CORTE SUPERIOR DE JUNIN

Vocal: ALFONSO HERNANDEZ PEREZ

Fecha: 28/12/2012 15:32:31
Razn: RESOLUCIN JUDICIAL
D.Judicial: JUNIN/HUANCAYO - EL TAMBO
FIRMA DIGITAL

CORTE SUPERIOR DE JUNIN

Secretario De Sala: JUAN CARLOS
TOVAR JAIME
Fecha: 28/12/2012 15:34:58
Razn: RESOLUCIN JUDICIAL
D.Judicial: JUNIN/HUANCAYO - EL
TAMBO
FIRMA DIGITAL

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE JUNN

2da. Sala Mixta de Huancayo
Jirn Parra del Riego N 400, El Tambo, Central telefnica (064) 481490

Colegiado formado por los

Jueces Superiores:
Hernndez Prez (T)
Corrales Melgarejo (T)
Orihuela Abreg (P)
EXPEDIENTE N 02657-2012-0-1501-JR-LA-02
PROVIENE
GRADO
JUEZ PONENTE

:
:
:

2 JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO

SENTENCIA APELADA
Edwin Ricardo CORRALES MELGAREJO1

RESOLUCIN N 5
Huancayo, 19 de Diciembre de 2012.
En los seguidos por Martinez Borja Jhony Jhoel, contra el
Servicio de Administracin Tributaria de Huancayo (SATH), sobre
pago de beneficios sociales, en el marco de la nueva Ley 29497
Procesal del Trabajo (en adelante slo NLPT), la 2da. Sala Mixta de
Huancayo ha expedido en segunda instancia la:

SENTENCIA DE VISTA N 1151 - 2012

I. ASUNTO

Materia del Grado

I.1

Viene en grado de apelacin la Sentencia N 134-2012,

contenida en la Resolucin N 2 del 17 de octubre de 2012, a pginas

54 y siguientes, en el extremo que resuelve declarar Improcedente,
1

Juez Superior de la Corte de Junn, en cuyo blog personal publica parte de sus sentencias,
exposiciones
y
artculos,
en
la
direccin
electrnica
siguiente:
<http://ricardocorralesmelgarejo.blogspot.com/>

la demanda interpuesta por Jhony Jhoel Martnez Borja, contra el

Servicio de Administracin Tributaria de Huancayo SATH, sobre pago
de remuneraciones devengadas y beneficios sociales, dejando a salvo
su derecho de hacerlo valer de acuerdo a Ley, e infundada en el
extremo de dao moral.

Agravios de la Apelacin
La Sentencia venida en grado, ha sido apelada por el demandante, a
pginas 66 y siguientes, cuyos agravios se resumen en indicar que:

I.2

Sobre el pago de beneficios laborales dejadas de percibir, se

debe tener en cuenta el Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral, llevado

a cabo el 28 de junio de 2008, con lo que se esclarece la disyuntiva
de la competencia respecto al pago de las remuneraciones dejadas de
percibir, ya que puede demandarse va indemnizacin en el proceso
civil o tambin puede demandarse en la va laboral.

I.3

La tendencia en la jurisprudencia de la Sala de Derecho

Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema, sobre pago

de remuneraciones devengadas, en los casos de despidos tramitados
en procesos de amparo, es acoger ese pago, para ello equipara los
efectos del proceso de amparo al de nulidad de despido.

I.4 Los artculo 6 y 9 del decreto Supremo N 003-97-TR, deben

ser interpretado en el sentido de considerar que por efecto de la
reposicin

ordenada

en

la

sentencia

de

amparo, al actor

le

corresponde el abono de sus remuneraciones dejadas de percibir por

el perodo comprendido entre la fecha de despido y la de su
reposicin, ya que al restablecer la relacin laboral, existe de hecho
un periodo donde el afectado no realiz ninguna labor efectiva, pero
por

decisin

unilateral

del

empleador,

que

jurdicamente

es

considerado en la doctrina laboral como suspensin imperfecta del

contrato de trabajo.

I.5

En cuanto al dao moral, este se demuestra por la sola

concurrencia del acto u omisin daosa, es decir se trata de una

prueba que surge, inmediatamente, de los hechos ocurridos, no
habiendo el Juez hecho un anlisis adecuado de la demanda.

FUNDAMENTOS

TEMAS DE DECISIN:

II.1

Determinar si le corresponde o no al demandante el pago de

sus remuneraciones devengadas, beneficios sociales e indemnizacin

por dao moral.

LAS RAZONES QUE JUSTIFICAN LA DECISIN

II.2

La materia controvertida
Del estudio de los autos se encuentra acreditado que el

demandante ingres a laborar a favor de la emplazada, el 12 de

noviembre de 2008, ocupando el cargo de Analista de Soporte
Tcnico, siendo despedido el 4 de mayo de 2009 y, posteriormente,
fue repuesto a travs de un proceso de amparo (Expediente N
01719-2009-0-1501-JR-CI-06) el 22 de agosto de 2011; asimismo, el
actor, al haber demandado en el proceso de amparo el pago de
remuneraciones dejadas de percibir entre otros beneficios sociales, se
tiene que dicho extremo fue declarado improcedente, dejndose a
salvo su derecho para hacerlo valer conforme a ley.

II.3

Estando a lo expuesto, el accionante peticiona el pago de las

remuneraciones dejadas de percibir y otros beneficios sociales por el

periodo dejado de laborar, argumentando que la falta de labores se

debi a la conducta arbitraria e ilegal de la entidad demandada quien
procedi a despedirlo a pesar de haberse desnaturalizado sus
contratos, desconociendo su condicin de trabajador sujeto a un
contrato de trabajo a plazo indeterminado dentro del rgimen laboral
de la actividad privada (Decreto Legislativo N 728).

