LA TEORIA DEL DELITO

El objeto de la teora del delito es formular reglas generales que sirvan

para imputar cualquier hecho punible a determinadas personas a las que se
atribuye responsabilidad por su comisin. Presentar aquellas exigencias que en
todos los casos deben cumplirse para que una determinada accin sea punible.
Como

la

teora

del

delito

enuncia

una

serie

de

presupuestos

(condiciones) de la imputacin, favorece una jurisprudencia nacional, objetiva e

igualitaria.
La teora del delito debe:
a. Deducirse de la ley
b. Ser armnica
c. Generar consecuencias poltico criminales tiles para la sociedad.
LA TEORIA DEL BIEN JURIDICO:
I.- Concepto: Se considera que los bienes jurdicos son intereses vitales de la
comunidad, a los que el derecho penal otorga proteccin, nocin que no debe
ser confundida con el objeto de la accin.
Los bienes jurdicos son relaciones sociales concretas que surgen como sntesis
normativas de los procesos interactivos de discusin y confrontacin que
tienen lugar dentro de una sociedad democrtica.
II.- Ubicacin sistemtica: Es en el primer nivel de imputacin donde se
establece una divisin entre el conjunto de comportamientos que pueden ser
punibles por estar prohibidos en la ley y aquellos otros que no han sido
prohibido por ninguna norma. Para delimitar las conductas que son dignas de
castigo, se ha destacado la existencia de intereses que merecen tutela penal.
Se considera entonces que el primer nivel de imputacin, es el estadio de la
teora del delito donde se pone de manifiesto la funcin del derecho penal de
proteger bienes jurdicos.
III.- Funcin dogmtica: El concepto de bien jurdico es utilizado para
interpretar los tipos penales (normas que prohiben conductas), y establecer
cundo han quedado consumados. Adems, la magnitud de la tutela expresada
en la pena establece un criterio para jerarquizar los bienes jurdicos, lo que
determina consecuencias sistemticas.

IV.- Funcin poltico criminal: El bien jurdico es considerado el punto de

partida que da sentido a la creacin de una norma que prohbe determinado
comportamiento.
Se considera que la existencia de bienes jurdicos no surge de las
normas jurdicas sino de la vida social, por lo que seran una realidad prelegislativa que es asociada a la necesidad de establecer una base segura para
afirmar el principio de subsidiariedad.
V.- Crtica: El dao social que caracteriza materialmente al delito es la lesin
de bienes jurdicos, definidos como intereses jurdicamente protegidos.
LA PENA COMO REAFIRMACION DE LA NORMA.La contribucin que corresponde al derecho penal reside en garantizar
las normas. La pena protege a la norma mediante una comunicacin que
vincula al infractor con la sociedad y los dems miembros de sta.
ELEMENTOS DEL DELITO.Toda imputacin penal reconoce una doble fundamentacin:
-

El hecho cometido debe ser ilcito, lo que significa que existe una norma

que lo prohbe y ninguna que lo autoriza; y

El sujeto debe ser considerado culpable por haber cometido ese hecho
ilcito.-

I.- Tipicidad:
A.- La accin:
Los delitos contienen las normas jurdico penales, que consisten en la
descripcin de comportamientos concretos de las personas.
Se edifica la teora del delito en funcin de lo que el imputado hizo.
Nuestro sistema penal est basado en comportamientos concretos de las
personas que pueden ser ubicados en tiempo y espacio, que es el nico
compatible con la idea de Estado de Derecho.
Corresponde descartar la imputacin cuando el suceso que se analiza no
rene algn requisito necesario para poder sostener que se ha cometido una
accin.
Ejemplos de falta de accin:
-

Estados de inconsciencia absoluta

Fuerza fsica irresistible

Actos reflejos.

B.- El concepto de tipo:

Las normas jurdico penales no prohiben acciones en forma directa.
Esas normas tienen entonces dos partes:
1.- Un presupuesto, que consiste en la descripcin de un determinado
comportamiento (Ej. Al que matare a otro)
2.- Una consecuencia jurdica (reclusin o prisin de 8 a 25 aos),
que en el ejemplo es la pena.
La consecuencia (la pena) est condicionada a que el sujeto haya
realizado exactamente la accin descripta como presupuesto, lo que permite
deducir el segundo elemento del delito: para que una accin pueda ser punible
debe tener la cualidad de coincidir con alguna de las descripciones contenidas
en la ley penal.
Se denomina tipicidad a esa caracterstica de la accin de adecuarse
exactamente a la descripcin prevista en la norma jurdica penal. Un tipo es la
descripcin de una conducta prohibida.
Slo una conducta tpica puede ser punible, por lo que se dice que una
accin es atpica cuando no se adecua exactamente a ninguna de las
descripciones que realiza el orden jurdico penal.
C.- Diversas nociones de tipo:
- Tipo garanta: se utiliza la expresin con este alcance cuando se la
vincula a la funcin de garanta individual que es consecuencia del principio de
legalidad concretado en la mxima nullum crimen, nullum poena sine lege. La
expresin tipo garanta es de tal amplitud que resulta equivalente al concepto
de delito.
- Tipo sistemtico: alude a la funcin ms especfica que el tipo
cumple en el sistema de la teora del delito, o sea permitir realizar el juicio de
adecuacin entre el hecho cometido y la descripcin legislativa.
En los delitos dolosos ese juicio de adecuacin comprende dos aspectos:

La subsuncin de la parte externa de la conducta del sujeto en la

hiptesis legal (tipo objetivo)

La consideracin de la parte interna, para determinar si la intencin del
autor fue realizar precisamente ese comportamiento (tipo subjetivo).

