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REGLA GENERAL.
I.
El Comerciante solicite su declaracin en concurso mercantil y se
ubique en alguno de los supuestos consignados en las fracciones I o II
del artculo siguiente, o
I.
I.
Inexistencia o insuficiencia de bienes en qu trabar ejecucin al
practicarse un embargo por el incumplimiento de una obligacin o al
pretender ejecutar una sentencia en su contra con autoridad de cosa
juzgada;
II.
Incumplimiento en el pago de obligaciones a dos o ms acreedores
distintos;
III.
Ocultacin o ausencia, sin dejar al frente de la administracin u
operacin de su empresa a alguien que pueda cumplir con sus
obligaciones;
IV.
En iguales circunstancias que en el caso anterior, el cierre de los
locales de su empresa;
V.
Acudir a prcticas ruinosas, fraudulentas o ficticias para atender o
dejar de cumplir sus obligaciones;
VI.
Incumplimiento de obligaciones pecuniarias contenidas en un
convenio celebrado en trminos del Ttulo Quinto de esta Ley, y
VII.
bancarios.
Los anteriores requisitos para la procedencia de la accin
concursal, nos muestra precisamente el criterio de liquidez y no el de
insolvencia, porque no se requiere que se hayan incumplido todas la
obligaciones contrarias por el comerciante y que, adems, solo sern
considerados como activos, los realizables a los noventa das.
Tambin, debe decidirse que la accin concursal no es una accin
individual, porque no afecta solamente los intereses del actor, si no
que afectan a todos los acreedores, an cuando estos no hayan dado
su consentimiento para el ejercicio de accin; es ms, pueden ni
siquiera enterarse del ejercicio de dicha accin. Asimismo, la accin
concursal no persigue el pago de un crdito (accin de condena),
sino solamente que se declare en estado de hecho (la insolvencia del
comerciante), para a partir de ah traer diversas consecuencias para
las partes y la totalidad de los acreedores.
Finalmente, es de resaltar que de la regla general de procedencia
de la accin concursal, debe distinguirse cuando el propio
comerciante solicita la declaracin de concurso o bien, que lo
demande el Ministerio Pblico o los acreedores, ya que en el primer
caso, el comerciante no tendr que demostrar que sus activos son
insuficientes para responde a cuando menos el ochenta por ciento de
sus obligaciones vencidas, esto es, que basta con acreditar los otros
extremos para que proceda su solicitud, situacin que no sucede
cuando la accin la ejercita el Ministerio Publico o los acreedores,
en virtud de que ellos s deben, necesariamente, demostrar que se
dan todos los presupuestos de la accin, distincin que tuvo a bien
realizar la Cmara de Diputados en el dictamen realizado en su
carcter de cmara revisora, ya que el criterio originalmente
previsto para ubicarse en los supuestos de concurso mercantil que
EL SNDICO
ADMISIN DE LA DEMANDA
Una vez recibida la solicitud o demanda de concurso, el juez dictar un auto
que puede ser en los siguientes sentidos: a) de existir un motivo de
improcedencia, ser desechada de plano; b) si existen deficiencias
subsanables, el juez deber prevenir al promovente precisamente para que la
subsane; c) si la demanda o solicitud cumple con todos y cada uno de los
requisitos legales, o se subsanaron las deficiencias, el juez dictar auto
admitindola a trmite.
Los requisitos de la solicitud de declaracin de concurso, se han ido
analizando en los tribunales, para determinar cules son subsanables y cules
no lo son: el Sptimo Tribunal Colegiado en Materia Civil de Primer Circuito,
ha emitido un criterio al resolver el amparo directo 602/2003 antes referido, en
el sentido de que el requisito de anexarlos estados financieros de los ltimos
tres aos, debidamente auditados donde exista obligacin conforme a la ley,
no pueden ser motivo para desechar la solicitud de concurso mercantil, pues
no debe perderse de vista la idea de la presuncin que debe existir al
presentar la solicitud de dicho concurso, debido a que de acuerdo con la
primera hiptesis del artculo 30, fraccin I, de la Ley de Concursos
Mercantiles ser visitador (cuando practique la visita) quien dictaminar si el
comerciante cumpli o no los supuestos previstos por el artculo 10 de la
citada ley, mxime si el diverso 11 de la propia ley menciona algunos casos
que permiten tener tal presuncin. Y respecto a la segunda situacin podra
ser materia de aclaracin previa a la administracin a trmite del
procedimiento, mas nunca de desechamiento.
