You are on page 1of 80

FACULDADES INTEGRADAS

ANTNIO EUFRSIO DE TOLEDO


FACULDADE DE DIREITO DE PRESIDENTE PRUDENTE

A (IN) CONSTITUCIONALIDADE DO ARTIGO 1641, INCISO II, DO


CDIGO CIVIL
Mateus Vicente Dassie Noronha

Presidente Prudente/SP
2011

FACULDADES INTEGRADAS
ANTNIO EUFRSIO DE TOLEDO
FACULDADE DE DIREITO DE PRESIDENTE PRUDENTE

A (IN) CONSTITUCIONALIDADE DO ARTIGO 1641, INCISO II, DO


CDIGO CIVIL
Mateus Vicente Dassie Noronha

Monografia apresentada como requisito


parcial de Concluso de Curso para
obteno do Grau de Bacharel em Direito,
sob orientao do Prof. Jesualdo Eduardo
de Almeida Jnior.

Presidente Prudente/SP
2011

A (IN) CONSTITUCIONALIDADE DO ARTIGO 1641, INCISO II, DO


CDIGO CIVIL

Trabalho de Concluso de Curso aprovado como


requisito parcial para obteno do Grau de
Bacharel em Direito

JESUALDO EDUARDO DE ALMEIDA JNIOR


Orientador

VINCIUS VILELA DOS SANTOS


Examinador

ANA LAURA TEIXEIRA MARTELLI


Examinadora

Presidente Prudente/SP, 28 de Novembro de 2011.

Agradecimentos

Agradeo, em primeiro lugar, a Deus, por me conferir a vida. Pois


somente nele encontro, fora, coragem, vontade, e sabedoria, para enfrentar s
dificuldades da vida.
A toda minha famlia, que para mim demonstram o grande valor desta
na vida do ser humano. E, em especial, aos meus pais Agenor e Elizabeth, por toda
educao, honradez, incentivo, dedicao, pacincia, compreenso, afeto, carinho,
amor, dedicados a mim ao longo da minha vida; e, igualmente, aos meus queridos
irmos Marcelo e Marcos, pela constante demonstrao de apoio e carinho.
A todos os meus amigos, desde aqueles mais antigos, de longa
jornada, aos mais atuais, que tive o prazer de conhecer e conviver. Reporto-me a
todos desta maneira, sem citar nomes, para evitar injustia com aqueles em que,
certamente, acabaria por esquecer de mencionar.
Ao nobre professor Jesualdo Eduardo de Almeida Jnior, por ter
aceitado ser meu orientador, por sua pacincia e dedicao.
E, finalmente, aos ilustres professores Vincius Vilela dos Santos e Ana
Laura Teixeira Martelli, por terem aceitado meu convite para compor a banca
examinadora, neste momento to marcante e importante na vida de um acadmico.

Confia no Deus eterno de todo o seu corao, e no se apie na


sua prpria inteligncia. Lembre-se de Deus em tudo o que fizer, e
ele lhe mostrar o caminho certo.
Provrbios 3:5-6

Transforme as pedras que voc tropea nas pedras de sua escada.


Scrates

RESUMO
O presente trabalho analisa o tema: A (In) Constitucionalidade do Artigo 1641,
Inciso II, do Cdigo Civil, atravs da apreciao dos argumentos favorveis e
contrrios a constitucionalidade da supracitada norma. Analisa, ainda, aspectos
histricos, de modo conciso, sobre o Direito de Famlia, sua formao e a da prpria
famlia, de maneira geral, e mais especificamente no Brasil. Examina, ainda, os
regimes de bens aplicveis atualmente, com algumas comparaes entre esses e as
legislaes pretritas. Aborda, ainda, um conjunto de elementos preliminares,
basilares e essenciais, inerentes ao tema, sendo assim a pesquisa direcionou-se no
sentido de que a restrio ao idoso contida no inciso II do artigo 1641 do Cdigo
Civil inconstitucional, muito embora os argumentos favorveis a esta norma
possuam sua relevncia.
Palavras-chave: Histrico. Direito de Famlia. Cdigo Civil. Regimes de Bens.
Constitucionalidade. Inconstitucionalidade.

ABSTRACT

This paper analyzes the theme: "The (Un) Constitutionality of Article 1641, Section II
of the Civil Code," by examining the arguments for and against the constitutionality of
the abovementioned standard. Also looks at historical aspects concisely on family
law, her training and her family, in general, and specifically in Brazil. Examines also
the property regimes applicable today, with some comparisons between these laws
and preterit. The authors also approach a set of preliminary elements, basic and
essential, inherent to the subject, so the research is directed towards the elderly that
the restriction contained in section II of Article 1641 of the Civil Code is
unconstitutional, even though the arguments favorable to this standard have their
relevance.
Keywords: History. Family Law. Civil Code. Property regimes. Constitutionality.
Unconstitutionality.

SUMRIO

1 INTRODUO ....................................................................................................... 09
2 BREVE HISTRICO SOBRE DIREITO DE FAMLIA ........................................... 12
2.1 Breve Histrico Geral e do Brasil ........................................................................ 12
2.1.1 Histrico geral .................................................................................................. 12
2.1.2 Histrico do Brasil ............................................................................................ 16
2.1.2.1 Legislao brasileira ...................................................................................... 17
2.1.2.1.1 Constituies .............................................................................................. 17
2.1.2.1.2 Cdigos civis .............................................................................................. 19
3 REGIMES DE BENS .............................................................................................. 23
3.1 Principais Apontamentos ..................................................................................... 23
3.2 Pacto Antenupcial ............................................................................................... 27
3.3 Comunho Parcial de Bens ................................................................................ 29
3.3.1 Bens excludos da comunho ......................................................................... 30
3.3.2 Bens que fazem parte da comunho ............................................................... 35
3.3.3 Presuno do artigo 1662 do cdigo civil quanto aos bens mveis ................. 39
3.3.4 Administrao dos bens e dissoluo da sociedade conjugal na comunho
parcial ........................................................................................................................ 39
3.4 Comunho Universal de Bens ............................................................................. 42
3.4.1 Bens afastados da comunho .......................................................................... 44
3.4.2 Administrao dos bens e dissoluo da sociedade conjugal na comunho
universal .................................................................................................................... 47
3.5 Participao Final nos Aquestos ......................................................................... 48
3.6 Separao de Bens ............................................................................................. 52
3.7 Regime Dotal e Bens Reservados ...................................................................... 55
4 A (IN) CONSTITUCIONALIDADE DO ARTIGO 1641, INCISO II, DO CDIGO
CIVIL ......................................................................................................................... 57
4.1 Argumentos Favorveis e Contrrios a Constitucionalidade do Artigo 1641, Inciso
II, do Cdigo Civil ...................................................................................................... 58
4.1.1 Argumentos favorveis ..................................................................................... 59
4.1.2 Argumentos contrrios ..................................................................................... 63

4.1.3 Aplicao da smula 377, e possibilidade da alterao do regime de bens, no


caso de casamento da pessoa septuagenria .......................................................... 68
5 CONCLUSO ........................................................................................................ 71
6 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ...................................................................... 73

1 INTRODUO

O legislador ao estabelecer tal disciplina prevista no artigo 1641, inciso


II, no Cdigo Civil, visou proteo integral dos bens do septuagenrio, do idoso.
Tendo em vista pessoas m intencionadas, aquelas que somente esto
interessadas nos bens, no no ser humano, bem como, daquelas que pouco se
importam com o afeto, a constituio de uma famlia. Tentou se evitar o to afamado
golpe do ba.
Esta imposio legal, j se estabelece ao longo dos tempos, por obvio,
no se trata de regramento novo, pois tinha previso nos Cdigos Civis anteriores,
como exemplo, o artigo 258, pargrafo nico, inciso II do Cdigo Civil de 1916.
Na atual Lei Civil, tal sano a liberdade de escolha dos cnjuges esta
prevista no artigo 1641, inciso II, que, com posterior modificao fornecida pela Lei
12.344 de 09 de dezembro de 2010, hoje, preceitua ser obrigatrio o regime da
separao de bens, no casamento da pessoa maior de 70 anos.
Desse modo, sua nica diferena em relao ao diploma pretrito
(CC/1916, art. 258, pargrafo nico, II) situa-se apenas no aumento da faixa etria
(70 anos) e, na no distino entre o homem e a mulher, em ateno ao princpio da
isonomia, logo, prev um critrio etrio nico.
Assim, demonstra-se que o aludido legislador utilizou-se do critrio da
expectativa de vida do brasileiro, ao criar esta limitao liberdade de escolha dos
nubentes devido idade avanada.
No entanto, seja qual for o motivo dessa proteo, sua idia principal
abrange a noo de que, alcanada a faixa etria maior, o nubente pode estar em
estado de vulnerabilidade, de tal modo que se torne mais facilmente suscetvel
sagacidade de quem mire na relao um interesse unicamente patrimonial.
Porm percebe-se que ao manter tal impedimento ao idoso, o
legislador ptrio, permaneceu com as mesmas concepes da legislao passada,
ou seja, levou-se em considerao a pessoa idosa do passado.

