H.dto.P. e Dto. Romano

Docentes:
Teresa Morais ( Regente da disciplina )

Miriam Afonso ( aulas tericas )
Ano Lectivo: 2004/2005
Histria do Direito Portugus
Manuel Freitas ( aulas prticas )
Apontamentos
Bibliografia: DIREITO ROMANO INTRODUO, FONTES
Prof. Sebastio Cruz
Coimbra Editora
HISTRIA DO DIREITO PORTUGUS ( 3 Volumes )
Ruy e Martim de Albuquerque
Faculdade de Direito
(utilizar a partir de Janeiro de 2005 para estudo do Direito Visigtico e do Direito Muulmano)
HISTRIA DO DIREITO PORTUGUS

Mrio Jlio de Almeida Costa
Almedina Editora
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Licenciatura em Direito ( 1 Ano)
Pg. 3 de 141
Docentes:

I Semestre
A Perodificao da Histria do Direito Portugus
Existem vrios critrios para perodificar a Histria do Direito Portugus, sendo que:
Alguns desses critrios esto elencados no manual de Histria do Direito Portugus

do prof. Mrio Jlio de Almeida Costa, designadamente da pg. 31 36.
Outros critrios esto descritos e so defendidos no manual de Histria do Direito

Portugus dos professores Ruy e Martin de Albuquerque, pelo que se dever
consultar o ndice e ver as pginas correspondentes a essa matria de estudo.
Outros ainda encontram-se descritos no manual de Histria do Direito Portugus do

professor Duarte Nogueira, sendo estes os critrios mais utilizados e tidos em
conta na periodificao da histria do direito portugus.
Os critrios de periodificao de Histria do Direito Portugus podem ser de natureza

poltica, de natureza tnico-poltica, jurdicos ou mistos.
1) O critrio poltico atende aos elementos polticos da histria, como por
exemplo as formas de Estado.
2) O critrio tnico-politico conjuga elementos polticos com tnicos, isto , as
formas de Estado com os elementos caractersticos e especficos dos povos
constituintes dessas formas de Estado.
3) Os critrios jurdicos, por sua vez, subdividem-se em internos e externos:
O critrio jurdico interno est relacionado com as instituies, sendo

estas as figuras que detm um regime especfico composto por
direitos e deveres que perduram no tempo.
O critrio jurdico externo est relacionado com as fontes de direito,

traduzindo-se estas num meio de revelao ou exteriorizao do
Direito.
4) O critrio misto atende a factores que no tm exclusivamente importncia

jurdica., sendo o critrio mais defendido e utilizado pelos autores, porque alm
dos aspectos jurdicos atende tambm a aspectos polticos, econmicos,
religiosos, culturais, etc.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 5 de 141
Docentes:

No caso do Direito Portugus, at fundao da nacionalidade utilizam-se critrios tnicopoliticos, porm, aps a fundao da nacionalidade, data discutvel, dado que para alguns esta
ocorreu em 1143 com a assinatura do tratado de Zamora, e, para outros a mesma s ocorreu em
1179 com a publicao do Manifestus Probatum (reconhecimento de Portugal pela Santa S),
utilizam-se critrios jurdicos e mistos, divididos em dois perodos ou pocas:
A poca pluralista, que ocorre entre 1140 e 1415 (conquista de Ceuta) e se
caracteriza por assentar numa pluralidade de fontes, tais como o costume, a lei, o
direito outorgado e pactuado, normas de direito local (foros e forais), direito
cannico, direito romano, direito prudencial, direito divino, direito germnico, direito
muulmano, etc. Esta poca caracteriza-se assim pela inexistncia de um domnio do
Direito emanado do poder central e por uma variedade de instituies, no se
podendo assim falar de Estado, mas sim de um regime feudal ou senhorial.
Os juristas, na poca pluralista, eram possuidores de margem de manobra e eram
criadores de Direito.
A poca monista, que decorre de 1415 at aos nossos dias, caracteriza-se pelo
predomnio da lei, o que est relacionado com a vontade inicial dos monarcas em
centralizar o poder. A poca monista, por decorrer num perodo de tempo to longo,
subdivide-se em dois perodos:
**
Perodo monista formal, situado entre 1415 e 1820, que se caracteriza pela
estabilidade do direito pblico e um desenvolvimento progressivo das doutrinas
politicas, bem como pela permanncia das linhas mestras do direito privado
(Ordenaes e Lei da Boa razo-1769) e pelo carcter translatcio dos juristas.
**
Perodo monista material ou substancial, que decorre desde 1822 at aos nossos dias e
se caracteriza pela nova fora que as ideias de Estado e indivduo adquirem. A ordem
jurdica passa a ser concebida como sistema, no mbito do qual a ordem que prevalece
a lei, situao que resulta da constatao de que as ordenaes apresentam um
conjunto de lacunas e que, por isso, necessitam de ser substitudas, o que d lugar ao
aparecimento dos cdigos e do carcter sistemtico destes.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 6 de 141
Docentes:

Periodificao da Histria do Direito

Sec XX ac
Sec VIII ac
Primitivo
ou
Pr-Romano
Sec V
Perodo
Romano
753 ac
( Fundao de Roma)
Sec VII
Perodo
Germnico ou
Visigtico
Sec VII / IX
Perodo
Muulmano
Sec XII
Perodo
da
Reconquista crist
476
Histria do
Direito
Portugus
1143
Periodificao da Histria do Direito Portugus

Sec XII
Sec XV
Perodo Pluralista
1143
Elaborado por:
Sec XIX
Perodo Monista Formal

1415
Amndio Monteiro
Perodo Monista Matrial

1820
Pg. 7 de 141
Docentes:

O Direito Primitivo ou Pr-romano

O Direito Primitivo ou Pr-romano corresponde a uma fase embrionria do Direito e
caracteriza-se pela indefinio, na medida em que existiam variados povos com
identidades prprias o que impedia uma unidade tnica, lingustica, cultural, religiosa,
politica, econmica ou jurdica.
As principais fontes de conhecimento eram por isso escassas, destacando-se os
restos epigrficos (inscries antigas) e os arqueolgicos.
Nesta poca a Pennsula Ibrica foi ocupada por vrios povos, nomeadamente
Tartssios (Andaluzia), Turdetanos, Iberos, Celtas, Celtiberos, Galaicos e FrancoPirinaicos, caracterizando-se todos por uma organizao tribal, com regras de convivncia
comum estabelecidas atravs de pactos de hospitalidade, de clientela, militares ou
religiosos, onde imperava uma ordem patriarcal, sem leis e assente num ordenamento
consuetudinrio, isto , baseado no costume, sendo este a fonte do conhecimento.
O Direito primitivo ou Pr-Romano teve assim uma natureza consuetudinria, onde
imperava o costume, que se revelava atravs de algumas instituies, nomedamente:
Esponsais que correspondiam a promessas de casamento em que os futuros

cnjuges se comprometiam a casar num determinado perodo de tempo e que,
dependendo da ordem jurdica existente, eram mais ou menos vinculativos.
Os esponsais no Direito Romano no vieram a ser vinculativos, mas j o vieram
a ser no Direito Germnico.
Lei do sculo, regra segundo a qual depois da cerimnia do beijo dado em

pblico perante testemunhas, estava selado o compromisso dos esponsais.
Comunho geral de bens, tratava-se de um regime de bens do casamento, em

que so comuns quer os bens que cada um tinha data da celebrao do
casamento, quer os adquiridos posteriormente.
Tardicio, tratava-se da segunda fase do casamento, dando-se depois a

transferncia da mulher da esfera paternal para a esfera do marido.
Entrar s varas, sano que consistia em dar ao acusado da prtica dum

crime, uma srie de varadas em pblico (alguns aoites) como castigo do crime
cometido.
Outras penas.
Outras penas a nvel penal.
Colocar o criminoso numa gaiola ou num pelorinho.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 9 de 141
Docentes:

Levar o criminoso a passear pelas ruas e com uma corda ao pescoo.
Cortar as barbas ao criminoso.
Lanar o criminoso de um rochedo, com vista sua morte.
Em suma, o Direito Primitivo ou Pr-Romano caracteriza-se por organismos

populares e pela inexistncia de organismos polticos elaboradores de leis, ou melhor
dizendo, com orientaes politicas destinadas exclusivamente elaborao de leis.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 10 de 141
Docentes:

O Direito Romano
O Direito romano obedece a duas periodificaes, uma perodificao politica que
divide a evoluo do Direito Romano de acordo com o que foi a evoluo politica de Roma,
e, uma perodificao jurdica que atende aos aspectos caractersticos da evoluo do
prprio Direito Romano.
Perodificao Poltica do Direito Romano

Queda do Imprio Romano do Oriente
Fundao de Roma
753 ac
510 ac
27 ac
284
Invaso Germnica
476
Monarquia
Repblica
Principado
Imprio
Instituies
Instituies
Instituies
Instituies
Rei
Cortes
Comcios
Senado
Cnsules (2)
Censores Urbano (367 ac)
Pretor
Curiais
Centuriais
Tribais
Prncipe
Senado
Comicios
Questores Peregrino (242 ac)

Edis curis
Imperador
Cortes
Senado
Comcios
Senado
Comcios
Curiais
Centuriais
Tribais
O Pretor que aplicava o
Direito, sendo o urbano
para os cidados habitantes
de Roma e o Peregrino para
os restantes cidados.
Perodificao Jurdica do Direito Romano

Fundao de Roma
753 ac
130 ac
poca Arcaica
Caracterizao
Impreciso
Lei das 12 tbuas (450ac)
Leicizao
230
poca Clssica
530
poca Ps-clssica
poca Justinianeia
Caracterizao
Caracterizao
Caracterizao
Criao
Preciso
Exactido
(Direito dos Juristas)
Confuso
Vulgarizao do D. R.
Denegao
Generalizao
Sistematizao
Compilao
(Corpus Iuris Civilis)
Esta a grande poca do

Direito Romano
Elaborado por:
565
Amndio Monteiro
Esta a poca do Imperador

Justiniano, aquela em que se
fez o Cdigo Justiniano, que
mais tarde, no sec. XVI, deu
origem ao primeiro Cdigo
portugus o Corpus Iuris Civilis
Pg. 11 de 141
Docentes:

Na abordagem ao Direito Romano, alm das Perodificaes h que ter em conta as

fontes de direito romano, que se podem dividir em duas categorias:
Uma constituda pelas leis romanas, o costume romano (designado por MORES
MAIORUM), as constituies imperiais e os senatos consulta (pareceres).
Outra constituda pelo direito pretrio, tambm designado por direito

honorrio, que um tipo de direito romano autnomo.
Um outro aspecto a ter em conta na abordagem do Direito Romano tem a ver com o
chamado fenmeno da sua contaminao e adulterao por parte dos povos brbaros,
passando assim o Direito Romano a perder progressivamente a sua genuinidade
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 12 de 141
Docentes:

Periodificao Politica do Direito Romano

Como j referido anteriormente a perodificao politica do Direito Romano atende a
aspectos da evoluo politica de Roma.
A perodificao politica do Direito Romano divide-se em (4) quatro pocas, a da
Monarquia que abrange o perodo compreendido entre os anos de 753 a.c. e 510 a.c., a da
Repblica compreendida entre os anos 510 a.c. e 27 a.c., a do Principado que decorreu
entre os anos 27 a.c. e 284, e a do Imprio , tambm designdada pela poca do Dominado
ou Absolutismo, que abrange o perodo compreendido entre os anos 284 e 476.
Monarquia
( 753 ac 510 ac )
Esta poca corresponde iniciao de Roma, que obviamente nasceu com uma
indistino de funes.
Foi na poca da Monarquia que Roma nasceu politicamente como um Estado-cidade,
constitudo e ocupado por um conjunto de indivduos preocupados em evitar influncias
exteriores, criando-se assim uma lgica de autonomia e soberania.
Na poca da Monarquia existiam vrios centros de poder, j que a diviso territorial
e o poder de Roma assentava na existncia de pequenas comunidades domsticas lideradas
por chefes polticos de estrutura famliar, denominados por Pater Famlia.
No perodo da Monarquia, o poder de Roma passou a assentar nas figuras do Rei, do
Senado e do Povo.
Roma era liderada por um Rei vitalcio mas no hereditrio, o qual, antes de morrer,
escolhia o seu sucessor, porm este s passava a ser rei, depois de aprovado e ratificado
pelo povo em comico curial Comissium Curial, de acordo com a Lex Curiata de Imprio
O Rei centralizava em s simultaneamente as funes de sumo sacerdote, chefe
militar e juiz supremo, assistindo-se assim, neste perodo, a uma divinao do Direito.
O Rei era assistido pelo senado, o qual tinha uma estrutura aristocrata, j que era
formado pelos Pater Famlia fundadores da cidade de Roma, aqueles que eram
reconhecidos como tendo uma grande experincia de vida e dignos de serem considerados
como fazendo parte da elite de Roma, dotados de prestgio social.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 13 de 141
Docentes:

O senado tinha uma funo consultiva e tambm a funo de nomear o Inter Rex,
que assegurava o exerccio do poder politico no perodo compreendido entre a morte de um
rei e a investidura do rei sucessor.
O Povo era constitudo pela classe Patrcia e a classe dos Plebeia.
Os Patrcios constituam o Senado, enquanto que os Plebeus constituam comcios,
onde elaboravam leis, em obedincia a regras muitssimo rigorosas.
Havia trs tipos de comcios, os curiais, os centuriais e os tribais.
Os curiais, compostos por 30 membros (um representante de cada uma das 30 crias
em que estava dividida a cidade de Roma) e tinha como funo principal a Lex Curiata de
Imperium, isto , a votao e aprovao do rei.
Os centuriais, que, nesta poca da monarquia, incidiam essencialmente sobre questes
militares e blicas.
Os tribais, que eram compostos pelos elementos das famlias ou tribos, habitantes de
outras cidades, os quais, nesta poca da monarquia, se limitavam a ser locais onde os
membros das classes inferiores do Povo revindicavam os seus direitos.
Repblica
( 510 ac 27 ac )
Nesta poca do Direito Romano hierarquiza-se, dada a forma como o poder politico se
vai dividir.
A partir do ano 510 ac o poder poltico deixou de estar concentrado na figura do rei e
passou a estar nas mos de (2) dois Cnsules eleitos pelo povo para governar por um
perodo de (1) um ano.
O poder poltico da repblica passa a assentar nas figuras da magistratura, do
senado e do povo.
Segundo o prof. Sebastio Cruz, a magistratura romana correspondia ao cargo de
governar, sendo os magistrados todos aqueles que detinham cargos polticos de consulado
para baixo.
Os magistrados eram portanto os sucessores dos reis, na medida em que eram os
verdadeiros detentores do imperium, isto , do poder absoluto, que, no entanto, estava
limitado por temporalidade (cargos exercidos durante um perodo limitado, um ano no
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 14 de 141
Docentes:

caso dos cnsules), colegialidade (cargos colegiais, ou seja, mais do que um) e
responsabilidade (os detentores dos cargos eram responsveis pelos actos que
praticavam).
A magistratura, com siderada a carreira das honras, era hierarquizada, possuindo no
topo os Cnsules, depois os Censores, os Pretores, os Questores e finalmente os Edis
Curis.
Segundo o prof. Sebastio Cruz (Pg. 65 do manual), a importncia dos magistrados
define-se pelo poder e pela dignidade dos cargos.
Estes magistrados pertenciam denominada carreira das honras ou magistratura
ordinria e eram detentores de grande prestgio social.
Os cnsules detinham o poder poltico e administrativo.
Os censores, inicialmente, eram cargos ocupados exclusivamente por militares
distintos, porm, gradualmente, com o evoluir do tempo, tambm os patrcios de elevado
carcter que j tivessem sido cnsules, passaram a poder ser nomeados censores.
Os censores colaboravam com os cnsules na administrao de Roma, discutiam
essencialmente assuntos militares e dedicavam-se elaborao de leis destinadas
tributao de impostos.
Os pretores que definiam se havia direito de aco e, em caso afirmativo, qual o
direito que deveria ser aplicado.
Os questores e os edis curis tinham a misso de colocar ordem nas cidades, de
limpeza das cidades e tambm de cobrar impostos.
Segundo o prof. Sebastio Cruz existia ainda uma magistratura extraordinria,
composta pelos Tribunos da Plebe e pelos Edis da Plebe, os quais eram eleitos em
assembleia popular ou comcio, designada por conclio da plebe, e tinham um grande poder
entre os plebeus.
Assim sendo, globalmente os magistrados tinham trs poderes, a saber:
A potestas, que tinha um significado politico, j que se traduzia no poder

de representar o povo romano, permitindo a criao de obrigaes a serem
cumpridas pelo povo representado.
O imperium, que se traduzia no poder de soberania, numa lgica militar, que

englobava a capacidade de comandar exrcitos, convocar o senado e as
assembleias populares (comcios), e tambm a capacidade de administrar a
justia. Este poder era apenas possudo pelos Cnsules e pelos Pretores.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 15 de 141
Docentes:

A iurisdictio, que se traduzia no poder ou faculdade especfica de

administrar a justia de forma habitual e corrente.
Segundo esta diviso de poderes, constata-se que o Pretor possua a totalidade dos
poderes, sendo ele quem, num primeiro momento, decidia se dava ou no provimento
aco de um determinado caso, isto , se o caso tinha ou no importncia jurdica, e, em
caso afirmativo, qual o Direito que o Juiz (que no era magistrado) teria de se basear para
proferir a deciso.
A partir de 242 a.c. a administrao da justia passou a estar distribuda por dois
pretores: o praetor urbanus (pretor urbano) que havia surgido em 367 a.c. e que
organizava as normas de ius civile, as quais s englobavam processos em que intervinham
cidados romanos, excluindo mulheres e escravos, e o praetor peregrinus (pretor
peregrino) que passou a organizar as normas do ius gentium, que englobavam os processos
em que intervinham cidados romanos e estrangeiros ou estrangeiros entre si que vivessem
em territrio romano ou sob a tutela de Roma.
O pretor era o interprete da lex, mas sobretudo era o defensor do ius.
Na repblica o senado continuou a ter uma importncia excelente, tendo comeado
mesmo a ser um orgo de prestgio na esfera externa e tambm na esfera interna,
passando as suas decises, denominadas por senatos consulta (pareceres), a ser muito
consideradas.
At 339 ac o senado apenas ratificava as deliberaes dos comcios, porm, a partir
dessa data, passou a intervir no posteriori mas anteriori, aprovando previamente as
propostas a votar nos comcios.
O Povo passou tambm a ter um papel importantssimo ao nvel da elaborao das leis,
atravs da realizao dos comcios, sendo que:
Os comcios curiais, com o fim da monarquia, mantiveram a Lex Curiata de
Imperium, isto , a votao e aprovao da investidura dos cnsules e passaram a discutir
essencialmente questes politicas, votando propostas de lei dos magistrados.
Os comcios centuriais, que incidiam essencialmente sobre questes militares,
passaram tambm, finda a monarquia, a ter outras funes, designadamente, entre outras,
a de eleger alguns magistrados, nomeadamente os cnsules, os censores, os pretores e o
ditador (magistrado extraordinrio que ditava ordens ou regras em caso se vazio politico).
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 16 de 141
Docentes:

Os comcios tribais, compostos pelos elementos das famlias ou tribos, habitantes de

outras cidades, finda a monarquia, passaram tambm a poder eleger os magistrados
inferiores, designadamente os questores, os edis curis, bem como os vereadores e os
governadores de provncia.
Segundo o prof. Sebastio Cruz existia ainda outro tipo de assembleia popular ou
comcio, nomeadamente o conclio da plebe, que elegia os tribunos e os edis da plebe e
tinha competncia legislativa para aprovar os plebiscitos, os quais se constituem mesmo
como fonte de direito, designada por plebiscita.
At 286 ac os plebiscitos s vinculavam os plebeus, porm, a partir dessa data, com a
aprovao da lex hortnsia, tambm os patrcios passaram a ficar sujeitos aos
plebiscitos.
At ao ano de 130 ac, o processo judicial romano decorria de acordo com o sistema
das aces da lei (legis actiones), em que as actuaes processuais tinham de se adaptar
rigorosamente ao prescrito nas leges actiones, que se caracterizavam por serem
sobretudo orais.
Este processo judicial das leges actiones baseava-se em (5) cinco procedimentos
possveis, que eram aplicados consoante a natureza dos conflitos ou litgios a resolver, isto
, o pretor ouvia as partes em conflito e depois verificava se nos cinco procedimentos
existentes existia direito aplicvel causa, dando ou denegando a aco consoante
houvesse ou no direito aplicvel.
A partir do ano 130 ac, surgiu a lex aebutia de formulis, que introduziu uma nova
forma de processar (agere per formulas), isto , um processo formulrio que se dividia em
duas fases, decorrendo a primeira perante o pretor e a segunda perante o juiz.
Elaborado por:
A primeira fase, denominada In Iure, era importantssima e decisiva para

o processo, j que era nesta fase que o pretor ouvia as partes em conflito e
verificava se existia ou no direito aplicvel.
Caso o pretor entendesse que a causa merecia ou tinha tutela jurdica,
dava a aco e determinava qual o direito a aplicar, atravs da elaborao
de frmulas especialmente adaptadas s situaes de conflito, que se
traduziam em ordens dadas ao juiz, para proferir uma sentena neste ou
naquele sentido, conforme se provasse ou no determinado facto.
Caso o pretor entendesse que a causa no merecia tutela jurdica, declarava
o Non Liquet, isto , denegava a aco e no propunha qualquer direito a
aplicar.
Amndio Monteiro
Pg. 17 de 141
Docentes:

Na segunda fase, denominada por In Dictio, o juiz, perante a frmula

indicada pelo pretor, ouvia as partes, tomava conhecimento das provas e
decidia a causa, tendo, no entanto, a faculdade de no seguir as orientaes
do pretor, podendo at, perante uma situao concreta, invocar o Non
Liquet, isto , decidir no proferir sentena ou sequer julgar por entender
que no era liquido que a causa tivesse ou merecesse tutela jurdica.
Inicialmente e durante a poca da Repblica, o juiz era um cidado privado

escolhido pelas partes em conflito. S muito mais tarde, j na decadncia do Imprio
Romano, passou a ser uma figura pblica e um funcionrio do Estado.
Defende o prof. Sebastio Cruz, embora reconhea que a questo polmica (Pg.
332 do manual), que o processo romano, quase desde o incio, estava dividido nas duas
fases supra descritas, adiantando que a importncia que a lex aebutia de formulis teve
foi a de introduzir uma nova forma de processar (agere per formulas), possibilitando ao
pretor, alm de subtrair ou colocar sob a aco do ius civile determinado conflito
(competncia que j detinha no sistema de leges actiones), a faculdade de integrar e
corrigir o ius civile pela via processual.
Com efeito, segundo o Dr. Sebastio Cruz, o processo formulrio criado com a lex
aebutia de formulis, numa fase inicial, coexistiu com o sistema de leges actiones, porm,
s mais tarde, em plena poca clssica, por fora da publicao da lex iulia, de Augusto,
que passou a ser o nico a ser aplicado, na medida em que as leges actiones
desapareceram praticamente.
Prncipado
( 27 ac 284 )
Neste perodo o territrio romano alargou-se substancialmente e comearam a haver

trocas comerciais, o que naturalmente comeou a gerar conflitos entre a classe poltica e o
povo.
O Principado corresponde a um perodo de transio, em que se comeou a retirar
poder aos magistrados em favor da concentrao dos poderes no Prncipe.
O Prncipe, como figura principal do Estado, passou concentrar progressivamente o
poder na sua pessoa, retirando poder ao senado.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 18 de 141
Docentes:

O Prncipe elaborava primeiramente os pareceres e apresentava-os posteriormente

no senado para serem aclamados e obviamente aprovados, j que os senadores passaram
tambm a ser escolhidos por ele.
O Principado, no fundo, era um sistema similar a uma monarquia de tendncia
absolutista, que se baseava na ideia do peloto imperador.
O Prncipe tambm atacou os comcios, retirando-lhes poderes especficos em favor
do senado e do exrcito, que controlava.
Esta poltica tinha a ver com a vontade de criar uma estrutura militar forte, capaz de
influenciar os centros de poder.
Estas alteraes surgiram fundamentalmente logo a partir do primeiro Prncipe,
Octvio Csar Augusto, principalmente quando este venceu Marco Antnio e Clepatra,
rainha do Egipto.
Imprio, Dominado ou Absolutista
( 284 - 476 )
Este perodo, que se iniciou com a nomeao do imperador Dioclesiano I, corresponde

a um perodo de venerao do chefe, que passou a ser uma figura politica rodeada de
funcionrios burocrticos que o veneram e trabalham para a defesa dos objectivos dele.
O senado passou a obedecer s directrizes do imperador e o povo perde totalmente o
poder, inclusiv o de eleger o imperador.
Com efeito, o imperador passa a auto-intitular-se um Deus, alegando que o seu poder
j no advm da Lex Curiata de Imperium, mas duma vontade divina.
A grande dimenso do territrio do imprio e as mudanas politicas de concentrao
de poderes na figura do imperador, agravadas por constantes lutas internas relacionadas
com a sucesso dos imperadores, originaram o descontentamento e a desobedincia dos
cidados
das
provncias,
que
propiciou a contaminao
dos
povos
brbaros,
principalmente dos germnicos.

