Professional Documents
Culture Documents
Nos hemos referido en el primer mdulo, a la tutela satisfactiva del crdito. Ahora es el turno de
abordar, la tutela conservatoria del crdito.
De manera particular, enfrentaremos los medios de que provee el ordenamiento jurdico, a
l sujeto activo de la obligacin acreedor - con el objeto de proteger su crdito.
En la relacin jurdica obligatoria, se advierte de forma neta la relacin de alteridad, que es una
de las caractersticas propias de toda relacin jurdica, y que implica la presencia de polos
contrapuestos, enfrentados, en el sentido de que, en cada uno de ellos se posicionan uno o ms
sujetos, que ostentan intereses jurdicos contrapuestos.
El derecho, est destinado a reglar relaciones existentes entre personas; en el caso, destinado a
reglar relaciones existentes entre los sujetos, que forman la obligacin y que se encuentran en
conectados por una relacin de bilateralidad y alteridad.
Hemos advertido en otras ocasiones, que hay aqu un sujeto activo y un sujeto pasivo,
perfectamente determinados es cierto el viejo aforismo romano, que expresa ius et obligatio
sunt correlatio derecho y obligacin son correlativos, a cada uno de ellos le pertenece una
serie de derechos y deberes.
Por supuesto, aqu toca ocuparnos del contenido del derecho de crdito. La determinacin del
contenido del derecho de crdito, depende de la fuente que haya originado la relacin jurdica
obligatoria. Por ejemplo, un contrato de compraventa, dar la pauta del conjunto de deberes que
integran la deuda por un lado y del abanico de facultades, poderes y pretensiones que integran el
contenido del derecho de crdito por el otro.
Parece obvio, decir que para que el acreedor pueda ejercer las facultades que confiere el
derecho de crdito, tiene que haber una fuente, recordemos la nocin: causa fuente
cualquiera de las (causas) que ya hemos mencionado, que haya engendrado una relacin
jurdica obligatoria, y que invista al sujeto activo de la calidad de acreedor.
Adems, ese sujeto acreedor, debe contar con un inters jurdico para obrar.
A primera vista, se podr objetar que este presupuesto inters jurdico para obrar del acreedor
sea indispensable, ya que en principio, bastara con exista una relacin jurdica obligatoria. Sin
embargo, se advierte que en muchas circunstancias, a pesar de existir una relacin jurdica
obligacional, el acreedor ha perdido todo inters, en que sta obligacin se cumpla.
Existen casos, en que el cumplimiento por parte del deudor de la obligacin resulta tan tardo, tan
fuera de oportunidad, que el acreedor ya no tiene inters en recibir la prestacin.
Es lo que ocurre, en las hiptesis que suelen denominarse de plazo esencial, en las cuales el
retardo significa un verdadero incumplimiento.
Hay un plazo esencial, cuando el tiempo en que debe ser cumplida la obligacin es un factor
determinante para que el acreedor la contraiga; la obligacin en tal caso solo tiene sentido, si se
cumple en cierto tiempo, pues de lo contrario, carece de inters para el acreedor.
-1-
Por ejemplo, si hay que transportar tomates de la huerta al mercado, y el viaje se demora tanto
que se echan a perder, la entrega de la mercadera no tendr lego inters para el acreedor.1
2.1. El patrimonio del deudor como garanta comn de los acreedores.
En este mdulo, traemos a examen el principio cardinal que dice; el patrimonio es la prenda
comn de los acreedores, con la finalidad de conocer y delimitar, cules son los derechos del
acreedor sobre el patrimonio de su deudor.
El patrimonio, concebido econmicamente por el artculo 2.312 del Cdigo Civil como el conjunto
de los bienes de una persona, y cuya nocin jurdica, aparece concretada en la nota a ese
precepto en cuanto all se afirma que es, la universalidad jurdica de sus derechos reales y de
sus derechos personales, bajo la relacin de un valor pecuniario, es decir, como bienes, es un
instituto, que el derecho regula para satisfacer sus propios fines, en miras del bien individual del
titular, como as del bien comn.
Por ello, a la persona fsica, como uno de sus atributos le cabe la posibilidad de adquirir bienes
que conformen su patrimonio, aunque de hecho no los tenga o, no llegue a tenerlos. La persona
jurdica, debe poseer patrimonio propio (Art. 33, inc. 1art. 46 del C.C.).
