contemplados en los artculos 209 y 267 de la Constitucin Poltica, y en
tal sentido, aun cuando no sean previstos en las leyes civiles y comerciales
correspondientes a cierto tipo de negocio jurdico, el contrato estatal debe contener
elementos que permitan su efectivizacin.
19. As, cuando es evidente que un contrato estatal debe, en todos los casos, cumplir con
principios de la funcin administrativa y fiscal como la publicidad, la economa, la
responsabilidad de los funcionarios pblicos y, sobre todo, la transparencia en las
actuaciones adelantadas, no puede pensarse en la posibilidad de un contrato que sea
celebrado de una forma que no permita el cumplimiento de estos principios.
20. Por lo tanto, aunque ni las leyes comerciales ni las civiles prevean la necesidad de la
constitucin de un documento que contenga los elementos fundamentales de un contrato
de este tipo para que se predique su existencia, tratndose de un contrato estatal ste
requisito, contenido en el artculo 41 de la Ley 80 de 1993, s es indispensable para el
perfeccionamiento del acuerdo, porque de otra forma, con la aceptacin de la posibilidad
076600, 077812, 080052, 093589, 097513, 102396, 103992 y 105516, dado que el
servicio que en ellas consta se prest efectivamente.
43. En lo relativo a la liquidacin de los perjuicios derivados de este enriquecimiento, la
Sala considera que este debe ascender al valor de las facturas, el cual ser actualizado al
valor presente de esas sumas de dinero. Debido a la ausencia de un elemento que indique
un acuerdo entre las partes sobre la exigibilidad de las facturas, y dado que la fecha del
30 de abril del 2000 que se us en la sentencia de primera instancia no fue objeto del
recurso que ahora se resuelve, ser desde ese momento que se actualizar el valor del
enriquecimiento.
44. La liquidacin, entonces, quedar de la siguiente forma:
Valor factura de venta n. 076600 del 31 de diciembre de 1998: $ 13 972 817
Valor factura de venta n. 077812 del 31 de enero de 1999: $ 13697720
Valor factura de venta n. 080052 del 28 de febrero de 1999: $ 12 319 107
Valor factura de venta n. 093589 del 31 de agosto de 1999: $ 101 448 249
Valor factura de venta n. 097513 del 30 de noviembre de 1999: $ 52 157384
Valor factura de venta n. 102396 del 06 de marzo del 2000: $ 33 067 648
Valor factura de venta n. 103992 del 31 de marzo del 2000: $ 12 763 044
Valor factura de venta n. 105516 del 28 de abril del 2000: $ 15092284
Valor total facturas: $ 254 518253
Valor actualizado de las facturas
Va = Vh x (IPC final - julio de 2013)
IPC inicial - abril de 2000)
Va = $ 254 518 253 x (113.79) (60,67)
Va = $ 475 949133
45. As las cosas, la Sala modificar la sentencia del 3 de septiembre del 2003 del
Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Seccin Tercera, Subseccin B, en el sentido
de negar las pretensiones de declaracin de existencia y sus consecuencia les, para en su
lugar, declarar el enriquecimiento sin causa del ISS y condenarlo al pago del valor de las
facturas expedidas en virtud de la prestacin del servicio de salud al paciente Cristian
Charles Borda Borboyes.
VI. Costas.
46. No hay lugar a la imposicin de costas, debido a que no se evidencia en el caso
concreto actuacin temeraria de ninguna de las partes, condicin exigida por el artculo
55 de la Ley 446 de 1998 para que se proceda de esta forma.
En mrito de lo expuesto, el Consejo de Estado, en Sala de lo Contencioso
Administrativo, Seccin Tercera, Subseccin B, administrando justicia en nombre de la
Repblica de Colombia y por autoridad de la ley,
RESUELVE
Primero.MODIFICAR la sentencia del 3 de septiembre de 2003 de la Seccin
Tercera, Subseccin B, del Tribunal Administrativo de Cundinamarca, cuya parte
resolutiva quedar de la siguiente forma:
PRIMERO: DECLARAR el enriquecimiento sin causa del Instituto de los
Seguros Sociales, o quien haga sus veces, por las razones expresadas en la parte
considerativa de esta decisin.
SEGUNDO: CONDENAR al Instituto de los Seguros Sociales, o quien haga sus
veces, a pagar al Instituto de Ortopedia Infantil Roosevelt la suma de
CUATROCIENTOS SETENTA Y CINCO MILLONES NOVECIENTOS
CUARENTA Y NUEVE MIL CIENTO TREINTA Y TRES PESOS ($ 475.949.133).
TERCERO: NEGAR las dems pretensiones de la demanda.
CUARTO: Sin condena en costas.
QUINTO: DSELE cumplimiento al presente fallo de conformidad con lo
establecido en los artculos 176 y 177 del Cdigo Contencioso Administrativo.
En firme este provedo, devulvase al Tribunal de origen para lo de su cargo.
Cpiese, notifquese y cmplase.
Danilo Rojas Betancourth, presidente.
Magistrados: Stella Conto Daz del Castillo, Ramiro Pazos Guerrero.
ntimamente relacionados con aqulla. Sin embargo, cuando ambas partes hayan
apelado o la que no apel hubiere adherido al recurso, el superior resolver sin
limitaciones.
[3] Toda sentencia judicial podr ser apelada o consultada, salvo las excepciones que
consagre la ley. // El superior no podr agravar la pena impuesta cuando el condenado
sea apelante nico.