II.4

Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral 2008

De acuerdo a lo anterior, sobre el pago de beneficios laborales

dejados de percibir, debemos tener en cuenta que mediante Pleno

Jurisdiccional Nacional Laboral, llevado a cabo en la ciudad de Lima el
veintiocho de junio de dos mil ocho, en el Punto 2 del Tema N 01 se
acord por mayora que: Las remuneraciones dejadas de
percibir con ocasin del despido de un trabajador repuesto
mediante un proceso de amparo, pueden ser reclamadas en
uno de pago de beneficios sociales y/o en un proceso de
indemnizacin de daos y perjuicios. Estas pretensiones
pueden demandarse en forma acumulativa o en procesos
independientes,

con

lo

cual

se

esclareci

la

disyuntiva

competencial respecto del pago de las remuneraciones dejadas de

percibir a causa de un despido inconstitucional, ya que puede
demandarse va indemnizacin en el proceso civil (dao emergente,
lucro cesante y moral) o tambin puede demandarse en la va laboral,
siendo procedente emitir pronunciamiento de fondo.

II.5

Efectos del despido inconstitucional

En principio, aquellos casos de trabajadores que no han

percibido sus remuneraciones por un determinado lapso de tiempo,

debido a que la relacin laboral que mantenan se ha interrumpido o
suspendido ilegtima e inconstitucionalmente por decisin unilateral
del empleador. As, en los casos de despidos nulos, la norma

sustantiva laboral2, es bastante clara al reconocer el pago de las

remuneraciones devengadas desde la fecha en que el trabajador fue
despedido del empleo hasta su reposicin efectiva; cobro que se
efecta en ejecucin de sentencia en el mismo proceso de nulidad de
despido. En los casos de despidos cuestionados en un proceso de
amparo (incausados, fraudulentos y nulos) y que la demanda sea
estimada, es jurisprudencia del Tribunal Constitucional (TC) no
ordenar el pago de remuneraciones dejadas de percibir, dejando a
salvo el derecho del trabajador para hacerlo valer va accin; es
decir, el cobro de esas remuneraciones no se efecta en el proceso de
amparo, sino en otra va.

II.6

En el presente caso, la discusin de fondo no es el pago de una

contraprestacin, por un servicio no efectuado realmente, sino el

efecto jurdico extintivo de un acto inconstitucional. De ah que,
lo

relevante

sea

evaluar

la

eficacia

restitutoria

que

nuestro

ordenamiento jurdico habilita frente a un despido lesivo de derechos

constitucionales, esto es, si un despido inconstitucional genera, no
slo el efecto de la reposicin en el trabajo del afectado, sino tambin
el efecto de reponer las remuneraciones y dems beneficios que ste
dejo de percibir, durante todo el tiempo que permaneci despedido.
II.7

Entonces, la sentencia de vista que ordena la reposicin del

actor, folio 10 y siguientes, importa una declaracin de nulidad del

acto de despido que efectuara la demandada en su agravio, cuya
consecuencia conlleva la invalidez del acto lesivo en el mundo
jurdico, eliminando todos sus efectos, entre ellos, la extincin de la
exoneracin del dador del trabajo de pagar la remuneracin al
2

El TUO del D. Leg. 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por
Decreto Supremo N 003-97-TR, prescribe en el artculo 40 lo siguiente: Al declarar fundada
la demanda de nulidad de despido, el juez ordenar el pago de las remuneraciones dejadas
de percibir desde la fecha en que se produjo, con deduccin de los perodos de inactividad
procesal no imputables a las partes.
Asimismo, ordenar los depsitos correspondientes a la compensacin por tiempo de
servicios y, de ser el caso, con sus intereses.

trabajador despedido, por el tiempo en que ste estuvo apartado del

centro de trabajo. Por consiguiente, al restablecerse esta obligacin
de pago, sus efectos se retrotraen desde el da en que fue cesado,
dado que no hay ruptura de la relacin obligacional, para ningn
efecto.

II.8

Entonces, podemos concluir con el Profesor Elmer Arce Ortiz, lo

siguiente: As, la declaracin de nulidad anuda a sus efectos no slo

la reposicin del trabajador en su puesto, sino tambin el pago de las
remuneraciones dejadas de percibir desde la fecha en que se produjo
la

extincin

junto

al

abono

de

otros

beneficios

legales

convencionales no gozados en este periodo (La Nulidad del Despido

Lesivo de Derechos Constitucionales, 2da. Ed. Ara Editores, 2006,
Pgs. 246-247).

II.9

Es tan cierto lo anterior, por cuanto, en nuestro ordenamiento

jurdico, la nulidad es la mxima sancin legal impuesta cuando el

acto jurdico es inconstitucional y, por ende, persigue un fin ilcito
(Arts. V del T.P., 219, numerales 4 y 8, del Cdigo Civil), siendo la
principal consecuencia de la nulidad, privar al acto jurdico de validez,
tornndolo ineficaz desde su nacimiento. De igual modo, el despido
nulo por inconstitucional no vale y no produce efecto jurdico alguno.
II.10 Lo contrario, sera admitir que el despido inconstitucional, no
obstante su nulidad jurdica y fin ilcito, si produce efectos, como es la
suspensin perfecta del contrato de trabajo, que alude el primer
prrafo del Art. 11 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo
N 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por
el Decreto Supremo N 003-97-TR (en adelante la Ley), esto es,
que: Se suspende el contrato de trabajo cuando cesa temporalmente
la obligacin del trabajador de prestar el servicio y la del empleador