El patrimonio es una masa orgnica, tratada unitariamente por el ordenamiento jurdico, sometida
al poder de su titular, para satisfacer la perspectiva del bien individual. Pero, simultneamente,
garanta comn para sus acreedores, a los fines de posibilitar la satisfaccin de sus crditos, en
orden al bien comn.
Fundamentos del principio.
Nuestro Cdigo, no lo enuncia expresamente a este principio, a diferencia de otros, como es el
caso del cdigo francs, o del italiano, pero se lo ha deducido de diferentes disposiciones, que
presuponen la vigencia del principio enunciado:
1- El artculo 505, inc. 3 del Cdigo Civil, permite al acreedor obtener del deudor las
indemnizaciones correspondientes en defecto del cumplimiento especfico de la obligacin, y
tales indemnizaciones se perciben en dinero, o sea, recaen sobre otros bienes, que el que
constituy, objeto de la obligacin incumplida.
2- Pendiente la condicin suspensiva, el acreedor puede proceder a todos los actos
conservatorios, necesarios y permitidos por la ley para garanta de sus intereses y de sus
derechos (art. 546 del C.C.).
Recordemos, las condiciones pueden ser suspensivas o resolutorias. Obligacin bajo condicin
suspensiva: Se postergar en el tiempo la existencia misma del derecho (el nacimiento mismo de
la obligacin), hacindolo depender de que suceda o no suceda un acontecimiento futuro o
incierto (art. 545). Hasta que no se cumpla la condicin; no existir el derecho.
3- Las acciones reparadoras a que se refieren los artculos. 955, 961, y 1.196 del Cdigo Civil,
tienen innegable fundamento en el principio enunciado.
4- El propio significado de patrimonio que fluye del artculo 2.312 del Cdigo Civil, es otro
argumento corroborante.
Alterini, Ameal, Lpez Cabana, curso de obligaciones, cuarta edicin actualizada, tomo II, ed. Abeledo Perrot,
Bs.As. pg. 53 y s.s
-2-
Bienes inembargables.
Artculo 542.- NO se podr trabar embargo sobre:
1) Ropas, enseres y muebles de uso del demandado y su familia.
2) Los muebles, herramientas, instrumentos o libros necesarios para el ejercicio personal de la
profesin, arte u oficio del demandado y su familia.
3) Las pensiones alimentarias y litis-expensas.
4) El usufructo que tuvieren los padres sobre los bienes de sus hijos, en la medida que fueren
indispensables para atender las cargas respectivas.
5) Los sepulcros, salvo que se reclamare su precio de venta, construccin o reparacin.
6) Los bienes afectados a cualquier culto reconocido.
7) Los bienes que se hallen expresamente exceptuados por otras leyes.
-3-
Los embargos sobre salarios, sueldos, pensiones, jubilaciones o retiros se harn efectivos en la
medida y proporcin establecidos por la ley. Cuando se tratare de ejecucin de crditos por
alimentos o litis-expensas, la proporcin ser fijada prudencialmente por el tribunal en cada caso.
4- Los bienes que gozan del beneficio de la competencia. (Art. 799, y 800 del C.C.)2
Beneficio de competencia.
Este punto ser desarrollado ms detenidamente, pues merece especial atencin.
Definicin.
El artculo 799 del Cdigo Civil, nos provee de una definicin de la figura jurdica beneficio de
competencia.
Beneficio de competencia es el que se concede a ciertos deudores, para no obligrseles a
pagar ms de lo que buenamente puedan, dejndoseles en consecuencia lo indispensable para
una modesta subsistencia, segn su clase y circunstancias y con cargo de devolucin cuando
mejoren de fortuna.
Fundamento.
Originado en el derecho romano, y ampliado en cuanto a sus supuestos de aplicacin por la
antigua legislacin espaola, el beneficio se funda en razones humanitarias, slo vlidas
respecto de deudores a quien la ley considera especialmente por el parentesco que los liga con
el acreedor, por razones de cooperacin, affectio societatis o solidaridad social.
Casos de aplicacin.