10

Dessarte, nos dias atuais, a captao de informaes so infinitamente


maiores que no passado, todos ns somos bombardeados pelos veculos de
comunicao constantemente.
Portanto, o idoso de hoje, pode-se dizer que, no mais aquele
desatualizado, totalmente vulnervel, como o do passado.
E, mesmo porque, com a Constituio Federal de 1988, advieram
novos preceitos, como a dignidade da pessoa humana, liberdade, igualdade, dentre
outros, que devem ser respeitados.
E, ainda, pela edio da smula 377 do Supremo Tribunal Federal, que
traz a seguinte disciplina quanto aos bens adquiridos na separao obrigatria de
bens: No regime da separao legal de bens, comunicam-se os adquiridos na
constncia do casamento. O que aumenta mais a discusso.
Mediante essas colocaes, surgiu ento, na doutrina e jurisprudncia
discusso a respeito da Constitucionalidade do regramento em epgrafe. Dessa
maneira, existem argumentos favorveis e contrrios a constitucionalidade de tal
norma.
Os contrrios afirmam, dentre outros fundamentos, que esta imposio
legal fere princpios constitucionais, como, por exemplo, a dignidade da pessoa
humana.
J os favorveis, dentre outros embasamentos, defendem que a norma
deve continuar sendo aplicvel, pois, apesar da evoluo dos meios de
comunicao, a realidade brasileira, ainda de pessoas que no possuem grande
aprendizado.
Contudo, at o desfecho da presente discusso, o presente trabalho
passa por uma abordagem sucinta acerca do histrico do Direito de Famlia,
tratando neste assunto, sobre sua evoluo em nvel geral e nacional.
E, ainda, dentro do histrico do direito de famlia brasileiro, analisa-se o
desenvolvimento das Constituies e dos Cdigos Civis ptrios.
Aborda, outrossim, todos os regimes de bens aplicveis na atualidade
pelo Direito Civil ptrio, com algumas comparaes entre os regramentos atuais e os
pretritos.

11

Assim como, se refere aos regimes que existiam na Lei anterior e


permaneceram na Lei Nova; e aqueles que no existiam antes, e foram criados com
a Legislao Atual; bem como, os que foram excludos pelo Diploma Civil Atual.
Na discusso do tema do presente trabalho, apresentam-se os
argumentos favorveis, e os contrrios, constitucionalidade do aludido regramento;
inclusive com discusso correlata a estes, ou seja, a aplicao da smula 377 do
STF, e a possibilidade da alterao do regime de bens, no caso de casamento da
pessoa septuagenria.
Para tanto, dividiu-se o trabalho em 5 (cinco) captulos, estabelecidos
de forma coerente de modo a proporcionar uma melhor compreenso acerca do
tema.
Por fim, na concluso do trabalho, demonstrou-se o entendimento pelo
julgamento da inconstitucionalidade do artigo 1641, inciso II, do Cdigo Civil, por
este afrontar os princpios constitucionais, acolhendo-se os fundamentos da corrente
contrria.

12

2 BREVE HISTRICO SOBRE DIREITO DE FAMLIA

2.1 Breve Histrico Geral e do Brasil

2.1.1 Histrico geral

O surgimento da Famlia anterior ao do Estado, da Igreja, e ao


prprio Direito; um elemento to antigo quanto o homem, por se tratar de um
fenmeno biolgico e social. Essa relao familiar natural aos seres humanos, e
os acompanha em toda sua histria a partir de dois institutos fundamentais sua
natureza: o de conservao e o de reproduo.
O termo utilizado para sua designao foi, originariamente, criado na
Roma Antiga e servia para designar grupos que eram submetidos escravido
agrcola. O termo famlia do latim, famulus, que significa servo. Conforme
leciona urea Pimentel Pereira (1990, p.22):

O radical fam corresponde quele outro dh, da lngua ariana, que d a


idia de fixao, ou de coisa estvel, tendo da mudana do dh em f
surgindo, no dialeto do Lcio, a palavra faama, depois famulus (servo) e
finalmente familia, esta ltima a definir, inicialmente, o conjunto formado
pelo pater familias, esposa, filhos, e servos, todos considerados,
primitivamente, como integrantes do grupo familiar[...].

No que se relaciona ao conceito, a compreenso e a extenso de


famlia, dentre os diversos mecanismos sociais e jurdicos, so os que mais sofreram
modificaes no decorrer da histria. A sociedade atual em que vivemos, embora
no necessariamente urbana, cada vez mais globalizada, define um conceito de
famlia muito distante das civilizaes do passado.

13

Na poca das primeiras civilizaes, o conceito de famlia era de uma


entidade extensa e hierarquizada. Diminuiu-se, hoje, a uma esfera quase exclusiva
para pais e filhos, que vivem juntos.
Pelo longo decorrer de sua da histria, nas relaes familiares, foi
predominante a poligamia, ou seja, a regra natural dentre os grupos humanos era
possuir mais de um cnjuge ao mesmo tempo, muito embora o homem sempre
caminhasse para relaes individuais, com carter de exclusividade (monogamia).
E, segundo Friedrich Engels (1997) apud Venosa (2010, p. 3), em sua obra que trata
da origem da famlia, no estado primitivo das civilizaes o grupo familiar no se
assentava em relaes individuais. As relaes sexuais ocorriam entre todos os
membros que integravam a tribo (endogamia) [...].
Na vida primitiva, as batalhas, guerras, a insuficincia de mulheres e
talvez uma afeio natural levaram os homens a buscar relacionamentos com
mulheres de outras tribos, antes do que em seu grupo; seria assim, segundo
historiadores, a primeira manifestao contra o incesto no crculo social. Atinge-se,
nesse decorrer, famlia, a organizao atual de inspirao monogmica, que,
consequentemente, desenvolveu papel estrutural para o impulso social em benefcio
dos filhos, por ensejar o exerccio do poder paterno. Todavia, ainda possumos, no
presente,

algumas

sociedades

que

mantm

concomitantemente

situaes

poligmicas.
No meio social, outrossim, a famlia, sempre recebeu proteo estatal
por sua grande importncia, como podemos observar, por exemplo, na Babilnia, no
reinado de seu stimo rei, Hamurbi, entre 1728 a 1686 a.C.. Nesta sociedade, a
famlia j era trazida, em seu Cdigo de Leis (Cdigo de Hamurbi), como base da
sociedade, e somente originava-se com o casamento entre homem e mulher, sendo
este monogmico. Porem, seu direito, sob influncia semtica, autorizava esposas
secundrias.
Destacamos alguns artigos do acima aludido Cdigo (Cdigo de
Hamurbi. Srie Biblioteca Clssica, 2006, p. 35, 37, 38 e 43):

128. Se um homem tomar uma esposa sem redigir seu contrato, a mulher
no ser esposa dele.

14

145. Se um homem tomar uma sacerdotisa por esposa e esta no lhe der
filhos, e ele decidiu tomar como esposa outra mulher, poder tom-la e
traz-la para sua casa, mas a segunda esposa no ser igualada
primeira.
152. Se, aps a mulher ter entrado na casa deste homem, ambos
contrarem um dbito, devem ambos pagar ao mercador.
177. Se uma viva com filhos pequenos decidiu entrar na casa de um outro
[casar-se novamente], ela no poder fazer isso sem o consentimento dos
juzes. Quando for entrar na casa de um outro, os juzes devem examinar o
estado da casa de seu primeiro marido e faro com que redijam uma tbua
para registrar o ocorrido. Eles mantero a casa, criaro os filhos pequenos e
no vendero o que estiver dentro da casa. Aquele que comprar os
utenslios dos filhos de uma viva perder a sua prata; os bens sero
restitudos ao dono.

No perodo romano, o poder paterno era exercido sobre a mulher, os


filhos, os escravos; o domnio do pater familia (do latim, literalmente, pai da
famlia) era quase absoluto. A famlia era essencial para a continuao de seu culto.
Assim como no Direito Grego, no Direito Romano, a afeio natural,
embora existisse, no era o componente de ligao entre os membros da famlia.
Tal instituio estruturava-se no poder paterno (poder marital), seus membros
uniam-se por vnculos to, ou mais, poderosos que o nascimento: a religio
domstica e o culto dos ancestrais.
Em relao s mulheres, quando estas se casavam, deixava de lado o
culto do lar de seu pai e passava a cultuar os deuses e os ancestrais de seu homem.
s unies livres no eram consideradas casamento, no entanto atribua-se a elas
certo reconhecimento jurdico.
Dessa maneira, a evoluo histrica abriu espao ao concubinato. Em
Roma, consistiu o concubinato na convivncia entre um homem e uma mulher, com
o intuitu de constituir famlia, no incestuosa nem adulterina, no unidos pelo vnculo
do matrimnio. A figura do concubinato para os romanos era legalmente
reconhecida, desde que as partes no fossem casadas e no tivessem outros
concubinos.
Posteriormente, com a forte influncia da Igreja Catlica sobre o
Estado, o Direito Cannico passou a regulamentar a famlia. A pedra fundamental,
segundo os cnones, era o casamento comandado e ordenado pelo marido, logo,
qualquer referencia famlia tomava como base o casamento.