de pagar la remuneracin respectiva, sin que desaparezca el vnculo

laboral..
II.11 Razonar de otro modo, que el tiempo no laborado no debe ser
remunerado, ocasionara un impacto econmico social perjudicial
para la clase trabajadora en relacin de dependencia, ya que a los
empleadores se les abrira una puerta legal, para lograr la
suspensin perfecta de los contratos de trabajo, mediante el despido
arbitrario,

ya

que

tal

decisin

si

fuere

invalidada

en

sede

constitucional o judicial con la nueva Ley Procesal del Trabajo, slo

significar la reposicin de los trabajadores, sin pago de las
remuneraciones

beneficios

cados,

por

tanto,

en

lugar

de

desincentivar el despido inconstitucional, se estara estimulando la

violacin impune de los derechos constitucionales del trabajador, a
travs del despido arbitrario, fraudulento y nulo (en este ltimo caso
por

las

causales

creadas

por

la

jurisprudencia

del

Tribunal

Constitucional).
II.12 Por ltimo, la sentencia apelada considera que el perjuicio
econmico ocasionado al trabajador despedido, debe proponerse
como pretensin indemnizatoria, nicamente, lo que no se condice
con los efectos jurdicos que se reactivan al restablecerse la relacin
laboral, luego de invalidado el despido inconstitucional

II.13 Corrientes jurisprudenciales

Es

por

ello,

que

el

Colegiado

se

reafirma

en

la

lnea

jurisprudencial que estableci, de modo uniforme y reiterado, la Corte

Suprema de Justicia de la Repblica, y que para mayor ilustracin,
citamos el fundamento sexto de la Sentencia expedida por la Sala
Transitoria Constitucional y Social recada en la Cas. N 044-2002LIMA publicada en el Diario Oficial El Peruano con fecha 25 de abril
del 2002, a saber:

Sexto.- Que, en consecuencia si a travs de una Accin de Amparo

se ordena la reposicin laboral, tal declaracin supone la generacin
de efectos jurdicos sobre el perodo transcurrido desde que se
produce la violacin del derecho hasta su restitucin por mandato
judicial, con la finalidad que la situacin laboral del trabajador sea
exactamente la misma, por cuanto que el efecto de esta Garanta
Constitucional guarda relacin con una nulidad de despido, ya que la
reposicin al empleo no se logra slo por la actividad material del
empresario dirigida a permitir el acceso del trabajador a la Empresa;
sino que es necesario que la reincorporacin sea una restitucin
completa al estado anterior, sin alteraciones unilateralmente
establecidas por la Empresa en relacin al contrato que una a las
partes, la reposicin debe respetar tambin, igualmente todas las
situaciones, obligaciones y derechos subjetivos pertenecientes al
trabajador antes de la terminacin contractual ilegtima. ()

II.14

La tendencia en la jurisprudencia de la Sala de Derecho

Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema, sobre pago

de remuneraciones devengadas, en los casos de despidos tramitados
en procesos de amparo, es amparar ese pago, para ello equipara los
efectos del proceso de amparo al de nulidad de despido; precisando
que inicialmente no los reconoca conforme es de verse de Sentencias
Casatoria N 2105-2000-Lima3, N 2116-2000-Lima4, N 071-2001Lima5 y N 649-2001-Callao6; pero luego a partir de la Sentencia
Casatoria N 1154-2001-Lima7, N 044-2002-Lima, N 093-2002Lima8, N 214-2002-Lima9, N 625-2002-Lima10, N 1458-2003Lima11 y N 740-2002-Puno12, vari su criterio y ampararon su pago,
an cuando lo hace con votos discordantes. Analizando estas ltimas
sentencias, los fundamentos que esbozan podemos sintetizarlo del
siguiente modo:

Jurisprudencia Laboral. Tomo II. Editora Normas Legales. Edicin 2003. Pgina 251.
Jurisprudencia Laboral. Tomo I. Editora Normas Legales. Edicin 2002. Pgina 212.
5
Ibid., pgina 221.
6
Revista Asesora Laboral. Estudio Caballero Bustamante. Octubre 2004. pgina 36.
7
Sentencias en Casacin del Diario Oficial El Peruano, publicado el 28/02/2003, pgina
10265.
8
Ibid Revista Asesora Laboral. Octubre 2004. pgina 44.
9
Ibid., pgina 45.
10
Sentencias en Casacin del Diario Oficial El Peruano, publicado el 01/07/2004, pgina
12347.
11
Ibid., publicado el 31/10/2005, pgina 14912.
12
Ibid., publicado el 04/01/2006, pgina 15185.
4

1.
El efecto de la accin de amparo se asemeja al acto
nulo, el cual segn la doctrina procesal trae como
consecuencia la cesacin de los efectos producidos por el
acto viciado e invalidacin de todos los otros que sean
consecuencia directa del declarado nulo;
2.
Al restituirse el derecho conculcado y reincorporarse
al trabajador al empleo se restablece, automticamente,
la relacin laboral entre las partes, como si ste nunca se
hubiese interrumpido, pues el acto lesivo sobre el cual ha
recado el pronunciamiento jurisdiccional es el acto mismo
del despido.
3.
Jurdicamente el tiempo transcurrido fuera del
empleo debe ser idntico al transcurrido antes del cese,
pues, sino se reconoce ningn atributo a la accin de
garanta, se le estara desnaturalizando sus alcances,
consagrando el ejercicio abusivo de un derecho.
4.
Los artculos 6 y 9 de la Ley13, deben ser
interpretadas en el sentido de considerar que por efecto
de la reposicin ordenada en la sentencia de amparo, al
accionante
le
corresponde
el
abono
de
sus
remuneraciones dejadas de percibir por el perodo
comprendido entre la fecha de despido y la de su efectiva
reposicin.
5.
Al restablecer la relacin laboral, existe de hecho un
perodo donde el afectado no realiz ninguna labor
efectiva, pero por decisin unilateral del empleador, que
jurdicamente es considerado por la doctrina laboral
como suspensin imperfecta del contrato de
trabajo.
6.
El perodo no laborado, no est regulado para el
caso de reposiciones dispuestas por accin de amparo,
por ende, debe aplicarse en forma analgica sobre
13