Conforme al artculo 800 del Cdigo Civil, el acreedor est obligado a conceder el beneficio:
1- A sus descendientes o ascendientes, no habiendo stos irrogado al acreedor ofensa alguna
de las clasificadas entre las causas de desheredacin (Art. 3.747 y 3.748 del C.C.)
2- A su cnyuge no estando divorciado por su culpa.
3- A sus hermanos, con tal que no se hayan hecho culpables para con el acreedor de una ofensa
igualmente grave que las indicadas como causa de desheredacin respecto de los ascendientes
o descendientes.
4- A sus consocios en el mismo caso; pero slo en las acciones recprocas que nazcan del
contrato de sociedad;
5- Al donante, pero slo en cuanto se trate de hacerle cumplir la donacin prometida;
6- Al deudor de buena fe que hizo cesin de bienes, y es perseguido en los que despus ha
adquirido, para el pago completo de la deuda anterior a la cesin, pero slo le deben este
beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo.
Efectos.
2
Alterini, Ameal, Lpez Cabana, Curso de obligaciones, edicin actualizada, tomo I, pgs. 349 y s.s. y Moisset de
Espans, Curso de obligaciones, tomo II, pg. 395 y s.s.
-4-
1Reduce la prestacin que debe satisfacer el deudor en los lmites que buenamente
pueda. Pagar, pues, lo que est a su alcance, quedndose segn su clase y circunstancias,
con lo que resulte indispensable para una modesta subsistencia.
2Sin extinguir el saldo insoluto, y sin que se convierta en una obligacin natural, resultan
aplicables a su respecto los principios que gobiernan las obligaciones sujetas a la clusula a
mejor fortuna pudiendo los jueces, a instancia de parte, fijar el tiempo en que deba pagarse el
saldo.
Artculo 620 del Cdigo Civil. Si la obligacin autorizare al deudor para satisfacerla cuando
pudiese, o tuviese medios de hacerlo, los jueces a instancia de parte, designarn el tiempo en
que deba hacerlo.
El beneficio de competencia, es personalsimo, y cesa con la muerte del deudor, sin pasar a
sus herederos. El juez no puede concederlo de oficio; es el deudor quien debe reclamarlo,
aportando la prueba de los recaudos necesarios para la concesin del favor legal. 3
Alterini, Ameal, Lpez Cabana, Curso de obligaciones, edicin actualizada, tomo I, pgs. 355 y s.s.
-5-
De hecho, el acreedor debe colaborar, debe cooperar con el deudor para que ste pueda cumplir
con su obligacin; queremos decir con esto; que adems, el acreedor, debe abstenerse de
pretensiones excesivas o irrazonables que se encuentren fuera de su derecho de crdito.
-6-
Sin embargo, superando la tautologa de definir por lo definido en que Vlez Sarsfield incurre al
traducir a Zaccharie en el artculo subexamen podemos afirmar que el acto del reconocimiento
es aquel por el cual el deudor admite estar obligado.
Nuestro Cdigo Civil, le atribuye al reconocimiento un doble efecto, que ahora slo
mencionamos, pero ms abajo desarrollamos:
1- constituye un medio de prueba de la obligacin;
2- interrumpe la prescripcin.
Quien es titular de un derecho y necesita hacerlo valer en justicia, debe probarlo. El juez, en
efecto, debe fallar segn lo alegado y probado por las partes; slo en caso de que el hecho sea
de pblica notoriedad puede prescindirse de acreditarlo por algunos de los medios legales.
Carga de la prueba
La carga de la prueba, recae sobre quien invoca el hecho; as, el acreedor
-actor- debe
acreditar por cualquiera de los medios legales los hechos en los que funda su pretensin
accin. A su vez, el deudor demandado, debe probar sus defensas excepciones. (p. 307, 308
Borda)
Reconocimiento de deuda.
Naturaleza jurdica.
Se discute en doctrina cul es la naturaleza jurdica del reconocimiento, cuestin sobre la cual se
pueden distinguir varias corrientes:
1) Para algunos, es un mero acto lcito en los trminos del artculo 898 del Cdigo Civil, es decir,
que sus consecuencias son determinadas por la norma jurdica.
Artculo 898. Los hechos voluntarios son lcitos o ilcitos. Son actos lcitos, las acciones
voluntarias no prohibidas por la ley, de que puede resultar alguna adquisicin, modificacin o
extincin de derechos.