15

Constitudo por regras de convvio impostas aos seus membros e


sancionadas com penalidades rigorosas (os cnones) este direito se caracterizava
por normas inspiradas na vontade de Deus ou na vontade do Rei, sendo
imperativas. Essa inspirao cannica regulou o direito de famlia at o sculo XVIII,
consequentemente, influenciou as leis civis que se seguiram.
No sculo XIX, a sociedade era eminentemente rural, patriarcal e
monogmica, com traos profundos da famlia da antiguidade, era uma situao
muito prxima do Direito Romano. O marido era considerado chefe, o administrador,
e o representante da sociedade conjugal. A mulher dedicava-se aos afazeres
domsticos e a lei no lhe conferia os mesmos direitos do homem. Os filhos eram
submetidos ao comando paternal, como futuros continuadores da linhagem.
Nesse diapaso, passaram a existir dois tipos de famlia, patriarcal e
maternal, e os casamentos feitos por descendncia. Com a Revoluo Francesa, os
matrimnios passaram a ser laicos. A famlia monogmica converte-se em um fator
econmico de produo, pois esta se restringe quase exclusivamente ao interior dos
lares, nos quais existiam pequenas oficinas, situao que se reverteu posteriormente
com a Revoluo Industrial.
Com a chegada de um conjunto de mudanas tecnolgicas que
impactaram profundamente o procedimento produtivo em nvel econmico e social
(Revoluo Industrial) a migrao para cidades maiores tornaram-se frequentes, o
que tornou os laos na famlia estreitos e menores; a mulher comea a participar do
mercado de trabalho e a educao dos filhos passa a ser uma obrigao das
escolas, enquanto os idosos passam aos cuidados de instituies de assistncia,
num panorama similar ao existente nos dias atuais.
No ps-guerra, com a Declarao Universal dos Direitos do Homem,
ficou estabelecido, em seu artigo 16, item 3, que: A famlia o elemento natural e
fundamental da sociedade e tem direito proteo desta e do Estado. E, somando
isso ao declnio do patriarcalismo, globalizao e a rediviso sexual do trabalho,
adicionados evoluo do conhecimento cientifico, provocaram uma grande
transformao da famlia, a partir da metade do sculo XX. Logo, ao mesmo tempo
em que houve o distanciamento do Estado em relao Igreja (laicizao), novos
fenmenos surgiram.

16

Nesse contexto possumos como fatores redimensionais do conceito


de famlia: a liberao dos costumes, a revoluo feminina, o aparecimento dos
mtodos contraceptivos, e a evoluo da gentica. Dessarte, medida que
medicina avanou, avana, o sexo acaba por no ser mais necessrio para
procriao. O casamento no mais a nica maneira para se legitimar as relaes
sexuais, sob a tica de instituio, a famlia envolveu as unies sem matrimonio.
Contudo, na travessia para o novo milnio a entidade familiar se
reinventa com concepes e valores morais totalmente diferentes dos anteriores; e
deixa de ser apenas um ncleo econmico e de reproduo para ser o espao do
companheirismo, do amor e da livre expresso de afeto.

2.1.2 Histrico do Brasil

A Igreja Catlica sempre influenciou a famlia brasileira. A colonizao


pelos povos lusos, e sua cultura religiosa fundada no catolicismo, carregou todas as
informaes tnicas que aqui aportaram, de modo que notria a grande influncia
cannica em nossa legislao e cultura.
No Brasil colnia, no ano de 1564, as Normas do Conclio de Trento
relativas ao casamento foram inseridas em nosso meio atravs das Ordenaes
Filipinas, e vigoraram at a promulgao do Cdigo Civil de 1916. Tais normas
regiam o direito de famlia brasileiro, em razo da obrigatoriedade imposta por seu
colonizador portugus. Dessa maneira dava-se incio famlia com o casamento.
Entretanto, as unies matrimoniais quase sempre aconteciam por
acordos de negcios. O senhor de engenho decidia com quem os filhos deviam se
casar, dando maior importncia aos lucros para si advindos dessas unies, do que a
felicidade dos filhos. A famlia colonial brasileira foi marcada pela exacerbao dos
valores morais. As mulheres eram instrudas a serem absolutamente submissas aos
seus maridos. Era dever da mulher, enquanto me, cuidar dos filhos, principalmente
das filhas, para que essas se mantivessem puras enquanto no sobreviesse o
matrimonio. No raro s vezes em que os noivos apenas se conheciam na Igreja.

17

Por um longo perodo de sua histria social e jurdica permaneceu, em


nosso ordenamento ptrio, a idia de que somente o casamento poderia ser
considerado como entidade familiar legtima, e, consequentemente, surtir os efeitos
esperados de uma verdadeira famlia. O que permaneceu at as mudanas trazidas
pela evoluo da sociedade e com as novas legislaes.

2.1.2.1 Legislao brasileira

2.1.2.1.1 Constituies

No Brasil Repblica, a Carta Magna de 1824 nada trazia sobre as


relaes familiares. Tempos depois, em 1890, com o Decreto 181, cria-se o
casamento civil no Brasil, e se retira do casamento religioso todo valor jurdico,
inclusive com priso e multa a quem realizasse o ato religioso antes do legal. Um
ano aps, em 1891, em um nico artigo, com a pretenso de separar o Estado do
controle da Igreja, a Lei Maior, reconhecia to somente o casamento civil como
entidade familiar.
Desse modo, a despeito do formalismo da legislao nacional, tentouse impor o casamento civil a toda a populao, o que levou a considerar at mesmo
o casamento religioso como forma de concubinato. Todavia, o costume superou a
imposio legal, uma vez que, por tradio, as unies continuaram a ocorrer
somente no religioso, em virtude da rejeio ao casamento legal como padro
necessrio e nico.
A Constituio de 1934 dedicou um captulo inteiro a famlia, onde h a
referencia proteo especial do Estado, que seria mantida nas Constituies
seguintes. A Constituio de 1937 estabeleceu que os pais tinham o dever de
educar os filhos, os filhos naturais so equiparados aos legtimos e o Estado passa a
tutelar as crianas abandonadas pelos pais; trouxe, tambm, o casamento religioso
com efeitos civis, norma que se manteve na de 1946.

18

Na Carta Maior de 1967 o casamento tratado como tema principal,


tido como indissolvel e, se celebrado no religioso, poderia vir a ter efeitos civis. Em
1973, a Lei n. 6.015/73, em seu art. 57 e pargrafos, pela redao dada pela Lei n.
6.216/75, permitiu a concubina usar o nome do companheiro, se vivessem em
comum por, no mnimo, cinco anos, ou em caso de haver filhos dessa unio.
At a atual Carta Constitucional, todas as anteriores, com exceo de
1967, declaravam que a famlia constituda pelo casamento civil, era indissolvel e
recebia proteo estatal, o que originou duas espcies de famlia na sociedade: a
legtima, prevista na lei e baseada no casamento civil, como total amparo legal e
estatal; e a ilegtima, criada margem da lei e sem nenhuma prerrogativa ou
proteo.
A Constituio da Repblica de 1988 traz consigo um novo modelo
familiar, e, como consequencia, derruba o antigo molde fundado nico e
exclusivamente no casamento, que tinha como fim primordial a preservao do
patrimnio do casal que, conforme Cristiano Chaves de Farias (2006, p. 9) ocorria
[...] a custa da felicidade pessoal dos membros da famlia a proteo da estrutura
familiar se confundia com a tutela do prprio patrimnio.
A nova viso do Direito de Famlia, sustentada nos artigos 226 a 230
da Constituio Federal de 1988, ocasionou grandes modificaes sociolgicas,
culturais e econmicas a instituio familiar, bem como nos princpios deles
decorrentes: da multiplicidade de ncleos familiares; da igualdade entre homem e
mulher, conferindo a ambos direitos e obrigaes; da igualdade entre filhos; da
simplificao para dissoluo do casamento; da paternidade responsvel e
planejamento familiar, sendo todos provenientes do preceito mximo da dignidade
da pessoa humana.
Por esta razo, afasta-se qualquer discriminao das pessoas em
funo do sexo e no tratamento jurdico do marido e da mulher, no se admitem
funes diferenciadas no interior da famlia, como aqueles valores que atribuam ao
homem a chefia da sociedade conjugal e mulher o comando do governo
domstico. A famlia agora enxergada em seu sentido amplo, abrangendo tanto
aquela unio pelo casamento como as demais espcies, ou, como bem menciona o
jurista Paulo Luiz Netto Lbo (1989, p. 71):

19

A excessiva preocupao com os interesses patrimoniais, caractersticas do


direito de famlia de corte liberal, no encontra eco na famlia atual, vincada
por outros interesses de cunho pessoal ou humano, tipificados por elemento
aglutinador e nuclear distinto: a afetividade. Esse elemento nuclear define o
suporte ftico da famlia tutelada na nova Constituio [...].

Enfim, as legislaes constitucionais anteriores contempornea


regulavam, sobretudo as questes referentes organizao poltica do Estado, o
que ensejava uma dicotomia entre direito pblico e privado, e este ultimo tinha co
alicerce o Cdigo Civil de 1916, abarrotado de princpios liberais patrimonialistas. O
Cdigo de 1916 era o centro normatizador do ordenamento jurdico da vida privada
nacional, contudo, neste aspecto, a Constituio Federal de 1988 alterou essa
realidade e passou a ser o centro delineador de todo esse mencionado sistema.
Analisada a evoluo da regulamentao do direito de famlia no
mbito constitucional, igualmente, se faz conveniente, uma abordagem sob a tica
da Lei Civil.