Artculo 6.- Constituye remuneracin para todo efecto legal el ntegro de lo que el
trabajador recibe por sus servicios, en dinero o en especie, cualquiera sea la forma o
denominacin que tenga, siempre que sean de su libre disposicin. Las sumas de dinero que
se entreguen al trabajador directamente en calidad de alimentacin principal, como
desayuno, almuerzo o refrigerio que lo sustituya o cena, tienen naturaleza remunerativa. No
constituye remuneracin computable para efecto de clculo de los aportes y contribuciones a
la seguridad social as como para ningn derecho o beneficio de naturaleza laboral el valor de
las prestaciones alimentarias otorgadas bajo la modalidad de suministro indirecto.
Artculo 9.- Por la subordinacin, el trabajador presta sus servicios bajo direccin de su
empleador, el cual tiene facultades para normar reglamentariamente las labores, dictar las
rdenes necesarias para la ejecucin de las mismas, y sancionar disciplinariamente, dentro
de los lmites de la razonabilidad, cualquier infraccin o incumplimiento de las obligaciones a
cargo del trabajador.
El empleador est facultado para introducir cambios o modificar turnos, das u horas
de trabajo, as como la forma y modalidad de la prestacin de las labores, dentro de criterios
de razonabilidad y teniendo en cuenta las necesidades del centro de trabajo

remuneraciones devengadas por despido

normado por el artculo 40 de la Ley14.

nulo,

lo

7.
La tesis del Tribunal Constitucional de que no
procede el pago de remuneraciones por trabajo no
realizado, no puede decidir el sentido del fallo sobre el
fondo de la litis, pues dicho rgano de control
constitucional ha tenido diversidad de criterios sobre este
aspecto en el tiempo, y ltimamente, se ha limitado a
sealar que es improcedente la pretensin de los salarios
cados en sede constitucional, dejando a salvo el derecho
del amparista; y
8.
Por lo dems, segn la finalidad abstracta de todo
proceso, sera dejar sin tutela jurdica el perodo objeto de
debate y que, tcitamente, se le estara autorizando al
empleador, la comisin de los mismos actos en lugar de
solucionarlos definitivamente; y que sobre la finalidad
concreta del proceso, no se puede dejar de administrar
justicia por inexistencia de norma aplicable, segn lo
dispone el artculo 139 inciso 8) de la Constitucin
Poltica del Estado, en cuyo caso debe constituir una
solucin especfica para el caso sometido a la jurisdiccin
ordinaria laboral.
9.
Con posterioridad a estas sentencias casatorias, la
misma Sala Suprema15, mediante otros pronunciamientos
similares dadas a partir del mes de abril de dos mil seis,
de manera uniforme, han amparado el pago de
remuneraciones dejadas de percibir, incorporando a su
vez, nuevos fundamentos; como el principio laboral de
continuidad, la proteccin de la remuneracin, la
prohibicin del ejercicio abusivo del derecho y la Decisin
de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en la
sentencia del treinta y uno de enero de dos mil uno en el
caso Tribunal Constitucional contra el Estado Peruano que
es vinculante en aplicacin a la Cuarta Disposicin
Transitoria de la Constitucin Poltica, en cuyo
fundamento ciento diecinueve alude a la reparacin del
14

Artculo 40.- Al declarar fundada la demanda de nulidad de despido, el juez ordenar el

pago de las remuneraciones dejadas de percibir desde la fecha en que se produjo, con
deduccin de los perodos de inactividad procesal no imputables a las partes.

Asimismo, ordenar los depsitos correspondientes a la compensacin por tiempo de

servicios y, de ser el caso, con sus intereses.
15
Sentencias en Casacin del Diario Oficial El Peruano, publicados los das 31 de octubre y
02 de noviembre de 2006 y 05 de enero de 2007. Tambin podemos mencionar la
jurisprudencia, citada y publicada en el libro RAE JURISPRUDENCIA, Revista de Anlisis
Especializado de Jurisprudencia, Tomo 19, Enero 2010, pg. 423-425.

II.12

dao ocasionado que requiere plena restitucin,

disponiendo que a los magistrados cesados les paguen los
salarios cados y dems beneficios laborales durante el
perodo que dur su destitucin.
Apartamiento de criterio casatorio
No obstante lo anterior, la Sentencia apelada basa su decisin

en la Casacin Laboral N 2712-2009 LIMA, entre otras que cita16,

que establece el criterio siguiente:, lo cual no implica negar que
efectivamente pueda existir clara verosimilitud sobre la existencia de
daos al impedirse el ejercicio de los derechos del trabajador, los
mismos que deben ser evaluados e indemnizados, segn los hechos
de

cada

caso

concreto

ante

el

Juez

va

procedimental

predeterminado por Ley para dicha pretensin; vale decir, que

para la sentencia recurrida no cabe que el Juez laboral conozca la
pretensin de remuneraciones cadas a consecuencia del despido
inconstitucional, sino sera materia de una indemnizacin por daos y
perjuicios, lo que disentimos, y por ello nos apartamos de tal criterio
jurisprudencial al amparo de lo dispuesto por el artculo 22 de la Ley
Orgnica del Poder Judicial17.