2) La mayora entiende y con razn, que se trata de un acto jurdico, en el sentido de que, quin
reconoce tiene un fin inmediato, que es precisamente, admitir la existencia de la obligacin
preexistente y someterse a las consecuencias jurdicas derivadas de esa relacin.
Reconocimiento.
Caracteres.
a- Es unilateral: de manera que en su formacin, slo interviene quien lo realiza, de all que se le
atribuya virtualidad cuando se lo efecta en un testamento.
b- Es declarativo: el artculo 723 del Cdigo Civil, dispone que: si el acto de reconocimiento
agrava la prestacin original, o la modifica en perjuicio del deudor, debe estarse simplemente al
ttulo primordial, si no hubiese una nueva y lcita causa de deber.
c- Es irrevocable: lo es tanto, cuando se lo realiza por un acto entre vivos como cuando se lo
realiza por un acto de ltima voluntad.
-7-
Reconocimiento.
Requisitos.
Segn el artculo 719 del Cdigo Civil establece, el acto de reconocimiento de las obligaciones
est sujeto a todas las condiciones y formalidades de los actos jurdicos.
Rige en consecuencia, que el sujeto que reconoce tiene que ser capaz al momento de reconocer,
y por supuesto, expresar su voluntad con los requisitos internos de discernimiento intencin y
libertad, debe estar legitimado para obrar, y si lo hace por medio de un representante, ste debe
ser investido de poderes especiales cuando el reconocimiento es de obligaciones anteriores al
apoderamiento.
El objeto, - prestacin reconocida - debe existir a ms de ser esa prestacin lcita.3
-8-
Entonces, el reconocimiento como acto jurdico debe reunir los siguientes requisitos:
a- debe ser realizado por persona capaz en el momento de reconocer,
b- esa persona capaz adems debe encontrarse legitimada al momento de reconocer,
c- si reconoce por intermedio de un representante, este debe poseer poder especial a tal efecto.
Reconocimiento. Efectos.
Los efectos del reconocimiento, tal como ya mencionamos son los siguientes:
1- Sirve como medio de prueba, de la obligacin original, lo que tendr importancia decisiva si
esa obligacin no puede probarse de otra manera; por ejemplo, por haberse extraviado el ttulo
original.
2- Interrumpe el curso de la prescripcin no cumplida. (art. 3980 del C.C.)
*Artculo 3.980 del Cdigo Civil. Cuando por razn de dificultades o imposibilidad de hecho, se
hubiere impedido temporalmente el ejercicio de una accin, los jueces estn autorizados a liberar
al acreedor, o al propietario, de las consecuencias de la prescripcin cumplida durante el
impedimento, si despus de su cesacin el acreedor o propietario hubiese hecho valer sus
derechos en el trmino de tres meses. Si el acreedor no hubiere deducido la demanda
interruptiva de la prescripcin por maniobras dolosas del deudor, tendientes a postergar aqulla,
los jueces podrn aplicar lo dispuesto en este artculo.
Modificado por Ley 17.711.
Agregamos, un punto ms en relacin a los efectos del reconocimiento de deuda.
3- Si sobre los efectos anteriores, no existen dudas, en cambio las dudas se han suscitado
respecto de la prescripcin ya cumplida.
a)- Algunos fallos y autores sostienen que, el reconocimiento no importa una renuncia de la
prescripcin ya cumplida, a menos que del instrumento de reconocimiento surgiese esa renuncia
expresa o tcitamente.
b)- De todas maneras, gran parte de la doctrina, est en desacuerdo con este punto de vista y
piensan que el reconocimiento de una deuda implica siempre una renuncia a los beneficios
derivados para el deudor por el transcurso del tiempo; no interesando, por tanto, que se trate de
prescripcin no cumplida o cumplida.
En cualquier caso, el acto de reconocimiento ser el punto de partida de la nueva prescripcin.
-9-
Algunos autores, como Lafaille, Rezznico, opinan que debe estarse al ttulo nuevo que es el
ms favorable para el deudor;
Otros autores, como Busso, Salvat, opinan que prevalece el ttulo original, salvo que se pruebe la
intencin de novar;
Y, muchos autores, opinan que ste ltimo criterio, es el que mejor se ajusta a la naturaleza
recognositiva del acto y que, en principio, si no se prueba una justa causa de la disminucin de
las obligaciones, debe estarse a lo dispuesto en el ttulo originario.