Tambin de la resolucin dictada en el amparo directo 602/2003 antes
citado, del Sptimo Tribunal Colegiado en Materia civil del Primer Circuito,
emana el criterio de que en los casos de solicitud de declaracin en estado de
concurso, para su admisin no es necesario acreditar terminantemente la
presuncin legal absoluta prevista en el artculo 10 de la Ley de Concursos
Mercantiles, toda vez que ser el visitador designado por el Instituto de
Federal de Especialistas de Concursos Mercantiles, quien en su oportunidad
emita el dictamen que otorgar el Juez de Distrito los elementos para que al
valorar la totalidad de las constancias de autos (incluyendo la documentacin
EL CONCURSO MERCANTIL
En el mismo auto admisorio. El juez deber de ordenar que a ms tardar al
da siguiente, se proceder a informar al IFECOM de la presentacin de la
demanda, remitindole copia de la misma y ordenndole a dicho instituto que
proceda a designar visitador a un plazo de cinco das. Asimismo, el juez
ordenar se notifique la radicacin del juicio a las autoridades fiscales
competentes.
Es de resaltar el hecho de que el juez pueda revocar de oficio un auto
admisorio, (un acreedor) no garantice los honorarios de visitador, dentro de un
plazo de tres das.
Finalmente, el juez, a solicitud del actor, del comerciante o de oficio, podr
dictar providencias precautorias tendientes a evitar que se ponga en riesgo la
viabilidad de la empresa o se agrave dicho riesgo, y salvaguardar el inters
pblico que reviste precisamente el concurso mercantil. Ahora bien, para
determinar qu providencias precautorias se dictarn, deber de considerarse
que el artculo 25 de la Ley de Concursos Mercantiles prescribe que la
constitucin, modificacin o levantamiento de dichas providencias se regirn
por lo dispuesto al efecto en el Cdigo de Comercio, de tal manera que
dichas providencias podrn consistir en el arraigo del comerciante o el
secuestro de bienes, siguiendo para ellos los requisitos que en dicho
LA VISITA AL COMERCIANTE.
Como se dijo, el juez de distrito, al dictar el auto declaratorio de la demanda,
notificar al IFECOM de la radicacin del juicio y le ordenar que designe un
visitador dentro de los cinco das siguientes; hace la designacin el IFECOM
deber informar al juez y al propio visitador, precisamente de dicha
designacin, para que ste ltimo, dentro de los cinco das siguientes,
comunique al juez los nombres de las personas de que se auxiliara para el
desempeo de sus funciones, sobre todo para que intervengan en la visita el
comerciante y, posteriormente, el juez lo haga del conocimiento de las partes.
Una vez que el juez tenga conocimiento de la designacin del visitador,
dictar un acto con efectos de mandamiento, para que el comerciante permita
realizacin de la visita. Dicho acto contendr los siguientes requisitos: a)
nombre del visitador y sus auxiliares; b) lugar o lugares donde deba efectuarse
la visita; c) identificacin de los libros, registros y documentos sobre los
cuales versar la visita; d) el periodo que abarque la visita.
El objeto de la visita es que el visitador dictamine si el comerciante incurri
en los supuestos previstos para el concurso, y precise la fecha de vencimiento
de los crditos considerados para los supuestos del concurso. Asimismo,
durante la visita el visitador puede observas circunstancias que puedan afectar
la masa concursal, de tal manera que est en posibilidad de poner a juez la
adopcin de evidencias precautorias tendientes a su proteccin.
La visita deber iniciarse dentro de los cinco das contados a partir de que el
juez dicte la orden de visita, ya que en caso contrario, el visitador puede ser
removido del cargo, a solicitud del actor o de oficio por el mismo juzgador.
Una vez constituido el visitador en el domicilio del comerciante y no se
encontrase ste ltimo, le dejar citatorio para que le espere al da siguiente y
en caso de no encontrar persona alguna con la cual practicar la visita, el
visitador deber solicitar al juez que prevenga al comerciante para que en caso
de no permitir dicha diligencia, se proceder a declararlo en estado de
concurso; lo anterior, previa certificacin que realice el secretario de acuerdos
del juzgado. Esto es as, desde luego, para respetar las garantas del
demandado, ya que el visitador no goza de fe pblica como el secretario de
acuerdos, y el juez, para hacer efectivo un apercibimiento de esa magnitud,
debe cerciorarse de la veracidad de los hechos.