Os problemas que resultaram da grande expanso territorial, nomeadamente os
problemas relacionados com a administrao do imprio, levaram o imperador Teodsio, em
395, a dividir o imprio em duas partes, uma correspondente aos territrios do ocidente e
outra correspondente aos territrios do oriente, distribuindo cada uma dessas partes
pelos seus dois filhos.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 19 de 141
Docentes:

No ano de 476, o imperador Rmulo Augusto morre, depois de derrotado pelo rei
brbaro Odoacro, pelo que Roma cai e finda o Imprio Romano do Ocidente.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 20 de 141
Docentes:

Periodificao Jurdica do Direito Romano

Como j referido anteriormente a perodificao jurdica do Direito Romano atende a
aspectos da evoluo do Direito Romano.
A perodificao jurdica do Direito Romano divide-se em (4) quatro pocas, a poca
arcaica que ocorreu entre os anos de 753 a.c. e 130 a.c., a poca clssica compreendida
entre os anos 130 a.c. e 230, a poca ps-clssica que decorreu entre os anos 230 e 530,
e a poca justinianeia compreendida entre os anos 530 e 565.
poca Arcaica
( 753 ac 130 ac )
Nesta poca as instituies so pouco evoludas do ponto de vista do Direito, j que

esto numa fase rudimentar, originado pelo facto de existirem poucos conhecimentos
sobre os factos anteriores.
A poca arcaica caracteriza-se tambm pela impreciso porque no existe ainda uma
clara separao do mundo jurdico do mundo da moral e da religio, pois, no nos podemos
esquecer que at ao Sec. V a.c., a aplicao do Direito era tarefa do Clero.
- O primeiro grande aspecto do Direito Romano nesta da poca arcaica o facto de
ser um Direito fechado e privativo dos cives (cidados habitantes de Roma), isto , o
Direito Romano no era um Direito partilhado, tendo mesmo, em 367 ac, sido criada a
figura do Pretor Urbano, o qual fazia aplicar as normas de
ius civile, que s englobavam
processos em que intervinham cidados romanos, excluindo mulheres e escravos.

- Outro grande aspecto que caracteriza a poca arcaica tem a ver com o surgimento
da Lei das doze tbuas, criada muito provavelmente em 450 a.c. (Sec. V ac), havendo at
quem diga que se trata da primeira Lei, sendo com esta lei romana que o direito romano
passou a ter uma base legal e jurdica, deu-se assim, com esta lei, a laicizao do Direito
Romano, isto , a definio das matrias que ficavam na alada do direito cannico e na
alada do poder politico.
Esta lei possua mesmo 12 tbuas de bronze ou madeira e resultou da necessidade de
equilibrar os direitos e deveres de duas classes romanas, os Patrcios e ou Plebeus.
Cr-se que esta lei desapareceu num incndio em Roma, no ano de 360 a.c.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 21 de 141
Docentes:

- Um terceiro aspecto caracterizador da poca arcaica prende-se com a criao em

242 a.c. da figura do Pretor peregrino, que passou a definir se em cada caso concreto se
justificava a aplicao do Direito e, em caso afirmativo, qual era o Direito que iria ser
aplicado.
Como contraponto ao primeiro aspecto desta poca, isto , um Direito romano
fechado, o Pretor peregrino criou um Direito, designado por IUS GENTIUM, destinado a
abranger no s os habitantes de Roma, mas todos os povos que estavam sob a tutela de
Roma, adaptando assim o Direito Romano a esses povos.
Assim, em sntese, na poca arcaica haviam dois Direitos, o IUS CIVILE, aplicado,
desde 367 ac, pelo Pretor Urbano e o IUS GENTIUM, aplicado desde 242 ac, pelo Pretor
Peregrino, destinado resoluo dos conflitos existentes entre os estrangeiros e entre
estes e os cidados de Roma.
Tanto o IUS CIVILE como o IUS GENTIUM se baseavam no costume romano,
designado por MORES MAIORUM.
poca Clssica
( 130 ac - 230 )
Esta a poca fundamental do Direito Romano, ou seja, aquela em que as

instituies jurdicas romanas mais se desenvolveram.
Esta poca caracteriza-se pela criao, o rigor, a exactido e a preciso (cfr. pg. 46
do manual de Direito Romano introduo, fontes, do prof. Sebastio Cruz).
Foi tambm nesta poca que apareceram os grandes juristas romanos, tais como
LABEO, JULIANO, GAIO, PAULO e ULPIANO, sendo este ltimo considerado o melhor
da poca clssica.
Nesta poca deixou-se de aplicar o direito a um nvel causal e pontual e criaram-se
princpios de aplicao, com carcter mais ou menos genrico, abstraidos de qualquer caso
concreto.
A poca clssica pode-se subdividir em trs perodos, o perodo da poca prclssica que decorreu entre os anos 130 ac e 30 ac, o perodo da clssica central que
decorreu entre os anos 30 ac e 130, e o perodo da clssica tardia que decorreu entre os
anos 130 e 230.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 22 de 141
Docentes:

Nesta poca, o Pretor torna-se numa figura ainda mais importante, pois passa a ser
ele quem estipula se existe legitimidade para uma determinada aco e, em caso
afirmativo, qual o Direito que deve ser aplicado.
Os juristas passam a ter essecialmente trs funes:
CAVERE, que se traduzia no acompanhamento e aconselhamento aos

particulares, sobre a forma como deveriam realizar os seus negcios jurdicos.
AGERE, que se traduzia em orientaes dadas aos particulares, no mbito de

aces judiciais.
RESPONDERE, que se traduzia em respostas ou pareceres que elaboravam

sobre problemas jurdicos que lhes fossem apresentados.
Esta ltima funo era a mais importante porque quando os pareceres eram levados
ao conhecimento dos Pretores ou dos Juzes, acabavam por fixar jurisprudncia.
poca Ps-clssica
( 230 - 530 )
Esta poca corresponde ao incio da decadncia do Direito Romano, em que este

comea a perder a qualidade tcnica e a sua pureza, fruto da influncia directa de outros
direitos. O Direito Romano passa a estar tendencialmente concentrado nas mos do
imperador e, como tal, a jurisprudncia perde uma significativa importncia, na medida em
que os juristas passam a fazer uma interpretao de acordo com o que o imperador
pretende, surgindo assim a jurisprudncia burocrtica.
Nesta poca d-se a denominada vulgarizao do Direito Romano, a qual resulta da
denegao dos valores jurdicos da poca clssica, da alterao dos padres clssicos de
rigor, preciso, perfeio e exactido, e da permeabilidade a instituies exteriores.
poca Justinianeia
( 530 - 565 )
Esta a poca do imperador Justiniano e caracteriza-se por ser uma poca em que se
procurou recuperar os altos padres normativos do Direito da poca clssica.
Foi nesta poca que se elaborou o Cdigo Justiniano, compilao de leis que mais
tarde, no sc. XII, vai dar origem formao do Direito Europeu e, mais tarde ainda, no
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 23 de 141
Docentes:

sec. XVI, vai servir de base criao do CORPUS IURIS CIVILIS, que corresponde nada
mais nada menos ao prprio cdigo justiniano.
Esta poca caracteriza-se por uma grande influncia helenista, em que se generalizou,
compilou e sistematizou o Direito Romano.
Todo o trabalho de sistematizao e compilao dos ordenamentos foi elaborado por
juristas, formados fundamentalmente em trs grandes escolas, a escola de Constatinopla,
a escola de Beirute e a escola de Damasco.
Esta poca, apesar de tentar recuperar o Direito Romano da poca clssica, no
deixou de ser uma poca de decadncia, na medida em que apenas se fizeram compilaes
de leis e cdigos.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 24 de 141
Docentes:

Fontes do Direito Romano

H dois tipos de fontes do Direito Romano, as juscivile e as jushonorarium.
As fontes juscivile so constitudas pela lei, pelo costume, pelas constituies
imperiais, pela jurisprudncia e pelos senatos consulta.
As fontes jushonorarium correspondem a um tipo de Direito especfico, produto da

actividade do Pretor romano e tambm da actividade de outros funcionrios romanos e dos
demais magistrados pertencentes s escalas da hierarquia das magistraturas romanas.
Porm h que ter em ateno que apesar de alguns autores defenderem que o
juspraetorium uma fonte jushonorarium, tal no correcto, j que o juspraetorium
diz respeito apenas ao Direito resultante exclusivamente da actividade do pretor.
Fontes Juscivile
Lei das doze tbuas
(Pg. 175 a 198 do manual DR de Sebastio Cruz)
A lei das doze tbuas foi a primeira lei romana, que contribuiu decisivamente para a
evoluo do Direito Romano.
O texto original da lei das doze tbuas no tem qualquer denominao, havendo quem
diga que a mesma foi escrita em doze tbuas de madeira de carvalho.
O conhecimento que se tem da lei das doze tbuas deriva da tradio oral e escrita.
Segundo o prof. Espinosa Gomes da Silva, esta lei foi uma codificao parcial dos
costumes romanos, na medida em que apareceu no ano de 450 a.c., portanto na poca
arcaica do Direito Romano, em que a funo dos juristas era a de revelar os costumes.
Outros autores defendem que esta lei deve ser encarada como uma afirmao do
poder politico.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 25 de 141
Docentes:

Esta lei resultou da tentativa de igualar a classe patrcia classe plebeia e tambm
da preocupao que a classe patrcia tinha de restringir a aplicao da justia civil e penal.
Do que se conhece, a lei das doze tbuas foi elaborada por uma comisso
constituda por 10 homens (composta maioritariamente por patrcios e alguns plebeus),
designados por Decnviros, os quais foram enviados para a Grcia para copiar a lei de
solon e tomar conhecimento das instituies gregas.
A comisso era composta por magistrados e foi criada pelo prazo de um ano, findo o
qual a lei teria de estar pronta. Durante o ano da elaborao da lei eram os magistrados
que compunham a comisso que substituam as magistraturas ordinrias.
Findo o prazo de um ano, a comisso s conseguiu elaborar dez tbuas, pelo que foi
criada uma nova comisso, com um aumento significativo de elementos da classe plebeia, a
qual tinha como tarefa a concluso do trabalho no prazo de mais um ano.
Porm, apesar de nesta nova comisso ter havido um aumento significativo de plebeus,
foi proibido o casamento entre estes e a classe patrcia, passando essa proibio a constar
numa das duas tbuas em falta elaboradas.
Segundo o prof. Boaventura, um grande aspecto positivo da lei das doze tbuas, o
facto de durante a sua elaborao se ter criado uma magistratura extraordinria.
A lei das doze tbuas desapareceu em 360 a.c., em resultado dum grande incndio
que fustigou Roma.
A lei das doze tbuas tinha a seguinte composio:
Tbua
Matria
I, II e III
Cdigo Civil
- Normas de Direito processual ou adjectivo, nomeadamente

relativas tutela de Direitos familiares e patrimoniais
Direito da Famlia Famlia e Matria da tutela, curatela e da
IV e V
sucesso hereditria.
VI
Matria relativa aos negcios jurdicos
VII
Propriedade e seus limites
VIII e IX
X
XI e XII
Elaborado por:
Direito Penal - Matria relativa aos delitos e procedimentos criminais que

se caracteriza pela lei de taleo (olho por olho, dente por dente)
Direito sagrado
Normas gerais e normas de proibio de casamento entre patrcios e plebeus.
Amndio Monteiro
Pg. 26 de 141
Docentes:

Para os romanos o conceito de lei uma das fontes de criar Direito.

Lex=Lei, Leges=Leis, Ius=Direito
A lei era uma declarao com valor normativo, baseada num acordo entre quem emitia
a declarao e os seus destinatrios, havendo uma distino entre lei pblica e lei privada.
Lei pblica era aquela que provinha dum rgo especfico do poder poltico.
Lei privada era uma declarao de vontade, normativa, emitida por algum,
relativamente a um bem sobre o qual detinha disponibilidade ou propriedade.
Leges Regiae eram leis votadas nos comcios das crias e que incidiam sobre a
proposta de um determinado rei.
At ao perodo da Repblica, eram as Assembleias que tinham o poder legislativo,
nomeadamente os comcios e as assembleias da plebe, porm, alm destas assembleias, os
magistrados passaram tambm a poder desencadear o processo legislativo, dando origem
s leis pblicas.
Haviam trs tipos de leis pblicas, a Lex Rogata, a Lex Data e a Lex Dicta.
1 - A Lex Rogata era uma lei rogada, uma lei pedida ou solicitada, que era votada
nos comcios do povo romano, nomeadamente nos comcios das centrias.
Este tipo de lei era proposta pelo magistrado proponente (proposta essa que se
denominava Rogatio) e tinha seis fases de tramitao, designadamente a Promulgatio, o
Consiones, a Rogatio, a Votao, a Aprovao do senado e a Afixao
(pg. 205 a 209 do manual de D.R. do prof. Sebastio Cruz).
Promulgatio era a fase inicial, em que o magistrado elaborava um projecto de
lei e mandava afixar num local pblico durante trs semanas para que o povo
tomasse conhecimento.
Conciones era a fase em que se possibilitava ao cidado a discusso da
proposta em praa pblica. Os discursos favorveis designavam-se por
suasiones e os desfavorvis por dissuasiones, podendo os cidados apresentar
propostas de alterao.
Rogatio era a fase em que o magistrado em plena assembleia lia o projecto-lei e
apelava orientao divina, solicitando imediatamente depois a aprovao da
proposta.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 27 de 141
Docentes:

Votao era a fase em que se votava a proposta do magistrado, podendo o voto

ser favorvel (Uti Rogas), desfavorvel (Antiquo quer dizer que preferiam a
lei anterior, caso a houvesse), ou nem favorvel nem desfavorvel (Non Liquet)
que na prtica significava uma absteno, ou antes, a possibilidade de no
decidir. Caso os votos Non Liquet fossem maioritrios ou influenciassem as
votaes, de modo a evitar uma aprovao, o magistrado proponente tinha a
faculdade de pedir a repetio da votao.
Inicialmente a votao era feita oralmente, mas depois passou a efectuar-se
por escrito.
Aprovao pelo Senado era a fase em que o senado ratificava, posteriori, a
aprovao da lei nos comcios, porm como os senadores, que eram patrcios e
os chefes polticos de estrutura familiar mais prestigiados (Pater Famlia),
constataram que nesta fase no tinham qualquer influncia sobre a discusso da
lei, dado que a mesma era discutida e aprovada em momentos anteriores, no ano
339 a.c. elaboraram, aprovaram e publicaram a Lex Publilia Philonis, a qual
lhes conferiu o Autoritas Patrum, alterando significativamente a tramitao da
Lex Rogata, passando a aprovao do senado a ser efectuada anteriori, isto
, a seguir conciones e antes da discusso e da votao da lei nos comcios.
Afixao era a fase em que se afixava a lei no frum, em tbuas de madeira ou
de bronze.
2 A Lex Publica Data era uma lei de natureza pblica que emanava de um
magistrado no uso de uma autorizao legislativa concedida pelo povo. Esta lei no tem a
importncia da lex rogata.
3 A Lex Publica Dicta era uma lei que tambm emanava de um magistrado, porm
distingue-se da lex data porque tem objectivos restritos, dado que se destina, em regra, a
bens do domnio pblico por parte de particulares (ex: utilizao de uma ponte ou estrada).
Costume (Pg. 169 a 174 do manual de DR de Sebastio Cruz)

O conceito de costume do Direito Romano , na sua gnese, diferente do conceito
actual de costume (prtica reiterada, com convico de obrigatoriedade).
O Direito Romano tem uma base consuetudinria, porm, ao longo de todo o perodo
histrico em que se consubstanciou o Direito Romano, o conceito de costume no foi
sempre o mesmo e foi variando.
Com efeito, o primeiro conceito de costume que surgiu no DR foi o conceito de Usus,
caracterstico da poca arcaica, que correspondia ao hbito de fazer, sem qualquer fora
de obrigatoriedade e, por esse facto, foi muito pouco utilizado.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 28 de 141
Docentes:

Outro conceito de costume no DR, bem mais importante, foi os Mores Maiorum, que
considerado um costume ancestral e para os romanos significava a tradio de uma
comprovada moralidade, significava tambm aquilo que era digno, moral, honesto, justo e
totalmente aceite por todos os romanos .
Os mores maiorum, na poca arcaica, eram revelados pelos sacerdotes, dado que
eram estes quem interpretavam o Direito.
O terceiro conceito de costume no DR o Consuetudo, que comeou a revelar-se na
poca ps-clssica, sendo o conceito que mais prximo est do conceito actual de costume.
Um aspecto a ter em conta no estudo do costume do DR, tem a ver com a relao
entre o mesmo e o aparecimento da lei das 12 tbuas, isto , saber se esta ter alterado a
influncia daquele.
Com efeito, com o aparecimento da lei das 12 tbuas, o Direito Privado e tambm o
Direito Pblico passaram a ser predominantemente regulados pela mesma, pelo que os
mores maiorum perderam parte da sua influncia, passando a ter uma esfera de actuao
mais reduzida e limitada apenas ao Direito Pblico.
Constituies imperiais (Pg. 268 a 274 do manual de DR de Sebastio Cruz)

As constituies imperiais so decises de carcter jurdico proferidas pelo
Imperador e surgiram com na sequncia da queda da importncia legislativa do senado, o
qual passou a aprov-las formal e tacitamente, dando assim uma aparncia legal e de
transparncia ao processo legislativo do imperador.
A partir do sec. III, as constituies imperiais passaram a ter fora de lei e, no sec.
IV, proliferaram bastante.
A lei era elaborada pelo Prncipe ou Imperador, que a levava ao senado, onde a lia e
solicitava a sua aprovao, sendo a mesma sempre aclamada pelos senadores. Este
processo designa-se por Oratio Principis (orao do prncipe).
Existiam vrios modelos de constituies imperiais, nomeadamente Mandatos,
Epistolas, Subscries, Oratio Principis e, as que mais se destacam:
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 29 de 141
Docentes:

as Edicta que eram genricas e abstractas e correspondiam forma mais

comum da produo normativa do imperador.
as Decreta que eram decises do imperador, de natureza judicial,

resultantes da resoluo de questes concretas que lhe eram submetidas
para o efeito. Estas normas eram emitidas por um tribunal especial, no
mbito dum processo que comeou por ser excepcional e depois se
transformou em processo comum, presidido por um juiz, que j no era um
particular, mas um funcionrio do imperador.
Jurisprudncia (Pg. 280 a 295 do manual de DR de Sebastio Cruz)

A jurisprudncia romana corresponde ao que actualmente a doutrina, isto , a
opinio de quem estuda o Direito.
A jurisprudncia romana correspondia tambm a uma tcnica de revelar o Direito,
atravs dos mores maiorum, tarefa que, inicialmente, era efectuada pelos sacerdotes e,
posteriormente, a partir da laicizao (lei das 12 tbuas), pelos jurisprudentes e juristas.
A jurisprudncia, para os romanos, era considerada como um misto de cincia e
tcnica, sendo que, enquanto cincia, distinguia o certo do errado, e enquanto tcnica,
determinava o modo de alcanar a justia.
Os jurisprudentes tinham essecialmente trs funes:
CAVERE, que se traduzia no acompanhamento e aconselhamento aos

particulares, sobre a forma como deveriam realizar os seus negcios jurdicos.
AGERE, que se traduzia em orientaes dadas aos particulares, no mbito de

aces judiciais.
RESPONDERE, que se traduzia em respostas ou pareceres que elaboravam

sobre problemas jurdicos que lhes fossem apresentados, quer pelos
particulares, quer pelos magistrados.
Esta ltima funo era a mais importante porque quando os pareceres eram levados
ao conhecimento dos Pretores ou dos Juzes, acabavam por fixar jurisprudncia.
Porm, inicialmente, os pareceres dos jurisprudentes no eram vinculativos, somente
a partir do sec. I que alguns juristas, nomeadamente Ulpiano e Paulo passaram a ter o
previlgio do denominado direito pblico de responder, que se traduzia na faculdade de
responder com uma autoridade acrescida, isto , todas as respostas que davam tinham a
autoridade duma resposta directa ao imperador.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 30 de 141
Docentes:

Foi ao abrigo da fora deste instituto jurdico, que os pareceres de certos juristas,
caso fossem unnimes, vinculavam os juzes.
Em 426 com a publicao da lei das citaes, tambm designada por tribunal dos
mortos, o imperador estabeleceu que s eram vlidos os pareceres de cinco juristas,

nomeadamente Ulpiano, Paulo, Gaio, Papiniano e Modestino.
Os jurisprudentes eram tendencialmente sacerdotes.
Senatus Consulta (Pg. 217 a 223 do manual de DR de Sebastio Cruz)
Os senatos consulta eram deliberaes do senado relativas a questes que lhe eram
colocadas pelo poder poltico. O senado era composto pelos patrcios considerados como os
mais prestigiados e vocacionados para a actividade politica.
Os magistrados poderiam solicitar pareceres ao senado, porm estes no tinham
fora vinculativa.
Tal como o costume, no DR, o grau de importncia dos senatus consulta, ao longo de
todo o perodo histrico em que decorreu o Direito Romano, no foi sempre o mesmo.
Com efeito, na poca arcaica, o papel do senado, em termos legislativos, era muito
reduzido e limitado ao aconselhamento na actividade politica, porm, progressivamente, o
senado foi aumentando a sua esfera de importncia e passou mesmo a ter funes
legislativas.
At ao sec. I ac., as deliberaes do senado eram meramente consultivas, porm, a
partir dessa poca, passaram a ter carcter vinculativo e vigoravam com fora de lei.
Todavia, no final do perodo do Principado, o senado comeou a perder a sua
importncia legislativa, situao que se acentuou no perodo do Imprio, no qual se limitou
a aprovar as leis elaboradas pelo imperador.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 31 de 141
Docentes:

Fontes Jushonorarium
Edictum
Direito criado pelo Edictum de todo magistrado com poder para tal
Mandatos
Ordens ou instrues dadas pelos magistrados aos funcionrios, porm, a certa
altura, tais ordens ou instrues passaram a ser impessoais e transformaram-se em
regulamentos que incidiam em matrias penais e administrativas.
Decretum
Resoluo imperativa de um caso concreto colocado ao magistrado.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 32 de 141
Docentes:

Direito Pretrio e Honorrio

O Direito pretrio tem a ver com a ideia da qualidade do agente e por isso, poder
ser considerado como uma espcie inferior do Direito honorrio.
O Direito pretrio era o produzido pelo pretor, enquanto que o Direito honorrio era
o produzido por todas as magistraturas das honras.
O pretor comeou por ter uma funo interpretativa das leis, porm, a partir do sec I
ac, passou tambm a criar Direito, integrando as lacunas existentes no ius civile e
corrigindo as injustias do Direito vigente.
Com efeito, considera-se que a evoluo da actividade do pretor fez-se em trs
fases:
Uma primeira fase, situada entre o sec. IV ac e meados do sec. III ac, em que
o pretor desenvolvia uma actividade meramente interpretativa do Direito.
Uma segunda fase, situada entre os fins do sec. III ac e o ano de 130 ac, em
que o pretor se limitava a dar ou a denegar a aco, perante uma situao
concreta que lhe era apresentada.
Uma terceira fase, iniciada no ano de 130 ac., a partir da qual o pretor se
torna verdadeiramente num criador de direito.
O pretor era assim o interprete da lex, mas sobretudo o defensor do ius.