Pero, si se trata de una prescripcin ya cumplida, debe presumirse que la reduccin de las
obligaciones es, la compensacin que recibe el deudor por renunciar a los beneficios de la
prescripcin: en tal caso, generalmente se opina que, debe estarse siempre a lo que dispone el
ttulo de reconocimiento.
Por ltimo, decimos que, si la obligacin anterior fuera inexistente, el reconocimiento, carece de
efecto.
Alterini, Ameal, Lpez Cabana, curso de obligaciones, cuarta edicin actualizada, ed. Abeledo Perrot, Bs.As. pg.
75 y s.s y Borda Guillermo, sexta edicin, actualizada y ampliada, ed. Perrot, Bs.As. pg. 310,311,312
- 10 -
El ordenamiento jurdico, brinda la facultad de obtener ciertas medidas cautelares, que sirven
para resguardar la posibilidad de percibir el crdito.
La ley 8.465, C.P.C.C. de la Pcia. de Crdoba, (Cdigo Procesal Civil y Comercial de la provincia
de Crdoba) establece que, salvo el embargo preventivo y los supuestos contemplados en las
leyes de fondo, las medidas cautelares pueden ser solicitadas conjuntamente con la demanda o
despus.5
Por qu el C.P.C.C, hace esa salvedad en torno al embargo preventivo?.
Porque el embargo preventivo, puede solicitarse an antes de interpuesta una demanda judicial.
En cuanto a los recaudos a llenar por quien solicita una medida cautelar, cualquiera de las que
ha continuacin desarrollamos, a grandes rasgos son los siguientes:
El escrito mediante el cual se peticiona la medida debe expresar:
El derecho que se pretende asegurar,
La medida que se pide,
La disposicin legal en que se funda y,
El cumplimiento de los requisitos que corresponda, en particular, a la medida requerida.
Entonces, reiteramos, las medidas cautelares, pueden ser solicitadas antes o despus de
deducida la demanda judicial, lo cual implica obviamente que no es necesario aguardar el
reconocimiento del derecho que se invoca por la otra parte, ni la sentencia que en su caso as lo
declare, y solo presupone la verosimilitud del derecho invocado.
La verosimilitud del derecho, significa la aparente existencia del derecho a proteger, esto es, se
requiere para hacer lugar a una solicitud de medida cautelar efectuada por un acreedor, la
probabilidad de la existencia del crdito. Dicho con otras palabras, la verosimilitud que se solicita,
implica que quien solicita la medida, debe exponer los hechos, que para quien valora la
procedencia de la medida, sirvan de indicio de que el derecho que se intenta proteger con la
medida cautelar, es probable que exista.
En este sentido, la jurisprudencia ha expresado que la verosimilitud en cuestin debe
rectamente entenderse como la probabilidad de que el derecho exista y no como una
incontestable realidad que slo se lograr al agotarse el trmite6 (Cmara Nac. Com., Sala A,
19/10/89, en autos Gunther, Pablo c/ Coop. Cooperando del Trabajo).
5
6
- 11 -
Debido a ello es que el acreedor, decide no obstante haber intentado el cobro de manera
extrajudicial, iniciar acciones legales tendientes a la satisfaccin del crdito. Inicia demanda
judicial, ejecutiva en el caso, pues, el ttulo donde se encuentra documentada la obligacin
deuda es de los que traen aparejada ejecucin.
Pero, previo a interponer la demanda judicial, solicita se trabe embargo preventivo, sobre algn
bien del deudor (un bien registrable, por caso, un vehculo automotor, o sobre bienes muebles,
propiedad del deudor), con el objeto de afectar un bien determinado del deudor, para garantizar
as, la eventual ejecucin futura.
- 12 -
Si no se conocieren bienes embargables o los conocidos fueren insuficientes para responder por
la suma demandada y sus accesorios, podr ordenarse la anotacin de una inhibicin general del
demandado para disponer de sus bienes, en los registros habilitados para ello segn las leyes
que los rijan. La medida expresar el monto de la obligacin y sus accesorios, a los efectos que
hubiere lugar.