La posibilidad de declara en estado de concurso al comerciante, cuando no
permite la prctica de la visita, se suma a las presunciones legales absolutas y
relativas mencionadas en apartados anteriores. Sobre esta posibilidad, el
Primer Tribunal Colegiado del Decimo Sexto Circuito, al resolver el amparo
directo 298/2004, ha manifestado la posibilidad de que la declaracin de
estado de concurso, se imponga como sancin an y cuando no se haya
acreditado la presuncin legal analizada anteriormente, porque es
innecesario que previamente se demuestre que el comerciante incumpli de
manera generalizada en el pago de sus obligaciones, pues se trata de un
formularse criterios encontrados, dado que, por un lado, se dijo que debera
concederse la suspensin para el efecto de que no se practicara, puesto que
ello implica el tener acceso a la informacin y documentacin, es decir,
violentar la secreca de la contabilidad del comerciante y una vez hecha se
consumara el acto de manera irreparable, dejando sin materia el amparo. El
criterio contrario se dio en el sentido de considerar que el juicio concursal es
de orden pblico e inters social y que, por ello, no puede concederse la
suspensin.
Esta discusin ha tenido que ser superada por la Primera Sala de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin, al resolver la contradiccin de tesis 129/2003,
determinndose que es improcedente la suspensin en el juicio de amparo
contra la designacin y actuacin de un visitador del Instituto Federal de
Especialistas de Concursos Mercantiles para que dictamine si un comerciante
incurri en los supuestos previstos en el artculo 10 de la ley de la materia,
pues de concederse tal medida se paralizara el procedimiento de concurso
mercantil, ya que el Juez competente no podra continuar con las siguientes
etapas que seala la ley, infringindose con ello el artculo 124, fraccin II,
de la Ley de Amparo, puesto que se seguira al inters social y se
contravendran disposiciones de orden pblico. No pasa inadvertido para esta
Primera Sala el hecho de que de no concederse la suspensin de los actos
reclamados en la hiptesis apuntada, algunas de sus consecuencias, a saber,
la secreca de la contabilidad del comerciante, dejando sin materia el juicio
de amparo, ya que el citado visitador necesariamente tendra que practicar la
visita ordenada por los artculos 29 a 41 de la Ley de Concursos Mercantiles
y rendir su informe al Juez de distrito, divulgndose la situacin financiera y
contable del comerciante, toda vez que ante el conflicto de tales principios
debe prevalecer el inters colectivo sobre el particular, pues de lo contrario se
hara nugatorio el inters pblico de la ley de Concursos Mercantiles
consistentes en conservar las empresas y evitar el incumplimiento
generalizado de las obligaciones de pago, lo que pondra en riesgo la
viabilidad de los negocios sujetos a concurso mercantil y de los dems con los
que mantenga una relacin comercial, mxime que el artculo 18 de la propia
ley establece que ni las excepciones de naturaleza procesal, ni la
interposicin y tramite de recurso alguno suspendern el procedimiento de
B.
otros juicios sobre los bienes o derechos del comerciante; b) respecto a los
crditos laborales, slo se ejecutarn embargos por salarios de los dos ltimos
aos, contados a partir de la declaracin de concurso; c) los crditos fiscales s
se actualizan, generan multas y accesorios, pero se suspenden procedimientos
administrativos de ejecucin.
Respecto a las obligaciones: a) se tendrn por vencidas las obligaciones
pendientes; b) los crditos en moneda nacional, sin garanta real, dejarn de
causar intereses y se convertirn a UDIs, c) los que hubieren sido
denominados originalmente en UDIs, dejarn de causar intereses; d) los
crditos en moneda extranjera, sin garanta real, dejarn de causar intereses y
se convertirn a Moneda Nacional y despus a UDIs; e) los crditos con
garanta real, se mantendrn en la moneda o unidad en la que estn
denominados y nicamente causarn los intereses ordinarios estipulados en los
contratos, hasta por el valor de los bienes que los garantizan.
Ahora bien, cuando un acreedor con garanta real, considera que el valor de
su garanta es inferior al moto de adeudo por capital y accesorios a la fecha de
declaracin del concurso mercantil: i) podr solicitar al juez que se le
considere como acreedor con garanta real por el valor que el propio acreedor
le atribuya a su garanta se convertir, y como acreedor comn por el
remanente; ii) el valor que el acreedor le atribuya a su garanta se convertir a
UDIs al valor de la fecha de declaracin del concurso mercantil y; iii) deber
renunciar a favor de la masa, al excedente entre el precio obtenido de la
ejecucin de la garanta y el valor que le atribuy.
C.
Medios de impugnacin.
El medio de impugnacin que procede en contra de la sentencia que determina
la procedencia o no de la declaracin en estado de concurso, ser la apelacin,
siendo de admitirse en ambos efectos la que neg el concurso, y en devolutivo
la que declar al comerciante en estado de concurso.