II.13 Criterios jurisprudenciales dismiles

16

Casacin N 1488-2008-Santa, 1/7/09 Sala Civil Transitoria, Casacin N 3782-2007Tacna, 12/11/08, Casacin N 2605-2008-Loreto, 2/10/08, Sala Civil Permanente, Casacin
N 2712-2009 LIMA, 31/1/12, Casacin N 2268-2010 LIMA, 2/5/12..
17
Carcter vinculante de la doctrina jurisprudencial.
Artculo 22.- Las Salas Especializadas de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica
ordenan la publicacin trimestral en el Diario Oficial "El Peruano" de las Ejecutorias que fijan
principios jurisprudenciales que han de ser de obligatorio cumplimiento, en todas las
instancias judiciales.
Estos principios deben ser invocados por los Magistrados de todas las instancias judiciales,
cualquiera que sea su especialidad, como precedente de obligatorio cumplimiento. En caso
que por excepcin decidan apartarse de dicho criterio, estn obligados a motivar
adecuadamente su resolucin dejando constancia del precedente obligatorio que desestiman
y de los fundamentos que invocan.
Los fallos de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica pueden excepcionalmente
apartarse en sus resoluciones jurisdiccionales, de su propio criterio jurisprudencial,
motivando debidamente su resolucin, lo que debe hacer conocer mediante nuevas
publicaciones, tambin en el Diario Oficial "El Peruano", en cuyo caso debe hacer mencin
expresa del precedente que deja de ser obligatorio por el nuevo y de los fundamentos que
invocan.

Si bien, la sentencia impugnada ha sealado la

2712-2009

LIMA

emitido

por

la

Sala

Casacin N

Constitucional

Social

Permanente de la Corte Suprema del 23 de Abril del 2010 publicada

el 31 de enero del presente ao, que fija el criterio referido a que, la
naturaleza restitutoria del proceso de amparo impide que en este tipo
de proceso se pueda evaluar la existencia de un dao dinerario
concreto aunque ste sea de carcter remunerativo. Siendo as, de
acuerdo a lo sealado por esta sentencia, la reposicin de un
trabajador por medio de un proceso de amparo, no implicar la
reparacin econmica del dao que pudiera haber sufrido como
consecuencia del despido.

II.14 En sentido contrario, la CAS. N 1724-2004-LIMA, publicada el

28 de febrero del 2007 por la Primera Sala de Derecho Constitucional
y Social Transitoria de la Corte Suprema que declar FUNDADO el
recurso de casacin interpuesto por doa Giuliana Valdivia Blondet,
NULA

la sentencia recurrida y actuando en sede de instancia

REVOCARON la sentencia apelada que declara y REFORMNDOLA

declararon fundada disponiendo que en ejecucin de sentencia se
liquiden las remuneraciones y beneficios sociales devengados que
correspondan a la actora; y que el Colegiado estima que esta
Casacin se fundamenta en los principios constitucionales laborales y
se basa en la propia naturaleza del contrato de trabajo, en la que
subyace el principio de continuidad laboral y, siendo el trabajo objeto
de proteccin por el Estado corresponde a este la interdiccin de la
arbitrariedad y el abuso del derecho, tal como bien fundamenta dicha
Casacin, en sus considerativas destacables, a saber:

Noveno: Que, entonces si la decisin de la demandada de resolver el

contrato de trabajo de la demandante est viciado de
inconstitucionalidad ab origen conforme a lo resuelto por el Tribunal
Constitucional ello determina con meridiana claridad que la decisin
de "cese" careci de validez y eficacia jurdica para extinguir la
relacin laboral, por lo que ahora nos encontramos frente a la figura

jurdica de la suspensin del contrato de trabajo y falta de prestacin

de servicios por parte del trabajador no exime al empleador de
cumplir con su contraprestacin, como regla indiscutible en los
contratos
con
prestaciones
reciprocas
-naturaleza
que
indudablemente corresponde al contrato de trabajo- tal y conforme lo
determina el artculo mil cuatrocientos veintisis del Cdigo Civil que
seala que "En los contratos con prestaciones recprocas en que stas
deben cumplirse simultneamente, cada parta tiene derecho de
suspender el cumplimiento de la prestacin a su cargo, hasta que se
satisfaga la contraprestacin o se garantice su cumplimiento", pues el
derecho a su percepcin justamente deriva de la Subsistencia de la
relacin de trabajo por lo que para actuar como si ese despido no
hubiera ocurrido deben pagarse los " salarios cados" por todo el
tiempo en que los servicios no fueron prestados, as la naturaleza de
las remuneraciones y beneficios devengados que se reclaman es
propiamente retributiva y no as indemnizatoria dado que su sustento
es la reconstitucin jurdica del vinculo laboral declarada va accin de
amparo, por lo que el lapso que el actor estuvo fuera del empleo no
slo debe ser reconocido por la demandada como tiempo de servicios
efectivamente prestados sino tambin con condicin que genera el
pago de sus derechos y beneficios dejados de percibir; Dcimo: Que,
razonar en contrario significara desconocer los efectos y alcances del
Principio de Continuidad -aplicable a estos autos por permisin del
inciso octavo del artculo ciento treinta y nueve de la Constitucin
Poltica del Estado (1)- en virtud al cual el contrato de trabajo que es
de tracto sucesivo esto es que perdura en el tiempo, se considera
como uno de duracin indefinida resistente a las circunstancias que
en ese proceso puedan alterar tal carcter por lo cual este principio
se encuentra ntimamente vinculado a la vitalidad y resistencia de la
relacin laboral a pesar que determinadas circunstancias puedan
aparecer como razn o motivo de su terminacin como en el caso de
los despidos violatorios de los derechos constitucionales, cuya sancin
al importar la recomposicin jurdica de la relacin de trabajo como si
esta nunca se hubiese interrumpido determina no slo el derecho del
trabajador a ser reincorporado al empleo sino tambin a que se le
reconozca todos aquellos derechos con contenido econmico cuyo
goce le hubiese correspondido durante el perodo que duro su cese de
facto, pues de no acarrear ninguna consecuencia constituirla una
autorizacin
tcita
para
que
los
empleadores
destituyan
indebidamente a sus trabajadores quienes no slo se vern
perjudicados por la prdida inmediata de sus remuneraciones y
beneficios sociales, sino que tambin se afectarla su futura pensin
de jubilacin; Undcimo: Que, en doctrina el lapso en el cual el
trabajador ha permanecido fuera del empleo por decisin unilateral e
injustificada del empleador se conoce como plazo de "suspensin
imperfecta del contrato de trabajo" regulado por el ltimo prrafo del
artculo once de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral que
establece que se suspende, tambin, de modo imperfecto el contrato
de trabajo cuando el empleador debe abonar remuneracin sin
contraprestacin efectiva de labores(2); Duodcimo: Que, a partir de
ello y teniendo en cuenta que el artculo cuarenta de la Ley de
Productividad y Competitividad Laboral no vincula el pago de