Podr disponerse que la anotacin de la inhibicin sea practicada subsidiariamente en caso que
del informe que se requiera conforme al artculo precedente a los fines del embargo, resulte la
inexistencia de bienes embargables.
Anotacin de litis.
Esta medida implica, asentar en un registro la existencia de un litigio pendiente y procede cuando
se deduce una pretensin que puede tener como consecuencia una modificacin de la respectiva
inscripcin.
Si bien, no genera prioridad alguna a favor de quien obtiene la anotacin, sirve para que
eventuales terceros que contraten con relacin al bien de que se trata, conozcan la existencia del
pleito relativo a l que se ventila. Si no obstante la anotacin, igual contratan, luego no podrn
alegar ser terceros de buena fe.
Prohibicin de innovar.
Procede cuando existe el peligro de que la modificacin de la situacin de hecho o de derecho
pueda influir en la sentencia, o convertir su ejecucin en ineficaz o imposible.
Como seala
De Lzzari 7 transitando los fecundos senderos del derecho romano
profundizados por el cannico y por las viejas leyes espaolas, en particular las de Partidas,
doctrina y jurisprudencia han convertido en lugar comn la concepcin de que mientras se
sustancia la litis, las partes deben abstenerse de realizar cualquier acto que signifique un cambio
o alteracin de la cosa o situacin jurdica que se controvierte.
Queremos decir adems, que esta medida se encuentra regulada en casi la totalidad de los
ordenamientos procesales vigentes en nuestro pas.
Prohibicin de contratar.
Implica la prohibicin de contratar sobre determinados bienes. Conviene tener presente que est
prohibicin de contratar cosa que no ocurre con las otras medidas cautelares, pues se
encuentran mayormente legisladas en las leyes formales - aparece directamente consagrada por
la ley sustancial, as por ejemplo la norma establecida en el artculo 3.157 del Cdigo Civil, en
cuanto dispone que:
el deudor propietario del inmueble hipotecado, conserva el ejercicio de todas las facultades
inherentes al derecho de propiedad, pero no puede, con detrimento de los derechos del acreedor
hipotecario, ejercer ningn acto de desposesin (lase disposicin) material o jurdica, que
directamente tenga por consecuencia disminuir el valor del inmueble hipotecado.
Podemos mencionar otras disposiciones contenidas en la legislacin de fondo que establecen
prohibiciones de contratar en los artculos. 1.277, 1.295, 1.358, a 1.361, 1.449 a 1.451, del
Cdigo Civil.
Adems, y en virtud del principio de la autonoma de la voluntad, las partes pueden acordar
libremente por va convencional, disposiciones de ste tipo, un caso conocido es la clusula
7
- 13 -
Ferreyra de de la Rua A., Rodriguez Juarez M., manual de derecho procesal civil, tomo II, ed. Alveroni, y arts.
C.P.C.C. art. 477, C.P.C.N. 223,224.
- 14 -
Adems, debemos mencionar la constitucin extrajudicial en mora, que es otro acto precautorio
de gran importancia, porque tiene como efecto hacer correr los intereses moratorios en los
supuestos de obligaciones de dar sumas de dinero, al mismo tiempo, traslada la responsabilidad
por los riesgos, que pesarn totalmente sobre el deudor, quien no podr liberarse alegando caso
fortuito o fuerza mayor (Art. 513 y 889 del C.C.).
- 15 -
INTIMACIN A FIADOR
(Lugar y fecha). . . . . . . . . .
Seor . . . . . . . . . .
Calle . . . . . . . . . .
De mi consideracin:
Me dirijo a Ud. en su carcter de Fiador del Sr. . . . . . . . . . ., con Documento . . . . . . . . . .,
Locatario de la finca de la Calle . . . . . . . . . ., segn clusula N . . . . . . . . . . del Contrato de
Locacin de fecha . . . . . . . . . ., a efectos de informarle que ste ltimo al da de la fecha me
adeuda el importe de $. .. Fecha. . . . . . . . . . (Son Pesos . . . . . . . . . .), en concepto de
alquileres impagos.