O pretor, como qualquer outro magistrado, tinha o ius edicendi, isto , a faculdade de
fazer comunicaes ao povo. Essas comunicaes eram feitas, quer oralmente em voz alta
perante as assembleias populares, quer por escrito e afixados no forum, sendo certo que
quando tinham um carcter programtico, denominavam-se edicta (edictum ou edicto).
O edictum ou edicto do pretor era, pois, o programa de aco do pretor, que se
traduzia numa comunicao para anunciar ao povo as atitudes que a tomar e os actos que
iria praticar no exerccio das suas funes.
Inicialmente, o pretor no estava vinculado s disposies contidas no seu edictum,
porm, no ano 67 ac, a lex cornlia de edictis praetorum imps ao mesmo a vinculao ao
seu prprio edicto.
Os edictos podiam ser perptua, repentina, translacticio ou novum.
Elaborado por:
Os edictos perptua ou primus eram os mais bsicos, elaborados no inicio do

mandato e continham os critrios e os expedientes que ele iria seguir durante
esse ano.
Amndio Monteiro
Pg. 33 de 141
Docentes:

Os edictos repentina eram aqueles que resultavam da funo de imperium do

pretor, eram proferidos em qualquer altura do mandato, para resolver
situaes novas surgidas inesperadamente e sem soluo no ius civile e no
edictum perpetua.
Os edictos translacticio eram os que permaneciam iguais dum ano para o

outro, isto , mantinham e transferiam os expedientes dum pretor para o
pretor seguinte.
O edicto novum correspondia criao de expedientes novos, isto , s

disposies que o pretor de determinado ano acrescentava por sua prpria
iniciativa.
A partir do ano 130, o imperador Adriano mandou o jurista Salvius Juliano compilar
todos os edictos dos pretores num s, que designou por edicto perpetuum, e, aps o fazer
aprovar no senado, determinou que todos os pretores lhe obedecessem e seguissem o seu
programa de aco, passando assim, a actividade do pretor, tambm a ser orientada e
controlada pelo poder politico do imperador, perdendo, naturalmente, a criatividade
jurdica que at a possua.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 34 de 141
Docentes:

Direito Germnico de matriz visigtica

(Pags. 193 a 226 do manual dos profs. Albuquerque e pgs. 101 a 145 do manual do prof. Almeida Costa)
Relativamente ao Direito Germnico de matriz visigtica, importa sobretudo, para o

nosso estudo, abordar a influncia que o mesmo teve na formao do Direito Portugus e
no Direito aplicado e utilizado pelos povos que habitaram o territrio da Pennsula Ibrica.
Atendendo a um prisma cronolgico, os primeiros povos primitivos que se
estabeleceram na Pennsula Ibrica e que tinham alguma organizao jurdica foram,
entre outros, os Iberos, os Tartssios e os Lusitanos, porm, das suas instituies
jurdicas pouco se sabe.
Sobrelevam, pela importncia que tiveram na formao do Direito Portugus, alm do
Direito Romano, os impropriamente chamados direitos germnicos, dos quais se destacam
os de matriz visigtica.
Foi no decurso do sec V que os povos brbaros se estabeleceram na Pennsula Ibrica
e portanto, o direito germnico comeou a ser implantado no territrio.
A base do designado Direito Visigtico era o costume, o que se justificava pelo facto
do povo Godo ter uma natureza nmada e portanto no ter necessidade de criar um Direito
Positivado.
Porm, foi aos Visigodos, povo que dominou a Pennsula Ibrica durante sculos e cujo
o imprio apenas terminou com as invases muulmanas, que se ficou a dever alguns dos
mais famosos monumentos jurdicos, dos quais se destacam:
Cdigo de Eurico (Codex Euricianus), obra redigida no ano de 476 por
Teodorico II, irmo do rei Eurico, sendo considerada uma obra de direito visigtico
que corresponde ao Direito Romano Vulgar, j que tem uma grande influncia jurdica
de Roma, e, em consequncia disso, as suas normas esto muito longe de
representarem direito germnico puro.
Brevirio de Alarico, tambm designado como Lex Romana Visigothorum,

promulgado no ano de 506, considerando-se que, em bom rigor, um cdigo, de
pequenas dimenses, com contedo eminentemente romano, j que se baseava em
fontes jurdicas romanas, nomeadamente em leges, isto , constituies imperiais
(retiradas dos Cdigos de Teodosiano, Hermogeniano e Gregoriano) e iura, isto , na
doutrina de vrios juristas romanos, tais como Gaio, Paulo e Papiniano.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 35 de 141
Docentes:

Cdigo de Leovigildo, tambm designado por Codex Revisus, escrito entre os

anos de 572 e 586, considerado como sendo uma reviso do primeiro ( Cdigo de
Eurico).
Cdigo Visigtico, publicado no ano de 654 pelo rei Recesvindo, considerando-se

que resultou da aprovao do oitavo concilio de Toledo e que representa o terminus
da evoluo jurdica do Direito Visigtico.
No ano de 681 este cdigo foi revisto pelo imperador Ervigio (frmula Ervigiana) e,
mais tarde, foi elaborada uma outra verso, designada por frmula vulgata,
considerada a mais importante porque contem um captulo, designado por Titulus
Primus, que era um verdadeiro tratado de direito pblico, que no existia nas verses
anteriores.
A grande questo que se coloca no estudo do Direito Visigodo, designadamente com as

duas primeiras obras supra descritas, tem a ver com a articulao das mesmas, no que se
refere ao seu mbito de aplicao e ao seu contedo, com a vivncia de dois povos
(Hispano- Romanos e Visigodos) num mesmo espao geogrfico (Pennsula Ibrica), no perodo
em que esta era dominada pelo povo visigodo (germnico).
A questo de saber qual o Direito que tutelava esses povos (hispano-romanos e
visigodos) suscita uma grande polmica, que se cinge aplicao dos dois primeiros cdigos
(Cdigo de Eurico e Brevirio de Alarico),
existindo duas teses, a tese da terrotorialidade e
a tese da personalidade do direito ou da dualidade legislativa.

A tese da territorialidade, defendida por Garcia-Gallo, sustenta que para se concluir
qual o direito que era aplicvel, tem de se atender ao territrio que os povos habitavam e
ao
povo
dominador
desse
territrio,
adiantando
que
direito
aplicado
teria
necessariamente de ser o do povo dominador, entenda-se Visigodo, pelo que nunca pode ter
ocorrido a vigncia simultnea dos dois primeiros cdigos, sendo certo que o Brevirio de
Alarico revogou o Cdigo de Eurico.

A tese da personalidade do direito ou da dualidade legislativa, defendida por Paulo
Mera, sustenta que para se concluir qual o direito aplicvel, tem de se atender s
caractersticas prprias de cada povo habitante do territrio comum, adiantando que cada
povo diferente era tutelado pelo seu direito de referncia, pelo que o Cdigo de Eurico
era aplicado aos visigodos e o Brevirio de Alarico, que no revogou o primeiro, era
aplicado aos hispano-romanos.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 36 de 141
Docentes:

Para pretensamente solucionarem a polmica e sustentarem as suas teses, os

defensores das mesmas adiantam argumentos destinados a explicar alguns factos, a saber:
1) Constata-se que em nenhum dos cdigos (Cdigo de Eurico e Brevirio de

Alarico) se refere algo sobre o seu mbito de aplicao ( Ex Silentio ).
a) Para os territorialistas tal facto a prova de que no pode ter havido
a vigncia simultnea dos dois cdigos, porque se tal efectivamente
tivesse ocorrido, os mesmos precisariam o seu mbito de aplicao.
b) Para os personalistas tal facto no pode ser explicado com o
argumento dos territorialistas porque entendem que o silncio no
pode ser considerado como conclusivo e permite qualquer outra
interpretao, designadamente que cada povo regulava-se pelo seu
direito de referncia.
2) O Cdigo de Eurico est profundamente romanizado ( Romanizao )

a) Para os territorialistas tal facto precisamente a prova de que esse
cdigo, que foi o primeiro, se aplicava ao povo hispano-romano.
b) Para os personalistas tal facto no pode ser explicado com o argumento
dos territorialistas, porque todos os cdigos visigticos esto
romanizados, isto , tm uma grande influncia jurdica romana, alm
disso, a influncia jurdica romana no Cdigo de Eurico uma
consequncia natural no povo visigodo..
3) O Cdigo de Eurico tem leis territoriais

a) Para os territorialistas este facto bem revelador que este cdigo
tambm se aplicava aos hispano-romanos
b) Para os personalistas tal facto no revelador do que os territorialistas
argumentam, porque, segundo eles, no por haver uma percentagem
de leis territoriais no Cdigo de Eurico, que se pode dizer que todas as
leis do aludido cdigo se aplicavam a todo o territrio e, como tal, ao
povo hispano-romano, alm disso, as primeiras leis territoriais do
Cdigo de Eurico diziam respeito diviso das terras.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 37 de 141
Docentes:

4) Na introduo do Brevirio de Alarico, escreve-se que nenhuma fonte

romana se pode aplicar.
a) Para os territorialistas este facto bem revelador de que este cdigo
revogava o anterior e, mais do que isso, se aplicava a todo o territrio
e, como tal, ao hispano-romanos.
b) Para os personalistas tal facto no suficientemente revelador do que
os territorialistas argumentam, na medida em que entendem que a
interpretao deve ser outra, isto , o que se pretende restringir a
aplicao do direito romano e no revogar o Cdigo de Eurico.
5) O Brevirio de Alarico tem a lei de teudis, referente a custas judiciais

a) Para os territorialistas este facto mais uma prova evidente que s
vigorou um cdigo de cada vez, pois, como o Cdigo de Eurico era
omisso no que tange s custas judiciais, o Brevirio de Alarico previu as
mesmas e revogou o primeiro.
b) Para os personalistas tal facto no pode ser explicado com o argumento
dos territorialistas, porque em matria de custas judiciais a populao
visigoda seguia o costume, por isso, ele no necessitava de estar
positivado no Cdigo de Eurico.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 38 de 141
Docentes:

Direito Muulmano
(Pag. 395 a 407 do manual dos profs. Albuquerque e pg. 149 a 168 do manual do prof. Almeida Costa)
O direito muulmano um direito de natureza confessional o que significa que no

existe uma separao entre a religio e o direito.
O direito muulmano tem um sistema personalista, dado que se aplica ao crente
independentemente do local onde se encontra.
Os rabes chegaram Pennsula Ibrica no ano de 711, como aliados duma faco dos
visigodos que pretendia derrubar a outra, e termina s com a fundao da nacionalidade.
As fontes do direito muulmano dividem-se em dois grupos, as fontes bsicas ou
principais e as fontes complementares.
Fontes Bsicas
a)
Alcoro, constitudo pelas revelaes de Alah, que os crentes transmitiam
oralmente e que, depois da morte do profeta Mahomed, foram escritas. O Alcoro

era um cdigo de conduta jurdica, moral e religiosa.
b)
Sunna, corresponde aos ensinamentos do profeta Mahomed, traduzindo-se na

descrio da conduta pessoal do aludido
reproduzindo-se os seus actos e as suas palavras
profeta,
especificando-se
Fontes complementares
a)
Ijma, regras formadas unanimemente numa comunidade, que correspondem ao

consenso da comunidade que deve ser unnime, erudita e constituda por juristas e
telogos;
b)
Fiqh, corresponde cincia jurdica que resulta da reflexo dos juristas sobre as
fontes bsicas. Os juristas criavam a doutrina baseando-se e fundamentando-se
nas fontes bsicas, desenvolvendo o pensamento de acordo com as diversas
escolas do pensamento e de interpretao, nomeadamente Hanifita; Maliquita;
Chafeita; Hanbalita, que reflectiam as tendncias bsicas do direito muulmano,
que, por vezes, eram mesmo contraditrias;
c)
Costume importante no nvel prtico, no sendo reconhecido como fonte oficial

de direito muulmano;
d)
Amal funciona como a regra do precedente judicial;
e)
Quanum, corresponde a uma norma formulada por rgo do poder poltico com
competncia para legislar.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 39 de 141
Docentes:


O Direito Portugus quando surgiu tinha como fonte principal o costume, resultante
do cruzamento de influncias dos vrios povos que passaram pela Pennsula Ibrica.
No que tange periodificao do Direito Portugus, reafirma-se que at fundao da
nacionalidade utilizam-se critrios tnico-politicos, porm, aps a fundao da nacionalidade, data
discutvel, dado que para alguns esta ocorreu em 1143 com a assinatura do tratado de Zamora, e,
para outros a mesma s ocorreu em 1179 com a publicao do Manifestus Probatum
(reconhecimento de Portugal pela Santa S), utilizam-se critrios jurdicos e mistos, divididos em
dois perodos:
O perodo do pluralismo jurdico, que ocorre entre 1140 e 1415 (conquista de Ceuta)
e se caracteriza por assentar numa pluralidade de fontes, tais como o costume, a lei,
o direito outorgado e pactuado, normas de direito local (foros e forais), direito
cannico, direito romano, direito prudencial, direito divino, direito germnico, direito
muulmano, etc. Este perodo caracteriza-se assim pela inexistncia de um domnio
do Direito emanado do poder central e por uma variedade de instituies, no se
podendo assim falar de Estado, mas sim de um regime feudal ou senhorial.
Os juristas, no perodo pluralista, eram possuidores de margem de manobra e eram
criadores de Direito.
O perodo monismo jurdico, que decorre de 1415 at aos nossos dias, caracterizase pelo predomnio da lei, o que est relacionado com a vontade inicial dos monarcas
em centralizar o poder. O perodo monista, por decorrer num perodo de tempo to
longo, subdivide-se em dois perodos:
** Perodo monista formal, situado entre 1415 e 1820, que se caracteriza pela
estabilidade do direito pblico e um desenvolvimento progressivo das doutrinas
politicas, bem como pela permanncia das linhas mestras do direito privado
(Ordenaes e Lei da Boa razo-1769) e pelo carcter translatcio dos juristas.
** Perodo monista material ou substancial, que decorre desde 1822 at aos
nossos dias e se caracteriza pela nova fora que as ideias de Estado e indivduo
adquirem. A ordem jurdica passa a ser concebida como sistema, no mbito do
qual a ordem que prevalece a lei, situao que resulta da constatao de que as
ordenaes apresentam um conjunto de lacunas e que, por isso, necessitam de ser
substitudas, o que d lugar ao aparecimento dos cdigos e do carcter
sistemtico destes.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 41 de 141
Docentes:

Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 42 de 141
Docentes:

A Justia e o Direito suprapositivo

(Pag. 91 a 134 do manual de HDP dos profs. Albuquerque)
O direito entendido como justia porque surgiu para a atingir e validar, sendo
mesmo o seu instrumento fundamental.
A justia, para ser atingida, necessita de vrios elementos, entre os quais, o
elemento volitivo humano, que se traduz na vontade do homem em ser justo e,

simultaneamente, o elemento de habitualidade, correspondente permanncia dessa
vontade, que no pode ser espordica.
No perodo pluralista, imperava uma desigualdade social quer no acesso ao trabalho,
quer no acesso a locais, quer ainda no uso de vesturio.
O direito aplicvel no era igual, pois os nobres eram julgados em tribunais
especficos e os impostos eram desiguais.
O objectivo principal do homem medieval da classe do povo era a salvao da alma,
da que o conceito de justia se encontrasse tambm limitado por esta ideia.
A primeira grande questo importante a abordar na justia do perodo pluralista,
tem a ver com o conceito de justia particular, que se contrape ao conceito de justia
universal.
A justia particular separa-se da justia universal devido s relaes com o mundo,
isto , enquanto que a justia universal intra-subjectiva porque diz respeito ao carcter
e conscincia de cada pessoa, sendo a justia ideal e modelar (sntese de todas as
virtudes), a justia particular inter-subjectva porque diz respeito s relaes dos
elementos duma comunidade e, portanto, correspondia a uma virtude especifica de cada
um receber aquilo que lhe era devido.
Segundo Ulpiano, a justia particular a constante e perptua vontade de dar a
cada um o que seu, isto , a vontade de cada um em ter o mnimo indispensvel para
satisfazer as suas necessidades bsicas, numa perspectiva de que cada um receba, luz da
lei divina, uma recompensa por aquilo que lutou, correspondendo esta recompensa
salvao da alma.
Santo Agostinho definia a justia particular como sendo a virtude de dar a cada um
o que seu.
O direito natural que definia o que que cada um de ns necessitava.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 44 de 141
Docentes:

Com efeito, na idade mdia, em pleno perodo pluralista, haviam vrias modalidades
de justia, de acordo com as ideias de vrios pensadores, nomeadamente:
o Justia comutativa ou sinalagmtica, que tem a ver com as relaes
entre iguais e requer um tratamento igual entre os sujeitos duma
comunidade.
o Justia Distributiva, que tem a ver com a relao da comunidade para
com os seus elementos, baseada no principio da proporcionalidade,
devendo a comunidade distribuir os encargos e as recompensas, de
acordo com a capacidade e a competncia de cada um que a compe.
o Justia Objectiva, que corresponde a um modelo de conduta, a uma
forma de rectido plena e inaltervel.
o Justia Subjectiva, que fruto directo da natureza humana e, por
isso, altervel. Tem a ver com o comportamento padro do prprio
sujeito, correspondendo esse comportamento padro ao dum homem
mdio, designado como bnus pater famlia, acessvel ao comum dos
mortais.
Relativamente justia subjectiva, lvaro Pais apresentou 5 modalidades,
nomeadamente:
Ltria, justia para com Deus
Dulia, justia para com os merecedores de honra e considerao
Obedincia, justia e respeito para com os superiores
Disciplina, justia e respeito para com os inferiores
Equidade, justia para com os iguais.
As modalidades da justia podem ainda ver-se segundo o critrio das Partidas
(obra castelhana).
Segundo a obra Partidas, a justia divide-se em: justia espiritual (atribuio a
Deus do que lhe devido pelo Homem), justia poltica (atribuio pela comunidade aos
seus membros de um lugar na mesma) e justia contenciosa (aquela que se aplica nos
pleitos).
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 45 de 141
Docentes:

Direito suprapositivo
O direito positivo era o direito produzido pelo homem
O direito suprapositivo resulta de algum que o produz e que est acima do homem.
No perodo pluralista os ordenamentos que tinham supremacia sobre o direito
positivo e portanto estavam acima deste eram o Direito Divino e o Direito Natural
(concepo teolgica).
Com efeito, no perodo pluralista (sec. XIII e XIV) no havia uma grande
diferena entre o direito natural e o direito divino, porque as fontes dessa altura eram
utilizadas arbitrariamente.
Todavia, alguns autores, dos quais se destacam So Tomas de Aquino e Santo
Agostinho, distinguiram o direito natural do direito divino, embora sem grande rigor.
So tomas de Aquino era um representante da escolstica medieval e desenvolveu
a designada teoria tomista da lei eterna, escudada num mtodo de ensino livresco que no
permitia a discrdia, em respeito ao principio da magister dixit (o professor disse e por isso
no se pode discordar do que vem no livro ).
Com efeito, os secs. XII e XIII, foram muito marcados pelo pensamento de So
Tomas de Aquino, cuja construo assentava em 4 leis, designadamente, a lei eterna, da

qual derivavam a lei natural e a lei divina, as quais, por sua vez, serviam de base lei
humana:
1)
Lei eterna correspondia razo e vontade de Deus e era a lei

governadora do mundo. No era escrita e tinha a ver com algo
transcendente.
2) Lei natural resulta da participao da lei eterna no homem, que lhe

permite distinguir o bem do mal, o que e no devido. O homem
necessitava dum ser superior para o orientar.
3) Lei divina deriva da participao da lei eterna e corresponde revelao
da palavra de Deus ao homem, atravs da Sagrada Escritura, revelando o
que se deve e no deve fazer.
4) Lei Humana resulta da confluncia das anteriores leis e para ser boa essa
confluncia tem de ser harmoniosa.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 46 de 141
Docentes:

Santo Agostinho defende uma teoria muito parecida e segue a mesma diviso de
leis, embora no fale expressamente na lei humana.
Santo Agostinho sustenta que a lei natural a lei inscrita no corao dos homens.
Com efeito, o direito natural j na poca medeval tinha vrias concepes, dado
que no era e continua a no ser um conceito unvoco, tendo, no entanto, uma ideia
convergente, a de que algo inerente ao homem.
O homem um ser social e, como tal, necessita de obedecer a princpios que lhe
so anteriores e regem a vivncia em sociedade. Esses princpios correspondem ao direito
natural.
A grande discusso nas concepes do direito natural do perodo pluralista,
comeou com a interpretao das verses de Gaio e Ulpiano, defendendo o primeiro que o
direito natural era racional, e o segundo que era irracional.
Apesar de se tender para a verso de Gaio, isto , que o direito natural era
racional, a par dessa discusso surgiu uma nova corrente, com uma dupla concepo, a
profana (que defendia que o direito natural era a razo que se encontrava no prprio
homem, que fruto da natureza de Deus) e a sacral (que defendia que era no direito
natural que se encontrava a resposta para algum que se revia em Deus).
No estudo do direito natural e do direito divino h que ter em conta dois
princpios, nomeadamente, o principio da imutabilidade e da inderrogabilidade, que tm a
ver com o grau de valorao dos contedos, sustentando-se que historicamente tais
contedos no sofreram, e no devem admitir alteraes. Porm, na realidade, a evoluo
histrica levou a que tanto o direito natural como o direito divino se actualizassem, embora
os princpios bsicos no tenham sofrido alteraes (direito vida, direito propriedade).
Sobre esta matria, isto , a evoluo do direito natural e do direito divino, So
Tomas de Aquino defende que:

O direito natural assenta em preceitos primrios (auto evidentes, de fcil percepo
que no comportam, em momento algum, qualquer possibilidade de alterao por ex: direito vida),
preceitos secundrios (exigem
um esforo de raciocnio, por parte do homem comum, para os
perceber, e, como tal, admitem a possibilidade de alterao por ex: usucapio)

Elaborado por:
Amndio Monteiro
e preceitos
Pg. 47 de 141
Docentes:

tercirios (exigem
um esforo adicional de raciocnio para os perceber, o que s esta ao alcance dos
sbios. Admitem tambm a possibilidade de alterao)
No direito divino, s os preceitos mveis (que correspondiam aos secundrios e

tercirios do direito. natural)
admitiam a mudana, pelo que os preceitos
imveis
(correspondentes aos primrios do direito natural) no admitiam alteraes, pois tratavam-se de

princpios de Deus que impunham proibies ou comportamentos.
Um ltimo aspecto que importa referir sobre a temtica do direito natural e do
direito divino, tem a ver com a dispensa desse direitos, o que era da competncia exclusiva
do Papa, como representante da vontade de Deus.
Com efeito, s o Papa, perante um determinado caso concreto que lhe fosse
apresentado, poderia dispensar algum da observncia duma norma de direito natural ou
direito divino, e fazer aplicar outra.
Porm, esse algum no era qualquer cidado, pois, apenas o monarca, em certas
situaes que no pusessem em causa o bem comum, poderia pedir a dispensa das leis de
direito natural ou direito divino. A dispensa da lei poderia revestir duas formas: atravs
da magna causa ou justa causa, ou atravs da causa probabilis.
H, no entanto, autores que defendem que o monarca, no uso de poderes
concedidos pelo Papa, tambm poderia dispensar os seus sbditos da observncia da lei.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 48 de 141
Docentes:

Direito Positivo supra regna (Direito
Cannico e Direito Romano)
O direito positivo supra regna um direito que se pode designar de direito

supra-estatal, ou seja, um direito que est acima do Estado.
Os ordenamentos supra-estatais so ordenamentos que se impuseram aos Estados.
Existem duas razes para se dizer que um direito supra-estatal: a primeira tem
a ver com a ideia de ser superior ao Estado, ou seja, ao Rei, e a segunda tem a ver com a
ideia de no se aplicar a uma s nao.
Importa, antes de mais, fazer uma breve abordagem ao Direito das Gentes,
defendido por alguns autores como sendo tambm um direito supra-estatal, isto , que
estava acima da lei do reino.
O Direito das Gentes (Ius Gentium) regulava as relaes entre os Estados, o que
na idade mdia correspondia s vrias comunidades, sendo um direito de base costumeira.
H quem defenda que este direito foi o embrio do direito internacional pblico e
s comeou a ter eficcia no renascimento.
Porm, o estudo do direito positivo supra regna do perodo pluralista, na
generalidade dos autores, incide sobre o Direito Romano e o Direito Cannico.
Com efeito, normalmente o monarca enaltecia o Direito Romano, por ser anterior a
ele, porm, controlava o Direito Cannico, pelo facto deste ser elaborado pelo Papa, que
era algum vivo e actual.
De entre os ordenamentos jurdicos supra regna que se conhecem (Direito Romano
e Direito Cannico), o
Direito cannico o que merece maior destaque.
O Direito Cannico regulava as relaes da comunidade dos crentes com Deus e

tambm a orgnica de funcionamento da igreja. As leis de direito cannico designavam-se
por Canones, os quais podiam ser decretos dos pontfices ou estatutos dos conclios
(assembleias eclesisticas).
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 49 de 141
Docentes:

Fontes do Direito Cannico

As fontes de direito cannico podem dividir-se segundo os modos de formao
(origem e a autoria das normas - fontes essendi) e segundo os modos de revelao (os
conhecimentos dos momentos jurdicos de que consta o direito - fontes cognoscendi).
As fontes em razo do autor (fontes essendi) so a Sagrada Escritura, a Tradio,
o Costume, os Cnones, os Decretos, os Decretais, as Concrdias, as Concordatas e a
Doutrina.
As fontes que permitem o conhecimento (fontes cognoscendi) so um conjunto de
obras, que adiante se descrevero, que formam o Corpus Iuris Canonici.
Fontes Essendi
Sagradas Escrituras
abrangem o antigo e o novo testamento, ou seja, correspondem bblia e s
revelaes dos apstolos sobre a palavra de Deus.
No Antigo Testamento existiam 3 tipos de normas: as cerimomiais (dizem respeito ao
culto), as
judiciais (dizem
respeito aplicao da justia) e as
morais (referem-se
aos aspectos
ticos).
No Novo Testamento existiam 3 preceitos: o direito divino (expresses directas da

vontade de Deus),
apstolos) e
direito divino apostlico (so
normas de direito divino que advm da aco dos
direito apostlico (so normas ditadas pelos prprios apstolos).
Tradio
Corresponde ao conhecimento translaticio, oral ou escrito, que se transmite atravs
das geraes. A tradio pode ser classificada de trs formas: inhesiva ( a que est escrita
explicitamente nas sagradas escrituras),
declarativa/interpretativa (
implicitamente nas sagradas escrituras) e a
constitutiva (
a que est escrita
a que no est referida nas sagradas
escrituras porque apareceu depois).
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 50 de 141
Docentes:

Costume
Corresponde aos usos prprios da comunidade eclesistica, acompanhados da
convico de obrigatoriedade.
O costume cannico, para ser considerado como tal, tinha de ser antigo (ter pelo
menos 10 ou 20 anos),
racional e consensual.
O costume foi uma fonte de direito cannico muito importante porque preencheu
algumas lacunas legais desse direito.
Cnones
Pode-se considerar os Cnones, num sentido amplo, como qualquer regra ou norma
jurdica, e, num sentido restrito, como qualquer norma jurdica ou cannica, e, num sentido
ainda mais restrito, como normas que resultam dos conclios (assembleias elesisticas,
reunies do clero).
H quem considere que os Cnones no constituem fonte de direito cannico.
Decretos e Decretais
Segundo Graciano, como nem sempre os conclios estavam de acordo com o Papa, os
decretos (decreta) eram actos do Papa para formalizar a oposio aos estatutos
conciliares, quando estes no eram coincidentes com as suas ideias.
Graciano na obra Glosa ao Decretum Gratiani distingue decretos de decretais,

alegando que os primeiros so normas que o Papa determina por conselho dos cardeais sem
que qualquer questo lhe tenha sido colocada, para se opor aos estatutos conciliares
discordantes, enquanto que os segundos (decretais) so normas que o Papa determina
sozinho ou com os cardeais para uma questo que lhe tenha sido colocada, destinada
generalidade dos fieis (Decretal Geral), ou a um circulo limitado de fieis (Decretal Especial).
Concrdias e Concordatas
As concordias distinguem-se das concordatas porque as primeiras so acordos
celebrados entre o Rei e o Clero nacionais, enquanto que as segundas so acordos entre o
Rei e a Santa S, representada pelo Papa, ou seja, acordos de carcter internacional, que
tinham como objectivo principal, o de estabelecer os direitos e as obrigaes de cada uma
das partes envolvidas.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 51 de 141
Docentes:

Doutrina
Corresponde opinio e actividade dos juristas, foi atravs desta que se fez a
ponte entre o direito laico e o direito cannico. O Utrumque Ius um ordenamento
criado pelos juristas e o resultado da resoluo das contradies e da prpria rivalidade
entre a lei civil e a cannica por via da formao dos prprios juristas que eram
simultaneamente doutores nos dois direitos (in utroque).
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 52 de 141
Docentes:

Fontes Cognoscendi
O direito cannico tem vrias coleces divididas em direito velho e em direito novo.
O direito velho (sc. VI) composto pelas seguintes obras:
Colectnea de Dionsio e exiguo (colectnea de Cnones e Decretais do sec VI)
Coleco Hispana (conjunto de leis elaboradas entre o sec VI e VII)
O direito novo composto pelas seguintes obras:

a) Decretum de Graciano ou Concordia Discordantium Canonum
Decreto do papa Graciano, datado de 1140, que procurou harmonizar os textos e
normas discordantes at a existentes e constituiu o inicio duma nova fase do
direito cannico (ius novum).
b) Decretais de Gregrio IX
Obra datada de 1234, dividida em 5 livros compostos pelos decretos pontifcios
do sc. XII e XIII que foram reunidos pelo pontifcio de Gregrio IX.
c) O Sexto
Livro assim designado por ter sido o sexto livro de decretais, posteriores ao ano
de 1234 e reunidos no pontificado do papa Bonifcio VIII.
d) Clementinas
Obra datada do ano de 1313, que contem os decretais reunidos no pontificado do
papa Clemente V, tambm designada pelo Stimo Livro dos Decretais.
e) Extravagantes e Extravagantes Comuns
As primeiras integram as duas coleces de decretos realizadas pelo papa Joo
XXII, e as segundas renem decretais posteriores a 1313.
No sec. XVI, todas estas obras foram integradas, por Dionisio Godofredo, numa
nica obra que designou poro CORPUS IURIS CANONICI.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 53 de 141
Docentes:

Aplicao do Direito Cannico na Pennsula Ibrica

A penetrao do direito cannico na Pennsula Ibrica foi to acentuado que na Cria
de Coimbra de 1211 as leis cannicas passaram a prevalecer s do Rei.
Com efeito, o direito cannico foi, at ao sec. XIII, muito importante no
ordenamento do direito portugus. S no sec. XIV que passou a ser um direito
subsidirio, concorrendo, nesta nova posio, com o direito romano.
Assim, na Idade Mdia, os tribunais eclesisticos julgavam segundo dois critrios: em
funo da matria (caso esta fosse de carcter espiritual, como exemplo o casamento e as sucesses ),
e/ou em funo da pessoa (j que se entendia que certas pessoas, pelo seu especial estatuto, deveriam
ser julgados nesses tribunais, casos do clero, estudantes, docentes universitrios, rfos e vivas).
Importa, nesta sede, introduzir o conceito de privilgio do foro, que se traduzia no

privilgio que os membros do clero tinham de ser julgados unicamente nos tribunais
eclesisticos. Porm, este privilgio no poderia ser usado em caso de ofensa ao Rei, de
usucapio e usura.
A partir do sc. XIV, como j referido, aplicava-se o direito da ptria e, como o
direito subsidirio (caso de lacunas no direito nacional), o direito romano ou o direito
cannico, consoante a natureza da matria. Se fosse matria de natureza material ou
temporal aplicava-se o direito romano. Se fosse matria de natureza espiritual ou
temporal de pecado aplicava-se o direito cannico.
Passada a poca da reconquista, os Reis organizaram o poder politico, chamando a si,
progressivamente, o exerccio do poder legislativo com o propsito de diminuir a influncia
do direito cannico.
Restries ao direito cannico

Beneplcito Rgio
criado por D. Pedro I, instituindo que as regras apostlicas s seriam publicadas se

fossem aprovadas pelo Rei. Face contestao do clero, D. Pedro I iludiu-os,
argumentando que beneplcito rgio se destinava a garantir a autenticidade dos textos
cannicos e a evitar a entrada de letras apostlicas falsas.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 54 de 141
Docentes:

Anti-clericalismo da populao
Os clrigos abusavam de certas situaes, atravs de coaco exercida sobre

doentes terminais, para obter os bens destes.
Doutrinas Herticas
Doutrina Franciscana, que professava a pobreza e lutando contra o

enriquecimento da igreja custa da populao
Averroismo, que professava uma heresia radical, que defendia que toda a
humanidade tinha sido enganada pelos Deuses.
Abolio do juramento dos contratos;

Criao de leis que obrigavam os clrigos a responder nos tribunais civis
em matria criminal.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 55 de 141
Docentes:

Direito Legislado Ius Regni

O direito legislado aquele que produto da vontade humana e est positivado, isto
, escrito.
O direito legislado o direito elaborado pelo poder poltico, e situa-se nos sculos
XI, XII e XIII.
Importa ento fazer uma abordagem ao que era a lei no perodo pluralista.
Com efeito, no perodo pluralista, o conhecimento da lei era efectuado oralmente
pelos procuradores do rei. Os procuradores liam as leis habitualmente aos domingos, sendo
que a frequncia das leituras tinha a ver com a importncia da lei.
Mais tarde, no sec XIII, o monarca passou a ordenar ao chanceler-mor do reino que
catalogasse e arquivasse as leis nos livros da chancelaria rgia.
Quanto interpretao da lei, imperava a interpretao autntica, ou seja, efectuada
pelo prprio rei.
Em regra, a lei no era retroactiva, porm existem muitos exemplos de aplicao
retroactiva das leis no perodo pluralista.
Quanto aplicao da lei no espao, h a considerar que no perodo pluralista, a lei
era essencialmente local.
Inicialmente, a lei boa tinha de estar em conformidade com o direito natural e o
direito divino. O monarca comeou por no afrontar o direito cannico e a colocar, no
corpo da lei, regras consuetudinrias.
Antes da fundao da nacionalidade, vigoravam as leis contidas no Cdigo Visigtico e
as Leis de Leo, Coiana e Oviedo, surgidas das assembleias de Leo (1017), de Coiana
(1050) e de Oviedo (1115), as quais se classificavam em crias e conclios.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 56 de 141
Docentes:

Nas crias os elementos presentes eram laicos e tratavam de matrias de natureza

civil, determinando as sanes que delas provinham.
Nos conclios os elementos presentes eram eclesisticos e as matrias tratadas eram
de natureza eclesistica, sendo as sanes espirituais.
Da que se diga Cria de Leo e Conclios de Coiana e de Oviedo.
Esta ltima no se discute a sua aplicao em Portugal porque foram juradas por D
Teresa e D. Afonso Henriques.
A maior parte da doutrina defende que o Cdigo Visigtico se aplicou em Portugal at
ao sec. XIII inclusive, tendo deixado de ser aplicado no reinado de D. Diniz, quando foi
sendo gradualmente substitudo por um ordenamento considerado mais completo e
perfeito, nomeadamente o direito romano justinianeu.
As obras de direito castelhano que interessam e tiveram aplicao no direito
portugus so:
Flores del Derecho

tratado de direito processual do sec XIII (1235), que estava integrado numa colectnea vulgarmente
designada por Caderno dos Foros da Guarda e por isso se diz que era aplicado na regio da Guarda .
Tempo dos Preitos ou Nove Tempos do Juzo
Obra de direito processual, tambm designada por 9 Tempos do Juzo, que divide o processo judicial
em 9 fases, estando integrada nos Foros da Guarda.
Fuero Real
criado entre 1252 e 1255, tem um carcter eminentemente localista e foi aplicado a todas as cidades
que no tinham um foral, ou para integrar lacunas do direito local, tendo portanto um carcter
subsidirio.
Partidas
Criadas aproximadamente em 1256, 1263 ou 1265, por um grupo de juristas da corte de Afonso X de
Castela, e cr-se que foram aplicadas oficialmente em Portugal, pois existem partes copiadas desta
obra nas Ordenaes Afonsinas.
At ao reinado de D. Afonso II, s se conheciam duas leis portuguesas,

nomeadamente uma lei do reinado de D. Afonso Henriques sobre as barregs (grvidas) , e,
uma lei do reinado de D. Sancho I sobre a iseno do servio militar .
Com efeito, as leis feitas pelos reis portugueses s surgiram, em nmero
considerado significativo, a partir do reinado de D. Afonso II (na Cria de Coimbra de 1211).
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 57 de 141
Docentes:

Neste perodo as leis portuguesas foram proliferando e acabaram por ser

compiladas em duas grandes obras, nomeadamente o Livro das Leis e Posturas e as
Ordenaes de D. Duarte.
Livro das Leis e Posturas
Esta obra agrupa, sem qualquer critrio de sistematizao, as leis leaboradas entre
os reinados de D. Afonso II e D. Afonso IV.
Ordenaes de D. Duarte
Esta obra mais completa e perfeita que a anterior, j que organiza leis por
reinados e, dentro destes, sistematiza-as por matrias.
D. Duarte mandou acrescentar-lhe um ndice, de forma a facilitar a consulta.
No perodo pluralista, com a formao e consolidao dos Estados, a lei foi-se

gradualmente afirmando como uma fonte de direito cada vez mais importante.
Para se imporem e se fazerem respeitar pelos cidados da comunidade, as leis eram
normalmente elaboradas em cumprimento de determinados requisitos, argumentando-se
at que resultavam da verificao de todos ou de parte deles, nomeadamente:
Vontade Rgia
Invocava-se que a lei era resultado duma vontade rgia.
Conselho
Invocava-se que os conselheiros do rei, sbios nas matrias a legislar, tinham sido
ouvidos.
Cortes
Invocava-se que resultavam de deliberaes das cortes, o que as tornava tambm de

cumprimento obrigatrio.
Razoabilidade
Invocava-se que as leis eram elaboradas de acordo com a razo
Antiguidade
Invocava-se que a lei correspondia a uma prtica reiterada, antiga e que tinha
apresentado boas solues.
Assim, a lei tinha fora vinculativa, ou seja, nenhum cidado podia alegar a
ignorncia da lei pois estas eram registadas no Livro de Chancelaria e lidas na missa
amide ou muito amide, conforme a sua complexidade e grau de importncia.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 58 de 141
Docentes:

A aplicao da lei no espao era feita de acordo com o seu mbito de aplicao,
existindo leis de aplicao territorial e outras de aplicao local que se designavam por
posturas.
A aplicao da lei no tempo era feita da seguinte maneira: a lei s entrava em
vigor depois de ser conhecida e no era retroactiva apesar de terem existido alguns casos
em que a retroactividade ocorreu.
Porm, foi a partir do sec. XIV que algumas leis comearam mesmo a declarar que s
seriam aplicadas em casos futuros, havendo, por isso, quem entenda que foi a partir desta
altura que se comeou a consagrar verdadeiramente o principio da no retroactividade da
lei.
Quanto interpretao da lei, h a salientar que neste perodo pluralista algumas
leis no eram muito claras e, por isso, levantavam dvidas quanto sua aplicao. Porm,
quando tal ocorria, o monarca elaborava uma segunda lei, denominada de lei declaratria,
que esclarecia o sentido da primeira lei.
Os monumentos jurdicos castelhanos aplicados em Portugal foram:
Flores del Derecho

tratado de direito processual do sec XIII (1235), que estava integrado numa colectnea vulgarmente
designada por Caderno dos Foros da Guarda e por isso se diz que era aplicado na regio da Guarda .
Tempo dos Preitos ou Nove Tempos do Juzo
Obra de direito processual, tambm designada por 9 Tempos do Juzo, que divide o processo judicial
em 9 fases, estando integrada nos Foros da Guarda.
Fuero Real
criado entre 1252 e 1255, tem um carcter eminentemente localista e foi aplicado a todas as cidades
que no tinham um foral, ou para integrar lacunas do direito local, tendo portanto um carcter
subsidirio.
Partidas
Criadas aproximadamente em 1256, 1263 ou 1265, por um grupo de juristas da corte de Afonso X de
Castela, e cr-se que foram aplicadas oficialmente em Portugal, pois existem partes copiadas desta
obra nas Ordenaes Afonsinas.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 59 de 141
Docentes:

Direito Outorgado e Pactuado Intrunco Ius

O Intrunco Ius o direito resultante da aliana entre o direito visigtico e o

direito romano.
O direito outorgado e pactuado so fontes de direito.
O direito outorgado corresponde concesso de algo, de normas.
O direito pactuado pressupe um acordo entre as partes, um encontro de
vontades, estabelecendo-se um pacto jurdico entre quem elabora as normas ou regras e
quem as recebe para fazer aplicar.
Portanto o direito outorgado aquele que resulta da outorga da concesso ou
outorga de algo atravs dum acto oficial, enquanto que o direito pactuado corresponde
celebrao dum pacto jurdico entre duas partes, do qual resulta direitos e deveres para
ambas.
Ambos os direitos esto relacionado com a cartas de previlgio, que eram
documentos que concediam regimes especficos de direitos e deveres.
As Cartas de Privilgio eram documentos que atribuam a liberdade a algum
especial (singular), ou que atribuam privilgios ou regalias a uma comunidade ou populao
inteira (plural).
Consoante os autores, as cartas de privilgio englobavam, entre outras, as cartas
de povoao, as cartas de foral, os foros, os forais, as cartas de doao e as cartas de
doao de terras, as cartas de liberdade, as cartas de franquia, embora seja unnime
que as principais e mais especficas eram as trs primeiras, nomeadamente:
Cartas de Povoao,
Surgiram da necessidade de povoar os territrios conquistados na
reconquista crist, eram elaboradas pelos monarcas e os senhores das
terras, os quais, atravs delas, estabeleciam os termos e as condies da
ocupao e explorao das terras.
Estas cartas de povoao eram documentos simples, pois tinham uma
natureza econmica e o objectivo de atrair as populaes para as zonas
desabitadas.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 60 de 141
Docentes:

Cartas de Foral ou Forais
Para Alexandre Herculano, o foral era uma carta constitutiva de um

municpio porque estava relacionada com o conceito de autonomia
territorial.
Os forais eram cartas de privilgio outorgadas pelo monarca, pelo senhor
eclesistico ou pelo senhor feudal, sendo que no caso do monarca tambm a mulher
e os filhos os tinham de confirmar.
Os forais eram cartas de privilgio mais extensas e completas que as

cartas de povoao, pois englobavam mais matrias, tais como normas de
direito administrativo, penal, fiscal e militar.
Os forais surgiram assim da necessidade de criao de normas de direito
pblico, com o fim de regular as relaes entre o Estado e os particulares.
No que respeita relao entre as normas do monarca e as normas
especficas dos forais, h que referir que a norma do foral prevalecia do
monarca, tendo esta, no foral, um carcter subsidirio, j que s se aplicava
em caso de lacuna no ordenamento do foral.
Os forais podem-se classificar de acordo com 4 critrios:
1) Quanto entidade outorgante, podendo esta ser:
a) Rgios (do rei, com a confirmao da rainha e dos filhos).
b) Particulares ( do senhor eclesistico ou do senhor feudal)
2) Em funo do molde ou matriz (modelo normativo)
Havendo a salientar as famlias de forais, designando-se dessa forma

porque tinham um texto base comum, destacando-se as famlias de
forais de Lisboa/Santarm, de vora/vila e a de Salamanca.
3) Quanto
a)
b)
c)
ao grau de complexidade das instituies municipais.

Rudimentares
Imperfeitos
Perfeitos
4) Quanto ao grau de originalidade

a) Originrios
Eram os criados
comunidade
especificamente
para
uma
determinada
b) Ampliativos
Eram os criados com base na estrutura de outros forais

(originrios ou no), aos quais se acrescentavam normas
especficas.
c) Confirmativos
Eram os confirmados pelo monarca ou os que correspondiam a

cpias integrais de outros anteriores.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 61 de 141
Docentes:

Foros
Estas cartas de privilgio, tambm designadas de estatutos ou costumes

municipais, eram mais desenvolvidas que os forais porque alm de normas de
direito pblico, continham tambm normas de direito privado.
Os foros eram geralmente da iniciativa dos habitantes do municpio, que
formavam escritos, designados por cadernos de foros, onde criavam ou
alteravam as normas existentes no municpio, de acordo com o
conhecimento que tinham das leis e dos costumes locais. Os foros eram,
portanto, cartas de privilgio mais relacionadas com o Direito Pactuado.
Os foros surgiram no sec. XIII e XIV e correspondiam a documentos
extensos e complexos que continham diversas matrias sobre a revelao
da vida jurdica local, incluindo as de direito privado. Os foros
correspondiam assim revelao dos costumes dos forais atravs de
normas.
Nos foros podem-se encontrar vrias fontes jurdicas, nomeadamente:
Normas de base costumeira
Normas de base visigtica
Normas de base muulmana
Normas de base cannica
Normas de base romana
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 62 de 141
Docentes:

II Semestre
Direito Judicial e Costume
O conceito de costume na idade mdia e no perodo pluralista era diferente do

conceito actual de costume, dado que era entendido como sendo direito no escrito e um
direito por oposio ao direito escrito (direito foraleiro, direito romano, direito visigtico,
direito cannico e direito castelhano).
O costume, no perodo pluralista, foi indiscutivelmente a fonte principal de direito.

Na idade mdia, isto , no perodo pluralista o bom costume era o costume
antigamente usado.
A Vindicta privada (vingana, justia privada, justia feita pelas prprias mos) era uma
prtica comum e considerada normal no perodo pluralista, porm no era aceite pelo
monarca, o qual, no sec. XIII, para a abolir e assim ganhar o controlo judicial, passou a
definir o bom costume como sendo aquele que a ela se contrapunha, substituindo-a por
prticas ou normas de bom costume, por ele prprio definido.
O costume, para ser considerado bom, tinha de obedecer a alguns requisitos,
nomeadamente:
Antiguidade: O costume tinha de ser plural e antigo, o que lhe dava o carcter de
prtica reiterada, repetida e com convico de obrigatoriedade.
A antiguidade deveria ser relacionada com o conceito de prescrio, o que implicava o
decurso de um determinado perodo (10 anos se invocado contra pessoas presentes e 20
anos se invocado contra pessoas ausentes )
Racionalidade: O costume tinha de ser racional, isto , estar conforme com a direita
razo, com o direito natural
Consensualidade: O costume tinha de ter o consenso da comunidade e do legislador,

que, poca, era uma e a mesma pessoa, na medida em que era a comunidade quem
introduzia o costume.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 63 de 141
Docentes:

Conformidade com o direito divino: O costume tinha de estar em conformidade

com a lei divina, a qual ajustava a ideia de direito natural utilidade pblica, que, na
poca medieval, correspondia salvao da alma.
Quanto ao valor jurdico do costume, importa referir que, na poca medieval, na

falta de lei, o costume aplicava-se como lei, alm disso funcionava tambm como intrprete
da lei.
O costume podia tambm ser integrado nas lacunas dos foros, corrigi-los ou mesmo
revog-los.
Quanto aplicao do costume nos tribunais, isto , ao denominado direito
judicial, h a salientar que a jurisprudncia da poca correspondia ao costume judicirio,

isto , s decises que mais eram utilizadas na aplicao dos casos.
Conhecem-se trs formas de direito judicial, os estilos, as faanhas e os alvidros.
o Estilo
uma espcie de direito no escrito, pois corresponde prtica dum tribunal que
cria um estilo de deciso, uma norma consuetudinria de direito processual, passando
assim a ser o costume o orientador da forma como se iria processar.
O estilo difere do costume consagrado pela generalidade das pessoas porque resulta
do de determinado pretrio (juiz).
O estilo tambm designado pelo costume em casa del rei na cria rgia.
Os requisitos do estilo so a racionalidade, a conformidade ao direito suprapositivo
(direito natural) e a pluralidade.
A doutrina dominante entende que s o estilo dum tribunal superior que era
vinculativo, sendo o de um tribunal inferior meramente indicativo.
o Faanhas
Eram decises de tal forma complexas que entendia-se que deveriam passar a
funcionar como um padro de referncia para o futuro (regra do precedente
britnico).
Jos Anastcio de Figueiredo defende que as faanhas so sempre de natureza
rgia, na medida em que a sua exemplaridade advm duma personalidade superior
que, na poca, s poderia ser o monarca.
Defende tambm este autor que as faanhas s se aplicavam a casos duvidosos ou
omissos na legislao ptria, querendo isto dizer que apenas poderiam resultar da
resposta a casos que no tinham sequer tutela na legislao geral.
semelhana do estilo, a doutrina dominante entende que s a faanha dum tribunal
superior que era vinculativa, sendo a de um tribunal inferior meramente indicativo.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 64 de 141
Docentes:

o Alvidros ou juzes alvedrios
Os alvidros, tambm designados por juzes alvedrios, eram decises dos tribunais
arbitrais, sendo os juzes alvedrios escolhidos livremente pelas partes, para resolver
questes cleres, normalmente relativas actividade mercantil ou martima.
As decises dos juzes alvedrios sustentavam-se no costume e poderiam ser
aplicadas futuramente por outros juzes, j que os juzes alvedrios eram pessoas com
grandes conhecimentos nas reas para as quais eram chamados a proferir decises.
Das decises dos alvidros cabia recurso para os trinunais superiores.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 65 de 141
Docentes:

Direito Prudencial
Introduo e Enquadramento Geral

O direito prudencial fundamentalmente um direito criado nas universidades,
portanto um direito universitrio que, embora no tenha surgido com o poder politico, o
ajudou a consolidar.
O direito prudencial foi aceite porque ajudou a consolidar o poder politico e porque
foi produzido sob duas qualidades que era reconhecidas aos prudentes: a Inventio
(capacidade de criar, de descobrir novas solues para os casos em anlise) e a
Auctoritas (autoridade, o saber socialmente reconhecido).

O direito prudencial baseia-se no direito romano, exclusivamente no direito romano
contido no cdigo de justiniano.
Com efeito, foram os prprios clrigos que ao estudar o direito romano nas
universidades, constataram que o mesmo dava resposta uma srie de problemas para os
quais o direito cannico no tinha soluo.
O direito prudencial assim um direito de docentes acadmicos.
Todavia, na base do surgimento do direito prudencial esto causas de natureza
politica, religiosa, econmica e cultural.
Com efeito, nos fins do sec. XI, a recriao do Imprio do Ocidente, iniciada com
Carlos Magno no ano de 800, bem como o desenvolvimento da economia medieval, que
estava sujeita a trocas comerciais cuja evoluo levou criao de mais cidades Estado e
ao surgimento de ttulos de crdito, transportes martimos e seguros, bem como ainda o
aumento da curiosidade cientifica do estudo do direito e a criao das universidades para
o efeito, levaram necessidade de criao de um direito moderno, que favorecesse no s
os objectivos polticos, isto , um direito imperial, como tambm que produzisse as
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 67 de 141
Docentes:

solues capazes de corresponder s realidades econmicas e culturais da poca, a que o

direito cannico no dava resposta.
Assim sendo, interessava tambm aos clrigos receber o que de bom o Direito
Romano tivesse.
O processo de renascimento do direito romano iniciou-se no sec. XI, em Bolonha, com
Irnrio, monge fundador da escola dos glosadores, o qual descobriu a obra de justiniano.
Com efeito, o cdigo de justiniano que actualmente se encontra dividido em
Institutas e Digesto (Vol I), Codex (Vol II) e Novelas (Vol. III), quando descoberto pelos
prudentes foi dividido da seguinte forma:
Os livros do Digesto, consoante foram sendo cronologicamente descobertos e
conhecidos, foram divididos em:
Digesto Velho, que abrange os livros 1 a 24
Digesto Novo, que abrange os livros 39 a 50
Digesto Esforado, que abrange os livros 25 a 39, sendo que foram os
ltimos livros do Digesto a serem descobertos por Inrio, o qual assim os

designou por entender que o Direito contido nos livros anteriores ficava
com estes reforado.
Os livros do Codex tambm foram divididos pelos prudentes em duas parte, sendo
que os primeiros nove livros formaram um s volume, designado por Volume Grande (dada a
sua grande dimenso) e os ltimos trs livros integraram-se num outro volume, designado por
Volume Autntico ou Volume Pequeno, que continha as Instituies (Institutas), as

Novelas e os Livros dos Feudos (Libri Feudorum colectnea de Direito feudal que na poca se
agregou ao Cdigo de Justiniano).
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Escolas Jurisprudenciais na Idade Mdia

Escola dos Glosadores
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 68 de 141
Docentes:

A primeira escola que comeou a estudar novamente o direito romano nas

universidades foi a escola dos
glosadores, fundada em Bolonha, por Irnrio, nos fins do
sec. XI ou incios do sec. XII, entendendo-se que a mesma finalizou com a morte de
Acrsio, considerado o maior glosador desta escola.