Las partes legitimadas para interponer el concurso de apelacin son:
A.
B.
C.
D.
en sus crditos o en los juicios que hayan iniciado en contra del comerciante.
Por ello, se plantea la posibilidad de que los acreedores no hayan demandado
y que les parece perjuicio la sentencia, puedan acudir al juicio de amparo,
como terceros ajenos al juicio concursal, a los que la sentencia les conculca
sus garantas individuales.
Al respecto, se han emitido diversos criterios aislados tanto de Tribunales de
Colegiados de Circuito como la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. El
Segundo Tribunal Colegiado de Quinto Circuito, al resolver el amparo en
revisin 307/2003, confirma la disposicin contenida en el artculo 49 de la
Ley de Concursos Mercantiles, en el sentido de que los acreedores que no
demandaron el concurso, no estn legitimados para interponer el recurso de
apelacin. El mismo tribunal, ahora al resolver el amparo en revisin
382/2003, concluy que tampoco el socio de la persona moral declarara en
estado de concurso, est legitimado para promover el recurso de apelacin en
contra de la sentencia, dado que el referido artculo 49 es restrictivo en ese
sentido y sin que quepa excepcin alguna.
Finalmente, la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, al
conocer del amparo en revisin 797/2003, relativo a la posible
inconstitucionalidad del artculo 49 de la Ley de Concursos Mercantiles, que
imposibilita a los acreedores que no fueron actores, a promover el recurso de
apelacin, ha determinado que dicho precepto no viola la garanta de
audiencia de dichos acreedores, pues ello encuentra justificacin en el hecho
de que los efectos de esa resolucin no privan a los acreedores de sus
derechos de crdito si no que, por el contrario, con la referida declaratoria se
garantiza el cumplimiento de las obligaciones de pago por parte de la
empresa declarada en concurso; mxime que en el procedimiento de
reconocimiento, graduacin y prelacin de crditos se otorga la posibilidad
de que todos los acreedores ocurran ante el juez de distrito del conocimiento,
a efecto de que les reconozca como acreedores y se les incluya en la lista de
crditos pendientes de liquidacin por parte de la empresa declarada en
concurso, y la sentencia que al efecto se dicte, puede impugnarse por todos
los acreedores incluidos los no demandantes, por ser el fallo que pudiese
privarlos de sus derechos.
desahogarse, se abrir un plazo de quince das para ello, prorrogable por otros
quince das ms, cuando no se haya desahogado alguna prueba por causas no
imputables al oferente. Pasado el periodo probatorio, se conceder un plazo de
diez das para expresar alegatos por escrito, el cual ser independiente para las
partes; primero los expresara el apelante, y despus los dems. Concluidos los
plazos para rendir alegatos, el tribunal de alzada deber dictar sentencia dentro
de los cinco das siguientes, la cual podr confirmar, modificar o revocar la
sentencia del inferior.
LA ETAPA DE CONCILIACIN
INTRODUCCIN
Una vez decretado el estado de concurso, se inician dos procedimientos
paralelos: el reconocimiento de los crditos y la conciliacin. En el segundo
de ellos, el conciliador designado por el IFECOM, tratar de acercar al
comerciante con sus acreedores, con la finalidad de llegar a un convenio con
el cual terminar el juicio. Esta etapa est restringida temporalmente, a fin de
que el juicio no se prolongue indefinidamente; la duracin ordinaria es ciento
ochenta y cinco das naturales, que puede ser prorroga por noventa das ms,
a solicitud del conciliador o de la dos terceras pates de los acreedores
reconocidos, cuando consideren que la celebracin del convenio est prxima
a ocurrir. Puede darse una segunda prrroga (noventa das), pero ahora ser
necesario que la soliciten el comerciante y el noventa por ciento de los
acreedores reconocidos. Como vemos, en ningn caso la etapa de conciliacin
podr exceder el plazo de trescientos semanas y cinco das, es decir, de un
ao, siendo patente la diferencia con el anterior procedimiento de suspensin
de pagos, en el que la bsqueda de un convenio se podra prolongar durante
varios aos.
Si durante la conciliacin, el conciliador estima que no hay la voluntad de
las partes para suscribir un convenio, puede solicitar al juez la determinacin
anticipada y, en consecuencia, la declaracin de quiebra del comerciante.
B.
C.
Para ser eficaz, el convenio deber ser suscrito por el comerciante y sus
acreedores reconocidos, que representen ms del cincuenta por ciento de la
suma de: a) el monto reconocido a la totalidad de los acreedores reconocidos
comunes; b) el monto reconocido a aquellos acreedores reconocidos con
garanta real o privilegio especial que suscriban el convenio.