Atento lo expuesto, y resultando Ud. responsable solidario del pago de dicha deuda, lo intimo a
cancelarla en el plazo de 72 horas, con los respectivos intereses y actualizacin monetaria a la
fecha.
En caso de no abonar dicha deuda en el plazo precedentemente mencionado, me ver obligado
a iniciarle la correspondiente accin judicial.
- 16 -
Sin otro particular, y a la espera de una respuesta favorable a mi reclamo, hago propicia la
ocasin para saludar a Ud. muy atte.
- 17 -
Garantas reales.
El acreedor puede solicitar a su deudor, que le otorgue garantas reales, como es el caso de la
hipoteca (art. 3.108 del C.C.) o el caso de la prenda (art. 3.204 del C.C.), que afectarn
directamente una cosa al cumplimiento del crdito. Esta garanta, puede ser dada por el propio
deudor sobre una cosa de su propiedad; o por un tercero.
Otro modo de garanta real sobre inmuebles es la denominada Anticresis, en virtud de la cual se
entregan al acreedor los inmuebles dados en garanta, para que l lo administre, perciba sus
frutos y los aplique al pago del crdito. (Art. 3.239 del C.C.)
Asimismo, como medidas de garanta tambin, podemos mencionar aqu las llamadas arras o
seal o simplemente sea, contempladas en los artculos. 1.189 y 1.202 del Cdigo Civil.
Suele distinguirse entre las arras confirmatorias y las arras penitenciales.
Las arras confirmatorias, tienen por finalidad como la denominacin lo indica asegurar el
cumplimiento de la obligacin, las arras penitenciales en cambio, entraan una especie de pena
o sancin que sufre cualquiera de las partes en caso de desistimiento (desistir de cumplir la
obligacin) que en nuestro Cdigo se llama seal en la prctica negocial se llama simplemente
sea. 9
Borda Guillermo, manual de contratos, parte general y especial ed. Perrot, Bs.As. pg. 193 y s.s.
- 18 -
Clusula penal.
Funciones.
La clusula penal, cumple sustancialmente dos funciones:
1- Funcin compulsiva.
La funcin compulsiva o estimulativa de la clusula penal surge claramente de la definicin
brindada por el artculo 652 del Cdigo Civil; est prevista para asegurar el cumplimiento.
El primer deber del deudor frente a la obligacin, es cumplirla, y se desvanecera la finalidad tica
de la clusula penal al concebirla exclusivamente en su funcin indemnizatoria.
Esta funcin compulsiva sobresale cuando la cuanta de la pena es mayor que la de la prestacin
principal debida, con lo que se incita al deudor a cumplir. En ciertos casos, tiene nicamente tal
funcin, como cuando se contrae para asegurar el cumplimiento de una obligacin que no puede
exigirse judicialmente, por ser natural (Art. 515 y 518 C.C.), pero la pena resulta igualmente
exigible.
2- Funcin indemnizatoria.
La clusula indemnizatoria. La clusula penal tiene, adems una funcin indemnizatoria, que se
superpone a la anterior o la desplaza, y rige aunque no haya perjuicio para el acreedor; as lo
dispone el art. 656 del Cdigo Civil Para pedir la pena, el acreedor no est obligado a probar
que ha sufrido perjuicios, ni el deudor podr eximirse de satisfacerla, probando que el acreedor
no ha sufrido perjuicio alguno.
- 19 -
Clasificacin
Del propio artculo 652 del Cdigo Civil, surge la existencia de dos clases de clusula penal:
1) Compensatoria, que se debe en caso de inejecucin definitiva; y
2) Moratoria, que juega en el caso de inejecucin temporaria.
Caracteres
La clusula penal presenta los siguientes caracteres:
1- Es accesoria, conforme al art. 524 del Cdigo Civil
2- Es subsidiaria, lo cual significa que reemplaza a la prestacin incumplida (art. 659 del C.C.)
3- Es condicional, y el hecho condicionante que la supedita es el incumplimiento del deudor.
4- Es estipulable a favor del acreedor o de un tercero (art. 653 del C.C.)
5- Es relativamente inmutable.
2020
-
Alterini, Ameal, Lpez Cabana, curso de obligaciones, cuarta edicin actualizada, ed. Abeledo Perrot, Bs.As. pg.
321 y s.s
2121
-
11
2222
-