2.1.2.1.2 Cdigos Civis

Consoante ao que acima foi abordado, durante um extenso perodo,


em nosso pas, as unies de fato eram predominantes. Esta forma de relao
apresentava-se de maneira mais acentuada e com mais liberdade. Havia uma
supremacia da fora cultural e do costume local sobre a presso do clero.
O Estado no combatia esta situao porque era ausente e omisso. A
Igreja, em contrapartida, formalmente combatia, mas no podia controlar a
desordem social reinante. Naquela poca, Estado e Igreja eram quase uma entidade
s, unos; posteriormente, com a diviso, o ente estatal comeou produzir legislaes
para tratar do assunto.
Na vigncia da Constituio de 1891, o Cdigo Civil de 1916 fora
publicado, e regulava a famlia, que era constituda unicamente pelo matrimonio.
Considerava-se como entidade familiar aquela formada no direito napolenico,
hierarquizada e matrimonializada.

20

Nestes termos, ela deveria ser alicerada na procriao, na formao


de mo-de-obra, na obteno e na transmisso de patrimnio, alem de fonte de
aprendizado individual, demonstrando a preferncia pelos valores tradicionais. No
houve a definio do instituto da famlia, mas se condicionou a sua legitimidade ao
casamento civil, sem qualquer aluso ao casamento religioso, como podemos
observar no artigo 229, do aludido cdigo: Criado a famlia legtima, o casamento
legitima os filhos comuns, antes deles nascidos ou concebidos.
Assim, sob a tica do Cdigo Civil revogado, o primeiro grande efeito
jurdico do casamento era o de legitimar a famlia, nos seus moldes trazia-se uma
precria e discriminatria viso do ncleo familiar, limitando a sua formao atravs
da unio matrimonial. No havia dissoluo deste, ou seja, no existia separao, e
muito menos o divrcio. Qualquer relao duradoura entre homem e mulher que no
fosse adquirida atravs do vinculo formal recebia total discriminao. Havia
distines entre homem e mulher, entre filhos.
Existia a figura do varo, que era o marido, o chefe da sociedade
conjugal, a esposa era apenas a sua colaboradora e a ele era atribuda a obrigao
de sustento da famlia. Quanto s hipteses de anulao do matrimonio, o seu artigo
219, dentre os outros incisos, trazia no de nmero IV, a permisso para a anulao
deste vinculo se constatasse que a mulher no era virgem como se imaginava, o
que mais uma vez demonstrava a forte influncia canonista sobre este.
Com o Estatuto da Mulher Casada, pela Lei 4121 de 27 de agosto de
1962, adveio uma das mais expressivas alteraes legislativas, haja vista que se
estabeleceu mulher casada a plena capacidade, dando lhe o direito aos bens
reservados, que asseguravam-na a propriedade exclusiva dos bens adquiridos com
o fruto de seu trabalho. Naquele instante inaugurou-se uma tendncia legislativa de
tratamento entre os cnjuges, porm, ainda eram mantidas muitas prerrogativas em
favor do cnjuge varo, em decorrncia da organizao patriarcal familiar.
No entanto, embora esse diploma legal assegurasse alguns direitos as
mulheres, tais direitos eram apenas reservados s mulheres casadas (formalmente),
as demais (no casadas) no gozavam de tais privilgios.
Assim, podemos considerar que, a comear por seu nome de batismo,
o acima mencionado estatuto j era discriminatrio.

21

Em junho de 1977 sobreveio a Emenda Constitucional n 9, a qual


instituiu o divrcio, o que resultou na queda do carter indissolvel do casamento, ou
seja, acabou com a idia da sacralizao da instituio familiar no ordenamento
jurdico ptrio. Mais tarde, obteve sua regulamentao com a Lei n 6515 de 26 de
dezembro de 1977. Nessa sequncia evolucional legislativa pelo desmembramento
dos novos parmetros constitucionais consagrados pela Carta Magna de 1988,
foram editadas leis especiais garantidoras de vrios direitos.
Dentre os quais, merecem meno o Estatuto da Criana e do
Adolescente, criado pela Lei n 8069 de 13 de julho de 1990; a Lei 8560 de 29 de
dezembro de 1992, que trouxe regulamentao da investigao de paternidade dos
filhos havidos fora do casamento, possibilitando a legalizao do reconhecimento
desses. E, igualmente, as Leis 8971 de 29 de dezembro de 1994 e a Lei 9278 de 10
de maio de 1996, que regulamentaram, respectivamente, o direito dos companheiros
a alimentos e sucesso hereditria, bem como a unio estvel, fornecendo
privilgios aos companheiros como: alimentos, meao e herana.
Esses diplomas inovadores trouxeram enormes mudanas ao texto
arcaico do Cdigo Civil pretrito, inutilizaram-se muitos de seus dispositivos, alguns
revogados expressamente, como o desquite; enquanto outros subsistiam como
simples referencia histrica, haja vista que no foram recepcionados pela Carta
Constitucional de 88, tornaram-se incompatveis como os novos ordenamentos
legais.
Desse modo, era preciso que se atualizasse o texto do Cdigo, para
que regulamentasse o Direito de Famlia eficazmente com concepes atuais, com
respeito aos seus componentes humanos, e deixasse de ser um simples conjunto de
regras relativas ao casamento e outros institutos paralelos. Segundo Slvio de Salvo
Venosa (2010, p. 17), [...] o Cdigo Civil de 1916 de h muito j no retratava o
panorama atual da famlia, derrogado em grande parte por inmeras leis
complementares, que dificultavam sobremaneira o estudo sistemtico da matria.
No obstante, em 1969, presidido pelo advogado Miguel Reale, foi
criada uma comisso de juristas para reformular o Cdigo Civil, mas, seu projeto s
comeou a tramitar no Congresso Nacional em 1975. Infelizmente, varias questes
polticas e entraves burocrticos inerentes ao cotidiano legislativo brasileiro
delongaram a aprovao da atual Lei Civil.

22

Duas dcadas, ou mais, se passaram. Nesse nterim a sociedade


brasileira compensou o atraso com os diplomas esparsos acima aduzidos, a contar
com o bom senso e a prtica jurdica dos tribunais. No ano de 2001 foi aprovado o
moderno texto da Lei Civilista hodierna, atualizou aspectos essenciais do direito de
famlia. O novo Cdigo Civil, Lei 10406 de 10 de janeiro de 2002, entrou em vigor
em 11 de janeiro de 2003. Incorporando inmeras contribuies originadas pela
Constituio e pelas leis esparsas, inovou.
Assim sendo, o casamento agora conceituado como comunho plena
de vida, com base na igualdade e deveres entre os consortes, de acordo com o
artigo 1511; h disposio sobre o casamento religioso, em alterao as normas da
Lei dos Registros Pblicos, 6015 de 1973, facilita-se o registro desta espcie de
unio legal, com a possibilidade de efetuar-se o registro a qualquer tempo, mesmo
depois de vencido o prazo de 90 dias de sua realizao; a ausncia decretada,
conforme seu artigo 1571, 1, passou a ser tambm causa de dissoluo vnculo
conjugal.
Dessarte, esse novo ordenamento civil confirma o que j havia sido
institudo pela mencionada Lei do Divrcio e a atual Constituio, e o casamento
deixa de ser indissolvel. Alem do que, os princpios constitucionais da dignidade da
pessoa humana, da secularizao, da solidariedade, do afeto e da privacidade,
deram maior autonomia e liberdade para os cnjuges romperem sociedade
conjugal. No entanto, apesar das relaes conjugais penderem cada vez mais para
informalidade, o vnculo matrimonial, ainda o predominante.
Contudo, mediante todas essas transformaes obtidas, nosso
ordenamento civilista passa a possuir o Direito de Famlia Civil- Constitucional, que
guarda consigo valores sociais maiores, de modo a alcanar direitos fundamentais
como a dignidade da pessoa humana (artigo 1, inciso III, da C.F.), a solidariedade
social (artigo 3, inciso I, da C.F.), a isonomia (artigo 5, inciso I e artigo 226, 5,
ambos da C.F.), e o afeto.