[4] De acuerdo con lo decidido por la Seccin Tercera en pleno en su sesin del 28 de
agosto del 2013, la Sala le otorgar valor probatorio a todos los documentos trados al
proceso en copia simple, siempre que su aporte se haya producido durante las
oportunidades previstas por las normas procesales aplicables a los juicios de
competencia de la jurisdiccin de lo contencioso administrativo y no hayan sido
tachados como falsos, en los trminos de los artculos 289 y siguientes del Cdigo de
Procedimiento Civil, por la parte contra la cual se pretenden hacer valer (C.E., Sala de lo
Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, Sala Plena, sentencia del 28 de agosto del
2013, Exp. 25022, C.P. Enrique Gil Botero).
[5] El artculo 275 de la Ley 100 de 1993, estableci: El Instituto de Seguros Sociales
es una empresa industrial y comercial del Estado, del orden nacional, con personera
jurdica, autonoma administrativa y patrimonio independiente, vinculada al Ministerio
de Trabajo y Seguridad Social y el rgimen de sus cargos ser el contemplado en el
Decreto-Ley 1651 de 1977 y podr realizar los contratos de que trata el numeral 5 del
artculo 32 [encargos fiduciarios y fiducia pblica] de la Ley 80 de 1993. (...)
PARGRAFO 1. Respecto de los servicios de salud que presta, actuar como una
entidad promotora y prestadora de servicios de salud con jurisdiccin nacional. El
consejo directivo del Instituto determinar las tarifas que el instituto aplicar en la
venta de servicios de salud; esto es, en calidad de entidad promotora de salud en los
trminos del artculo 177 ibdem, como responsable de la afiliacin, el registro de los
afiliados y del recaudo de sus cotizaciones, por delegacin del Fondo de Solidaridad y
Garanta, y con la funcin bsica de organizar y garantizar, directa o indirectamente, la
prestacin del plan de salud obligatorio a los afiliados y girar, dentro de los trminos
previstos en la ley, la diferencia entre los ingresos por cotizaciones de sus afiliados y el
valor de las correspondientes unidades de pago por capitacin al Fondo de Solidaridad y
Garanta, de que trata el ttulo III de la presente ley; y en calidad de entidad prestadora
de salud en los trminos del artculo 185 ejusdem atender a los afiliados y beneficiarios
dentro de los parmetros y principios sealados en la presente ley. Esta modalidad de
sujeto pblico dentro de sistema de seguridad social en salud la comparti con otras
cajas que an subsisten, como por ejemplo, Caprecom Ley 314 de 1996.
[6] CONSEJO DE ESTADO, SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO,
SECCIN TERCERA, SUBSECCIN B, Sentencia del 3 de diciembre del 2012, Exp.
19425, C.P. Danilo Rojas Betancourth.
[7] CONSEJO DE ESTADO, SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO,
SECCIN TERCERA, SUBSECCIN B, Sentencia del 29 de octubre del 2012, Exp.
21610, C.P. Stella Canto Daz del Castillo.
[8] [3] MOLANO LPEZ, Mario Roberto. La nueva estructura de los procesos
selectivos en la contratacin estatal, Ediciones Nueva Jurdica, 2009, Bogot, pgs. 360
y 361. En igual sentido, SANDOVAL ESTUPIN, Luz Ins. Contratacin estatal y
contratacin en salud del Estado Colombiano. Biblioteca Jurdica Fernando Hinestrosa
Vol. 3, Universidad Externado de Colombia, 2009, Editorial Ibez, pgs. 390 y 391.
Esta ltima autora, sostiene: Para la celebracin de contratos de compraventa de
servicios de salud, como se seal antes el procedimiento ser el de contratacin
directa que es la forma como proceden los particulares de acuerdo con las normas del
derecho privado. // Lo anterior, por cuanto de conformidad con lo establecido en el
artculo 5 de la Ley 57 de 1887 priman las disposiciones especiales contenidas en la
Ley 10 de 1990 y Ley 100 de 1993 sobre la Ley 80 de 1993 que es norma general en
cuanto a la actividad contractual del Estado. Dicho entendimiento fue confirmado con
la entrada en vigencia de la Ley 1122 de 2007 que en su artculo 45 prescribi:
RGIMEN DE CONTRATACIN DE EPS PBLICAS. Las empresas promotoras de
salud del rgimen subsidiado y contributivo pblicas tendrn el mismo rgimen de
contratacin que las empresas sociales del Estado. Valga referir que las entidades
promotoras de salud del rgimen subsidiado se denominan, actualmente, entidades
promotoras de salud (EPS), segn lo dispuesto por el artculo 41 del Decreto 131 de
2010.
[9] CONSEJO DE ESTADO, SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO,
SECCIN TERCERA, SUBSECCIN B, Sentencia del 29 de octubre de 2013, Exp.
23438, C.P. Stella Canto Daz del Castillo.
[10] CONSEJO DE ESTADO, SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO,
SECCIN TERCERA, Sentencia del 11 de agosto del 2010, Exp. 18636, C.P. Mauricio
Fajardo Gmez.
[11] [8] Seccin Tercera, Sentencia de 29 de noviembre de 2006, Exp. 16855, M.P. Fredy
Ibarra Martnez.
[12] CONSEJO DE ESTADO, SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO,
SECCIN TERCERA, Sentencia del 3 de mayo de 1997, Exp. 16209, C.P. Ramiro
Saavedra Becerra.
[13] CONSEJO DE ESTADO, SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO,
SECCIN TERCERA, SUBSECCIN C, Sentencia del 8 de agosto del 2012, Exp.
20346, C.P. Enrique Gil Botero.
[14] CONSEJO DE ESTADO, SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO,
SECCIN TERCERA, SUBSECCIN C, Sentencia del 30 de enero del 2013, Exp.
19045, C.P. Enrique Gil Botero.
[15] dem cita.