En los delitos culposos, el juicio de adecuacin slo puede referirse a

aspectos externos del comportamiento, por lo que en estos casos no hay tipo
subjetivo.
-Tipo objetivo (tipo del error): slo est integrado por la parte
externa del comportamiento.
II.- Antijuridicidad:
El orden jurdico no prev que se impongan penas en todos los casos en
que una persona realiza acciones tpicas.
Se deduce la existencia de un tercer elementos de delito, o lo que es
igual un tercer presupuesto de punibilidad: la accin adems de tpica debe ser
antijurdica, es decir, contraria a derecho. El orden jurdico no est integrado
slo por prohibiciones (tipos), sino tambin por normas permisivas, que son las
que autorizan a realizar determinados comportamientos.
Cuando la autorizacin contenida en una de esas normas permite
realizar una accin tpica, recibe el nombre de causa de justificacin.
ANTIJURIDICIDAD AUSENCIA DE JUSTIFICACION

Una accin es antijurdica cuando es contraria a derecho.UNA CAUSA DE JUSTIFICACION ES UN PERMISO DE REALIZAR UN TIPO, Y SU
EFECTO ES ELIMINAR LA ANTIJURIDICIDAD DE LA ACCION TPICA COMETIDA
Ejemplos de causas de justificacin:
-

Estado de necesidad (CP, 34 inc. 3)

Cumplimiento de un deber (CP, 34 inc. 4 in fine)
Ejercicio de un derecho (CP, 34 inc. 4 in fine)
Legtima defensa (CP, 34 inc. 6 y 7)

III.- Culpabilidad:
La pena depende de un cuarto presupuesto: el autor debe ser culpable.
Para el orden jurdico penal, es responsable quien realiz el acto de
infraccin a la norma, pudiendo haberse motivado por su cumplimiento.

CULPABILIDAD EQUIVALE A REPROCHABILIDAD: SOLO PUEDE SER

SANCIONADO EL SUJETO A QUIEN SE LE PUEDA REPROCHAR LA CONDUCTA
REALIZADA
Las causas de inculpabilidad son situaciones en las que se excluye la
punibilidad de quienes han realizado acciones tpicas y no autorizadas, porque
no se les formula reproche toda vez que son personas que en el momento del
hecho no obraron en funcin de una motivacin normal, porque no es posible
exigirles cumplir lo establecido en las normas.
Causas de inculpabilidad:
-

Incapacidad o inimputabilidad al no que no haya podido en el

momento del hecho, ya sea por insuficiencia de sus facultades, por
alteraciones morbosas de las mismas () no imputable, comprender la

criminalidad del acto o dirigir sus acciones (CP, 34 inc. 1)

Error al que no haya podido en el momento del hecho () por ()
error o ignorancia de hecho no imputable, comprender la criminalidad

del acto o dirigir sus acciones (CP, 34 inc. 1)

Coaccin al que obrare violentado por () amenazas de sufrir un mal

grave e inminente (CP, 34 inc. 2)

Obediencia debida al que obrare en virtud de obediencia debida

(CP, 34 inc. 5)
Estado de necesidad disculpante (CP, 34 inc. 3)

DELITO ACCION TIPICA, ANTIJURIDICA Y CULPABLE

OTROS PRESUPUESTOS DE PUNIBILIDAD.En algunos casos los presupuestos analizados no fundamentan todava la
imposicin de una pena, pues se requiere la verificacin de otros presupuestos
de punibilidad, como sucede con las condiciones objetivas y las excusas
absolutorias. En estos casos, la pena no est condicionada exclusivamente a la
comisin del delito, sino tambin a otras exigencias.
Se las denomina condiciones de la persecucin penal, porque se trata de
requisitos de admisibilidad del proceso penal.

I.-

Condiciones

objetivas

de

punibilidad:

se

trata

de

exigencias

ocasionales, previstas por la ley, que condicionan la punibilidad de algunos

delitos, a las que la doctrina dominante aprecia como circunstancias que tienen
relacin inmediata con el hecho, pero que no pertenecen al tipo.
Operan como requisitos cuya concurrencia no necesita ser conocida por
los autores y partcipes del delito.
Se las denomina condiciones objetivas, ya que como no necesitan ser
captadas por el dolo, cualquier error sobre su concurrencia carece de
significacin. As, el hecho resultar punible si concurre la condicin aunque el
autor la ignore, y a la inversa quedar impune si la condicin no se cumple,
aunque el autor crea la contrario.
Ejemplo: Art. 83 CP norma que castiga al que instigare a otro al
suicido o le ayudare a cometerlo, si el suicidio se hubiera tentado a
consumado. Ese delito que consumado cuando el autor instiga o ayuda a otro a
suicidarse, pero para imponer la pena es necesario que se cumpla una
condicin: que la persona a quien el autor persuadi o a la que prest ayuda,
se haya efectivamente quitado la vida o al menos lo haya intentado.
Esta condicin es objetiva porque no necesita ser captada por el dolo.
Las exigencias materiales de la pena no deben ser confundidas con las
condiciones de persecucin penal, que son de naturaleza procesal. Ejemplo:
delitos dependientes de instancia privada.II.- Excusas absolutorias: son circunstancias personales que dejan sin efecto
la punibilidad, pese a que la realizacin del tipo fue antijurdica y el autor
culpable, por lo que reconocen como fundamento que la imposicin de la pena
resulta contraproducente.
Doctrina

dominante

eximentes

que

responden

situaciones

personales en cuya virtud se excluye o bien se cancela punibilidad, por

fundamentos

esencialmente

diversos

las

causas

de

justificacin

inculpabilidad. Se excluye que un error respecto de la concurrencia de una

excusa absolutoria es irrelevante, y que slo debe beneficiarse al autor o
partcipe respecto del cual concurre.