23

3 REGIMES DE BENS

3.1 Principais Apontamentos

Com a realizao do casamento surgem para os cnjuges, mtua


cooperao, bem como direitos e deveres de ordem patrimonial e pessoal.
O casamento no somente contedo econmico direto, prevalecem
os efeitos pessoais entre os consortes e destes em relao aos filhos.
E, alm disso, a ele se estabelecem as formas de contribuio do
marido e da mulher para a casa, se os bens adquiridos na constncia dessa
sociedade iro ou no compor o patrimnio do casal ou se, ao contrrio, iro compor
apenas os bens individuais de cada um.
No mais, a unio de corpo e alma do homem e da mulher traz reflexos
em seus patrimnios, principalmente, sem sombra de duvida, aps o termino dos
laos conjugais.
Por isso tambm preciso estabelecer normas para organizar, dentre
outras situaes que envolvem o patrimnio do casal, a eventual partilha de bens
decorrente da dissoluo dessa relao.
Ainda que no seja levado em conta o interesse econmico do
matrimonio, as relaes patrimoniais resultam necessariamente da comunho de
vida.
Nesse diapaso, para essas e outras ocasies obterem soluo, que
o legislador criou o regime de bens.
Desta maneira, o regime de bens , de acordo com a doutrinadora
Maria Berenice Dias (2007) apud Dimas Messias de Carvalho (2009, p. 107):

uma das consequncias jurdicas do casamento, que no existe sem o


regime patrimonial de bens. O matrimnio estabelece plena comunho de

24

vida no s em afeto, mas tambm em solidariedade econmica e entrelaa


patrimnios, tornando indispensvel que fiquem definidas as questes
atinentes aos bens, rendas e responsabilidade de cada um dos cnjuges.
No casamento, migram-se aspectos econmicos em razo da existncia de
bens anteriores e a aquisio de bens na sua constncia, estabelecendo a
lei regras para delimitar as questes patrimoniais durante a vigncia e na
dissoluo do patrimnio, ditando as diretrizes dos diversos regimes. [...]

Nesse contexto, leciona Slvio de Salvo Venosa (2010, p. 320 e 321):

Tecnicamente, a denominao regime de bens no a melhor, porque mais


exato seria referir-se a regimes patrimoniais do casamento. No entanto, a
expresso consagrada, sinttica e com significado perfeitamente
conhecido. Regime de bens constitui a modalidade de sistema jurdico que
rege as relaes patrimoniais derivadas do casamento [...].

No Direito Romano, vigorava o princpio da absoro: o patrimnio da


mulher era absorvido pelo do marido, que se tornava nico proprietrio e
administrador.
Este antigo direito estabelecia tambm uma unidade patrimonial entre
homem e mulher, a qual o Estados Unidos da Amrica aplicou igualmente at
meados do sculo XIX, substituindo- o pelo regime da separao, como
consequencia da emancipao da mulher.
O regime de bens matrimoniais apresenta caractersticas prprias
dependendo do seu pas de origem, pois esta sujeito aos costumes e as
necessidades sociais do seu local.
o que percebemos em nossa legislao com o passar dos anos. No
Cdigo anterior, uma vez escolhido o regime de bens, este nunca mais se
modificaria, portanto, era imutvel (artigo 230 do Cdigo Civil Brasileiro de 1916).
Hoje, nossa legislao toma como regra geral, a liberdade na escolha
do regime patrimonial aqueles que querem se casar: lcito aos nubentes, antes de
celebrado o casamento, estipular, quanto aos seus bens, o que lhes aprouver
(Cdigo Civil Brasileiro de 2002, artigo 1639).
Entretanto, se faz necessrio, quando da escolha de outro regime, que
no seja o da Comunho Parcial de Bens ou no caso da Separao Obrigatria de
Bens, a escritura pblica de pacto antenupcial.

25

Verifica-se, dessa forma, que a escolha deve ocorrer antes do


casamento; muito embora, seja garantido aos nubentes essa alterao ps
casamento.
onforme o 2 do artigo 1639 do Cdigo Civil, que permite a essa
alterao, desde que seja mediante autorizao judicial, com pedido fundamentado,
verificado a procedncia das razes invocadas e sem esquecer-se dos direitos de
terceiros.
Nesse contexto, at a chegada da Lei do Divrcio (Lei n 6515/77), a
Lei Civil de 1916 disciplinava em sua redao original, que no silncio dos nubentes
o casamento seria regido pela Comunho Universal de Bens.
Diferentemente, agora, com a ausncia de pacto antenupcial, ou sendo
este nulo ou ineficaz, vigorar o regime da Comunho Parcial de Bens a eles.
Leva-se em considerao que, a maior ocorrncia das relaes
matrimoniais se d entre pessoas jovens, com pouco ou nenhum patrimnio, o qual
ser adquirido por esforos comuns na constncia conjugal.
Na Lei revogada, existiam quatro regimes de bens: comunho
universal, comunho parcial, separao e dotal.
A atual legislao trouxe: comunho parcial, comunho universal, a
separao de bens, exclui-se o regime dotal, pois no tinha praticamente utilizao
alguma em nossa ptria, e em seu lugar inseriu o de participao final nos aquestos.
Este ltimo, de um modo geral, uma mescla entre os regimes da
comunho parcial e separao de bens, ou seja, na constncia do matrimonio
utilizam-se as regras da separao, com a dissoluo, as regras do regime parcial.
Em relao unio estvel, hoje se tem regulamentao, e, segundo
essa norma, na ausncia de contrato de convivncia, via de regra, o legislador
determinou que a relao entre os companheiros, no que diz respeito ao patrimnio,
seja disciplinada pelo regime da comunho parcial de bens do Cdigo.
Conforme se verifica no artigo 1725: Na unio estvel, salvo contrato
escrito entre os companheiros, aplica-se s relaes patrimoniais, no que couber, o
regime da comunho parcial de bens.

26

cedio, quando o casamento ou essa unio evoluem sem maiores


problemas, em nada complicar a vida financeira dos cnjuges/conviventes, e o
regime de bens ficar esquecido na vida de ambos.
Porem, em caso de eventuais desavenas na relao, ou at mesmo
de dissoluo desta, surgiro os problemas advindos do regime, quer sejam esses
levantados pelo marido ou pela mulher, ou ainda, pelos herdeiros, em caso de
falecimento.
Contudo, como j visto os regimes de bens anteriormente eram regidos
pelos princpios da autonomia da vontade e da imutabilidade.
O primeiro se refere h possibilidade dos nubentes serem livres para
escolher os regimes de bens que lhe seja melhor.
O segundo trata da impossibilidade da mudana deste pelos
contraentes, uma vez escolhido, assim permanecer.
Hodiernamente, permanece a autonomia da vontade, mas, a
imutabilidade substituda pela mutabilidade.
E, no mais, a autonomia sofre modificaes, no sentido dos nubentes
terem ao seu dispor a aplicao supletiva do regime da comunho parcial de bens,
no sendo obrigado a formar o pacto antenupcial, at a opo por combinar os
regimes entre si, porem, neste caso necessrio se faz o mencionado pacto.
Alm disso, em determinadas situaes, taxativamente descritas,
excepcionando a regra da livre escolha dos nubentes, e da mutabilidade, a Lei
impe a aplicao, para aquelas pessoas que desejarem se casar, e se enquadrem
em uma das hipteses previstas, o regime obrigatrio da separao de bens.
Desse modo:

Art. 1641. obrigatrio o regime da separao de bens no casamento:


I- das pessoas que contrarem com inobservncia das causas suspensivas
da celebrao do casamento;
II- da pessoa maior de setenta anos;
III- de todos os que dependerem, para casar, de suprimento judicial.

27

Por ser imperativo, esse regime no se confunde com o regime legal


da separao parcial, que subsidirio.
E, como visto, tal imposio cessa a liberdade de escolha daqueles
que contrarem matrimnio sem observar as causas suspensivas da celebrao; da
pessoa maior de setenta anos; e de todos os que dependerem de suprimento judicial
para casar (principio geral de que todo casamento que necessite de suprimento
judicial seja o regime em questo).
Por fim, conveniente se faz mencionar, outrossim, que quanto a
mutabilidade, h divergncia doutrinria em relao a possibilidade, ou no, de
exceo a esse preceito, em decorrncia do disposto no 2 do artigo 1639 do
Cdigo Civil.

3.2 Pacto Antenupcial

O pacto antenupcial, como sua nomenclatura j nos leva a entender,


um contrato realizado antes da realizao do casamento, pelos nubentes. Tambm
denominado [...] conveno antenupcial ou pacto dotal [...] (RODRIGUES, 2002, p.
173).
E, o mesmo retro citado jurista conceitua-o como [...] um contrato
solene, realizado antes do casamento, por meio do qual as partes dispem sobre o
regime de bens que vigorar entres elas, durante o matrimonio (RODRIGUES,
2002, p. 173).
Seu regramento esta nos artigos 1653 a 1657 do Diploma Civil atual. E,
os regimes de bens que, para obterem validade depende desse pacto, so:
Comunho universal de bens, separao convencional, e participao final nos
aquestos.
Muito embora, via de regra, existam estas opes, excepcionalmente,
h a possibilidade dos cnjuges, da mesma forma (mediante escritura pblica),
combin-los entre si, desde que no contrariem normas de ordem pblica
(VENOSA, 2010, p. 349).

28

Pois, a comunho parcial de bens, bem como a separao obrigatria


(ou legal), obtm sua validade na prpria lei.
Ora, a primeira regime legal, supletivo, regra geral; e a segunda,
uma penalidade, uma imposio do prprio regramento jurdico civil.
Dessarte, [...] trata-se de negcio solene porque o Cdigo Civil exige
que seja feito por escritura pblica, acarretando nulidade a inobservncia deste
requisito (art. 108 e 166, IV, do CC) (MESSIAS DE CARVALHO, 2009, p. 116).
Neste diapaso, Velloso dos Santos (2006, p. 99):

nulo o pacto antenupcial se no for feito por escritura pblica, e ineficaz


se no lhe seguir o casamento, ficando condicionada a eficcia do pacto
antenupcial realizado por menor aprovao de seu representante legal,
salvo as hipteses de regime obrigatrio de separao de bens (artigos
1.653 e 1.654).