Os glosadores liam os textos do direito romano e como estes tinham uma linguagem
muito tcnica, na tentativa de os perceber, apunham-lhe glosas, que eram pequenas
anotaes normalmente colocadas nas margens (glosas marginais) ou entre as linhas dos
textos (glosas interlineares).
A obra mais importante desta escola foi a Magna Glosa, elaborada entre 1220 e 1234
por Acrsio, sendo composta por mais de 96 000 glosas.
Os principais nomes desta escola foram, alm de Irnrio e Acrsio, Hugo, Martim de
Gosia, Blgaro e Azo.
Escola dos Ps-acursianos ou Ps-glosadores

A segunda escola a dos
ps-acursianos, surgida no fim do sec. XII, e teve como
principais estudiosos Odofredo, Alberto Gandino (fundador da cincia penal), Guilherme
Durante (maior processualista da idade mdia) e Alberico de Rosate.

S alguns autores que do importncia a esta escola, defendendo que a mesma
surgiu na sequncia duma obra superior, nomeadamente a Magna Glosa, escrita por
Acursio, um grande glosador que marcou uma tendncia evolutiva no que concerne ao
tratamento dos textos.
Esta escola limitou-se a fazer um trabalho de compilao e sistematizao das glosas.
Escola dos Comentadores

A terceira escola de direito prudencial a dos comentadores, a qual foi fundada por
Cino de Pistia na segunda metade do sec. XIII e se desenvolveu ao longo do sec. XIV.
Os comentadores faziam comentrios nos textos de direito romano.
Os principais nomes desta escola foram Brtolo e o seu discpulo Baldo, sendo o
primeiro conhecido por a luz do direito, j que a sua influncia se fez sentir at finais do
sec. XVIII.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 69 de 141
Docentes:

Esta escola beneficiou do trabalho dos glosadores e criou o Direito Nacional, isto ,
o trabalho dos comentadores foi o de porem em prtica os textos justinianeus, partindo j
do trabalho de esclarecimento dos glosadores, adaptando as normas justinianeias
realidade dos secs. XIII e XIV.
Os comentadores partiam assim dum texto de direito romano, muitas vezes j
trabalhado pelos glosadores, e desenvolviam um tema de forma discursiva, destacando-se,
por vezes, do texto de origem, ultrapassando assim a mera interpretao do texto.
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Diferenciao e Relao entre as Escolas Medievais

No que tange h diferena entre as escolas dos glosadores e comentadores, importa
realar a comparao dos entendimentos das doutrinas tradicionais com o da doutrina
actual:
Os defensores das doutrinas tradicionais distinguiam as escolas medievais

pelo mtodo, defendendo que os glosadores olharam para os textos de
Direito Romano numa perspectiva de adorao ao texto, fazendo um trabalho
excessivo de apego letra da lei, isto , uma interpretao literal de
natureza gramatical e especulativa, inserida numa abordagem terica e muito
acadmica, enquanto que os comentadores desenvolveram um trabalho mais
vocacionado para o esprito da lei, adaptando o Direito Romano realidade da
poca, fazendo, portanto, uma abordagem prtica.
A doutrina actual comea por discordar com as doutrinas tradicionais,

chamando a ateno para o facto de ser muito difcil, ou at mesmo
impossvel, haver, na Idade Mdia, uma clara preocupao em distinguir a
letra do esprito da lei, alegando que da letra da lei j resultava o sentido
literal e, por isso, no era de supor que os prudentes pudessem estudar e
explicar um texto sem apreenderem, pelo menos, o seu sentido mais imediato.
Com efeito, os autores actuais defendem que o que realmente separa a escola
dos glosadores da dos comentadores so razes polticas, pelo que, na
prtica, no se deve fazer uma separao rgida entre as escolas, alegando
que, em termos metodolgicos, no houve uma mudana mas sim uma evoluo
natural, na medida em que a existncia de textos j explicados literalmente
pelos glosadores, permitiu aos comentadores ter mais hipteses de
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 70 de 141
Docentes:

explorar outros sentidos dos textos, de aproveitar os seus contedos e de os

adaptar aos direitos locais.
Assim, a distino entre escolas assenta hoje na diferente perspectiva de
estudo dos juristas e nos seus objectivos.
Os glosadores, por serem os pioneiros, fizeram um estudo terico do direito,
pois tiveram de ter a tarefa de entender e explicar os textos que ningum
conhecia.
Os ps-acursianos fizeram a transio deste estudo terico para uma viso
mais prtica do direito.
Os comentadores puderam beneficiar do trabalho feito pelos anteriores e
adoptar um objectivo mais pragmtico de utilizao do direito romano naquilo
que ele tinha de til e sua adaptao aos casos em que as regras justificassem
uma alterao. Foram os comentadores que adaptaram o direito romano aos
direitos locais (iura prpria).
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Metodologia das Escolas Jurisprudenciais na Idade Mdia

No trabalho de criao do direito, os prudentes utilizaram uma metodologia
analtico-problemtica, designada por Ars inveniendi, isto , arte de inventar.
Analtica porque, na poca, o jurista procurava, para cada caso, um preceito legal que
lhe permitisse encontrar a soluo ideal, no se preocupando tanto com a considerao
sistemtica, isto , com o enquadramento no sistema jurdico, procurando primeiramente
na norma a soluo que mais lhe convinha, e s depois a considerava no ordenamento
jurdico.
Problemtica porque o jurista obtinha uma soluo para o caso concreto, depois de
discutir a questo, recolher os argumentos pr e contra, ponderar as vrias solues
possveis, optando normalmente pela soluo que, para ele, lhe parecesse mais razovel.
Com efeito, como o cdigo de justiniano no continha uma lgica sistemtica, isto ,
com uma harmonizao de leis, pelo que os prudentes medievais, conscientes desse facto,
analisavam as leis nele contidas isoladamente e ao pormenor (analtica) e abordavam-nas
com um ponto de vista crtico, criando Direito a partir desse ponto de vista.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 71 de 141
Docentes:

Assim, com base nesta metodologia, a primeira preocupao do prudente medieval era
analisar o caso concreto e a segunda a de encontrar uma soluo para o mesmo,
ponderando todas as solues possveis, sendo certo que a aplicao da lei tinha de ser
controlada em funo das respectivas consequncias, face a critrios de justia de direito
natural e de convenincia ou utilidade.
A arte de inventar, isto a ars inveniendi dos jurisprudentes continha trs
elementos, nomeadamente Leges, Rationes e Auctoritates.
Leges
Corresponde cincia jurdica medieval que se diz ser uma cincia de textos. Os
preceitos jurdicos eram analisados enquanto elementos de um texto, obedecendo a uma
gramtica especulativa. A Leges era vista como uma tcnica de interpretao.
Rationes
So definidas por Lombardi como sendo os argumentos de equidade, e tambm, numa
segunda perspectiva complementar, como argumentos de direito natural, de oportunidade
e de lgica.
As rationes correspondiam arte de criar argumentos para dar resposta a um caso
concreto.
As rationes funcionavam assim como instrumentos interpretativos da lei, sendo que
quando esta se mostra insuficiente, h que lhe juntar argumentos extralegais, baseados
em critrios de direito natural, oportunidade e lgica.
O conhecimento alcanado pela utilizao das rationes no entendido como o nico
e necessrio, mas sempre visto como um conhecimento provvel.
Os argumentos criados pelos prudentes medievais, apesar de partirem dos textos
legais (cdigo justinianeu), iam para alm deles, buscando apoio na equidade, no direito
natural, na oportunidade e na lgica, e no num qualquer texto de lei humana ou divina.
Pode assim dizer-se que na Idade Mdia, para alm do necessariamente verdadeiro e
do necessariamente falso, se aceitou a categoria intermdia da verdade provvel
(susceptvel de prova), da a necessidade dos argumentos.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 72 de 141
Docentes:

De apoio construo argumentativa, isto , interpretao dos textos e mesmo,

para alm desta, criao de direito, os prudentes recorreram a (4) quatro instrumentos
ou cincias, nomeadamente:
Dialctica
Consiste na arte da discusso. Tem uma funo de contraposio de

argumentos, na base dum debate controversstico e discursivo.
Retrica
Corresponde arte de persuadir e de convencer, entendendo-se que o
jurista para alm de conhecer, tem de saber convencer.
Lgica
Enquanto disciplina de pensar sem contradies.
Tpica Jurdica
Consiste em observar um problema de todos os seus ngulos e recolher o
maior nmero possvel de argumentos em busca de uma soluo.
Do uso da tpica jurdica resultam os chamados depsitos de argumentos
que so conjuntos conseguidos pela observao de um caso nas suas
diversas perspectivas, podendo esses argumentos depositados ser a
resposta a um determinado problema.
So argumentos possveis os de semelhana, de diferena, de causalidade,
de efeito, de antecedncia, etc
Auctoritates
definido como o saber socialmente reconhecido. A aceitao de uma soluo
concreta passava muitas vezes pela autoridade de quem a defendia.
Sabendo-se que a verdade jurdica era sempre meramente provvel, tornava-se
particularmente importante o modo como ela se fundamentava e a sabedoria de quem a
defendia.
Alguns problemas suscitaram uma pluralidade de opinies e, nesses casos, era
necessrio distinguir qual delas merecia maior credibilidade. A este propsito surgiu o
conceito de
opinio comum dos doutores, entendida como aquela que era defendida
por um conjunto de juristas com auctoritas. Ao longo do tempo, trs critrios de fixao
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 73 de 141
Docentes:

da opinio foram estabelecidos: o quantitativo (que estabelecia que a melhor opinio era a
defendida pelo maior nmero de juristas), o
qualitativo (que
defendida pelos juristas de maior prestgio ) e o
misto (que
estabelecia que a melhor opinio era a
conjugava os dois critrios anteriores e
portanto era o mais exigente). Supe-se que o critrio quantitativo puro nunca ter sido usado,
porque ele implicaria uma mera contagem de opinies.

O critrio misto foi geralmente o preferido, j que fixava como opinio comum a mais
defendida entre os melhores. A soluo que tivesse a seu favor a opinio comum dos
doutores saia naturalmente reforada e impunha-se relativamente s outras.
O uso desta metodologia, baseada no estudo dos textos romanos e adaptada s
necessidades da Europa medieval, acabaria por dar origem a um ordenamento de criao
prudencial a que se chamou ius commune, ou seja, o direito comum que , portanto,
direito romano estudado, modificado e adaptado pela interpretao dos juristas s
necessidades dos direitos nacionais da poca.
A base desse direito o direito romano justinianeu.
Em suma, o jurista medieval, dotado de autoridade, olhava para os textos de direito
romano e construa argumentos.
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Gneros Jurdico-literrios
No desenvolvimento do seu trabalho, seguindo a metodologia analtico-problemtica
supra descrita (Ars Inveniendi), os prudentes medievais adoptaram diversos gneros
jurdicos e literrios, dos quais importa apenas destacar os seguintes:
Glosas
Correspondem a pequenos comentrios clarificadores duma pequena passagem do
contedo do texto, isto , correspondem a uma explicao sumria de uma palavra ou
expresso de um texto jurdico de Direito Romano, sendo certo que podem ser
interlineares ou marginais, consoante fossem escritas entre as linhas ou margem do
texto jurdico. Podem ser tambm de natureza histrica (quando esclarecem assuntos ligados
s circunstncias histricas referidas no texto), filolgica (quando explicassem aspectos ligados
origem das palavras), tcnico-jurdica (quando explicam conceitos de direito) ou retricodialcticas (quando explicam argumentos contidos no texto).
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 74 de 141
Docentes:

Distinctiones
um gnero promovido ou consagrado nas glosas e corresponde tcnica de
distino, ou seja, pegando numa norma geral vai-se estabelecendo divises e subdivises.
Commentarius
Caracterizam-se pela sua forma discursiva, ultrapassando a mera interpretao do

texto, j que consistiam em longas dissertaes sobre um tema, assumindo uma especial
importncia por terem sido utilizados pelos juristas na adaptao dos textos romanos aos
direitos da poca, os chamados direitos locais.
Contrariamente s glosas, os comentrios continham posturas criticas aos textos
romanos, sendo por isso que se diz que so gneros literrios superiores, nos quais os
prudentes se afirmavam na sua plenitude.
Bartolo, um dos principais juristas da escola dos comentadores, defendia que o
jurista, ao analisar um texto, deveria primeiramente saber qual era a soluo correcta e s
depois que deveria procurar um texto legal para fundamentar e basear essa soluo.
Consilia
Os Consilia so gneros literrios que correspondem ao que hoje designamos por
pareceres jurdicos, consistindo na opinio de um jurista sobre uma consulta que lhe
feita, distinguindo-se, no entanto, dos pareceres actuais nas formalidades e no grau de
compromisso assumido pelo autor.
Os consilia eram elaborados com o fim de serem utilizados na resoluo de uma
situao concreta, tinham, portanto, uma dimenso prtica.
Muitas vezes e para terem mais fora, os consilia eram elaborados e jurados em
nome de Deus e da Virgem perante o evangelho e eram selados, na presena de
testemunhas, pelos notrios das universidades a que os autores pertenciam.
Lectura
A lectura corresponde ao que hoje uma lio universitria, mas numa lgica em que o
professor se limita a ler os textos e no pode ser questionado, uma vez que algum que
considerado como sendo superior.
A lectura consistia pois numa lio universitria, em que se apresentava aos alunos um
texto cuja anlise decorria em sete fases:
1) Leitura e ilustrao sumria do texto e do contedo da matria a discutir;
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 75 de 141
Docentes:

2) Resumo da matria e do contedo do texto;

3) Leitura comentada com as explicaes correspondentes;
4) Resoluo de eventuais contradies que o texto apresentasse;
5) Formulao de conceitos jurdicos contidos no texto;
6) Realizao das distines (distinctiones) necessrias ao esclarecimento desses conceitos;
7) Discusso e resoluo dos problemas suscitados pelo texto, em que o docente fazia um
breve comentrio sobre as vrias opinies possveis e dava a sua opinio, a qual podia ser
inovadora ou seguidora de outras.
A lectura apresentava-se como uma espcie de aula prtica que depois era escrita e
que muitas vezes tinha enxertados, no prprio processo da leitura, outros gneros
literrios mais simples.
Quaestio
A Quaestio um gnero complexo, sob a forma dialogada, que corresponde
aplicao do princpio do contradictio como forma de apurar a verdade, podendo reportarse a uma questo de facto (quaestio facti) ou a uma questo de direito (quaestio iuris).
A Quaestio era muito utilizada nas aulas, onde o docente levava os alunos a aceitarem
os seus argumentos.
A Quaestio, no fundo, tratava-se da resoluo de uma questo contrapondo
argumentos, a favor e contra, para cada soluo possvel.
A doutrina distingue as quaestio em dois tipos de dilogo: o catequistico ou disputata
(entre alunos) e controversstico (entre pares).
Quando a quaestio decorria na aula e era registada por um aluno, que transcrevia os
argumentos resultantes da discusso, denominava-se de
reportata, quando era o mestre
a redigir uma espcie de acta, na qual tambm acrescentava os argumentos no discutidos

no debate, denomina-se de
redacta.
Quanto ao esquema formal da quaestio, esta compreendida quatro fases,

primeiramente fazia-se a enunciao dos factos (quaestio), depois enunciava-se o problema
a resolver, depois discutiam-se os argumentos negativos e positivos (debate) e finalmente
passava-se resoluo (solutio ou determinatia).
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 76 de 141
Docentes:

Direito Prudencial Especificao do caso portugus

A recepo do Direito Prudencial em Portugal teve trs momentos de intensidade:
Num primeiro momento significa o conhecimento e situa-se no sec. XII.
Num segundo momento significa a influncia sobre a legislao portuguesa

e pode situar-se no reinado de D. Afonso II.
Num terceiro momento significa a sua recepo na ordem interna do

direito portugus, podendo situar-se esta no reinado de D. Diniz.
A primeira prova do conhecimento das obras de Justiniano em Portugal data de 1185,

altura em que o bispo do Porto, aquando da sua morte, doou em testamento Igreja do
Porto, entre vria obras, o Digesto, as Instituies e as Novelas. seguro dizer que nos
finais do sc. XII o direito justinianeu era conhecido pelo menos ao nvel de uma camada
mais erudita da populao.
O fenmeno da recepo do direito romano foi um processo essencialmente
acadmico. Antes do poder poltico ter assumido esse direito e o ter utilizado, foram os
juristas, que em muitos casos eram mestres na universidade, que estudaram e divulgaram o
direito justinianeu. Muitos deles tinham estudado em universidades estrangeiras,
sobretudo em Bolonha, e j se tinham apercebido da sua importncia.
A criao do estudo geral em Portugal (universidades) datada de 1288/1290, e
constituiu uma acelerao decisiva no processo de recepo do direito romano.
At a o ensino estava circunscrito s escolas das catedrais e dos mosteiros que
ministravam as disciplinas componentes do trivium (retrica, dialctica, gramtica) e o
quadrivium (aritmtica, lgebra, astronomia e musica).

A universidade comeou sob o signo do prprio direito romano. Ele passou a ser
ensinado na Faculdade de Leis e durante cinco sculos foi o direito que os juristas
portugueses aprenderam. S no sc. XVIII se introduziu uma cadeira de direito ptrio.
At a, a formao dos juristas portugueses era romanista, e isso influenciou todo o
trabalho autnomo ou integrado na esfera do poder. A par deste direito, ensinava-se
direito cannico na Faculdade dos Cnones.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 77 de 141
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Organizao Politica da Respublica Christiana

Portugal e o Papado
No perodo pluralista, o elemento fundamental que congregava os vrios Estados era a

f crist, pelo que, na Idade Mdia, a instituio papal esteve sempre virada para o
problema da origem do poder.
Entendia-se, j desde S. Paulo, que no havia poder que no viesse de Deus, pelo que a
Igreja tinha muita relevncia no reconhecimento da autoridade rgia.
Aceite a ideia de que todo o poder tinha uma origem divina, a grande questo que se
colocava era saber de que forma essa origem do poder se transferia para o rei, isto , se
era directa ou indirectamente, por meio de intermedirios.
Sobre esta questo, surgiram trs correntes de pensamento, que se distinguem no seguinte:
Teses Hierocrticas
Surgiram nos fins do sc. XII e incios do sec. XIII, pelos senhores da
Igreja, apoiantes do Papa, os quais constataram da necessidade que havia
da Igreja vincar o seu poder face criao de vrios Estados na Europa e,
por isso, defenderam que o Papa deveria ser considerado um mediador
entre Deus e os homens, recebendo o poder de Deus e delegando depois
parte dele aos governantes (monarcas).
Esta tese colocava a Igreja numa posio de supremacia em relao
comunidade internacional, defendendo que o Pontfice era considerado o
sucessor de Pedro e o vigrio geral do cristianismo na terra, e que por isso
recebia directamente de Deus uma missa que inclua os poderes espiritual e
temporal, delegando o segundo ao monarca. Porm, caso a actuao do
monarca fosse desconforme ao juramento rgio prestado ao Pontfice, este
poderia retirar-lhe o poder temporal.
Para sustentar as teses hierocrticas, os defensores da mesma invocaram
dois argumentos: a doao de Constantino e a Doutrina do verus
imperator.
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Amndio Monteiro
Pg. 79 de 141
Docentes:

A doao de Constantino consiste no facto deste imperador, que

foi o primeiro imperador cristo, para curar uma doena, ter feito
uma doao ao Papa, no mbito da qual lhe concedeu grande parte da
soberania que detinha sobre a Itlia e o Ocidente em geral, ficando
assim o Papa com poderes temporais sobre essa regio do mundo.
Com base nesse facto, os tericos das teses hierocrticas
argumentaram que no se trata de uma doao mas sim de uma
restituio, j que o imperador procurou o Papa precisamente
porque reconhecia que aquele tinha poder sobre ele e era
originalmente o detentor do poder.
Os defensores das teses anti-hierocticas argumentam o contrrio,
isto , que o imperador era algum superior que doou o seu poder a
algum que lhe era inferior, e como tal se tinha poder para dar,
tambm teria o poder para lho retirar.
A teoria do verus imperator baseava-se na ideia de que tendo o

Papa recebido de Deus a totalidade do poder para depois o delegar
como
entendesse,
papa
seria
verdadeiro
imperador,
argumentando ainda que as bulas papais eram um exemplo disso

mesmo, isto , de que o Papa era o imperador do mundo e que eram
os continuadores dos imperadores romanos, na medida em que
detinham tambm o poder temporal e eram adorados como Deuses.
Teses Anti-hierocrticas
Surgiram nos fins do sec. XIII e desenvolveram-se no sec. XIV, em
oposio s teses hierocrticas, colocando o Imperador (em vez do Papa)
como autoridade mxima na comunidade internacional.
Defendiam que Deus distribua o poder espiritual aos Pontfices e o
poder temporal aos governantes (Imperador ou Rei), no havendo
intermedirios nessas concesses.
Portanto, para as correntes anti-hierocrticas, o poder temporal ia
directamente de Deus para o monarca.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 80 de 141
Docentes:

Naturalismo Politico
uma corrente das teses anti-hercrticas e tambm se ope
supremacia do Papado, todavia, distingue-se das duas teses anteriores,
por defender uma estrutura de poder ascendente, isto , Deus
depositava o poder temporal na comunidade e era esta que o delegava
aos governantes (monarcas). Assim, segundo os defensores desta
teoria, o monarca era escolhido com uma inspirao divina, j que
recebia o poder temporal da comunidade, que, por sua vez, o recebia
directamente de Deus.
O poder espiritual era concedido por Deus directamente ao Pontfice.
Mdia via tomista

uma corrente criada na linha de pensamento de So Tomas de Aquino,
a qual corresponde a uma posio intermdia entre as teses
hierocrticas e as anti-hercrticas, defendendo que os poderes
espiritual e temporal tm uma base, uma origem e funcionam de formas
diferentes, porm, no obstante esse facto, a sociedade civil tinha uma
dependncia da sociedade eclesistica, na medida em que o monarca
para governar bem no podia tomar medidas contrrias ao que o homem
medieval considerava como sendo o bem comum, entenda-se a salvao
da alma.
Assim sendo, teria de se aceitar uma dependncia do poder temporal
em
relao
ao
poder
espiritual,
permitindo-se
ao
Pontfice
possibilidade de destituir o monarca em situao de legitima defesa,

ou seja, quando o monarca governasse de forma contrria ao bem
comum e s finalidades da Igreja.
De salientar que esta corrente aceitava tambm que certas matrias do
poder temporal, tais como pecado, usura e usucapio, ficassem sob a
tutela do Papa.
Quanto influncia das teses em Portugal, salienta-se que inicialmente, logo aps a
fundao da nacionalidade, aceitaram-se as teses hierocrticas, para que a nao no
ficasse sujeita ao sacro imprio romano-germnico, que intitulava herdeiro do imprio
romano.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 81 de 141
Docentes:

So exemplos da dependncia de Portugal da Santa S:

A vassalagem ou enfeudamento de D. Afonso Henriques Santa S.
A bula manifestus Probatum, em que o Papa reconheceu Afonso
Henriques como primeiro rei de Portugal.
O reconhecimento de Portugal dos poderes da Santa S em matria de
organizao eclesistica, como nomeao de bispos e cardeais e
constituio de tribunais eclesisticos.
O afastamento do Pontfice do rei S. Sancho II, por considerar que este
no estava a governar de uma forma justa, substituindo-o pelo filho,
Afonso III.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 82 de 141
Docentes:

Portugal e o Imprio Iurisdictio Imperii

Quando falamos de monarcas estamos a falar em titulares do poder poltico que o

exercem numa determinada circunscrio territorial.
Os imperadores tinham uma pretenso de hegemonia territorial, sendo certo que em
Portugal nunca houve uma lgica de imprio neste sentido.
A Jurisdio imperial corresponde ideia de exerccio do poder sobre um
determinado espao fsico, com a criao de instncias prprias.
No monarca da jurisdio est concentrada, enquanto que no imperador a jurisdio
est dispersa.
Na Europa medieval aceitava-se a ideia de que o imperador teria jurisdio sobre os
vrios reinos que compunham a Repblica Crist (Sacro Imprio Romano Germnico), ideia,
alis, defendido por Brtolo e Baldo.
Porm, no perodo pluralista, isto at 1415, Portugal teve uma monarquia que se
afirmava com um rigor soberano, em que o rei reivindicava o poder de governar
autonomamente o seu territrio, no permitindo a ingerncia de outra autoridade,
alegando o rei que havia conquistado o seu territrio sem a ajuda do imperador e que por
isso se aplicava a Exemptio Imperii excepo ao Imprio.
A partir de 1415, consolidado o territrio, o rei comeou a preocupar-se com os
outros territrios, surgindo assim o conceito de soberania externa.
O rei passou a ser o imperador no seu reino, isto , passou a ter no seu territrio os
mesmos poderes que o imperador tinha no conjunto dos seus territrios.
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Amndio Monteiro
Pg. 83 de 141
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Contedo do Direito
Institutos jurdico-familiares
Direito da Familia
(Pag. 133 a 171, Vol. I, Tomo II, do manual de HDP dos profs. Albuquerque)
Segundo os profs. Albuquerque so institutos familiares, aquelas diversas formas de

organizao social, que se projectam, por vezes, em normas ou complexos normativos, e
das quais resultam laos civis de parentesco, normalmente produtores de importantes
consequncias na esfera social e patrimonial dos sujeitos.
Existem trs grupos de famlias que marcaram a evoluo histrica do conceito de
famlia: a Famlia Inicial, a Famlia Patriarcal Romana e a Famlia Conjugal.
A lgica originria da famlia (famlia inicial) denominada de cl, o qual
correspondia ao agrupamento duma comunidade de pessoas, provenientes de um mesmo
antepassado, resultando a sua identidade prpria de vnculos religiosos, propriedade
comum e de trabalho colectivo. Os cls eram simbolizados pelo Totem (smbolo
normalmente um animal ou planta), sendo que os seus membros podiam ou no ter

proximidade afectiva.
A famlia patriarcal romana assentava na autoridade do chefe, do pater familias,
o qual agregava sua volta um grupo de pessoas e de meios patrimoniais, sobre os quais
exercia a sua autoridade.
Na famlia patriarcal romana no eram exigidos vnculos sanguneos, existindo dois
tipos de vnculos: o agnatcio (que no passava pela obrigatoriedade de laos familiares
sanguneos, mas sim de autoridade) e o cognatcio (caracterizado pela existncia de laos
familiares sanguneos).
Em ambos os vnculos, o pai dispunha da existncia dos filhos, podendo ordenar ou

permitir a sua morte e isentar-se da obrigatoriedade de lhe prestar alimentos.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 85 de 141
Docentes:

Esta estrutura familiar foi sendo combatida pelos imperadores cristos, como
Constantino, o qual determinou mesmo que, nas relaes familiares, se desse mais
importncia afectio.
A famlia conjugal tambm se apresenta atravs de formas variadas, sendo o seu
grau de coeso e de disciplina muito diverso e flutuante.
Em perodos de grande instabilidade poltica a famlia agrupa-se, enquanto que em
perodos individualistas a famlia afasta-se.
As instituies jurdico-familiares que se iro estudar so: os esponsais, o
casamento, o poder paternal e a adopo.
Esponsais
Os esponsais consistem numa promessa recproca de casamento a celebrar entre os
futuros cnjuges ou entre os seus representantes e que podem desencadear efeitos
pessoais e patrimoniais.
Os esponsais podem ter alguma correspondncia com o actual noivado.
No direito Romano da poca clssica, os esponsais no eram vinculativos na medida
em que no se podiam associar sanes ao incumprimento deste compromisso. Todavia, na
poca ps-clssica passou-se a admitir a possibilidade de sano por incumprimento do
compromisso.
No direito Germnico de matriz Visigtica os esponsais constituam a primeira
fase do casamento, o qual s se consumava com a tradictio (acto de transmisso da mulher
da sua famlia de origem para o domnio familiar do marido).
No seguimento do costume visigodo, os esponsais foram utilizados em Portugal e para

serem vlidos deveriam ser reduzidos a escrito perante testemunhas. Os noivos tinham de
ter pelo menos 15 anos, podendo, caso no tivessem atingido essa idade, ser representadas
pelos pais ou irmos, tendo o casamento de se realizar obrigatoriamente no prazo de 2
anos. Durante a cerimnia o noivo entregava noiva o anel esponsalcio, celebrando-se
depois uma escritura em que ficava consignado que o noivo entregava um dote ao pai da
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Amndio Monteiro
Pg. 86 de 141
Docentes:

noiva, designado por arras, que correspondia a um quantitativo pecunirio destinado a

assegurar o sustento futuro da noiva para o caso do noivo vir a falecer ou a repudiar a
noiva injustificadamente antes do casamento. No final dava-se a cerimnia do beijo dos
noivos (lei do sculo), fazendo a mulher uma jura de fidelidade ao noivo, sendo certo que
se no a cumprisse era considerada adltera e punida como tal, que podia ser a morte.
O dote (arras) deveria corresponder a 1/5 ou a 1/10 (dependendo dos autores) da
fortuna do noivo, todavia em muitos casos dependia dos costumes da regio. Caso o noivo
viesse a falecer antes do casamento, a noiva recebia parte do dote ( normalmente metade).
Caso o noivo repudiasse a noiva sem motivo antes do casamento, perdia o dote na
totalidade, sendo este uma forma de a compensar.
No caso do direito medieval portugus, os esponsais tiveram um regime semelhante
ao do direito visigtico.
Alm deste casamento tradicional dividido em duas partes: a desponsatio (esponsais)
e a tradictio, em que o consentimento da mulher estava excludo, surgiu tambm por
influncia visigoda o casamento por rapto que consistia no casamento sem o pretium
puelae (preo pago pelo noivo ao pai da noiva), sendo certo que este casamento s tinha
efeitos jurdicos caso houvesse o consentimento da raptada.
Com efeito, este casamento de rapto s tem o nome, pois a raptada consentia o rapto,
sendo certo que ocorria quando o noivo no tinha condies econmicas para pagar o dote,
ou no agradava estrutura familiar da noiva.
No direito cannico os esponsais eram considerados a primeira fase do casamento
porque se falava objectivamente num concenso nupcial, sendo certo que se houvesse
cpula entre os noivos depois da cerimnia dos esponsais, presumia-se o casamento.
Casamento
Em primeiro lugar h que distinguir o casamento enquanto estado civil (comunho de
vida entre pessoas resultante de acto de casamento) e o casamento enquanto acto jurdico
(momento da cerimnia com expresso de consentimento e que d origem ao estado de casado).
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 87 de 141
Docentes:

Na Idade Mdia, entre os secs. V e XV, existiram trs formas de casamento: o
casamento por beno, o casamento de juras, o casamento de pblica fama/forma e

o casamento por rapto (forma de casamento visigodo)
O casamento por beno era realizado, luz do direito cannico, num templo (local
sagrado) e presidido por um sacerdote ou ministro do culto, o qual ministrava o sagrado
sacramento
do
matrimnio,
sendo
certo
que
esta
forma
de
casamento
tinha
necessariamente de ter o consentimento dos noivos e no podia ter impedimentos legais,

com por exemplo relaes de parentesco entre os noivos. Este casamento similar ao
actual casamento religioso.
O casamento de juras no recebia qualquer sacramento e era celebrado em
qualquer local, no podendo ser realizado num templo e ser presidido por um sacerdote ou
ministro do culto, que, no entanto, podia testemunhar o acto como outro cidado qualquer.
Esta forma de casamento celebrava-se atravs de uma jura recproca dos noivos. Este
casamento similar ao actual casamento civil.
O casamento de pblica fama ou pblica forma ou cunhuudos foi reconhecido
em 1311 pelo rei D. Dinis, porm j existia antes na clandestinidade, pelo que tambm
designado
por
casamento clandestino, casamento cognosudos ou casamento por
conhecimento.
Foi clandestino durante muito tempo porque a unio de facto no era aceite pelo
facto de no ter sido abenoada, estando assim margem da lei civil e cannica.
Esta forma de casamento consiste na existncia do estado de casado e na
inexistncia do acto de casar.
Em 1311 D. Diniz enquadra juridicamente esta forma de casamento, estabelecendo
que para se reconhecer um casamento de pblica fama (presuno iniludvel) seria
necessrio que um homem e uma mulher vivessem na mesma casa h 7 anos consecutivos
como marido e mulher, fizessem compras e vendas juntos e fossem conhecidos na
vizinhana como casados.
A lei de D. Dinis estabelece assim uma presuno iniludvel, ou seja, quem
preenchesse estes requisitos no podia ser afastado desta presuno.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 88 de 141
Docentes:

A Lei de 07 de Dezembro de 1352 de Afonso IV estabeleceu a obrigatoriedade dos

clrigos casados registarem os seus casamentos num tabelio existente em cada
freguesia. Duvida-se porm que esta lei tenha sido apenas referida para os clrigos (grupo
social ao qual tambm pertencem os estudantes e professores universitrios, rfos e vivas),
sendo talvez por isso que no teve muita eficcia.

Os registos mais antigos que se conhecem datam de 1531.
O casamento por rapto era um casamento de origem visigoda e consistia no

casamento sem o pretium puelae (preo pago pelo noivo ao pai da noiva), sendo certo que este
casamento s tinha efeitos jurdicos caso houvesse o consentimento da raptada.
Este casamento de rapto s tem o nome, pois a raptada consentia o rapto, sendo
certo que ocorria quando o noivo no tinha condies econmicas para pagar o dote, ou no
agradava estrutura familiar da noiva.
----------*----------
Relaes pessoais e patrimoniais

Quanto ao regime de bens, a regra da poca era a de que a propriedade dos bens
dos noivos se mantinha individualizada aps o casamento, isto , os bens da mulher
continuavam a ser da mulher e os do marido continuavam a ser dele, sendo comuns os bens
adquiridos aps o casamento. Porm, a no ser que a mulher fosse comerciante, a
administrao de todos os bens passava a ser exclusivamente do marido, podendo mesmo
este alienar os bens da mulher em seu favor e sem o consentimento dela.
Aps o casamento, a mulher no podia contratar, afianar e estar em juzo, activa ou
passivamente, sem o consentimento do marido.
Com efeito, no ordenamento foraleiro portugus era comum encontrar-se o regime de
bens supra descrito (comunho de adquiridos), no mbito do qual os bens que cada um
possua antes do casamento, permaneciam dos prprios aps o casamento, embora a
administrao dos bens coubesse ao marido, salvo se a mulher fosse comerciante.
Este regime de bens conhecido por gaanas e corresponde ao actual regime de
comunho de adquiridos, tendo sido mais utilizado no norte de Portugal.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 89 de 141
Docentes:

Neste regime existiam algumas categorias de bens que no eram comunicveis pelo
casamento, tais como: os bens recebidos por sucesso, recebidos por doao e os bens
sub-rogados.
Aps o sc. XII, surge um outro regime designado por carta de metade, o qual
corresponde ao regime actual de comunho geral de bens.
Todo o patrimnio anterior e posterior ao casamento era comum aos cnjuges, sendo
certo que este regime verificou-se mais no sul do Pas.
Poder paternal
O Direito romano, apesar de com os pater-familia ter influenciado o nosso Direito da
Famlia, desenvolveu a figura do pater postestas (poder paternal), que no , todavia, igual
ao que o actual poder paternal.
Com efeito, no direito romano vivia-se sob o princpio da autoridade suprema do
pater-familia, o qual detinha a titularidade dos bens de todos os membros do grupo
familiar e dispunha do poder de vida ou de morte dos filhos (agnao) e das pessoas que
compunham a sua famlia, o que extravasava o nosso entendimento de poder paternal.
No direito visigtico a autoridade do pai no se fundamentava em aspectos polticos
e servia para disciplinar a vida familiar. O exerccio do poder paternal cabia ao pai, e se
ele morresse durante a menoridade dos filhos, a me no passava a exercer o poder
paternal mas sim uma tutela sobre os filhos.
O direito foraleiro portugus revela j uma evoluo nesta matria, o poder
paternal extingue-se pela morte, mas o cnjuge sobrevivo, ainda que seja a mulher,
mantm o exerccio do poder paternal (patria potestas).
Adopo
No direito romano a adopo revestia a forma de
adrogatio e adoptio.
A adrogatio era a sujeio formal de um pater-familia a outro de pater-familia

perante os comcios curais.
A adoptio era a adopo de um simples filius familia.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 90 de 141
Docentes:

Na poca ps-clssico acentuou-se a tendncia para eliminar a adrogatio e fazer a

adopo no sentido da adoptio, segundo o princpio adoptio naturam imitatur.
Mantm-se e evolui um conceito de adopo em que se pretende colocar o adoptado
na situao que teria se tivesse nascido no seio da famlia, deixando de existir a forma
poltica de adopo.
Para os romanos deveria existir uma diferena pelo menos de 18 anos de idade entre
o adoptante e o adptado.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 91 de 141
Docentes:

Direito Sucessrio
O Direito sucessrio um direito profundamente tcnico.

Por sucesso, em termos gerais, entende-se a modificao subjectiva da relao
jurdica de pessoas, isto , a alterao de um complexo de direitos e deveres de que um
determinado sujeito era titular.
No direito sucessrio s nos interessa a sucesso mortis causa, isto , o conjunto das
regras que regula a sucesso por morte.
Importa porm, antes de mais, introduzir alguns conceitos relacionado com o Direito
Sucessrio.
O de cujus a pessoa falecida que deixa bens para distribuir, enquanto que o
mortus a que no deixa bens para distribuir. Esta distino j era efectuada no
Direito Romano.
O filho que morre antes do pai de cujus o pr-defunto.
Herana o conjunto de bens que importa afectar aos herdeiros, porm at data
da morte do de cujus os herdeiros apenas tm expectativas, pois s com a morte daquele
que so chamados a receber a herana.
A primeira distino d-se entre sucesso universal e sucesso singular.
A sucesso universal d-se quando o novo sujeito substitui o anterior na totalidade
das relaes jurdicas pertencentes ao de cujus. A sucesso singular d-se apenas
quando se sucede na titularidade de um bem certo e determinado.
O beneficirio de uma sucesso universal o herdeiro e o beneficirio de uma
sucesso singular legatrio.
O chamamento herana pode ocorrer por fora de um ou dois fundamentos
jurdicos, a vontade e a lei.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 93 de 141
Docentes:

Se o de cujus deixou designado o seu sucessor, a lei pode no ter necessidade de se

impor. Se no o fez, a lei substitui-se ao de cujus e indica o seu sucessor.
Quando a lei permite que o de cujus expresse a sua vontade em relao a uma parte
dos seus bens (quota disponvel), mas por outro lado restringe a sua liberdade de dispor
do restante patrimnio (quota indisponvel), ento os dois factores de chamamento
herana (vontade e lei) funcionam em simultneo.
neste contexto que surge ento uma outra distino entre
(relacionada com a quota disponvel) e
sucesso voluntria
sucesso legal ou imperativa
(relacionada com a
quota indisponvel).
A sucesso voluntria aquela que o autor da sucesso pode testar ou contratar,

dividindo-se em testamentria (acto unilateral em que o de cujus faz um testamento e s aps
a morte dele que se conhecem os beneficirios) e contratual (acto bilateral praticado entre o
de cujus e terceiros que s produz efeitos aps a sua morte).
A sucesso legal ou imperativa aquela que o autor da sucesso nunca pode ou j

no pode modificar por ter morrido, e divide-se em legitimria (quando a lei se impe
imperativamente vontade do de cujus e define os herdeiros para a quota indisponvel) e
legitima ou supletiva (quando podendo dispor da quota disponvel o de cujus no o fez).

O Instituto da reduo por inoficiosidade ocorre para corrigir a vontade do de
cujus, reduzindo o valor da herana dos legatrios (sucesso voluntria) at quota
disponvel, quando esta foi ultrapassada pelo de cujus.
No direito visigtico existiam quatro graus de sucessveis, que eram, pela sua ordem
de importncia: os descendentes, os ascendentes, os colaterais e o cnjuge sobrevivo.
Os princpios que regulavam a sucesso eram o
eo
princpio da igualdade dos sexos
princpio da proximidade de grau.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 94 de 141
Docentes:

princpio da igualdade dos sexos consistia na igualdade entre homens e
mulheres no que tange capacidade para deixar herana.

O
princpio da proximidade de grau distribua toda a herana aos parentes do
grau mais prximo, afastando os outros da sucesso (actualmente o grau mais prximo composto
pelo cnjuge sobrevivo e pelos filhos). O
principio da proximidade do grau tinha, porm, duas
excepes, que consistiam nos chamados
direito de representao e o direito de
troncalidade
direito de representao permitia aos descendentes netos concorrer em
proporo de igualdade com os tios no recebimento da herana do de cujus av,

caso o seu pai ou a sua me (filhos do de cujus) tivessem morrido primeiro que
o de cujus, fossem, portanto, pr-mortos em relao ao autor da sucesso.
direito de troncalidade operava relativamente sucesso dos ascendentes
quando o de cujus morria sem descendentes, permitindo, ocorridas estas

condies, que os bens prprios do de cujus fossem exclusivamente atribudos
aos parentes do mesmo lado de onde esses bens provinham, isto , os bens
provenientes do lado paterno s podiam ser deixados a parentes desse lado,
assim como, os bens provenientes do lado materno s poderiam ser deixados a
parentes do lado materno. Todavia, o direito visigtico admitiu esta regra em
termos muito limitados ao direito de troncalidade, estabelecendo que a mesma
s teria lugar se sucesso do de cujus concorressem dois ou mais avs de
linhas diferentes, pelo que esta regra no se aplica aos pais.
No direito visigtico os bens eram repartidos em estirpes e depois divididos por
cabea.
----------*---------Quanto disponibilidade do autor da herana e do sistema de quotas disponveis e
indisponveis, importa salientar que no caso do direito portugus, inicialmente a limitao
disponibilidade dos bens era total, por oposio orientao do Direito Romano que
estabelecia a liberdade total de disposio na capacidade de testar.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 95 de 141
Docentes:

O direito visigtico quase no previa a capacidade de testar, j que existia um forte

sentimento de comunidade, no sendo bem vista a alienao do patrimnio para fora do
seio familiar. Porm, mais tarde e numa evoluo natural, o direito visigtico veio
estabelecer uma quota disponvel de 1/5 do patrimnio, a par dos 4/5 que teriam de ser
obrigatoriamente deixados famlia. A quota disponvel era normalmente entregue a
instituies religiosas, ideia que transitou para o perodo da reconquista crist, j que era
entendido como sendo uma forma de comprar um lugar no cu..
Com efeito, no perodo da reconquista imps-se a ideia de solidariedade familiar, o
que aproximou o regime do sistema visigtico, passando ento a vigorar o instituto da
laudatio parentium, em respeito ao qual qualquer acto de disposio de bens
necessitava da aprovao dos familiares. Passou ento a vigorar o sistema da reserva
hereditria, no mbito do qual todos os sucessveis beneficiavam dos bens prprios, ou

seja, dos bens de patrimnio familiar. Mais tarde verificou-se o sistema de sucesso
legitimria, no mbito do qual s os descendentes e os ascendentes passaram a beneficiar

dos bens prprios e adquiridos.
A quota livre no direito portugus era de 1/5 no Norte (por influncia visigtica)
e de 1/3 no Sul (por influencia muulmana).
Em Portugal comeou a ganhar importncia no sec. XIII, tendo sido regulamentado no
sc. XIV, por uma lei de 1349, que previa trs formas vlidas de celebrar um testamento:
a) Por escrito particular celebrado perante Oficial Rgio com capacidade de validar documentos.
b) Por escrito particular celebrado perante testemunhas e sem a presena do Oficial Rgio.
c) Por forma verbal e perante testemunhas, sendo estas quem validavam o testamento.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 96 de 141
Docentes:

Sistema Penal
No perodo pluralista, a falta de um sistema de punio estatal, originou uma

pluralidade de solues e fez desenvolver vrios sistemas privados de punio, os quais se
designam por regimes de auto-tutela, no mbito dos quais as populaes, com base no
costume, estabeleciam as suas prprias formas de punir a prtica dos crimes, que,
resultavam em vinganas privadas (Vindicta Privata).
Importa pois salientar os quatro grandes momentos do sistema penal da poca
pluralista.
Com efeito, num primeiro momento foram estabelecidas algumas condies de
aplicao da vindicta privada, e, num segundo momento as regras da punio,
contemplando-se que a reaco deveria ser proporcional agresso, todavia, essa
proporcionalidade era vista na lgica da lei de taleo (olho por olho, dente por dente).
Com o decorrer do tempo, e, num terceiro momento alguns procedimentos da vindicta
privada foram sendo alterados, tendo-se, inclusive, aceitado que a vingana pudesse ser
substituda pelo pagamento de uma determinada quantia.
E num quarto e ltimo momento, comeou-se a estabelecer um regime de arbitragem,
em que as partes poderiam designar rbitros para resolver os conflitos. Primeiramente os
rbitros eram facultativos e privados, porm, gradualmente passaram a ser obrigatrios e
a ser nomeados pelo Rei, exercendo, portanto, funes pblicas.
Com efeito, no perodo pluralista, mais concretamente nos secs. XII e XII, ainda
antes da instituio e consolidao duma justia penal pblica, recorriam-se a duas formas
de auto-tutela (vindicta privada), designadamente a
ofendido ou famlia) e a
perda de paz relativa (reaco
perda de paz absoluta. (reaco
do
de toda a comunidade), ambas
baseadas na lei de taleo.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 97 de 141
Docentes:

perda da paz relativa aplicava-se a delitos graves, como por exemplo a violao
ou o homicdio e desenvolvia-se em vrias fases, a saber:

1) Comeava com o desafio do ofendido ou familiares ao agressor, desafio esse
efectuado perante a Assembleia do Municpio.
2) Seguia-se um perodo de trguas de 9 dias, aps os quais o ofendido ou
familiares faziam a declarao solene de inimizade.
3) Depois o agressor tinha 8 dias para abandonar o local do crime (desterro) ou
para adiar a vingana, pagando, neste caso, uma quantia designada por
fredume, todavia este pagamento no afastava a possibilidade de, findos os
8 dias, o ofendido e famlia perseguirem o agressor.
De salientar que, nesta fase, era tambm possvel evitar a vingana final,
designada por Faida, atravs de um acordo ou composio da amizade,
devendo, para isso, o agressor solicitar ao ofendido a substituio da vingana
por uma das composies seguintes:
3.1 - Composio por compensao pecunria, correspondente a uma
quantia proporcional perda do ofendido e exclua totalmente o
direito de vingana.
3.2 - Composio corporal, ocorria quando o agressor no possua
bens e consistia em dar ao acusado uma quantidade de aoites em
pblico (entrar s varas);
3.3 - Composio por missas, em que o agressor se comprometia a
mandar rezar um determinado nmero de missas em honra do
ofendido;
3.4 - Composio por crcere, que consistia na privao da liberdade
do agressor, podendo ser em crcere privada. Normalmente o
agressor ficava preso em casa.
Depois de realizada a composio, extinguia-se o direito de vingana.

Caso no fosse possvel estabelecer um acordo por composio ou
dirimir o conflito, o ofendido e famlia efectivavam a vingaa ( Faida), a
qual, muitas vezes, resultava na morte do agressor.
perda de paz absoluta aplicava-se a crimes ainda mais graves, tais como os que
violavam um especial dever de fidelidade, nomeadamente os denominados crimes de lesa
majestade (ex. aleivosia, calnias, ofensas ou traio ao rei) e ainda violao de trguas
e Violao de paz especial
(decretada nas assembleias da igreja).
O criminoso ficava na posio de fora do direito, era considerado inimigo pblico de

toda a comunidade, podendo e devendo ser perseguido por todos.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 98 de 141
Docentes:

A perda de paz absoluta no admitia qualquer composio pelo que, uma vez
iniciado o seu processo, o mesmo tinha de culminar com a morte do criminoso,
Estes dois sistemas de auto-tutela, embora com limitaes que vm do incio do sc.
XIII, vigoraram pelo menos at s reformas processuais de Afonso IV ( ocorridas em
meados do sc. XIV).
Com efeito, gradualmente o monarca comeou a querer o monoplio do sistema penal

punitivo e por isso, nos fins do sec. XIII e durante o sec. XIV, implantou algumas normas
baseadas no costume, as quais, inicialmente, tiveram alguma resistncia por parte da
nobreza.
Porm, j em 1211, D. Afonso II havia proibido a vingana em casa do agressor e a
destruio dos seus bens. Depois estabeleceu-se que a vingana devia terminar quando j
tivessem ocorrido duas mortes, uma de cada lado.
Em 1325 o rei D. Afonso IV decretou a ilicitude da vingana ressalvando, porm, os
direitos dos fidalgos, conhecidos por direitos de acoimar.
Em 9 de Julho de 1330, atravs duma lei rgia, proibiu-se por completo a vingana,
mas o rei acabou por ceder s presses dos nobres e permitir o exerccio da vingana
quando, passados 60 dias sobre a data da ofensa, o acusado no se tivesse apresentado
perante a justia e, portanto, tivesse fugido.
E em 1355, D. Afonso IV elaborou uma lei que definia e estabelecia a punio de um
conjunto de crimes que pelas suas caractersticas se entendia que deviam ser de
investigao oficiosa (crimes pblicos). Como tal eram considerados os seguintes crimes:
Crimes Polticos ou de Lesa Majestade;
Homicdio doloso qualificado e os ferimentos graves;
Crimes contra a justia pblica, como a resistncia ao oficial do rei;
Crimes religiosos, como a heresia, sacrlgio ou a blasfmia;
Crimes sexuais, como a violao, adultrio, o incesto e a bigamia;
Crimes quanto propriedade, como o furto e o dano.
Crimes de Feitiaria
Nesta poca, a pena mais comum para delitos mais graves era a pena de morte,
geralmente executada por enforcamento. Outras formas de execuo eram: enterrar o
criminoso vivo, a lapidao, a crucificao, reservando-se para os nobres a decapitao.

Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 99 de 141
Docentes:

Existiam ainda, alm da
pena de morte, outros tipos de penas, tais como as penas
pecunirias, as penas corporais, as penas privativas da liberdade e as penas

cruis e infamantes.
As penas pecunirias eram aplicadas para compensar o ofendido na mesma proporo
da perda que teve pela aco do infractor, sendo exemplo o anuveado, que era a pena
aplicada ao crime de furto e que consistia no pagamento ao ofendido de 9 vezes o valor do
objecto furtado.
As penas corporais mais comuns eram o corte da mo, o desorelhamento, o
esvaziamento dos olhos e os aoites em pblico.