Las excusas absolutorias excluyen la punibilidad cuando estn previstas

para que concurran antes o durante la comisin del hecho. Ej. Regla que
declara

exentos

de

responsabilidad

criminal

por

los

hurtos,

defraudaciones o daos que recprocamente me causaren determinados

parientes prximos. La regla aclara que esa excepcin no es aplicable a

los extraos que participen del delito (CP, 185).

En otros casos, la excusa absolutoria proviene de una circunstancia
posterior. Ej. Norma segn la cual el culpable de injuria o calumnia
contra un particular o asociacin queda exento de pena, si se retractare
pblicamente, antes de contestar la querella o en el acto de hacerla (CP,
117).

Se trata de excusas absolutorias que operan como causas de cancelacin de la

punibilidad, pues se presentan con posterioridad a la consumacin.
MODALIDADES DEL HECHO PUNIBLE.I.- Accin y omisin:
- Un delito es de accin cuando la norma prohbe una conducta, por lo que la
infraccin consiste en realizar el comportamiento prohibido,
- Un delito es de omisin cuando la norma ordena realizar una accin,
consistiendo la infraccin en omitir el comportamiento ordenado, como es el
caso de la omisin de socorro (CP, 108).
II.- Dolo y culpa:
-

Un delito es doloso cuando en el momento del hecho, el autor sabe que

est realizando la conducta tpica

Un delito es culposo cuando el auto no sabe que est realizando el
comportamiento tpico, pero lo comete por falta de cuidado.

III.- Consumacin y tentativa:

Etapas del iter criminis:
1. Faz interna: el autor crea en su mente. No es punible
2. Faz externa:
a. Actos preparatorios. No son punibles salvo que constituyan otro

delito.
b. Actos Ejecutivos. Son punibles (Tentativa)
c. Consumacin
Hay consumacin cuando el autor realiz todos los elementos del tipo
objetivo, por lo que si concurren los dems presupuestos, corresponde

imponer la pena prevista en la ley.

Los delitos dolosos admiten la

tentativa,

entendida

como

el

comportamiento de quien con el fin de cometer un delito determinado

comienza su ejecucin, pero no lo consuma por circunstancias ajena a su

voluntad, caso en el cual la consecuencia es una disminucin de la

escala de punibilidad aplicable.
Desistimiento voluntario (CP, 35)
IV.- Autora y participacin criminal:
-

Autor
Coautor:

* paralela
funcional
Partcipes: * cmplices

* primarios
* secundarios

* instigadores

LA ACCION
ASPECTOS RELEVANTES DEL CONCEPTO DE ACCION.La accin se define como comportamiento exterior evitable, lo que
incluye:
-

Un comportamiento, que puede ser o no ejercicio de actividad final,

Que es exteriorizado, es decir que haya trascendido, relacionando al

autor con el mundo que lo rodea, y

La evitabilidad.-

I.- El comportamiento:
Tradicionalmente fue entendido como un elemento objetivo o material,
consistente en la realizacin de un movimiento corporal, que en los delitos
dolosos, el autor ha ejecutado para obtener el resultado querido.
Hoy se admite que los comportamientos penalmente relevantes pueden
corresponder a determinadas formas bsicas, como:

La accin, cuando el sujete interviniente procurando modificar una

situacin de hecho, para producir un resultado valorado negativamente

por el derecho; y
La omisin, cuando falta la voluntad de modificar, porque el acontecer
por s mismo desembocara en el resultado deseado, supuesto en el cual
se ha ordenado actuar para impedirlo.

Se impone otra distincin entre:

El

conducindolo conscientemente hacia un resultado; y

La imprudencia, en la que es suficiente que haya podido dominarlo.

dolo,

cuando

el

autor

ha

dominado

realmente

el

suceso,

Dentro del universo de los comportamientos dolosos corresponde

distinguir entre:

Los casos en que el autor produjo el resultado, con lo que el delito qued

consumado; y
Cuando ello no sucedi por motivos ajenos a la voluntad del autor, o sea
que el suceso qued en tentativa.

II.- La evitabilidad: La admisin de que la voluntad es un requisito de la

accin permiti explicar los casos de falta de accin como movimientos
corporales involuntarios, y por consiguientes irrelevantes para el derecho
penal.
-

Slo una conducta evitable puede expresar el sentido social que interesa

al derecho penal
Consecuentemente, la evitabilidad integra el concepto de accin
Los casos de falta de accin se caracterizan por ser comportamientos

inevitables
El concepto de accin

comportamiento era evitable

Se requiere que el sujeto hay sabido que era capaz de actuar en el caso

no requiere que el autor sepa que el

concreto
III.- El resultado: resultado es la total realizacin de un tipo penal.
Es que para que una accin sea jurdicamente relevante debe estar
contenida en algn tipo penal, los que necesariamente contiene un verbo que
refiere al ncleo del comportamiento.
Lo que caracteriza a un delito doloso es que el resultado producido
coincide con la finalidad del autor, mientras que en los de imprudencia, la
imputacin se formula en razn de que el resultado, no querido por el autor,
fue consecuencia de su falta de cuidado.
Se llama delitos de resultado aquellos cuya consumacin exige que,
como consecuencia del movimiento corporal, se produzca un cambio externo.