Portanto,

mencionada

escritura

pblica

assinada

pelos

pretendentes quando queiram se casar sobre regime no qual obrigatria a


realizao do mencionado pacto.
Todavia, atravs de documento pblico, esta escritura pode ser firmada
por procurador com poderes especiais para tanto, tal permisso dada pelos
mesmos fundamentos da realizao do casamento por procurao.
Ainda, de acordo com ensinamento de Slvio de Salvo Venosa (2010,
p. 331), no contrato antenupcial:

[...] no admite, por exemplo, pactos sucessrios entre os cnjuges, que


devem ser objeto de testamento individual de cada cnjuge. Admite-se,
porm, o reconhecimento de filho, cujo contedo da declarao basta como
regra geral, de per si, independentemente do documento em que se
encontre. Cuida-se, em ltima anlise, de prova escrita de filiao. O art.
1.655 expressa que ser nula a conveno ou clusula dela que
contravenha disposio absoluta de lei. A anulao para as nulidades
relativas, seguindo a regra geral, depender da iniciativa dos interessados.
Escritura anulvel pode ser ratificada, como os negcios jurdicos em geral.
Se for nula, no entanto, no admitir ratificao, sujeitando se o casamento
ao regime legal da comunho parcial. Por outro lado, pode ser vlido o
pacto e invlido alguma de suas disposies que afetam normas de ordem
pblica ou prejudicam direitos conjugais ou do ptrio poder.

29

Contudo, na conveno antenupcial, esta dever ser lavrada por


Tabelio de Notas, o qual possui f pblica.
E, outrossim, deve-se obedecer todos os requisitos legais, sob pena de
nulidade.
E, os nubentes podem estipular quanto aos seus bens, o que lhes for
melhor, desde que no contrariem disposio expressa de lei, conforme artigo 1655
do Cdigo Hodierno.
Por fim, a qualquer tempo, [...] as convenes antenupciais no tero
efeito perante terceiros seno depois de registradas, em livro especial, pelo Oficial
do Registro de Imveis do domiclio dos cnjuges (VELLOSO DOS SANTOS, 2006,
p. 100).

3.3 Comunho Parcial de Bens

A idia principal desse regime que s fazem parte da comunho, os


bens adquiridos na constncia do casamento, ou seja, os aquestos. regime legal,
supletivo.
Na falta, ou nulidade, do pacto antenupcial, se aplicar este, efeito
gerado pela Lei 6515 de 26 de dezembro de 1977, que substituiu a comunho
universal pelo regime de comunho parcial.
Por meio desse, distribui-se o patrimnio de conformidade com a
finalidade prpria do casamento.
Assim, os bens poupados na constncia da unio consideram-se
comuns por serem o fruto da estreita cooperao que se forma entre marido e
mulher.
Segundo Rizzardo (2009, p. 647): [...] o que melhor atende aos
princpios de justia, por assegurar a autonomia recproca dos cnjuges,
conservando, cada um deles, a propriedade, a administrao e o gozo excludos dos
respectivos bens.

30

Por esse regime, a propriedade exclusiva dos bens que possuam


anteriores ao casamento, dos que venham receber por doao e herana durante a
relao, e os que sero adquiridos com dinheiro prprio so mantidas. Tambm
denominado pela doutrina de regime de comunho dos aquestos, ou adquiridos,
e, regime oficial.
A sua regra basilar, esta, portanto, assim dispe o artigo 1658 do
Cdigo hodierno: No regime da comunho parcial, comunicam-se os bens que
sobrevierem ao casal, na constncia do casamento, com as excees dos artigos
seguintes.
Com a adoo desta regra, formam-se trs patrimnios: os bens do
marido e os bens da mulher trazidos antes da unio oficial (bens particulares), e os
adquiridos aps essa (bens comuns). Em caso de dissoluo da comunho, cada
um retira os bens que possua antes de se casar, e dividem-se os bens comuns.
Desde seu surgimento com a Lei do Divrcio, a forma de regime
patrimonial mais escolhida pelos nubentes, o mais comum. No processo de
habilitao para casamento, os nubentes j requerem, na petio, o regime que
desejarem.
Se a alternativa escolhida for o regime em epigrafe, basta anot-lo no
processo de preparao nupcial; caso contrrio, como dito, necessrio o pacto
antenupcial, por meio de escritura pblica, que ser lavrada em tabelionato.
Talvez seja a forma mais procurada na escolha dos nubentes, tambm,
pois, financeiramente, o casamento realizado sob este regime, no importa em
despesa com outras taxas a no ser a do prprio casamento; sendo que, para a
escolha de outro regime, ter que arcar com o valor da taxa para realizao da
escritura pblica de pacto antenupcial, alm do valor do casamento, claro.

3.3.1 Bens excludos da comunho

Aqui, so excludos, evidentemente, um maior numero de bens do que


na comunho universal.

31

A comunho resulta apenas dos bens adquiridos a ttulo oneroso na


constncia da sociedade conjugal. Excluem-se aqueles trazidos por qualquer dos
consortes para a relao e os adquiridos gratuitamente, alm de algumas
obrigaes.
A herana e doao, no se incluem nessa unio, salvo se, a pessoa
que doou o bem ou deixou o testamento, expressamente, mencionar que deixou
para o casal; se silenciou s a um deles pertencer (o herdeiro ou o donatrio).
Os artigos 1659 e 1661 do vigente Cdigo trazem os casos que no
ocorrero comunho dos bens.
Desse modo, disciplina o artigo 1659, que se excluem da comunho:
I - os bens que cada cnjuge possuir ao casar, e os que lhe
sobrevierem, na constncia do matrimonio por doao ou por sucesso, e os subrogados em seu lugar.
Isto acontece em razo do preceito que so comuns os bens
conquistados, durante a comunho parcial, a ttulo oneroso.
Existe uma limitao no que tange ao regime dos adquiridos durante o
casamento, o que demonstra ter ocorrido uma verdadeira ajuda recproca entre os
cnjuges.
As dvidas anteriores, no se compartilham, porque os patrimnios dos
dois so mantidos separadamente e os dbitos fazem parte deles.
Na doao e sucesso testamentria, no h comunicao, salvo se,
houver manifestao expressa de vontade no sentido de que para os dois se reverta
a doao ou a sucesso.
Dessa maneira, no se incluem nessa unio, a herana e a doao
recebida por um deles, salvo se, a pessoa que doou o bem ou deixou o testamento,
expressamente mencionar que deixou para o casal; se silenciou s a um deles
pertencer.
Nestas hipteses, via de regra, quaisquer bens recebidos no se
comunicam com o outro cnjuge, portanto so particulares. Limite esse que o
diferencia fortemente da comunho universal.

32

E, por fim, acrescenta-se a no comunicabilidade dos bens subrogados no lugar dos possudos antes da unio formal e dos advindos de doao ou
sucesso.
II Os adquiridos com valores exclusivamente pertencentes a um dos
cnjuges, em sub-rogao dos bens particulares.
Aqui, trata dos bens que so adquiridos na constncia da sociedade
conjugal, que so produtos da venda de bens adquiridos ou possudos anteriores ao
enlace matrimonial.
Nessa hiptese, os bens sero excludos da comunho, pois aplica-se
o principio da sub-rogao.
Assim, A vende um bem que possua quando casou, e compra outro
em negcio feito na constncia da sociedade conjugal. Sobrevive a manuteno do
bem prprio, embora esse seja trocado.
Observa-se uma ligao entre o patrimnio novo e o bem anterior, a
relao entre o bem adquirido e causa previamente existente.
Nestes moldes, no se comunicam os pagamentos de seguros, as
indenizaes por danos, desde que visem satisfazer prejuzos que eram do cnjuge
antes da celebrao.
E, ainda, para a aplicao do dispositivo em questo, necessrio que
o cnjuge ressalve essa sub-rogao no ttulo aquisitivo e demonstre que de fato um
bem substituiu o outro.
O assunto tem maior relevncia no caso de bens imveis, pois sua
prova mais fcil; j quanto aos bens mveis, vige a presuno de que foram
adquiridos na constncia do matrimonio, sendo essa apresentada no artigo 1662,
dessa forma, primeiramente, no esta se excluindo a sub-rogao desses bens,
mas, se mostra uma maior dificuldade para sua comprovao.
III Obrigaes anteriores ao casamento.
Se A e B se casam, e B possui uma divida anterior ao casamento,
somente aos bens deste recair o valor do dbito, os bens do cnjuge inocente no
respondero. Agora, se a dvida foi feita em razo do casamento, ou os dois
aproveitaram os frutos desta divida, os bens de ambos respondero.