remuneraciones devengadas nicamente a la accin de nulidad

despido al no establecer distincin o restriccin de alguna clase en
cuyo caso hubiera prescrito que slo en dicho caso procede el pago
de remuneraciones dejadas de percibir dentro del rgimen de la
actividad privada, (3)debe concluirse que la accin de nulidad de
despido no es la nica que puede originar para un trabajador del
rgimen laboral de la actividad privada el pago de remuneraciones y
beneficios dejados de percibir en tanto que por va de una sentencia
de accin de amparo tambin se puede lograr los mismos efectos
para el trabajador partiendo del presupuesto bsico que en ambos
casos el cese del trabajador carece de validez por lo que
jurdicamente
debe
reputarse
que
no
se
produjo;18

II.15 Motivando an ms, debemos incidir que, los efectos del acto
nulo declarado en el proceso de amparo es equivalente al de una
nulidad de despido, aplicando de modo extensivo el artculo 40 de la
Ley19; por lo mismo procede el pago de remuneraciones dejadas de
percibir,

la

misma

que

debe

ser

ventilada

ante

el

Juzgado

Especializado Laboral por razn de la materia20.

II.16 En tal virtud, el perodo no laborado como consecuencia de un

despido cuestionado en un proceso de amparo, constituye una
evidente suspensin imperfecta de labores y, debe considerarse como
de trabajo efectivo para todos los fines y efectos de la relacin
laboral, conforme al artculo 54 del Decreto Supremo 001-96-TR, por
lo que procede el pago de las remuneraciones devengadas, ms los
beneficios que por ley deben abonarse durante la relacin laboral
(vacaciones, gratificaciones, compensacin por tiempo de servicios,
entre otros).

II.17 En el presente proceso

En el caso de autos, es de advertirse que el actor ha sido
despedido el 4 de mayo de 2009 y su reposicin a travs de un
18

Ver:http://www.monografias.com/trabajos78/jurisprudencia-vinculante-derecholaboral/jurisprudencia-vinculante-derecho-laboral8.shtml#ixzz2FRy1pFRQ
19
Artculo 40.- Al declarar fundada la demanda de nulidad de despido, el juez ordenar el
pago de las remuneraciones dejadas de percibir desde la fecha en que se produjo, con
deduccin de los perodos de inactividad procesal no imputables a las partes.
20
As se acord en el PLENO JURISDICCIONAL NACIONAL LABORAL 2008.

proceso de amparo se logr el 22 de agosto de 2011, hecho que no

ha sido negado por la emplazada, por lo que deber entenderse por
dicho periodo como una suspensin imperfecta del contrato de
trabajo que le permitir al accionante gozar del reintegro de las
remuneraciones,

dejadas

de

percibir

los

dems

beneficios

demandados, en consecuencia, deben estimarse los agravios del

apelante. En consecuencia, le corresponde al actor el pago de sus
beneficios laborales peticionados, los mismos que se liquidarn con
intereses, en ejecucin de sentencia, para cuyo efecto, el juez de la
ejecucin deber disponer que el perito judicial adscrito a esta Sala,
proceda a efectuar la liquidacin correspondiente, con previa revisin
de planillas, a fin de determinar exactamente los reintegros a que
tiene derecho el acto por concepto de remuneraciones cadas,
Compensacin por Tiempo de Servicios, Gratificaciones legales,
remuneracin vacacional e indemnizacin vacacional si fuera el caso,
por lo que no corresponder amparar los montos solicitados por el
demandante, ya que deber liquidarse en ejecucin de sentencia, tal
como se recomienda al Juez de la ejecucin.

II.18 Sobre el dao moral

Como lo afirma el profesor Lizardo Taboada Crdova, la
responsabilidad civil es una sola y que existe solamente diferencia de
matiz

entre

la

responsabilidad

derivada de

la

inejecucin

de

obligaciones y la responsabilidad extracontractual, pero que ello no

impide entenderlo desde una ptica unitaria y sobre la base de
elementos comunes. As ha expresado que: La diferencia esencial
entre ambos aspectos de la responsabilidad civil radica como es
evidente

en

que

en

un

caso

el

dao

es

consecuencia

del

incumplimiento de una obligacin previamente pactada y en el otro

caso el dao es producto

del incumplimiento del deber jurdico

genrico de no causar dao a los dems () Como es sabido, los

requisitos comunes a la responsabilidad civil son la antijuridicidad,

el dao causado, la relacin

de causalidad y los factores de

atribucin21. (Lo destacado es nuestro)

II.19 Tenemos,

entonces,

que

existen

elementos

requisitos

comunes de la responsabilidad civil, y que deben concurrir en forma

copulativa en un caso concreto para que exista la obligacin de
indemnizar. Y para efectos didcticos y mejor comprensin de la
presente sentencia explicaremos someramente en que consiste cada
uno de los elementos antes referidos, y para ello tomaremos como
base lo expresado por el profesor Lizardo Taboada Crdova en su
obra ya citada.