Son en cambio delitos de actividad aquellos cuya consumacin slo

requiere el movimiento corporal, es decir, cuando la mera actividad es ya el
resultado tpico.
La funcin de proteccin que se adjudica a los tipos penales permite
distinguirlos segn el resultado suponga una lesin o slo la puesta en peligro
de bienes jurdicos. Son delito de lesin aquellos cuyos resultados producen un
dao efectivo para el bien jurdico tutelado.
CAUSAS DE EXCLUSION DE LA ACCION.I.- Fuerza fsica irresistible (vis absoluta): el que obrare violentado por
fuerza fsica irresistible (CP, 34 inc. 2, 1 hiptesis).
El fundamento es que se trata de movimientos corporales del autor que
no estn orientados por la voluntad, ya que son la consecuencia de fuerzas
externas inevitables, que determinan al agente a obrar en forma mecnica, sea
por la accin de otros individuos (Ej. Avalancha), o por una fuerza natural (Ej.
Corriente de agua).
Como hay una total ausencia de voluntad, al autor le es imposible evitar
el comportamiento.
Queda comprendido en el concepto de violencia el uso de medios
hipnticos o narcticos (CP, 78).
II.- Actos reflejos: los actos reflejos son movimientos puramente biolgicos
cumplidos por el cuerpo humano, sin participacin alguna de los centros
superiores del cerebro. El resultado producido no es consecuencia del
psiquismo del autos, pues no fue intelectiva y volitivamente realizado.
Los movimientos reflejos deben ser distinguidos de los actos instintivos,
impulsivos y habituales, pues en stos hay participacin de la psiquis. Este tipo
de comportamiento puede requerir investigaciones tendientes a establecer la
imputabilidad o culpabilidad del autor, pero no son casos de exclusin de la
accin.
III.- Estados de inconsciencia absoluta: quien por su estado de
inconsciencia

no haya podido al momento del

hecho comprender la

criminalidad del acto o dirigir sus acciones (CP, 34 inc. 1).

Los estados de inconsciencia excluyen la accin cuando suponen total
ausencia de participacin psquica del autor. Hay accin por el contrario,
cuando se puede asegurar que pese a la inconsciencia hubo intervencin de los

altos centros cerebrales, situacin que debe ser investigada en el plano de la

imputabilidad (Ej. Estados febriles, el sueo, el sonambulismo o un desmayo).
Cuando concurre un supuesto de falta de accin, es necesario considerar
si el comportamiento previo fue tambin inevitable.
LA TIPICIDAD EN GENERAL
DIFERENTES CLASES DE TIPOS PENALES.I.- Por modalidades en la subsuncin: tipos cerrados y abiertos:
- Tipos cerrados: aquellos en los cuales el comportamiento prohibido est
descripto en forma total y exhaustiva por medio de elementos objetivos. La
tarea se agota en una comparacin destinada a verificar si existe o no
coincidencia entre lo que el tipo prev y aquello que el sujeto hizo.
- Tipos abiertos: la materia de la prohibicin no es exhaustiva, porque
comprende comportamientos en los cuales la infraccin a la norma no est
expresada con suficiente precisin (Ej., delito de amenaza).
Un tipo abierto contiene una descripcin cuya subsuncin exige al juez
una valoracin normativa sobre la ilicitud del comportamiento concreto del
acusado.
Estos tipos exigen del juez una tarea ms compleja que los cerrados,
pues no resulta suficiente con la simple comparacin de lo que hizo el autor
con lo que dice la norma. En los tipos abiertos, el juez debe complementar la
prohibicin, estableciendo en cada caso concreto si la accin analizada estaba
o no prohibida por la norma.
II.- Por su autonoma: tipos bsicos y dependientes:
-

El tipo fundamental destinado a la proteccin de un bien jurdico recibe

el

nombre

de

tipo bsico,

correspondiendo a su

comisin

una

determinada escala de punibilidad, de la que se deduce la jerarqua que

-

el bien tutelado tiene para el orden jurdico.

Partiendo de la existencia de un tipo bsico, el legislador prev tipos
dependientes

que

otorgan

proteccin

al

mismo

bien

jurdico,

reproduciendo el comportamiento prohibido, pero agregndole una

caracterstica especial.

Es caracterstica comn a todos los tipos dependientes carecer de

autonoma, porque estn subordinados a la concurrencia del tipo
fundamental, requisito que condiciona la subsuncin en cualquier tipo
dependiente.
Existen dos especies de tipos dependientes:
o

Calificados (agravados): son aquellos en los cuales la

caracterstica que se aade al supuesto bsico recibe el
norma de agravante y fundamenta un aumento de la escala

de punibilidad
Privilegiados (atenuados): son los tipos que aaden una
caracterstica que produce una disminucin de la escala del
tipo bsico (Ej., emocin violenta).

III.- Por las caractersticas de la accin: tipos de resultado y de

actividad:
-

Tipos de resultado: son aquellos cuya estructura comprende una accin

y un resultado material (externo), que estn vinculados por un nexo
(imputacin objetivo)
En los tipos de resultado, el efecto material ilcito puede ser:
o
o

Instantneo como en el caso del homicidio (CP, 79)

Permanente lo que sucede cuando el resultado lesivo se
prolonga en el tiempo a voluntad del autor, como ocurre en la
privacin ilegal de la libertad (CP, 141).-

Un tipo de resultado admite tentativa, lo que se verifica cuando el autor

realiza el movimiento corporal y el resultado no se produce, supuesto en el cual
existe la posibilidad de formular imputacin por delito tentado, siempre que
concurran todos los extremos previstos en la norma correspondiente.
-

Un tipo es de pura actividad cuando queda consumado por la simple

accin desarrollada por el autor (Ej., falso testimonio). En esta modalidad
tpica no es posible la tentativa, porque el resultado coincide (se agota)
con la actividad del sujeto.

IV.- Por la intensidad de afectacin del bien jurdico: tipos de lesin y

de peligro:
-

En los tipos de lesin la consumacin supone la lesin del bien jurdico

protegido. Los tipos de lesin pueden ser de resultado o de actividad.

Los tipos de peligro slo exigen que el bien jurdico haya sido puesto en
peligro, pudiendo presentarse dos modalidad:
o El peligro puede ser concreto, cuando el bien debe correr un
o

peligro real (CP, 108, abandono de persona).

Un delito es de peligro abstracto, cuando el tipo describe una
conducta que por su sola comisin representa un peligro (Ej.,
envenenar o adulterar aguas u otras sustancias).