33

Assim, para caracterizao preciso que se analise a poca em que


foi concebida a dvida, e a finalidade da obrigao; a primeira tem que ser anterior
ao casamento, e a segunda tambm no deve ter relao com esse.
Nesse diapaso, s adentra a responsabilidade comum, se o dbito for
proveniente de despesas para a realizao do matrimonio ou se reverteu em
proveito de ambos.
IV Obrigaes provenientes de atos ilcitos, salvo reverso em
proveito do casal.
Se for proveniente de ato ilcito, a obrigao de reparar o dano causado
pelo ato somente ser do cnjuge que lhe deu causa, no importando o momento
que ocorreu o ato, se antes ou depois das npcias.
Somente se obriga o cnjuge causador porque a responsabilidade pelo
ilcito pessoal e, segundo Carvalho Santos (1963, p. 92), [...] a responsabilidade
pelo ato ilcito pessoal e, por isso mesmo, como consequncia, pessoal e a dvida
resultante dessa responsabilidade.
No prprio regime da comunho universal as obrigaes de atos ilcitos
no se comunicam. Entretanto, se aconteceu o dano no exerccio da atividade ou
profisso da qual depende o sustento da famlia, ou houve proveito ao patrimnio do
casal, todos os bens sofrero com o peso da indenizao.
De maneira explicita este inciso excepciona as obrigaes que
beneficiaram o casal, passando para a responsabilidade comum.
V Os bens de uso pessoal os livros e instrumentos de profisso.
Todos os objetos, jias, adornos, roupas, e at mveis que o individuo
necessita e usa so abrangidos pelos bens de uso pessoal.
So utilizados no quotidiano da vida, para a vivncia do individuo, no
se estendendo ao proveito de outras pessoas, mesmo que familiares (RIZZARDO,
2009, p. 650).
Tambm so incomunicveis, desde que deles dependa o exerccio da
profisso dos consortes, os instrumentos de profisso, por exemplo, bisturi, fita
mtrica, mquina de costura, rgua, dentre outros; e, os livros, como: colees
raras, obras literrias, dentre outros.

34

VI Os proventos do trabalho pessoal de cada cnjuge.


Como o prprio inciso menciona, os proventos adquiridos do trabalho
pessoal de cada cnjuge no se compartilham. Isto engloba os vencimentos,
salrios, proventos, rendimentos, adquiridos das atividades pessoais de cada um
deles; porem exclui-se, aqui, os bens adquiridos com estes, pois so abrangidos
pela comunho.
Existe critica este inciso, trazida pela doutrina, assim, segundo
Guedes Alcoforado Assuno (2004) apud Tartuce e Simo (2010, p. 148):

A previso da excluso dos proventos do trabalho de cada cnjuge,


indicada no inciso VI, produz situao que se antagoniza com a prpria
essncia do regime. Ora, se os rendimentos do trabalho no se comunicam,
os bens sub-rogados desses rendimentos tambm no se comunicam,
conforme o inciso II, e, por conseguinte, praticamente nada se comunica
nesse regime, no entendimento de que a grande maioria dos cnjuges vive
dos rendimentos do seu trabalho. A comunho parcial de bens tem em vista
comunicar todos os bens adquiridos durante o casamento a ttulo oneroso,
sendo que aqueles adquiridos com frutos do trabalho contm essa
onerosidade aquisitiva.

E, nesse sentido, Cahali (2004) apud Tartuce e Simo (2010, p. 148 e


149):

No exato momento em que as referidas rendas se transformam em


patrimnio, por exemplo, pela compra dos bens, opera-se em relao a
estes a comunho, pela incidncia da regra contida nos arts. 1658 e 1660, I,
at porque no acrescenta o inciso em exame a hiptese e os bens subrogados em seu lugar. Entendimento diverso contraria a essncia do regime
da comunho parcial e levaria ao absurdo de s se comunicarem os
aquestos adquiridos com o produto de bens particulares e comuns ou por
fato eventual, alm dos destinados por doao ou herana do casal.

Concluindo, em situaes de dvida, deve-se entender pela


comunicao dos bens. (TARTUCE e SIMO, 2010, p. 148).
VII As penses, meios-soldos, montepios e outras rendas
semelhantes.
So bens personalssimos, que tambm no integram essa comunho.

35

A nobre professora Maria Helena Diniz (1987, p. 116) nos esclarece de


tima maneira o significado dessas expresses:

A penso a quantia que se paga, periodicamente, em virtude de lei,


deciso judicial, ato inter vivos [...], ou causa mortis, a algum, visando sua
subsistncia; o meio-soldo metade do soldo que o Estado paga a militar
reformado; o montepio a penso que o Estado paga aos herdeiros de
funcionrio falecido, em atividade ou no; [...]. Assim, se uma pessoa, que
beneficiaria de montepio, casar-se, essa vantagem pecuniria no se
comunica ao seu consorte, por ser uma renda pessoal.

Por fim, estas so as hipteses contempladas pelo Cdigo atual, que


excluem da comunho parcial aqueles bens que aqui se enquadrarem, muito
embora, a Lei anterior contemplasse mais situaes. Veremos agora, as situaes
que fazem parte dessa comunho.

3.3.2 Bens que fazem parte da comunho

Aqui trataremos dos bens comuns, pois, como j foi dito acima, neste
regime existem os bens prprios do marido e da mulher, e aqueles que pertencem a
ambos (comuns).
Portanto, aqui so os chamados pela doutrina e jurisprudncia de
bens comunicveis.
Esto elencados no artigo 1660 do Cdigo Civil:
I - Os bens adquiridos na constncia do casamento por ttulo oneroso,
ainda que s em nome de um dos cnjuges.
Como o prprio inciso deixa claro, o patrimnio adquirido pelo casal na
constncia do matrimnio, adquirido pelo fruto de seu esforo (seja ele do marido ou
da mulher, ou de ambos), mesmo que esteja somente em nome de um apenas, ser
de ambos.
Ou seja, ao adquirir algum bem, durante o casamento, no importa no
nome de quem esteja este, ser automaticamente do casal.

36

Entretanto, conforme leciona a melhor doutrina, Tartuce e Simo (2010,


p.149):

Essa previso (inciso I) j entra em conflito com inciso VI do art. 1659.


Como j dissemos, a interpretao deve guiar a comunicao dos bens
adquiridos durante a unio. Dvida comum e muito pratica deve ser
esclarecida. Imagine-se situao comum em que os cnjuges, depois de
casados, financiam um imvel por meio do emprstimo bancrio. No
preenchimento da proposta, consta que 70% da renda utilizada para
pagamento ser da esposa e de 30% do marido. No h que se falar que o
bem pertencer em partes desiguais aos cnjuges. Se apenas um dos
cnjuges comprar certo bem, a metade pertencer ao outro cnjuge. Nesse
contexto, ainda que um dos cnjuges contribua com mais renda, o bem
pertencer, em partes iguais, a ambos os cnjuges.

II- Os bens adquiridos por fato eventual, com ou sem o concurso de


trabalho ou despesa anterior.
Segundo o magistrio de Rizzardo (2009, p.654):

Os bens adquiridos por fato eventual entram na comunho. Assim ocorre


com os prmios ganhos em loterias, sorteios, disputas e jogos. Mesmo as
recompensas concedidas a um dos cnjuges, as descobertas, as
retribuies pela prtica de um favor, os ganhos auferidos em vista de um
dom especial ou cientifico, as criaes artsticas, entram na comunho a
menos que se trate de direitos patrimoniais do autor, por fora do art. 39 da
Lei n 9.610/98.

III- Os bens adquiridos por doao, herana ou legado, em favor de


ambos os cnjuges.
Aqui, no existem muitas consideraes a serem feitas, pois o inciso
em questo j bem claro.
Todavia, devemos apenas nos atentar para a hiptese do artigo 1659,
I, do Cdigo Civil (regra geral).
Neste caso, [...] em vista do art. 1659, inc. I (art. 269, inc. I, do Cdigo
pretrito) os bens recebidos pelos cnjuges atravs de doao ou sucesso
classificam-se como prprios, no se comunicando (RIZZARDO, 2009, p.654).
Assim, na doao, herana ou no legado, no silencio da pessoa que
transmite o(s) bem(s), esse(s) iro somente para um dos consortes.

37

De outra forma, se [...] o testador ou o doador atribuir expressamente


a liberalidade a ambos os cnjuges, configura-se a comunho. H, ento, uma
derrogao da regra geral [...]. Sobressai a vontade de favorecer o conjunto familiar,
e no apenas um cnjuge. (RIZZARDO, 2009, p.654).
IV- As benfeitorias em bens particulares de cada cnjuge.
Nesse caso, as benfeitorias em bens particulares de cada cnjuge [...]
incorporam-se ao patrimnio comum. As benfeitorias esto previstas no art. 96 do
Cdigo Civil de 2002, identificadas como volupturias, teis ou necessrias
(PEREIRA, 2009, p.224). Mas, o artigo 97 do mesmo diploma legal, [...] exclui da
categoria de benfeitorias os melhoramentos sobrevindos coisa sem a interveno
do proprietrio possuidor ou detentor (PEREIRA, 2009, p.224).
Dessa maneira, nos ensina Maria Helena Diniz:

[...] desde que haja presuno de que foram feitas com o produto do esforo
comum, sendo justo, ento, que seu valor se incorpore ao patrimnio
comum. Com isso evita-se que haja enriquecimento indevido. O mesmo se
diga das acesses (semeadura, plantao e construo) que tambm so
acrscimos (alterao da redao do inciso IV do art. 1.660 a ser feita pelo
PL n. 276/2007 tal proposta, enquanto contida no PL n. 6.960/2002 atual
PL n. 276/2007 -, foi rejeitada porque a acesso j esta prevista no inciso II
do mesmo artigo, quando diz que entram na comunho os bens adquiridos
por fato eventual, com ou sem concurso de trabalho ou despesa anterior).