1.- Antijuridicidad: La antijuridicidad o mejor dicho una

conducta es antijurdica no slo cuando contraviene una
norma prohibitiva, sino que tambin cuando la conducta
viola el sistema jurdico en su totalidad en el sentido de
afectar los valores o principios

sobre los cuales ha sido

construido el sistema jurdico22.

2.- El Dao: Es la lesin a todo derecho subjetivo, es

decir es el menoscabo a los intereses de los individuos en
su vida de relacin social, que el derecho ha considerado
merecedores de tutela legal. Y a su vez el dao puede ser
de dos categoras: Patrimonial y extra patrimonial. El
dao patrimonial es de dos clases:

2.1. Dao emergente.- Entendida como la prdida

patrimonial, efectivamente, sufrida como consecuencia
del acto daoso.
2.2. Lucro cesante.- Es aquella ganancia o renta
frustrada o dejada de percibir a causa del acto daino. Y
21

22

Lizardo Taboada Crdova. Obra citada. Pag. 27

An cuando el profesor Leyser Len discrepa de este elemento, ya que alude que nuestro
ordenamiento jurdico permite a los particulares realizar actos antijurdicos e incluso tasar la
indemnizacin.

el dao extrapatrimonial lo conforman tambin varias

categoras.
2.3. Dao Moral.- Se entiende como la lesin a los
sentimientos de la vctima y que produce una gran
afliccin o dolor a la vctima.

3.- Relacin de Causalidad: Se refiere a la relacin

jurdica de causa a efecto entre la conducta tpica o
atpica y el dao producido a la vctima o mejor dicho en
la relacin de antecedente consecuencia, entre la
conducta antijurdica del autor y el dao causado a la
vctima.

inejecucin

materia
de

de

responsabilidad

obligaciones

nuestro

derivada

Cdigo

de

Civil

se

adscribe a la teora de la causa inmediata y directa

regulada en el artculo 1321 y en el 1322 respecto al dao
moral del acotado Cdigo23.

4.-

Factores

de

Atribucin:

En

materia

de

responsabilidad civil contractual el factor de atribucin es

la conducta subjetiva daosa, y que a su vez se clasifica
en culpa leve, culpa grave o inexcusable y el dolo
conocimiento y voluntad de causar dao-; lo que significa
que el autor de una conducta antijurdica que ha causado
el dao responder, nicamente, si ha actuado con dolo o
culpa.

II.20 Sobre el cuantum del dao moral

23

Indemnizacin por dolo, culpa leve e inexcusable

Artculo 1321.- Queda sujeto a la indemnizacin de daos y perjuicios quien no ejecuta sus obligaciones
por dolo, culpa inexcusable o culpa leve.
El resarcimiento por la inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso,
comprende tanto el dao emergente como el lucro cesante, en cuanto sean consecuencia inmediata y
directa de tal inejecucin.
Si la inejecucin o el cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de la obligacin, obedecieran a culpa leve,
el resarcimiento se limita al dao que poda preverse al tiempo en que ella fue contrada.
Indemnizacin por dao moral
Artculo 1322.- El dao moral, cuando l se hubiera irrogado, tambin es susceptible de resarcimiento.

Por otro lado, respecto al dao moral a la que hace alusin el

demandante,

debemos

tomar

en

consideracin

los

criterios

propuestos por el profesor Dr. Fernando de Trazegnies en el Tomo II

de su Libro La Responsabilidad Extracontractual, sobre la probanza
del dao, estableciendo lo siguiente: ...el dao moral sirve para
indemnizar

aquello

que

la

doctrina

ha

denominado

daos

patrimoniales indirectos, es decir, aquellos daos que, siendo

econmicos, son difcilmente valorizables: el demandante no puede
probar su monto preciso. En estos casos (que implican un pseudo
dao moral, pues se trata en realidad de daos econmicos
imprecisos), este

instituto otorga al juez una

discrecionalidad

suficiente para incluir tales daos a ojo de buen cubero, sin

necesidad de pruebas de los mismos. (pg. 105).

II.21 Criterios para fijar el dao moral

As, sobre la condicin econmica de la demandada para fijar el
quantum indemnizatorio, es menester traer a colacin los criterios
que establece el artculo 1984 del CC24, el cual slo nos establece dos
parmetros: la magnitud y el menoscabo producido, en este caso, al
demandante. Al respecto, el profesor Javier Pazos Hayashida, refiere
lo siguiente:

[] el problema se centra en la discusin acerca de los criterios a

utilizar para la cuantificacin del dao moral, tarea bastante difcil
dada su naturaleza. Es claro que la solucin depender de cada caso
y de las condiciones personales de quien merece ser indemnizado, no
debiendo limitarse a clculos puramente matemticos (GHERSI; Cfr.
IRIBARNE).
Se pueden plantear, como ejemplo, a propsito de la valuacin del
dao moral, algunos criterios que han surgido en la jurisprudencia
argentina. Para tal efecto seguimos a Ghersi:

24

Dao moral
Artculo 1984.El dao moral es indemnizado considerando su magnitud y el menoscabo producido a la
vctima o a su familia.