V.- Por las exigencias requeridas para ser autor: tipos comunes y
especiales:
-

Son tipos comunes (generales) los que pueden ser cometidos por

cualquier persona.
Los tipos especiales exigen una determinada calidad en el autor, por lo
que no pueden ser realizados por cualquier persona, debindose
distinguir entre:
o Tipos especiales propios: cuya comisin exige la calidad de
o

funcionario y
Tipos especiales impropios: en los que la calidad especial del
autor no es requisito del tipo bsico, pero opera como agravante.

VI.- En funcin del nmero de bienes jurdicos protegidos: tipos

simples y compuestos:
-

Un tipo es simple cuando tutela un solo bien jurdico (Ej., homicidio)

Son tipos compuestos los que estn destinados a dar proteccin a ms
un de bien jurdico (Ej., delitos de extorsin).-

EL TIPO OBJETIVO
Todos los comportamientos incriminados son tipos de accin, contienen
una descripcin que por lo menos requiere un sujeto activo, un sujeto pasivo y
una situacin de hecho que, en los tipos de resultado, requiere que se produzca
un cambio externo que pueda ser imputado al autor.
As, sujeto activo, sujeto pasivo y situacin de hecho son elementos
permanentes pues conforman el contenido genrico de todos los tipos, a los
que pueden agregarse elementos ocasionales que condicionan la adecuacin
en algunos delitos con contenidos especficos.
Elementos permanentes.-

1.- Autor.Es la persona que realiza la conducta prevista en el tipo.

En la mayora de los casos la accin tpica puede ser cometida por un
solo autor, como sucede con los delitos de homicidio, por lo que existe
coautora cuando concurre ms de un sujeto activo.
2.- Posicin de garante.Los tipos pueden ser comunes, cuando la descripcin permite que sean
cometidos por cualquier persona, y especiales cuando la calidad de autor est
acotada a determinadas personas.
Pertenecen al segundo grupo aquellos tipos en los que la calidad de
autor est confinada a sujetos que son destinatarios de un deber de garanta,
como es el caso de los delitos impropios de omisin.
La posicin de garante siempre fundamente la autora, toda vez:
-

Si se trata de un tipo especial, la posicin de garante tiene origen en la

posicin institucional que determina el deber de garanta del autor, y

Cuando entra en consideracin un tipo comn, la posicin de garante
encuentra fundamento en la realizacin misma de la accin.

II.- Sujeto pasivo (vctima).Es el titular del bien jurdico tutelado por la norma penal, debe aclararse
que en algunas ocasiones el sujeto contra el que se dirige la accin tpica no
coincide con la vctima del delito.
III.- La accin.Es el comportamiento tpico, habitualmente descripto mediante un
verbo, que recibe el norma de ncleo del tipo.
Existen tipos penales que contienen una descripcin que slo prev el
ncleo (Ej., homicidio), pero hay otros que prevn referencias, es decir, el
legislador

adems

del

verbo

describe

referencias

que

condicionan

la

adecuacin, siendo en consecuencias elementos ocasionales.Elementos ocasionales.Los elementos ocasionales que contienen algunos tipos pueden ser
descriptivos o normativos.
I.- Descriptivos: son aquellos cuya percepcin se puede realizar a travs de
los sentidos, sin necesidad de ninguna valoracin, pudiendo contener las
siguientes referencias:

A.- Objeto: es una referencia habitual en los delito de dao efectivo (Ej., en
los delitos de hurto y robo que exigen que el objeto de apoderamiento sea una
cosa mueble).
B.- Medio: existe esta referencia cuando la tipicidad depende de que la accin
haya sido ejecutada con medios especficamente previstos, por lo que aunque
se produzcan el resultado, el comportamiento ser atpico si el autor no utiliz
ese medio (Ej., para que el apoderamiento de una cosa ajena constituya robo
es necesario que el autor haya obrado con fuerza en las cosas o violencia en
las personas).
C.- Lugar: es el caso de los delitos que deben ser cometidos en determinado
lugar (Ej., en el robo cuando es cometido en despoblado se aumenta la escala
penal).
D.- Momento: ejemplo de esta referencia es la modalidad de hurto calificado,
que alude a que la accin haya sido realizada en ocasin de un incendio,
explosin, inundacin, naufragio, accidente de ferrocarril, asonada o motn, o
aprovechando las facilidades provenientes de cualquier otro desastre o
conmocin pblica o de un infortunio particular del damnificado.. (CP, 162 inc.
2).
II.- Normativos.Los elementos normativos no pueden ser captados por los sentidos, pues
exigen una valoracin jurdica (Ej., cosa mueble ajena, funcionario pblico,
testigo, documento, cheque).
La observacin puede permitir saber que el hecho ha sido protagonizado
por una persona, pero la determinacin de que se trata de un funcionario o un
testigo requiere de valoraciones normativas.
En otros tipos, la valoracin que se exige es de ndole cultural (Ej.,
inmadurez sexual de la vctima).
TIPO SUBJETIVO
SE REQUIERE QUE PARA TODO IMPUTACION PENAL SE EXIJA QUE EL
COMPORTAMIENTO HAYA SURGIDO DEL FUERO INTERNO DEL AUTOR.
El tipo subjetivo del delito doloso de comisin.-

La subsuncin requiere adems de considerar lo que el sujeto hizo (tipo

objetivo), que haya sabido lo que haca (tipo subjetivo).
El objeto de conocimiento del tipo subjetivo est conferido a fenmenos
que suceden en la conciencia del autor, por lo que integran el dolo, los
especiales elementos de la autora y los elementos del nimo.
I.- El dolo.El dolo slo entra en consideracin si previamente se ha demostrado la
concurrencia del tipo objetivo.
Lo que caracteriza al delito doloso es la voluntad de realizacin del hecho, de
modo que al definir al dolo como conocimiento y voluntad de realizacin del
tipo objetivo, distingue entre un elemento intelectual (el conocimiento) y un
concepto volitivo (la voluntad).
DOLO EVENTUAL concurre cuando el comportamiento del autor
evidencia algo ms que la representacin de un resultado probable, como su
ratificacin, asentimiento o indiferencia.
PARA PODER AFIRMAR QUE EL AUTOR OBR DOLOSAMENTE, ES
NECESARIO

ACREDITAR

QUE

HA

CONOCIDO

TODOS

LOS

ELEMENTOS

PERMANENTES Y OCASIONALES QUE COMPONEN LA ESTRUCTURA DEL TIPO

OBJETIVO.

