TEMA: Crticas das Teorias dos Direitos Reais e sobre o Modelo Adoptado em Angola. Qual o conceito de
direito real?
Existem duas teorias. Para a primeira teoria, chamada
realista ou clssica, segundo os autores acima referidos, esta teoria v o direito real como um poder exercido direto e imediatamente sobre a coisa ou bem jurdico determinado. Poder que exercido erga omnes. Ao contrario dos direitos pessoais, que se opem unicamente a uma pessoa a quem se exige um determinado comportamento. Para este ponto de vista, a distino entre Direito real e direito de crdito, significa que enquanto o direito real confere o poder jurdico e material de retirar directamente todas ou em partes - consoante o tipo de direito real das utilidades econmicas de uma coisa, havendo ainda entre a coisa e a pessoa uma ligao imediata, o direito de crdito pode desde logo dirigir-se, n a prestao de uma coisa, mas, sim a prestao de um facto positivo ou negativo, uma aco ou omisso. Resuminido a concepo ou teoria clssica, poderemos afirmar ser o direito real uma relao entre uma pessoa e uma coisa, um poder directo que liga a pessoa uma coisa, e o direito de crdito uma relao entre entre pessoas, que Por isso que o direito real um direito subjetivo absoluto. Crtica feita teoria realista: em primeiro lugar, que no possvel o que defendido por essa concepo a existncia de relao jurdica entre uma pessoa e uma coisa, s podendo ocorrer tal relao entre pessoas. Ademais, a oponibilidade erga omnes no uma prerrogativa exclusiva dos direitos subjetivos absolutos reais. Ocorre tambm nos direitos subjetivos absolutos da personalidade. O direito real no pode, assim bastar-se com a ligao entre o seu titular e a coisa, tem de exprimir-se necessariamente num elo inter-subjectivo, ou seja, numa relao entre duas ou mais pessoas. S assim que se explica a obrigao de indemnizar em que se constitui o unfractor no caso de violao de um direito real, no caso de destruio da coisa ou de qualquer prejuzo causado nela. De tal crtica, nasce a segunda corrente, pretendendo definir o direito real, chamada corrente personalista, criada por Windscheid, autor alemo que afirma na realidade o direito real se apresenta como uma obrigao passiva universal, j que no existe relao jurdica entre pessoa e coisa, e toda a sociedade. o sujeito passivo dessa obrigao uma obrigao universal de absteno. Ningum
pode, sem autorizao, se utilizar ou se imiscuir na coisa
alheia. Assim o direito real seria aquele direito em que o sujeito passivo indeterminado, toda a sociedade, e que tem por objeto a coisa. Crticas a essa concepo: O Direito como fenmeno social existe porque h relaes inter-subjectivas, ou seja, porque existe siciedade, no pode existir direito subjectivo ou objectivo enquanto existir um homem isolado, para que ele exista necessrio que surja outro homem no tem sentido afirmar-se a existncia de um sujeito passivo indeterminado abstratamente, tendo em vista que desse modo todos ns estaramos vinculados a pessoas que no nos conhecem, no interagem conosco e residem a milhares de quilmetros de distncia. Alm do mais, obrigao pressupe um devedor vinculado direta e imediatamente ao credor, sendo pessoa determinada ao iniciar-se a relao jurdica. E a tal obrigao passiva universal seria apenas uma regra de conduta e no uma obrigao em sentido tcnico. Para essa corrente o que importa mais o sujeito passivo indeterminado numa obrigao negativa de absteno. Assim, como acima se falou da teoria clssica e a teoria persolista dos direitos reiais, vamos buscar de uma delas qual a teoria que se adapta ao modelo para o nosso ordenamento jurdico. Creio que se ter de partir da teiria personalista, como os direitos reais esto sujeitos ao principoio da tipicidade, ou numerus clausus onde esse princpio no elucida que s podem ser direitos reais as figuras restritas previstas na lei. Ainda dentro deste conceito, dentro caracteristicas dos direitos reias existe a eficcia absoluta, que se traduz atribuo ao titular do poder de os exercer na necessidade todos outros a respeitarem o direito que face deles se apresenta. Luanda,26 de Agosto de 2015 Elaborado por: Jos Feliciano N 13253 Turma: DNV4.1 Bibliografia:
Moreira, lvaro e Fraga, Carlos DIREITO REAIS- ALMEDINA - COIMBRA