En el artculo 158 de la Ley de Concursos Mercantiles, se incluy una
presuncin legal absoluta, al determinar que el convenio se considerar
suscrito por todos aquellos acreedores reconocidos comunes, sin que se admita
manifestacin alguna por su parte, cuando el convenio prevea con recto de sus
crditos los siguiente: a) el pago del adeudo que era exigible a la fecha en el
que surti efecto la sentencia de concurso mercantil; b) el pago de todas las
cantidades y accesorios que se hubieran hecho exigibles conforme al contrato
vigente, desde la fecha de la sentencia de declaracin de concurso mercantil,
hasta la de aprobacin del convenio, de no haberse declarado el concurso
mercantil y suponiendo que el monto referido en el inciso anterior se hubiera
pagado el da de la sentencia de concurso mercantil. Estas cantidades se
convertiran en UDIs al valor de la fecha en que se hubiera hecho exigible
cada pago, y; c) el pago, en la fechas, por los montos y en la denominacin
convenidos, de las obligaciones que, conforme al contrato respectivo, se haga
exigible a partir de la aprobacin del convenio.
Si bien existe la presuncin legal absoluta antes referida, el legislador vio la
necesidad de limitar los trminos del convenio para la proteccin de los
intereses de los acreedores comunes, a los que les es aplicable dicha
presuncin. Por ello, el convenio slo podr estipular para los acreedores
reconocidos comunes que no lo hubieren suscrito, lo siguiente: a) una espera,
con capitalizacin de intereses ordinarios, con una duracin mxima igual a la
D.
menor que asuman los acreedores reconocidos comunes que hayan suscrito el
convenio, y que representen al menos el treinta por ciento del monto
reconocido que corresponda a dicho grado; b) una quita de saldo principal e
interese devengados no pagados, igual a la menor que asuman los acreedores
reconocidos comunes que hayan suscrito el convenio, y que representen al
menos el treinta por ciento del monto reconocido que corresponda a dicho
grado; c) una combinacin de de quita y espera, siempre que los trminos sean
idnticos a los aceptados por al menos el treinta por ciento del monto
reconocido a los acreedores reconocidos comunes que suscribieron el
convenio.
Los acreedores reconocidos con garanta real, que no hayan participado en el
convenio que se suscriba, podrn iniciar o continuar con la ejecucin de sus
garantas, al menos que el convenio considere el pago de sus crditos o el
pago del valor de sus garantas.
PROCEDIMIENTOS DE SUSCRIPCIN
El conciliador, una vez que considere que cuanta con la opinin favorable
del comerciante, y de la mayora de los acreedores reconocidos, necesaria para
la aprobacin de la propuesta de convenio, elaborar una propuesta que
pondr a la vista de los acreedores reconocidos, por un plazo de diez das para
que opinen sobre esta y, en su caso, suscriban el convenio.
Vencidos los diez das, el conciliador presentar al juez el convenio
debidamente suscrito por el comerciante en un plazo de siete das y al menos
la mayora requerida de acreedores reconocidos.
El juez, al da siguiente de que se le sea presentado el convenio para su
aprobacin, deber ponerlo a la vista de los acreedores reconocidos por el
trmino de cinco das, a fin de que, en su caso: a) presenten las objeciones que
consideren pertinentes, respecto de la autenticidad de la expresin de su
consentimiento, y; b) se ejerza el derecho de veto por una mayora simple de
acreedores reconocidos comunes, o bien por cualquier numero de stos, cuyos
crditos reconocidos representen conjuntamente al menos el cincuenta por
ciento del monto total de los crditos reconocidos a dichos acreedores, en el
entendido de que no podrn ejercer ese derecho los acreedores reconocidos
comunes que no hayan suscrito el convenio, si en ste se prev el pago de sus
crditos, ste la pondr a la vista del comerciante y de los acreedores, para que
dentro del trmino improrrogable de cinco das naturales presenten por escrito
al conciliador, por conducto del juez, sus objeciones acompaadas de los
documentos que estimen pertinentes, lo que ser puesto a disposicin del
conciliador por conducto del juez, al da siguiente de su recepcin.
El conciliador contara con un plazo improrrogable de diez das, para la
formulacin y presentacin al juez de la lista definitiva de reconocimiento de
crditos.
Transcurrido el plazo de diez das, dentro de los cinco das siguientes,
dictara la sentencia de reconocimiento, graduacin y prelacin de crditos,
tomando en consideracin la lista definitiva presentada por el conciliador, as
como todos los documentos que se le hayan anexado.