a) El resarcimiento del dao moral no tiene por qu guardar

proporcin con la indemnizacin que se asigne, por ejemplo, por dao
emergente. As, si cada dao afecta bienes jurdicos distintos es
natural que el resarcimiento de unos y otros no tenga por qu tener
relacin, ms an, cuando cabe la posibilidad de que se presente
nicamente el dao extrapatrimonial.
b) Su valuacin no puede estar sujeta a cnones estrictos. En todo
caso, se debe tener como meta la bsqueda del resarcimiento
integral cuando ello sea posible.
c) Debe valorarse, en su caso, la intensidad de la lesin fsica, la
incertidumbre producida por la propia recuperacin y los efectos en el
mbito familiar. As, corresponder evaluar la magnitud de los
intereses extrapatrimoniales comprometidos.
d) La estimacin del monto indemnizatorio queda finalmente a la libre
apreciacin judicial basada en las circunstancias particulares de cada
caso.
Los criterios antes mencionados, son una muestra de la bsqueda por
hacer objetivos los parmetros para cuantificar el dao moral. En
todo caso, devienen en una muestra de lo difcil que resulta la
cuantificacin.
Por su parte, la norma establece que es indemnizable el menoscabo
producido tanto a la vctima como a su familia. Vienen a la mente los
casos de sufrimiento y dolor de los familiares que son susceptibles de
ser resarcidos.25

II.22 En lo concerniente a la jurisprudencia, sobre el dao moral,

podemos citar el criterio siguiente: "Si bien no existe un concepto
unvoco de dao moral, es menester considerar que ste es el dao
no patrimonial inferido en derechos de la personalidad o en valores
que pertenecen ms al campo de la afectividad que al de la realidad
econmica; en cuanto a sus efectos, es susceptible de producir una
prdida pecuniaria y una afectacin espiritual". (Cas. N" 949-95Arequipa, E/ Peruano, 12105198, p. 1007)

II.23 Pretensin indemnizatoria por dao moral

25

Comentario al artculo 1984 en el Cdigo Civil comentado por los 100 mejores especialistas.
Tomo X. Gaceta Jurdica 2003.

En el caso concreto, se tiene que el demandante mantena una

relacin contractual con la emplazada y, que ha culminado de manera
unilateral, arbitraria e inconstitucional a causa del empleador, lo que
segn el actor le habra perjudicado moralmente, por ello peticiona la
suma de S/. 58,116.23 nuevos soles por indemnizacin por dao
moral; agrega adems que la ruptura de la relacin laboral con la
SATH ha resquebrajado su entorno familiar, ha truncado su proyecto
de vida, y sus aspiraciones de especializacin; sin embargo, no ha
demostrado respecto a la forma en que la ruptura del vnculo laboral
lo ha perjudicado en el plano familiar, ya que se desconoce que tenga
carga familiar, es decir, que sustente econmicamente su hogar, si
tiene hijos bajo sus cuidado, si estn en edad escolar o superior, es
decir, no presenta acreditada informacin necesaria sobre su entorno
familiar y social; o, tambin si ha sido discriminado al momento de
solicitar otro empleo, y respecto a que se habra truncado sus
estudios de especializacin. En tal situacin procesal de ausencia de
material objetivo probatorio respecto a tales agravantes del dao
moral ocasionado, que sin duda se ha producido, por el slo hecho
del despido, impide que el Colegiado pueda otorgarle lo que pide en
una suma elevada como S/. 58,116.23

II.24 Empero, reiteramos que el slo hecho de haber sido despedido

sin causa justa, y verse desempleado de un momento a otro, es obvio
que el actor padeci afliccin, angustia y sufrimiento moral, como se
le causara a cualquier persona; por lo tanto, si bien no es medible
este dao en una forma cuantitativa, el criterio del presente
Colegiado ha sido de pronunciarse amparando esta pretensin,
disponiendo a la luz de los principios de equidad, razonabilidad y
proporcionalidad, la suma de S/. 7,000.00 nuevos soles, como
indemnizacin por dao moral, tal como se ha pronunciado en
sentencias anteriores, estimando as los agravios del demandante.

III. DECISIN

De acuerdo a estos fundamentos, la Sala ejerciendo justicia a

nombre de la Nacin RESUELVE: REVOCAR la Sentencia N 1342012, contenida en la Resolucin N 2 del 17 de diciembre de octubre
de 2012, a pginas 54 y siguientes, en el extremo que resuelve
declarar Improcedente, la demanda interpuesta por Jhony Jhoel
Martnez Borja, contra el Servicio de Administracin Tributaria de
Huancayo

SATH,

en

el

extremo

de

pago

de

remuneraciones

devengadas y beneficios sociales, dejando a salvo su derecho de

hacerlo valer de acuerdo a Ley; e, infundada en el extremo de pago
por dao moral. REFORMNDOLA declararon FUNDADA EN PARTE la
demanda interpuesta por Jhony Jhoel Martnez Borja, contra el
Servicio de Administracin Tributaria de Huancayo SATH, sobre pago
de

remuneraciones

servicios,

devengadas,

gratificaciones

legales,

compensacin
remuneracin

por

tiempo

de

vacacional

indemnizacin vacacional si fuera el caso, las mismas que debern

calcularse con intereses en ejecucin de sentencia; y, FUNDADA la
pretensin del dao moral. En consecuencia se ORDENARON que la
demandada pague a favor del demandante la suma de Siete Mil y
00/100 Nuevos Soles (S/. 7,000.00) por concepto de indemnizacin
por dao moral. Sin objeto de pronunciarnos sobre los montos
demandados

por

DEVULVASE.

los

conceptos

amparados.

NOTIFQUESE