II. Concepto de dolo.El desconocimiento de algn elemento del tipo objetivo simple elimina el
dolo, pero no necesariamente la responsabilidad penal, pues an es posible
imputar al autor.
La determinacin del comportamiento prohibido que efecta el legislador
en el tipo objetivo no se limita a la mera descripcin de la conducta, ya que
adems est precisando el mbito del dolo.
El tipo objetivo determina qu elementos debe conocer el autor para que
se pueda afirmar que su conducta ha sido dolosa.
III.- El conocimiento que requiere un obrar doloso.-

La imputacin por el delito doloso requiere acreditar un conocimiento

efectivo y no meramente potencial, porque es preciso que el autor haya sabido
realmente que realizaba los componentes del tipo objetivo, siendo insuficiente
predicar que tuvo la mera posibilidad de haberlos conocido.
El conocimiento debe ser adems actual.
1. Un conocimiento previo no permite fundamentar un obrar doloso, sin
perjuicio de que se lo tenga en cuenta para imputar.
2. El dolo debe existir en el momento del hecho, no se puede formular la
imputacin en un dolo posterior (subsequens).
El

conocimiento

tambin

debe

comprender

las

circunstancias

atenuantes y agravantes, por lo que si el comportamiento del autor realiz

objetivamente un tipo dependiente, la aplicacin de las agravantes o
atenuantes previstas en la ley requieren que el autor, adems de captar los
elementos del tipo bsico, conozca las circunstancias que prev el tipo
dependiente.
Como tanto las agravantes como las atenuantes deber ser conocidas
(captadas por el dolo) por el autor, un error excluye la tipicidad subjetiva del
tipo dependiente, debiendo imputarse el tipo bsico.
IV.- El alcance del conocimiento.El modo de conocimiento que se requiere depende del elemento del tipo
objetivo al cual est referido. Cuando se trata de un elemento descriptivo se
percibe por los sentidos.
Los elementos normativos en cambio exigen realizar una valoracin para
comprender su significacin, sea mediante una remisin al ordenamiento
jurdico o a ciertas pautas culturales.
No se exige un conocimiento cientfico, sino lo que la doctrina dominante
enuncia como un conocimiento paralelo en la esfera del profano.
Se sostiene que debe considerarse satisfecho el conocimiento necesario
para el dolo, cuando el autor mediante un acto de comprensin intelectual ha
captado el sentido del tipo, acto de comprensin intelectual que no difiere al
proyectarse sobre elementos descriptivos o normativos.
V.- Las distintas formas del dolo.-

Se consider que para poder caracterizar una conducta como dolosa no

bastaba con que el autor hubiera conocido los elementos del tipo objetivo, sino
adems que hubiera querido realizarlo.
Completa coincidencia entre lo realizado y lo querido. El delito culposo
era caracterizado por la ausencia de finalidad delictiva.
VI.- Dolo directo.Se presenta cuando el autor dirige su voluntad incondicionalmente a lograr un
resultado que considera consecuencia necesaria de su accin.
Concurre un elemento volitivo, pues no slo el autor conoce las
consecuencias de su accin, ya que como el resultado es la meta que persigue,
tiene la intencin de realizar el tipo objetivo.
DOLO INDIRECTO DOLO DE CONSECUENCIAS NECESARIAS al que se
presenta cuando para obtener una determinada finalidad, el autor utiliza
medios que sabe producirn fatalmente otro resultado colateral. Si bien este
ltimo resultado no es el que el sujeto deseaba realizar, constituye una
consecuencia ineludible del plan delictivo.
Lo decisivo para reconocer un comportamiento doloso es que el sujeto
haya querido causar el resultado, sin que interese su estado de nimo, ni la
satisfaccin o insatisfaccin que siente por las consecuencias de su conducta.
VII.- Dolo eventual.Se consider que el dolo eventual participa de las mismas caractersticas
del dolo directo, con la nica diferencia de que el resultado no es de produccin
necesaria.
La consecuencia fue considerar que hay dolo eventual cuando el autor
dirige incondicionalmente su voluntad a alcanzar un resultado que considera
consecuencia posible de su accin.
Ej. quien vende un cuadro asegurando al comprador que se trata de
una pintura original, obra con dolo eventual de estafa, si en realidad duda
sobre su autenticidad.
Lo eventual no es el dolo, pues la direccin de la voluntad es
incondicional.
Quien obra con dolo eventual quiere el resultado posible.