As penas privativas de liberdade consistiam na priso ou servido.
As penas cruis e infamantes eram aquelas que se consideravam particularmente
humilhantes e vexatrias, como por exemplo, o corte da barba, a procisso do ru com
uma corda ao pescoo e a exposio em gaiolas no pelourinho das vilas.

Assim sendo, verifica-se que o sistema penal da Idade Mdia no consagrava o
princpio da legalidade e tipicidade, segundo o qual no h crime sem lei, nem respeitava o
princpio da no-retroactividade das leis.
Permitia a punio de comportamentos violadores da religio e violadores de
interesses menores, e fazia depender a punio das condies sociais do agressor e
ofendido.
Permitia tambm a desproporo entre a crueldade das penas e a gravidade dos
crimes e a existncia de penas infamantes e vexatrias, bem como a transmissibilidade
das penas de pais para filhos.
Porm, a partir do sc. XIV com a lei de D. Afonso IV, o sistema foi gradualmente se
modificando.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 100 de 141
Docentes:

Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 101 de 141
Docentes:

Fontes de Direito
(Pag. 5 a 30, Vol II, Tomo II, do manual de HDP dos profs. Albuquerque)
O Perodo monista caracteriza-se pela prevalncia da lei.

Com efeito, nos secs. XV e XVI as fronteiras e os Estados comearam a
consolidar-se e, com o rescaldo da expanso ultramarina, comearam a estabelecer-se
novos contactos, pelo que comearam tambm a definir-se as grandes teses sobre os
conceitos de Estado e Soberania.
O poder poltico de Portugal deixa ento de se basear na realidade da Republica
Cristiana e comeou a vingar a ideia de Estado Burocrtico, mas numa perspectiva de
desconcentrao de poderes para atingir uma maior eficcia, comeando-se a reconhecer
que o poder vem da comunidade.
Comearam tambm a surgir movimentos eclesisticos de combate estrutura da
prpria Igreja, designadamente os movimentos da reforma e contra-reforma., que
contriburam decisivamente para a evoluo do direito cannico.
O perodo monista caracteriza-se pela concentrao do poder legislativo nas mos
do poder poltico (Rei ou cortes).
O Estado assume a soberania em termos de fontes de direito, chamado a si o
poder de legislar.
O poder poltico vai evoluir no sentido da prevalncia da lei em relao s outras
fontes de direito.
A lei do perodo monista, secs. XV e XVI, correspondia a um preceito autoritrio e
era vista como uma norma obrigatria imposta pela vontade do monarca.
O monarca pretendia centralizar todas as funes do Estado e, para que tal
sucedesse, tentou diminuir o papel de outras fontes de direito, designadamente o costume.
O monarca comea a conceber a ideia de que o bom costume o aprovado por si,
proibindo, a pouco e pouco, a interpretao da lei e a actividade dos juristas,
argumentando que o trabalho destes pode desvirtuar a lei.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 103 de 141
Docentes:

A lei comea a ser, cada vez mais, o produto da vontade do Rei.

Todavia, no era vista como arbitrria, pois continuou a ter algumas limitaes,
nomeadamente a competncia das Cortes nalgumas matrias e o conceito de lei
fundamental, que surgiu no sec. XIX, como um antecedente da norma constitucional.

tambm no perodo monista que se d a diviso entre Direito Pblico e Direito
Privado, regulando o primeiro as relaes entre o Estado e o particular e o segundo as
relaes entre os particulares, isto , entre os sujeitos colocados ao mesmo nvel.
No perodo monista surgiram vrias espcies de leis:
lei ou carta de lei, era uma norma de durao ilimitada, formalmente
Alvar, era norma, em regra, com uma durao limitada ao perodo de 1 ano,
Provises, so normas expedidas pelos tribunais que serviam para alargar, a
Decretos, serviam em regra para dispor singularmente acerca de um bem ou
Cartas rgias, principiavam pelo nome do seu destinatrio e seguiam um
Resolues rgias, eram as respostas dadas pelo Rei a uma consulta
Avisos e portarias, ambas so ordens dos secretrios de Estado, expedidos
iniciada pelo nome prprio do Rei;
formalmente iniciada pela expresso Eu, el rei;
todo o territrio, medidas tomadas pontualmente atravs de decretos ou

resolues;
de uma pessoa. Era a forma geralmente usada para emitir comandos
personalizados;
formulrio distintivo, de acordo com a importncia ou estatuto da pessoa a
quem se dirigiam;
formulada pelo tribunal. Em face de um caso no previsto nas vrias fontes

de direito hierarquizadas nas Ordenaes, perguntava-se ao rei como
decidir;
em nome do rei. As portarias dirigiam-se a uma instituio enquanto que os
avisos a tribunais, magistrados ou corporaes.
Tanto as leis como os alvars tinham como requisito de validade, a passagem pela
chancelaria e a aprovao, embora nem sempre tal se tenha cumprido.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 104 de 141
Docentes:

Processo de elaborao da lei

A iniciativa legislativa cabia normalmente ao rei, e, por vezes, na sequncia de uma
deliberao das cortes.
A lei para ser valida devia obedecer a um determinado nmero de requisitos. Alguns
autores enumeraram esses requisitos, defendendo que a lei tinha de ser honesta, justa,
possvel, conforme natureza, conforme aos costumes da Ptria, conveniente ao

tempo e ao lugar, necessria, til e manifesta.
De um modo geral, embora com variantes de autor para autor, os requisitos da lei
concentram-se no problema da justia.
A lei para ser considerada justa, teria de ser vista quanto a quatro aspectos:
quanto
matria (no podendo, em caso algum, levar ao pecado), quanto forma (devia impr um
sacrifcio na proporo do que suportvel pelo sbdito),
quanto autoridade ou
agente (tinha de provir de legislador competente) e quanto ao fim (devia ser feita em
harmonia com o bem comum).
Se a lei preceituasse pecado, isto , se fosse injusta quanto matria, no deveria
ser cumprida.
Se fosse injusta quanto ao fim, ao agente ou forma, considerava-se que devia ser
cumprida caso a sua no observncia resultasse num prejuzo maior para a comunidade do
que a sua obedincia. Porm, no caso da lei injusta quanto autoridade ou agente havia
ainda a considerar e distinguir duas situaes:
A lei feita por um monarca tirano quoad titulum (quanto ao ttulo),

aquele que usurpou o poder ilegitimamente e, por isso e no tem sequer
legitimidade para governar;
A lei feita por um monarca tirano quoad regimen (quanto ao exerccio,

administrao, ao regime), aquele que chegou ao poder por forma lcita
mas ultrapassou os limites da sua autoridade, deixou de governar para o
bem comum e passou a governar para proveito prprio.
As leis feitas pelo tirano quanto ao ttulo no deviam, em princpio, ser obedecidas;
As leis feitas por um tirano quanto ao exerccio, deviam ser obedecidas se fossem
justas quanto aos outros aspectos (fim, matria, forma).
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 105 de 141
Docentes:

Alm da questo da justia da lei, so tambm requisitos fundamentais, e mesmo

fases do processo legislativo, a publicao e a entrada em vigor.
A publicao da lei era feita atravs do registo nos livros de chancelaria e da
notificao s autoridades locais, porm exemplos h que nem sempre assim sucedia.
Os tribunais superiores tambm tinham livros de registo, nomeadamente a Casa da
Suplicao tinha o Livro das Posses e a Casa do Cvel tinha os denominados Livros das
Esferas.
No perodo monista comeou-se a estabelecer regras quanto ao inicio da vigncia das
leis. Num alvar de 1518, estabeleceu-se como prazo de vacatio legis o decurso de 3
meses aps a publicao na Chancelaria. As ordenaes manuelinas estabeleceram dois
prazos distintos: 8 dias para o Tribunal da Corte e 3 meses para o resto do pas.
Aceitava-se a ideia de que sendo a lei a vontade do prncipe, ele podia tambm isentar
algumas pessoas do seu cumprimento, atribuindo uma dispensa da lei.
A doutrina mais radical entendia que no devia haver dispensa da lei em caso algum,
porm as teses mais moderadas aceitavam a dispensa com algumas condies,
nomeadamente a existncia de uma justa causa e a no leso de interesses de terceiros.
A dispensa da lei podia ser atacada por duas formas: a
subrepo (a
atribuio de
uma dispensa podia ser contestada se ela tivesse sido atribuda por falsos motivos ) e a
obrepo (dispensa contestada se tivesse sido atribuda na omisso de factos importantes).
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 106 de 141
Docentes:

Compilaes de Leis
A mais antiga compilao de leis gerais portuguesas o Livro de Leis e
Posturas que rene leis dos primeiros reinados e no tem um critrio de sistematizao.
As leis foram reunidas para mais fcil consulta e para impedir que se perdessem.
A segunda compilao de leis composta pelas Ordenaes de D. Duarte, que
data do sc. XV e foi organizada por reinados. Tem esta designao por ter sido
encontrada na biblioteca privada do rei D. Duarte, o qual lhe juntou um ndice e um
discurso inicial que define um bom juiz.
----------*----------
O Regimento Quatrocentista da Casa da Suplicao

O Regimento Quatrocentista da Casa da Suplicao um documento importante,

posterior a 1433, que pode ter sido elaborado por D. Duarte e, entre vrias hipteses, os
historiadores tendem a consider-lo um documento oficial.
O Regimento Quatrocentista da Casa da Suplicao encontra-se dividido em duas
partes:
o Competncia orgnica e funcionamento interno da Casa da Suplicao;
o Alegaes gerais para julgar, em que o rei d orientaes aos juizes,
sobre o modo como deviam fundamentar as suas sentenas, mandando
atender aos escritos de Brtolo (escola dos comentadores).
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 107 de 141
Docentes:

Ordenaes do Reino
As ordenaes so compilaes ou colectneas das leis do reino e surgiram no sec.
XV. com o objectivo de acentuar a prevalncia da lei sobre outras fontes de direito.
As primeiras foram as Ordenaes Afonsinas, seguiram-se as Ordenaes
Manuelinas (sec. XVI) e, por ltimo as Ordenaes Filipinas (fins do sec. XVI e sec. XVII).
As ordenaes no obedeciam a qualquer lgica sistemtica de arrumao, e
chegavam mesmo a ter leis contraditrias, pelo que no podem ser consideradas cdigos.
As Ordenaes estavam divididas em (5) cinco Livros e estes, em Ttulos que, por
sua vez, se dividem em Pargrafos, apresentando os livros a seguinte estrutura.
Livro 1
Tratava dos regimentos dos cargos pblicos, tanto rgios como municipais,
compreendendo o governo, a justia, a fazenda e o exrcito.
Livro 2
Regulava os bens e privilgios da Igreja, os direitos do rei e a sua cobrana,

a jurisdio dos donatrios e as prorrogativas da nobreza, o estatuto dos
Judeus e dos Mouros;
Livro 3
Tratava do Processo Civil, incluindo o executivo.
Livro 4
Tratava do Direito Civil substantivo;
Livro 5
Tratava do Direito Penal, sendo por isso tambm designado de Livro
Vermelho ou Livro de Sangue
O Livro I das Ordenaes Afonsinas foi escrito num estilo decretrio,

enquanto que os restantes livros destas Ordenaes foram escritos num estilo
compilatrios. Todos os livros das Ordenaes Manuelinas e Filipinas, foram
escritos num estilo decretrio.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 109 de 141
Docentes:

Ordenaes Afonsinas
(Pag. 34 a 51 do Vol II, Tomo II, do manual dos profs. Albuquerque e Pag 269 a 275 do manual do prof. Almeida Costa)
Foi D. Joo I quem tomou a iniciativa de elaborar uma compilao oficial de leis,
entregando esta tarefa ao corregedor da corte Joo Mendes, o qual, por ter entretanto
falecido, no chegou a concluir o trabalho. O corregedor falecido foi substitudo pelo Dr.
Rui Fernandes. que acabou por concluir a compilao em 28 de Julho de 1446. Todavia,
como as ordenaes s entraram em vigor em Agosto de 1447, portanto j no reinado de
D. Afonso V, foram designadas por Ordenaes Afonsinas.
Estas Ordenaes sistematizavam-se em cinco livros, divididos por ttulos e estes
divididos em pargrafos.
O Livro I ocupava-se dos regimentos dos cargos pblicos, tanto rgios como
municipais, compreendendo o governo, a justia, a fazenda e o exrcito;
O Livro II disciplinava os bens e privilgios da Igreja, os direitos do rei e a sua
cobrana, a jurisdio dos donatrios e as prorrogativas da nobreza, o estatuto dos
Judeus e dos Mouros;
O Livro III tratava do Processo Civil, incluindo o executivo;
O Livro IV tratava do Direito Civil substantivo;
O Livro V tratava do Processo Criminal.
O primeiro Livro das Ordenaes Afonsinas, ainda redigido por Joo Mendes, foi
escrito num estilo directo e decretrio, tambm designado por legislativo, que consiste
numa forma de redigir a lei como se estivesse a ser criada naquele momento, sendo um
estilo mais perfeito do ponto de vista tcnico.
O estilo utilizado nos restantes livros das Ordenaes Afonsinas foi o
compilatrio, que consiste na transcrio da norma jurdica, incluindo todas as verses

Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 111 de 141
Docentes:

anteriores da mesma, bem como todos os comentrios e anotaes que se fizeram sobre
ela., sendo um estilo mais perfeito do ponto de vista histrico.
As principais crticas feitas s Ordenaes Afonsinas, referem-se ao critrio de
sistematizao e dvida de saber se estas tiveram ou no uma vigncia efectiva.
Quanto ao primeiro aspecto, a doutrina dominante defende que o estilo compilatrio
utilizado na escrita dos 4 ltimos livros dificulta e confunde a tarefa de aplicao do
direito.
Quanto aos restantes aspectos, a doutrina tende hoje a aceitar, em funo do
nmero de exemplares encontrados em todo o territrio, que as ordenaes foram
suficientemente divulgadas e entraram de facto em vigor no reinado de D. Afonso V, tendo
sido aplicadas ao nvel dos tribunais superiores do reino, designadamente na Casa da
Suplicao.
Apesar de ser j considervel o nmero de leis contidas nas Ordenaes Afonsinas,
elas ainda no cobriam a totalidade das questes que eram necessrio solucionar. Por isso,
alm das fontes principais do direito, estabeleceu-se um sistema de fontes subsidirias,
isto , uma hierarquia de fontes do direito para recorrer na falta de direito ptrio.
As fontes principais eram: a lei, (prprias ordenaes) o estilo da corte e o
costume antigo. Se estas no tivessem soluo para um determinado caso, recorria-se s
fontes subsidirias que eram o direito romano (para questes temporais), o direito
cannico (para questes espirituais e temporais de pecado-ex: usucapio de m f,
permitido no Dto. Romano), a glosa de Acrsio, a opinio de Brtolo e a resoluo rgia.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 112 de 141
Docentes:

Ordenaes Manuelinas
Importa, antes de mais, salientar que h autores que defendem que estas
ordenaes j avanaram mais no sentido da sistematizao, na medida em que todos os
livros foram escritos num mesmo estilo, o decretrio ou legislativo, porm, em termos de
estrutura, manteve-se a lgica das Afonsinas (livros, ttulos e pargrafos).
Em 1512 e 1513 imprimiram-se os livros 1 e 2 destas ordenaes que ficariam
conhecidas por Ordenaes Manuelinas, em 1514 os restantes 3 livros e fez-se uma
reimpresso dos primeiros.
Nos anos seguintes, produziu-se alguma legislao avulsa, o que levou D. Manuel a
decidir fazer uma nova verso das ordenaes, que ficou pronta em 1521, integrando j a
legislao avulsa entretanto criada. Para evitar confuses na aplicao da lei, o rei mandou
destruir todos os exemplares que restavam das edies anteriores.
Os compiladores das ordenaes manuelinas foram os juristas Rui Boto, Rui da Gr
e Cristvo Esteves.
As Ordenaes Manuelinas sistematizam-se tambm em cinco livros e estes em
pargrafos e ttulos, todavia, como j referido anteriormente, todos os livros foram
escritos no estilo decretrio ou legislativo. Quanto s matrias, mantm-se, no essencial, a
distribuio das Ordenaes Afonsinas, sendo a alterao mais significativa a eliminao,
do Livro II, das regras respeitantes aos Judeus, os quais tinham entretanto recebido a
ordem de expulso (sec. XV).
As Ordenaes Manuelinas, at pelo estilo em que esto redigidas, constituem uma
compilao mais apurada. Alguns autores falam j dum cdigo, entendido obviamente de
acordo com o conceito da poca.
As Ordenaes Manuelinas mantiveram o elenco de fontes principais e fontes
subsidirias das Ordenaes Afonsinas, porm, ao nvel das segundas, introduziram

tambm, como fonte de direito subsidiria, a opinio comum dos doutores como critrio
filtro de utilizao e de tutela da glosa de Acrsio e da Opinio de Brtolo.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 113 de 141
Docentes:

Com efeito, a glosa de Acursio s seria utilizada como fonte subsidiria se no fosse
contrariada pela opinio comum dos doutores.
No que respeita opinio de Brtolo, esta s poderia ser utilizada como fonte
subsidiria se no pudesse ser contrariada pela opinio comum dos doutores proferida em
momento posterior opinio de Brtolo.
Esta consagrao da opinio comum dos doutores foi entendida por alguns autores
como uma cedncia s ideias do humanismo, que criticava as escolas medievais e
particularmente as suas maiores figuras. Outros autores explicam duma outra forma esta
opo das Ordenaes Manuelinas, defendendo que Brtolo no foi posto em causa porque
a opinio comum dos doutores foi produto da sua escola e, alm disso era preciso deixar
em aberto a possibilidade dos juristas posteriores terem opinies mais vlidas e
actualizadas do que ele. Estes autores fazem alis notar que a prevalncia da opinio
comum dos doutores s funciona em relao a juristas futuros, nunca se contestando a

autoridade de Brtolo em relao aos juristas anteriores ou do seu tempo.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 114 de 141
Docentes:

Ordenaes Filipinas
No tempo de D. Filipe I desenvolveu-se consideravelmente a actividade legislativa,

o que fez como que houvesse a reviso das Ordenaes Manuelinas.
Com efeito, para esse trabalho foram encarregados trs juristas, nomeadamente
Jorge Cabedo, Afonso Vaz Tenreiro e Duarte Nunes de Leo.

As Ordenaes Filipinas ficaram prontas em 1595 e entraram em vigor em 1603,
incorporando muita legislao avulsa ou organizada em coleces que se tinha produzido
desde 1521 (Ordenaes Manuelinas).
No que respeita estrutura e sistematizao desta ordenaes, apenas h a
salientar que a matria relativa ao direito processual, onde se incluem das fontes
subsidirias, passou para o livro terceiro. A explicao para esta mudana est no facto da
aplicao do direito ter deixado de ser uma questo de conflito de poderes entre o Estado
e a Igreja, para ser vista como uma mera questo de processo. Encontrar o direito
aplicvel era j no sc. XVII um problema de direito processual.
As fontes principais e fontes subsidirias mantiveram-se, porm foram
introduzidos alguns conceitos mas especficos, tais como:
O estilo da corte passou a ter correspondncia com o costume judicirio, ou seja,
uma prtica repetida nos tribunais superiores que se transformava numa norma a ser
seguida pelos tribunais inferiores. Passou mesmo a consignar-se que o estilo da corte
tinha de ser plural (usado por mais de um tribunal), antigo (com pelo menos 10 anos) e conforme
razo.
O Costume, para ser aceite como fonte principal, passou a ter de ser plural,
antigo (com pelos menos 100 anos), conforme a razo e conforme a lei.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 115 de 141
Docentes:

As fontes subsidirias mantm a mesma hierarquia das ordenaes anteriores, mas a

opinio de Brtolo ficou mais reforada, o que foi consequncia da valorizao das opinies
deste jurista na prtica judiciria, ocorrida durante o sc. XVII. nesta poca que alguns
autores falam de uma fase bartolista do direito portugus.
Foram encontrados diversos erros e contradies nas Ordenaes Filipinas, as
quais passaram a ser conhecidas por filipismos.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 116 de 141
Docentes:

Outras Fontes do Perodo Monista

Coleco de Leis Extravagantes de Duarte Nunes de Lio
a mais importante de todas as coleces de leis extravagante e surgiu depois das

Ordenaes Manuelinas.
Com efeito, aps a publicao das Ordenaes Manuelinas, uma dinmica legislativa
acelerada, caracterstica da poca, levou a que as mesmas se vissem rapidamente rodeadas
de inmeros diplomas avulsos. Estes no s revogavam, alteravam ou esclareciam muitos
dos seus preceitos, como tambm dispunham sobre matrias inovadoras.
Por outro lado, a dinmica da Casa da Suplicao resultava numa multiplicidade de
interpretaes vinculativas do Assentos.
Tornava-se assim imperiosa a elaborao, pelo menos, de uma colectnea que
constitusse um complemento sistematizado das Ordenaes Manuelinas, permitindo a
certeza e a segurana do direito.
A iniciativa coube ao Cardeal D. Henrique, regente da menoridade de D. Sebastio,
que encarregou o Procurador da Casa da Suplicao, Duarte Nunes de Lio, de organizar
um repositrio do direito extravagante, ou seja, que vigorava fora das Ordenaes
Manuelinas.
Esta obra era uma coleco de leis e assentos da Casa da Suplicao e a primeira
verso, conhecida por primeira compilao, foi manuscrita e datada de 1566. Uma segunda
verso (Segunda compilao) foi impressa em 1569 e teve a particularidade de ter resumos
com valor de lei.
Grande parte desta compilao foi incorporada depois nas Ordenaes Filipinas.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 117 de 141
Docentes:

Assentos
(Pag. 76 a 79 do Vol II, Tomo II, do manual dos profs. Albuquerque)
Alm do poder para legislar, os Reis detinham tambm o direito de interpretar as

suas leis.
No perodo pluralista, faziam-no pessoalmente atravs de leis aclaratrias, porm no
durante o perodo monista passaram tambm a faz-lo atravs dos tribunais superiores,
nomeadamente da Casa da Suplicao e da Casa do Cvel.
Em 1518, D. Manuel delegou na Casa da Suplicao o poder de resolver os casos
duvidosos atravs de assentos.
De acordo com esta lei, o valor dos assentos restringia-se ao processo em que a
dvida se tivesse suscitado.
Porm as Ordenaes Manuelinas ampliaram este valor, atribuindo a alguns assentos
valor genrico.
Em 1582, a Casa do Cvel foi extinta e foi criada a Relao do Porto, que tambm
passou a poder emitir assentos.
A mesma faculdade veio a caber s Relaes Ultramarinas (duas no Brasil e uma no
Oriente).
Com a Lei da Boa Razo de 1769, atribuiu-se-lhes valor interpretativo e portanto

no constituam forma de integrao de casos omissos.
Das diferenas de regime entre os vrios assentos resultou a distino entre
assentos de autos (com valor restrito ao processo em causa), assentos econmicos

(relativos disciplina interna do tribunal de que emanavam) e
assentos legais (com fora
genrica e equiparados lei).
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 118 de 141
Docentes:

Estilo
O estilo era uma fonte principal de direito no perodo monista, embora estivesse
sujeito a requisitos de validade.
Nesta poca, o estilo da corte no podia contrariar a lei, tinha de ser plural e
tinha de ser prescrito (com mais de 10 anos).
De acordo com a disciplina das ordenaes, os estilos valiam como lei e deviam ser
aprovados por assento.
Em 1605 determinou-se que s seriam vlidos os estilos aprovados por assento da
Mesa Grande da Casa da Suplicao.
E, depois de 20 de Dezembro de 1757, exigiu-se que fosse conforme boa razo.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 119 de 141
Docentes:

Costume
O costume foi fonte principal de direito nas ordenaes, apesar de em termos

prticos ter sido sujeito a requisitos sucessivamente mais exigentes.
Para alm da pluralidade e da racionalidade sempre exigidas, no sc. XVIII, o
costume passou s era vlido se tivesse pelo menos 100 anos, se fosse conforme
boa razo e no se opusesse lei.

A Lei da Boa Razo de 1769 veio a proibir o costume contra legem.
Com efeito, a doutrina tem alguma dificuldade em explicar o facto de no perodo
monista, em que a vontade suprema era a do rei, se tivesse dado algum valor chamada
voluntas populi, na qual se traduzia o costume.
Nesta poca, a prpria estruturao do poder poltico no dava grande relevo
expresso da vontade popular. Por isso, e em face da resistncia do costume, os tericos
da poca vieram dizer que o costume era a vontade tcita do Rei, pelo que valeria no por
ser originrio na vontade popular, mas porque era uma manifestao indirecta da vontade
do prprio Rei.
Ainda hoje o costume fonte de direito, embora, s em casos muito restritos e
permitidos pela prpria lei, ele constitua fonte criadora de normas.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 120 de 141
Docentes:

Forais
Os forais, para as comunidades que os possuam, correspondiam a smbolos de

autonomia.
No perodo pluralista, os forais foram uma fonte de direito essencial, porm, no
perodo monista, foram perdendo a sua importncia e foram-se, a pouco e pouco,
desactualizando, ao ponto de justificarem protestos e pedidos de reforma, que se
tornaram particularmente insistentes no sc. XV.
Nessa altura, as cartas de foral e os foros continham menes, atributos, moedas,
pesos e medidas que j no correspondiam aos de uso corrente, justificava-se, por isso,
uma reforma dos forais, a qual comeou em 1497 com a recolha dessas cartas de privilgio
e findou por volta de 1520, portanto j no perodo das Ordenaes Manuelinas.
Nas reformas dos forais trabalharam muitos juristas, entre eles, Rui Boto e Rui da
Gr., tambm compiladores das referidas ordenaes.