La teora de la voluntad enfrent la necesidad de distinguir entre dolo

eventual y culpa consciente.
Se asimil la actitud de asentir el resultado con tener voluntad de
realizacin, lo que les permiti distinguir el dolo eventual de la denominada
culpa consciente (culpa con representacin), modalidad del delito culposo
referida a los casos en que el autor se representa el resultado posible y acta
esperanzado en que no se producir.
Como tanto en el dolo eventual como la culpa consciente, el sujeto se
representa la posibilidad de producir el resultado, la distincin qued radicada
en la diversa actitud o predisposicin psquica del sujeto en relacin con el
resultado probable, y, en consecuencia:
1. Si obr en la creencia de que el resultado no se iba a producir, habra
culpa con representacin.
2. Si en cambio fue indiferente frente a la eventualidad del resultado,
habra dolo eventual.
Mientras en la culpa consciente el sujeto se dice a s mismo que el resultado no
se va a producir, en el dolo eventual acta sin importarle lo que suceda, con lo
que evidencia una actitud de mayor menosprecio por el bien jurdico protegido
por la norma. Esa actitud de asentimiento o indiferencia hacia la probable
produccin del resultado con la que se caracteriz al dolo eventual, no se
presenta en la culpa con representacin.

El error de tipo.Cuando una persona ha realizado un comportamiento contenido en el

tipo objetivo, caben dos posibilidades:
a. Obra con dolo si ha conocido realizarlo
b. Hay error de tipo, cuando ha desconocido lo que haca.
La exclusin del dolo por error de tipo se presenta cuando en el
momento del hecho el autor desconoce alguna circunstancia o elemento que
realiza el tipo objetivo.
Slo en la medida en que el sujeto haya obrado con una adecuada
representacin de los elementos que componen el tipo objetivo, se puede

afirmar que existe un comportamiento doloso, por la coincidencia entre lo

conocido y lo realizado.
El conocimiento del autor es lo que permite subsumir el hecho en el
tipo subjetivo, lo que no es posible cuando el autor desconoce que concurre
algn componente del tipo objetivo (ignorancia) o acta con una falsa
representacin de ste (error), situaciones que excluyen el conocimiento y
consiguientemente el dolo.
IGNORANCIA ausencia total de conocimiento
ERROR implica una falsa representacin.

El error de tipo siempre excluye el dolo, pero otras consecuencias

jurdicas difieren segn haya sido o no invencible para el autor.
El error debe considerarse inevitable cuando el sujeto por ms cuidado
que adopte en el caso concreto nunca podra haberlo advertido (CP, 34 inc. 1 ignorancia o error no imputables).
Cuando un error se produjo pese a que se adoptaron las medidas de
precaucin y cuidado exigibles, no es imputable al autor.
Ej. la embarazada que por prescripcin mdica tom un tranquilizante
que tiene propiedades abortivas que no le haban sido informadas, actu
padeciendo un error insuperable pues jams podra haber advertido que la
sustancia matara al embrin, ya que fue recetada por un mdico.
El efecto de un error de tipo inevitable es excluir tanto el tipo doloso
como el culposo. El primero como consecuencia de que el autor no sabe lo que
hace, y el delito imprudente porque la causa del error no puede ser atribuida a
su falta de cuidado.
El error de tipo evitable se presenta cuando el autor desconoce que
concurre un elemento del tipo objetivo, como consecuencia de que obr con
falta de cuidado, es decir que a diferencia del anterior, aqu la causa de su
desconocimiento puede ser atribuida a su imprudencia o negligencia.

El error de tipo evitable slo excluye el dolo, dejando subsistente la

imputacin por delito culposo, siempre que la ley penal haya previsto el tipo
culposo correspondiente, pues de lo contrario el comportamiento es atpico.
I.- El error de tipo en el Cdigo Penal Argentino.La expresin hecho que se utiliza en el referido art. 34 inc. 1 del CP, no
slo hace referencia a las circunstancias fcticas del delito, sino a todos los
elementos que caracterizan un hecho punible, incluidos los presupuestos
normativos. La expresin hecho no deber ser entendida como referida
exclusivamente al aspecto meramente fctico del delito, sino al hecho punible
en su totalidad.
II.- Error de tipo y error de prohibicin.La doctrina dominante distingue el error de tipo del error de prohibicin,
que se presenta cuando el autor desconoce que su comportamiento est
prohibido por el derecho.
Ej. padece un error de tipo la embarazada que desconoce que est
tomando un abortivo; pero comete en cambio un error de prohibicin, la mujer
extranjera que se somete a una intervencin para interrumpir su embarazo, en
la creencia de que en el derecho argentino rige una regla igual a la de su pas,
donde esa accin no es punible.
El reconocimiento de consecuencias jurdicas distintas para el error de
tipo y el error de prohibicin gener que ambos supuestos reciban diversa
ubicacin sistemtica en la teora del delito, pues mientras el error de tipo s
considerado en el marco de la tipicidad subjetiva, el de prohibicin es regulado
como presupuesto de la culpabilidad.
III.- Error de tipo y error de subsuncin.Se excluye el dolo por aplicacin de las reglas del error de tipo, cuando
el autor ha obrado padeciendo un error que recae sobre un elemento de tipo
objetivo, aunque se trate de un elemento normativo.
Ej. no obra con dolo quien al retirarse de la fiesta se apodera de un
paraguas de otro invitado creyendo que es el suyo, toda vez que padece un
error pues no sabe que la cosa es ajena, que es un elemento normativo del tipo
de hurto.

Distinta es la solucin cuando el autor obra sobre la base de una errnea

valoracin de la significacin jurdica del elemento normativo correspondiente,
aunque se trate de un elemento descriptivo.
Ej. obr con dolo quien captur la tortuga de su vecino, aunque
errneamente hay credo que por tratarse de un animal no se estaba
apoderando de una cosa.
Como un error de subsuncin no es un error de tipo nunca excluye el
dolo, siendo frecuente que carezca de significacin jurdica.