Resultou ento uma classificao de forais velhos (os anteriores reforma), forais
novos (os actualizados ou reformados) e forais novssimos (os atribudos depois da reforma).
O contedo dos forais passou a restringir-se s prestaes e servios das populaes
e matria relativa lei de vizinhana (definio dos requisitos da condio de vizinho - habitante
da mesma vila). As matrias de ndole geral foram retiradas dos forais porque estavam j
reguladas nas ordenaes.

Apesar de limitados a matrias de interesse local, os forais vigoraram ainda at ao
sc. XIX e s foram extintos no mbito de uma reforma administrativa, pelo chamado
Decreto 23 de Mouzinho da Silveira.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 121 de 141
Docentes:

Direito Cannico
A posio do direito cannico perante a ordem jurdica civil portuguesa esteve

sempre relacionada com as questes de poder entre a Igreja e o Rei.
No perodo pluralista a supremacia da Igreja foi aceite e as teses hierocrticas
dominaram em Portugal.
Porm, no perodo monista, apesar do direito cannico ter sofrido uma grande
evoluo e de, em termos tericos, a supremacia da Igreja no ter sido posta em causa, o
facto que, na prtica, essa supremacia foi contrariada, j que a lei ptria tinha
supremacia sobre as outras.
Uma das medidas institudas durante o pluralismo e que persistiu nos scs. do perodo
monista foi o beneplcito rgio, limitador da aplicao do direito cannico que, no entanto,
teve uma revogao temporria entre 1487 e 1495 com D. Joo II e foi depois reposto em
vigor, permanecendo at aos tempos do constitucionalismo.
Porm, o alinhamento poltico de Portugal com as naes que desencadearam a contrareforma e a tradicional obedincia a Roma dos nossos monarcas, aliado ao tradicional cariz
religioso da populao em geral, originou uma atitude de acatamento de parte do
ordenamento catlico, nomeadamente a constituda pelos Decretos do Conclio de Trento.
(aberto em 1545 e encerrado em 1563).
E, 3 de Julho de 1564, atravs da Bula Papal Benedictus Deus, a Santa S apelava aos
monarcas a colaborao no cumprimento das normas aprovadas pelo Concilio de Trento, o
que foi aceite pelo Rei portugus, atravs de um alvar rgio datado de 12 de Setembro de
1564, que foi posteriormente regulamentado, condicionando a aplicao das sentenas do
Concilio de Trento certeza de que o Processo Cannico tinha decorrido de forma justa.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 122 de 141
Docentes:

O passo seguinte na limitao imposta ao direito cannico veio a ser dado com a Lei
da Boa Razo, em 1769, quando se disps que o direito cannico s poderia, a partir da,
ser utilizado nos tribunais civis em quatro situaes possveis:
o Nos casos em que a prpria lei civil o mandasse aplicar;
o Nos casos em que os seus preceitos fossem utilizados pelas naes civilizadas da
Europa, como forma de correco s normas do direito romano;
o
Nos casos em que fosse impossvel o recurso a qualquer outra legislao;
o Nos casos em que se devesse tomar conhecimento da norma cannica para impedir
os excessos e a opresso praticada pelos Juzes Eclesisticos, isto , para evitar os

abusos desses Juzes.
Fora destas situaes, o direito cannico no devia aplicar-se nos tribunais civis.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 123 de 141
Docentes:

Direito Prudencial
No perodo monista o Direito Prudencial foi uma fonte subsidiria do direito

portugus, nomeadamente nas ordenaes.
Com efeito, o Direito Prudencial teve uma relevncia nas ordenaes do reino, quer
pelo trabalho dos juristas, que eram chamados a analisar e estudar o direito romano que
tambm era subsidirio das ordenaes, quer pelas obras dos juristas Acrsio e Brtolo,
quer ainda pela opinio comum dos doutores.
O objectivo e resultado do trabalho dos juristas era o desenvolvimento da cincia
jurdica, e nesta poca, ela progrediu essencialmente atravs dos estudos e pareceres
formulados pelos prudentes, muitas vezes concludos pela formulao de uma opinio
comum.
Neste perodo o critrio preferido de fixao da opinio comum foi o qualitativo (que
constava que o peso da opinio de alguns juristas que devia prevalecer). Antes do sc. XV e nos
scs. XVII e XVIII, usava-se o critrio misto ou de maioria qualificada. Contrapondo

estes dois critrios existe tambm o critrio quantitativo, onde pesa o maior nmero de
opinies iguais.
A cultura jurdica no perodo que vai das ordenaes ao liberalismo desenvolveu-se
quer por impulso de factores internos quer externos. Entre os factores externos,
considera-se os movimentos ou correntes do pensamento jurdico que divulgados na Europa
tiveram, com maior ou menor intensidade, influncia em Portugal.
A Universidade, criada em data incerta entre 1288 e 1290 por D. Dinis, com a
designao de Estudo Geral, foi a instituio fundamental para o desenvolvimento da
cincia do direito ao longo dos sculos.
Depois de mudanas sucessivas entre Lisboa e Coimbra, fixou-se em Coimbra em 1537
com D. Joo III. A reforma Joanina da Universidade no atingiu significativamente quer o
mtodo quer o curriculum das matrias leccionadas. Continuava a seguir-se o mtodo
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 124 de 141
Docentes:

escolstico, em Direito continuava a usar-se o mtodo casustico e no havia ainda qualquer

cadeira dedicada ao ensino do direito ptrio. Depois de D. Joo III e deste perodo de
maior actividade nos estudos universitrios, voltou-se a um perodo de estagnao.
Em 1591 foram elaborados os Estatutos Filipinos da Universidade, revistos e
repostos em vigor em 1598 e mais tarde conhecidos por Estatutos Velhos por oposio aos
Pombalinos.
A primeira corrente do pensamento jurdico divulgada na Europa a partir do sc.
XV foi o humanismo jurdico, tambm conhecido por Mos Gallicus. O Mos Gallicus
contrapem-se expresso de Mos Italicus.
A escola de Mos Gallicus traduziu-se pela contestao e critica da metodologia
dos prudentes medievais, e particularmente a dos seus maiores juristas.
Seguiram-se-lhes outras correntes de pensamento, designadamente no sec. XVII a
Usus Modernus Pandectorum e no sec. XVIII o Racionalismo jurdico, criticando todas o

trabalho dos prudentes.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 125 de 141
Docentes:

Movimentos do pensamento jurdico

A partir do sec. XV, quando se intensificou a produo legislativa do Estado
(ordenaes e extravagantes), surgiram vrios movimentos do pensamento, dos quais se
destacam trs, que vieram a incidir as suas teorias no estudo das ordenaes.
Esses movimentos so o Humanismo Jurdico (fins do sec. XV), o Usus Modernus
Pandectorum (sec. XVII) e o Racionalismo jurdico (sec. XVIII).
----------*----------
Humanismo Jurdico
Este movimento surgiu nos fins do sec. XV e desenvolveu-se no sec. XVI, por
oposio ao Direito Prudencial, numa lgica de que o conhecimento s seria verdadeiro se
pudesse ser demonstrado.
Este movimento defendia o MOS GALLICUS, por oposio ao MOS ITALICUS que
era o conhecimento do Direito Prudencial.
Para fazer vingar as suas teorias e, em clara oposio aos prudentes, os
humanistas jurdicos elencaram uma srie de criticas ao trabalho dos mesmos,
nomeadamente:
o Acusaram-nos de se terem limitado ao estudo do cdigo justinianeu quando
este no continha certamente o melhor do direito romano. Por outro lado
esse estudo era incompleto porque no sabiam grego e o cdigo justinianeu
tinha uma estrutura histrica grega.
o
Acusaram-nos de no se ter preocupado com a veracidade das fontes jurdicas e

no jurdicas dos trabalhos que produziram, e, portanto de terem efectuado um
trabalho com base em fontes erradas, j que eles (humanistas jurdicos) tinham
constatado que as fontes do cdigo justianianeu estavam erradas.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 127 de 141
Docentes:

o Acusaram-nos de no terem tcnicas de raciocnio jurdico, tais como a filologia, e

de, para ultrapassar tal defeito, se terem baseado na autoridade dos doutores,
quando o que se deve promover a liberdade de pensamento.
Com efeito, os humanistas jurdicos defendiam que no estudo dos textos romanos,
deveria-se confirmar a autenticidade das fontes, fazer um estudo filolgico dos textos e
substituir a autoridade pela liberdade de pensamento.
----------*----------
Usus Modernus Pandectorum

Este movimento surgiu no sec. XVII e, seguindo a linha do pensamento humanista,
tambm criticou o trabalho dos prudentes, adiantando, porm, uma nova ideia,
precisamente a da necessidade de actualizao do Direito Romano.
Os defensores desta corrente de pensamento defendiam que o direito romano era
subsidirio ao direito rgio, mas mesmo assim, s se deveria aplicar se estivesse
actualizado.
Esta escola de pensamento baseava-se na ideia de que o direito romano deveria ser
aproveitado naquilo que tivesse de essencial luz do direito natural e de vlido
relativamente aos direitos nacionais. O direito das Pandectas deveria ser filtrado pelo
critrio da razo e dele aproveitado apenas o que tivesse de actual.
Deveria distinguir-se o direito romano caduco daquele que fosse ainda susceptvel de
aplicao moderna.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 128 de 141
Docentes:

Racionalismo Jurdico
Este movimento surgiu no sec. XVIII e corresponde manifestao jurdica do
iluminismo, realando a importncia da razo, mas uma razo humana diferente da que era
considerada no sec. XII.
A razo que deveria ser considerada era a recta razo, iluminada pelo
conhecimento humano e no pelo divino.
As principais manifestaes desta razo encontravam-se descritas numa obra de
Lus Antnio Verney, onde o mesmo critica a opinio de Brtolo e a metodologia dos
prudentes, adiantando ainda que os prudentes no tinham aprofundado a histria do
Direito Romano, escondendo essa falha grave com a imposio da sua autoridade.
Os racionalistas do Direito Natural defendiam a existncia de um direito natural
eterno e imutvel assente na razo humana, a que chamava recta ratio.
Outras
manifestaes
racionalistas
foram
encontradas
no
sec.
XVIII,
nomeadamente na elaborao da Lei da Boa Razo, na Reforma dos Estatutos da
Universidade de Coimbra e nos movimentos da codificao.

Em suma, o racionalismo jurdico uma corrente de pensamento
profundamente nacionalista, que pretende afastar o Direito Romano e substitui-lo
pelo Direito Nacional.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 129 de 141
Docentes:

Humanitarismo Jurdico
Este movimento surgiu nos fins do sec XVIII e desenvolveu-se no sec. XIX, na
sequncia do Iluminismo, caracterizando-se por defender uma atenuao das penas cruis
e das penas infamantes.
Com efeito, em Portugal, no sec. XIX, o Direito Penal era o que estava contido no
Livro V das Ordenaes do Reino, sendo certo que era um direito de aplicao
desproporcional e, na prtica, retroactivo.
O Humanitarismo Jurdico defendia um Direito Penal que consagrasse o

princpio da legalidade, o princpio da humanidade e o principio da proporcionalidade
na aplicao das penas, condenando as penas cruis e infamantes dos Ordenamentos
anteriores, bem como a pena de morte.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 130 de 141
Docentes:

Lei da Boa Razo

(Pag 356 a 362 do manual do prof. Almeida Costa)
Trata-se de uma Lei de 18 de Agosto de 1769, inicialmente identificada, como os

restantes diplomas da poca, pela simples data. S no sc. XIX recebeu o nome de Lei da
Boa Razo e assim ficou conhecida para o futuro.
Esta Lei visava impedir irregularidades em matria de utilizao assentos e de
utilizao do direito subsidirio, fixar normas precisas sobre a validade do costume e
fixar os elementos a que o intrprete podia recorrer para o preenchimento das lacunas.
Esta Lei veio assim consagrar as bases principais da legislao portuguesa e revela
uma profunda influncia racionalista ao sujeitar a validade de qualquer fonte de

direito, incluindo o costume, ao critrio da conformidade Boa Razo.
As solues que a lei consagrou foram:
o Os casos deviam ser julgados pelas leis ptrias e pelos estilos da corte;
o
A autoridade exclusiva aos assentos da Casa da Suplicao;
Estatui expressamente que o costume teria de estar conforme boa razo, no

contrariar a lei e ter mais de 100 anos;
Em casos omissos, isto , na falta de direito ptrio, caberia recurso ao direito

subsidirio, ou seja ao direito romano se trabalhado, moderno, conforme a boa
razo (direito natural e direito das gentes) e reconhecido pelas naes
europeias crists;
No caso de lacunas sobre matrias polticas, econmicas, mercantis ou

martimas era permitido o acesso directo s leis das Naes Crists,
Iluminadas e Polidas, sendo o direito romano liminarmente posto de lado;
A aplicao do direito cannico relegada para os tribunais eclesisticos, pelo

que aquele direito deixou de ser fonte subsidiria;
o Proibio da alegao e aplicao em Juzo das glosas de Acrsio, das opinies

de Brtolo e da opinio comum dos doutores.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 131 de 141
Docentes:

Reforma dos Estatudos da Universidade de Coimbra

Esta reforma surge na sequncia da Lei da Boa Razo e reflecte a influncia das
correntes doutrinrias europeias dos secs. XVII e XVIII j aludidas anteriormente, vindo
mesmo, depois de efectuada, a esclarecer alguns aspectos da aludida Lei da Boa Razo.
Com efeito, o direito romano vinha gradualmente a perder a sua importncia no
direito portugus, situao que se agravou na Lei da Boa Razo, onde era aceite como
fonte subsidiria, mas, ainda assim, para ser vlido, tinha de ser actual e concordante com
a recta razo.
Porm, no obstante esse facto, o Direito Romano continuava a ser a principal
disciplina nos estudos universitrios, designadamente dos dois cursos jurdicos que
existiam poca, o Curso de Leis e o Curso de Cnones, sendo certo que o direito ptrio,
j com alguns sculos de existncia e utilizao, no fazia parte dos programas de ensino.
Urgia ento uma verdadeira reforma do ensino.
Com efeito, em 1770, foi nomeada uma comisso, com o nome de Junta de
Providncia Literria, incumbida de emitir parecer sobre as causas da decadncia do

ensino universitrio e de obter propostas adequadas sua reforma.
Essa comisso apresentou no ano seguinte (1771) um relatrio circunstanciado, com
o ttulo de Compndio Histrico da Universidade de Coimbra, onde criticou de forma
implacvel a organizao do ensino existente e props a aprovao duns novos estatutos,
tambm denominados de Estatutos Pombalinos, os quais havia elaborado e que vieram
efectivamente a ser aprovados por uma Carta de Lei de 28 de Agosto de 1772.
As profundas alteraes consistiram na introduo das disciplinas de Historia do
Direito e Direito Ptrio no Curso de Leis e na introduo da disciplina de Direito

Natural (que integrava o Direito Pblico Internacional e o Direito das Gentes) nos dois cursos,
de Leis e de Cnones.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 133 de 141
Docentes:

Introduziu-se tambm uma mudana do mtodo de ensino, que passou do mtodo da

escolstica (Lecture) para um mtodo sinttico,demonstrativo,compendirio.
O
mtodo
sinttico-demonstrativo-compendirio
consistia
em
fornecer
primeiramente aos estudantes um conspecto geral de cada disciplina, atravs de

definies e da sistematizao das matrias. Depois, seguindo uma linha de progressiva
complexidade, passar-se-ia de umas proposies para outras at se chegar ao
esclarecimento cientfico, sendo certo que tudo isto deveria ser acompanhado de manuais
adequados, sujeitos at a aprovao oficial.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 134 de 141
Docentes:

Questo do Novo Cdigo

Em 1778 a rainha D. Maria I tomou a deciso de nomear uma comisso, na qual se

integravam 10 juristas, que funcionavam como assessores de uma junta de ministros, com o
objectivo de, todos de em conjunto, procederem reforma das Ordenaes Filipinas e
elaborarem um Novo Cdigo.
Os motivos desta deciso tinham a ver com a antiguidade de algumas leis, a
existncia de outras de que no havia a certeza se estavam revogadas, a existncia de leis
que levantavam dvidas de interpretao na prtica forense e a existncia de leis que a
experincia aconselhava a modificar.
Como o trabalho desta comisso no foi produtivo, em 1783, um outro jurista, de
seu nome Pascoal Jos de Melo Freire dos Reis, conhecido pela sua tendncia
conservadora e absolutista, foi incumbido de reformar os livros II e V das Ordenaes,
relativos a matrias de direito pblico politico-administrativo e direito criminal.
Do seu esforo resultaram dois projectos de Cdigo de Direito Pblico e de Cdigo
Criminal.
Para apreci-los foi, por Decreto de 3 de Fevereiro de 1789, nomeada uma Junta
de Censura e Reviso, da qual fazia parte um outro jurista e lente de cnones, de seu nome
Antnio Ribeiro dos Santos, conhecido pela sua tendncia liberalista.
Com efeito, as diferenas de concepo do poder politico de um e de outro,
levaram a uma polmica e conflito poltico-jurdico entre os dois, o que frustrou
completamente a aprovao desses projectos, os quais no passaram de uma tentativa
para a elaborao de um novo cdigo.
Melo Freire defendia um conceito de monarquia pura, era absolutista convicto e

simpatizante das teses hierocrticas, argumentando que no poderiam existir leis
limitadoras do poder do monarca.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 135 de 141
Docentes:

Ribeiro dos Santos era considerado um pr-liberal, simpatizante das teses antihierocrticas e defendia um conceito de monarquia consensualista, em que o poder do
monarca estava limitado pela existncia das chamadas leis fundamentais, que resultavam
expressa e tacitamente duma conveno entre o Rei e o Povo. As Cortes, na opinio deste
jurista, no podiam ser vistas como uma fonte limitativa do poder, at porque existiam
direitos inviolveis.
Esta diferena poltica de base no deve, no entanto, esconder a proximidade que, no
fundo, ambos tinham quanto a concepo monista do direito. Embora defendendo modelos
polticos diferentes, ambos consideravam o direito como monoplio do Estado, fosse ele
produzido exclusivamente pelo Rei (Melo Freire) ou dividido entre o Rei e as Cortes
(Ribeiro Santos). Para ambos, a ordem jurdica assentava numa viso monista, em que a lei
era praticamente a fonte exclusiva do direito. Relativamente ao direito Romano, ambos
concordavam em retirar-lhe a posio de direito subsidirio. Ribeiro dos Santos criticou
bastante o exagero de existirem oito cadeiras de direito e uma de direito ptrio.
Quanto ao direito criminal, a polmica foi particularmente grande. Melo Freire,
apesar de crtico das Ordenaes, mantinha no seu projecto solues como a pena de
morte para vrios delitos e o esquartejamento em caso de crime de traio,

solues essas que o seu opositor, Ribeiro dos Santos, um dos primeiros defensores da
abolio da pena de morte, influenciado pelas ideias do humanitarismo jurdico,
considerava aberrantes.
O trabalho de censura foi to contundente e levantou tantas dvidas que os projectos
de cdigo de Melo Freire no passaram disso mesmo, ou seja de projectos.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 136 de 141
Docentes:

Codificao Geral do sec XIX

Nos incios no sc. XVIII, mas sobretudo ao longo do sc. XIX, desencadeou-se um
movimento codificador em diversos pases da Europa, que acabaria por se estender a
outras naes no europeias.
Este movimento concretizou-se na elaborao de corpos legislativos unitrios,
obedecendo a uma estrutura orientada por critrios cientficos.
Em termos filosficos, a codificao partiu da ideia de que se devia consagrar o
racionalismo, agora misturado com os novos ideais da plenitude do ordenamento jurdico e
da segurana ou certeza na aplicao do direito.
Entendia-se que a ordem jurdica devia estar munida de um conjunto normativo
exaustivo que regulamentasse, se possvel, todas as situaes possveis de acontecer na
vida jurdica.
Em Portugal, a necessidade de reformar a legislao justificou a adopo do
movimento codificador, que foi progressivamente incidindo sobre os diversos ramos do
direito.
Com efeito, a Lei da Boa Razo tinha constitudo a ltima reforma significativa
mas parcial da ordem jurdica, j que da chamada tentativa do novo cdigo, em termos
prticos, nada tinha resultado. Por isso considerava-se mais do que nunca justificada uma
reforma da legislao.
Em suma, as correntes histricas do pensamento jurdico, a revoluo francesa e
os seus efeitos, bem como a opinio de alguns autores, defensores da necessidade de
codificao, foram as causas de influncia do movimento codificador portugus.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 137 de 141
Docentes:

Direito Comercial
O primeiro cdigo portugus foi o Cdigo Comercial, da autoria de Ferreira Borges, o
qual surgiu em 1833, continha 1860 artigos e estava dividido em trs partes de matrias
regulamentadas: Comrcio terrestre, Comrcio martimo e a Organizao do foro
mercantil e aces comerciais.

Este Cdigo baseou-se nos direitos de alguns pases europeus, designadamente o
Cdigo Francs, o Projecto Italiano e o Cdigo Espanhol.

Este Cdigo vigorou at 1888, altura em que foi publicado o segundo Cdigo
Comercial, da autoria de Veiga Beiro. Este segundo Cdigo Comercial tambm estava
dividido em trs partes, designadamente: comrcio geral, contratos especiais de
comrcio e comrcio martimo. este cdigo que ainda vigora apesar de alterado por
muita legislao avulsa.
----------*----------
Direito Administrativo
O primeiro Cdigo Administrativo, de modelo municipalista, surgiu em 1836 e foi
referendado por Manuel da Silva Pasos, conhecido por Passos Manuel.
O segundo Cdigo Administrativo, de modelo centralista, surgiu em 1842 e foi
referendado por Costa Cabral.
O terceiro Cdigo Administrativo regressou a modelo municipalista, surgiu em 1878 e
foi referendando por Rodrigues Sampaio.
O quarto Cdigo Administrativo manteve o modelo municipalista, surgiu em 1886 e foi
referendado por Luciano de Castro
O quinto Cdigo Administrativo surgiu em 1896 e foi referendado por Joo Franco
Finalmente o sexto Cdigo Administrativo surgiu em 1936 e baseou-se num
projecto de Marcello Caetano, possuindo j vrias alteraes avulsas.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 138 de 141
Docentes:

Direito Penal
No sc. XIX o direito penal assentava ainda no Livro V das Ordenaes Filipinas,
que consagrava penas cruis e infamantes, o que levou necessidade de existir uma
reforma penal, influenciada por teses humanitaristas de Francisco Freire de Melo (sobrinho
de Melo Freire), o qual lanou uma obra em 1822, que impulsionou o movimento reformador da
codificao penal.
As Ordenaes do Reino possuam vrias lacunas, pois no previam um grande
nmeros de situaes ilcitas.
Porm, na poca pombalina, foi desenvolvida alguma legislao penal que j dava
indcios de consagrar princpios defendidos pelo Humanitarismo Jurdico.
O primeiro Cdigo Penal surgiu em 1852, e foi da autoria de Duarte Leito,
Sequeira Pinto e Alves S., considerados dos melhores juristas da poca.

O segundo Cdigo Penal surgiu em 1886, com base num projecto da autoria de
Levy Maria Jordo, tendo vigorado at 1982.

O terceiro Cdigo Penal surgiu em 1982 e foi da autoria de Eduardo Correia.
O quarto Cdigo Penal surgiu em 1995, baseado num projecto do Prof.
Figueiredo Dias e j foi revisto por diversas vezes.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 139 de 141
Docentes:

Direito Civil
No sec. XIX, na rea do Direito Civil, na sequncia das correntes liberais, surgiu um
movimento codificador que desencadeou vrias tentativas de criar um novo Cdigo Civil.
Em 1821 foi constituda uma comisso, composta, entre outros, por Ferreira Gordo,
Correia de Lacerda., com vista elaborao do cdigo civil, no tendo, porm, tal trabalho
sido concludo.
O primeiro Cdigo
Civil foi elaborado em 1868 por Antnio Lus Seabra,
desembargador da Relao do Porto, e foi publicado pela Carta de Lei de 1 de Julho de
1867, data que marca o fim das Ordenaes Filipinas.

Este Cdigo Civil s foi revogado em 1966 pelo actual Cdigo Civil.
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 140 de 141
Docentes:

Direitos Processuais
Cdigo de Processo Civil
Em 1832 deu-se a reforma judicial, em 1837 a nova reforma judicial e em 1842 a
novssima reforma judicial.
Em 1876 surgiu o primeiro Cdigo de Processo Civil, o qual vigorou at 1939, data
em que foi revogado pelo actual, da autoria de Jos Alberto Reis. E que j possui inmeras
alteraes.
----------*----------
Cdigo de Processo Penal

Aps a tentativa de 1874 de Navarro de Paiva, em 1929 surgiu o primeiro Cdigo
de Processo Penal, o qual foi revogado em 1988 pelo segundo Cdigo de Processo
Penal.
O terceiro Cdigo de Processo Penal foi publicado em 1998 e j sofreu diversas
alteraes.
- FIM -
Elaborado por:
Amndio Monteiro
Pg. 141 de 141

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Entrar s varas, sano que consistia em dar ao acusado da prtica dum

Outras penas a nvel penal.

Colocar o criminoso numa gaiola ou num pelorinho.

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Levar o criminoso a passear pelas ruas e com uma corda ao pescoo.

Cortar as barbas ao criminoso.

Lanar o criminoso de um rochedo, com vista sua morte.

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