DIFERENCIA ENTRE EL ERROR DE TIPO Y DE SUBSUNCIN:

ERROR DE TIPO es un error emprico referido a los presupuestos de
verdad de la oracin normativa del tipo, que como recae sobre las
circunstancias que realizan el tipo delictivo, es relevante para el dolo.
ERROR DE SUBSUNCIN es una equivocacin del autor que ha
valorado incorrectamente su comportamiento o el objeto del hecho, realizando
un comportamiento que errneamente crey no contenido en el tipo legal, y
consiguientemente no produce efecto alguno en relacin al dolo.
IV.- Error sobre el nexo causal.Cuando el autor concibe el plan criminal en los delitos de resultado se
representa la forma cmo se irn desarrollando las distintas fases del mismo,
las que por ello son captadas por el dolo, requirindose una coincidencia
esencial entre la forma cmo el hecho sucedi (tipo objetivo) y la
representacin del autor (tipo subjetivo).
Esa coincidencia desaparece cundo se produce una desviacin causal,
pues las etapas se cumplen en una forma diferente a la previsin del autor,
supuesto en el que se debe considerar si corresponde adjudicar relevancia al
error que recae sobre la relacin de causalidad, pues sta es un elemento del
tipo objetivo en los delitos de resultado.
El modo adoptado por el finalismo supuso la adopcin de la teora de la
equivalencia de las condiciones para afirmar la concurrencia del tipo objetivo
en los delitos de resultado.

Se consider que no toda desviacin causal determina la exclusin del

dolo, requiriendo que tuviera cierta entidad, para lo cual se adopt una
distincin entre desviaciones esenciales y no esenciales, atribuyendo slo a las
primeras los efectos del error de tipo.
Ej. Desviacin no esencial si para matar a A que no sabe manejar, B lo
abandona en n automvil en un camino de montaa para que caiga a un
precipicio, pero A muere antes de caer como consecuencia del infarto que le
produjo el temor a la situacin, pues esa desviacin causal no posee entidad
suficiente como para eliminar el dolo de homicidio de B.
Para la atribucin del resultado no basta que ste haya ocurrido en
ocasin del riesgo creado dolosamente, pues se exige que haya sucedido a
causa de ese riesgo.
V.- Error en la persona.No hay error sobre la causalidad ya que la accin es dirigida hacia el
objeto sobre el que recay, pues el autor slo equivoca la identidad de la
vctima.
Ej. A queriendo matar a B mata a C, a quien confunde con su
enemigo.
El error es irrelevante porque no recae sobre un elemento del tipo
objetivo.
La solucin es la misma en todos los casos en que el resultado tpico es
equivalente, porque como la identidad de la vctima no pertenece al tipo
objetivo, existe total coincidencia entre lo sucedido y lo que el autor espera.
VI.- Aberratio ictus.Se trata de casos en los que existe una desviacin del nexo causal, el
autor

dirige

su

voluntad

contra

un

objeto

determinado

pero,

como

consecuencia de una ejecucin deficiente, la accin recae sobre otro objeto

de la misma especie.
Ej Si A dispara su arma para matar a B, causando la muerte de C que
estaba a su lado.
El mbito de la aberratio ictus quedara acotado a los casos en que la
desviacin causa era improbable, como en general sucede en los casos en que
el autor no tena a la vista el segundo objeto, supuesto para el que se sugiere

imputar tentativa en relacin con el primer objeto, en concurso ideal con delito
imprudente causado al segundo.
VII.- Dolus generalis.
Supuesto en que el autor causa un resultado creyendo inequvocamente
que ya se haba producido.
Ej. cuando A atac a B y creyndolo muerto, lo arroj al ro para
ocultar el cadver, acreditndose luego que la vctima muri al golpear contra
las rocas (homicidio en concurso real con homicidio culposo).

Especiales elementos subjetivos.I.- De la autora.Algunos requieren la concurrencia de elementos subjetivos de la autora,

por lo que en esos casos la tipicidad subjetiva no se agota en el conocimiento
por el autor del tipo subjetivo, ya que se trata de delitos en los que la especial
finalidad el autor resulta relevante para caracterizar el contenido de ilicitud de
su comportamiento.
La imputacin subjetiva en esos casos incluye, adems del dolo, ciertas
intensiones o finalidades especficas del autor.
Ej. tipo de rapto: se reprime al que sustrajere o retuviere a una
persona por medio de la fuerza, intimidacin o fraude, con la intencin de
menoscabar su integridad sexual.
Lo decisivo es que el autor haya tenido la intencin, siendo irrelevante
que luego tenga xito y logre su propsito.
En otros casos, el elemento subjetivo de la autora est previsto en un
tipo dependiente (CP, 80 inc. 7).II.- Elementos subjetivos del nimo.Descripciones que aluden a la actitud o al nimo del autor en el
momento de la comisin del hecho (CP, 80 inc. 2) alevosa, placer, odio
racial o religioso.
La mayora de los autores consideran estos elementos del nimo como
una categora diferente, si bien suelen ser presentados conjuntamente como
distintos supuestos de elementos subjetivos del tipo.

La imputacin subjetiva en el delito culposo.-

Tipo subjetivo en el delito culposo?

No supone negar que el comportamiento del autor de un delito culposo tenga

elementos subjetivos, sino sostener que los mismos no son relevantes para la
adecuacin tpica. No deber ser considerada la motivacin de quien mata a
otra persona por conducir a excesiva velocidad, pues para subsumir su
comportamiento en el tipo de homicidio culposo debe exclusivamente
considerarse que al obrar en esa forma concret una infraccin al deber de
cuidado expresado en la norma.
-

Tentativa en los delitos culposos?

Inexistencia de tentativa de delitos culposos.

Delitos compuestos de dolo e imprudencia.Delitos preterintencionales se alude a la conducta de un autor que
obrando con dolo de comisin de un tipo objetivo realiza otro ms grave por
imprudencia.
Ej. cuando el sujeto obrando con dolo de lesiones mat a la vctima,
resultado que es consecuencia de un curso causal previsible y evitable, se
debera imputar tentativa de lesiones en concurso ideal con homicidio culposo.