V- Os frutos dos bens comuns, ou dos particulares de cada cnjuge,


percebidos na constncia do casamento, ou pendentes ao tempo de cessar a
comunho.
Nesta hiptese, a redao da norma do cdigo anterior e do atual
igual.
S os bens, ou seja, o capital, que constituem o patrimnio
incomunicvel do cnjuge. A escolha do regime da comunho parcial visa,
justamente, impedir a confuso do patrimnio atual e obter a confuso dos ganhos
futuros. (RODRIGUES, 1980 apud RIZZARDO, 2009, p.654).
evidente que os rendimentos ou frutos dos bens individuais, e no
somente dos comuns, comunicam-se durante o casamento por fora desse regime.

38

De forma que os aluguis de um imvel particular, ou que o cnjuge j


tinha o domnio quando do casamento, pertencem ao casal, deles podendo usufruir
igualmente, e receber as respectivas quotas, se no empregados nas despesas
comuns. (RIZZARDO, 2009, p.655).
Nesse contexto, Rodrigues (1980) apud Diniz (2009, p.173 e 174):

Frutos de bens particulares se comunicam. Assim sendo, p. ex., em uma


sociedade annima, havendo participao de um dos cnjuges (acionista)
nos lucros sociais, oriunda de um investimento realizado com vista
remunerao peridica do capital empregado, mediante atribuio dos
dividendos, pois tem direito de crdito eventual ao dividendo ou parcela do
lucro lquido, cuja concretizao depender da existncia daquele lucro,
devidamente apurado e que lhe ser distribudo em moeda. Como tais
dividendos so frutos civis, resultantes do capital investido em
empreendimento, entraro para o patrimnio comum do casal,
comunicando-se, portanto, ao outro cnjuge (no acionista). Porem, poderse- deliberar em assemblia que haja reteno do lucro. Hiptese em que
o lucro retido, quando capitalizado, transformar-se- em aes bonificadas,
que constituiro o lucro distribudo ao acionista em espcie, na proporo
do nmero de aes que possuir. As aes bonificadas de aes que no
estejam gravadas de usufruto, inalienabilidade e incomunicabilidade, por ato
de terceiro (doador ou testador), pertencero ao proprietrio das aes
originais. E se este for, p. ex., casado sob o regime de comunho parcial, as
aes novas originrias das demais, como os dividendos, so frutos civis,
portanto, comunicam-se ao outro cnjuge, por fora de disposio legal. Os
frutos civis devero ser distribudos ao acionista e partilhados com seu
cnjuge sob a forma de: dividendos (em dinheiro) ou de aes bonificadas,
resultantes de aumento de capital com capitalizao de reservas (parcelas
de lucro), de reteno de lucros e de lucros acumulados.

E, contudo, nesse sentido, tambm possumos jurisprudncia do


Superior Tribunal de Justia, ao tratar em um divrcio sobre verbas trabalhistas
adquiridas por um dos cnjuges casados sobre o regime em foco.
Abaixo a ementa desse julgado:

Direito civil e famlia Recurso especial. Ao de divrcio. Partilha dos


direitos trabalhistas. Regime da comunho parcial de bens. Ao cnjuge
casado pelo regime da comunho parcial de bens devida a meao das
verbas trabalhistas pleiteadas judicialmente durante a constncia do
casamento. As verbas indenizatrias decorrentes da resciso do contrato de
trabalho s devem ser excludas da comunho quando o direito trabalhista
tenha nascido ou tenha sido pleiteado aps a separao do casal. Recurso
especial conhecido e provido. (STJ, 3 Turma, REsp 646.529/SP, Rela.
Min. Nancy Andrighi, j. 21.06.2005, v.u., BOLAASP 2.480/3.969).

39

H, nesse regime, outrossim, a presuno, quanto aos bens mveis, de


que foram adquiridos na constncia do casamento, se no houver prova de que
foram adquiridos anteriormente, o que veremos logo abaixo.

3.3.3 Presuno do artigo 1662 do Cdigo Civil quanto aos bens mveis

Como no diploma civil pretrito (artigo 273), disciplina o atual diploma


(artigo 1662), a regra quanto aos bens mveis: No regime da comunho parcial,
presumem-se adquiridos na constncia do casamento os bens mveis, quando no
se provar que o foram em data anterior.
Logo, se no conseguir comprovar, mediante documento vlido (como,
por exemplo, nota fiscal de compra), de que os bens mveis foram adquiridos em
data anterior, se aplicar esta presuno. Assim, trata-se, conforme Pereira (2009,
p.225), de presuno relativa.
Por isso, [...] a necessidade de o pacto antenupcial descrever
minuciosamente os bens mveis, sob pena de se reputarem comuns. (PEREIRA,
2009, p.225).
E, no mesmo raciocnio, aconselha Wald (1985) apud Rizzardo (2009,
p.655): Ser conveniente um inventrio minucioso dos bens j pertencentes a cada
um dos cnjuges no momento do casamento, especialmente tratando-se de bens
mveis [...].
Portanto, na dvida e na ausncia de prova, sempre torna-se
incontroversa a qualificao dos bens mveis como comuns. Esta presuno
beneficia os terceiros e d segurana s relaes com os cnjuges. (RIZZARDO,
2009, p.656).

3.3.4 Administrao dos bens e dissoluo da sociedade conjugal na


comunho parcial

40

No Cdigo revoado, a administrao dos bens do casal competia ao


marido, excetuados os reservados mulher. Esta regra era trazida no artigo 274 do
Cdigo Civil de 1916: A administrao dos bens do casal compete ao marido, e as
dvidas por este contradas obrigam, no s os bens comuns, seno ainda, em falta
destes, os particulares de um e outro cnjuge, na razo do proveito que cada qual
houver lucrado.
Percebe-se, deste modo, que o artigo em questo era totalmente
discriminatrio, e, consequentemente, ofendia profundamente o princpio da
igualdade. Entretanto, com a Constituio de 1988, este no persistiu, obviamente.
Assim sendo, hodiernamente, a administrao do patrimnio do casal
competir a qualquer dos cnjuges (artigo 1663, caput, do Cdigo Civil de 2002),
em obedincia ao disciplinado no 5 do artigo 226 da Lei Maior de 1988: Os
direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo
homem e pela mulher.
Dessa maneira, Maria Berenice Dias (2011, p. 238 e 239):

A administrao do patrimnio comum compete a qualquer dos cnjuges


(CC 1.663): 1. - pelas dvidas respondem os bens comuns e os
particulares de quem est gerindo o acervo comum. Os bens do outro s
respondem se obteve ele algum proveito em decorrncia da dvida; 2. - a
cesso do uso ou gozo de bem comum depende da concordncia de
ambos; 3. - em caso de malversao, ou seja, m administrao, o juiz
pode atribuir a gerncia dos bens comuns a apenas um dos cnjuges.
Conferir indistintamente a qualquer dos consortes a administrao dos bens
comuns atenta igualdade constitucional. No h como dar legitimidade a
somente um para administrar bens comuns, inclusive com
comprometimento patrimonial pelas dvidas. A possibilidade de os bens
particulares do administrador no responderem pelas dvidas acaba
esbarrando no nus da prova. Sempre surgem questionamentos: A quem
cabe comprovar se um obteve ou no proveito pela dvida contrada pelo
outro? ao cnjuge do devedor que cabe a prova da ausncia do benefcio,
ou compete ao credor provar o beneficiamento? O fato que, durante a
convivncia conjugal, presume-se que as dvidas contradas pelo cnjuge
so em favor da entidade familiar, sendo difcil a prova negativa.

Quanto malversao dos bens, acrescenta Venosa (2010, p.337):

[...] Malversar significa fazer m administrao, dilapidar bens. Se um dos


cnjuges um estrina que coloca em risco o patrimnio comum, pode ser
afastado da administrao, tal como em uma sociedade empresria. Como

41

se nota, h necessidade de deciso judicial. No se esquea de que se um


dos cnjuges ocasionar prejuzo ao outro em sede de administrao de
bens, ficar obrigado a reparar o dano, nos termos gerais do art. 186,
independentemente de aspectos que possam gerar indenizao com a
ruptura do vnculo do casamento, segundo defende parte da doutrina. Essa
situao ora enfocada daquelas que podem justificar a modificao do
regime de bens no curso do casamento (art. 1639, 2).

Consoante o art. 1664, do presente Cdigo, os bens comuns


respondero pelas obrigaes contradas pelo marido e pela mulher para atender
aos encargos do lar. (VENOSA, 2010, p.337).
Por outro lado, quanto aos bens particulares, Messias de Carvalho
(2009, p.126):

Os bens particulares so administrados por seu titular (art. 1665, 1 parte,


CC) e as dvidas contradas para a sua administrao, por qualquer dos
cnjuges, em benefcio destes bens, no obrigam os bens comuns. Os
cnjuges podem, entretanto, convencionar em pacto antenupcial a
administrao dos bens prprios e particulares do outro (art. 1665, parte
final, CC).

Ainda, de acordo com o atual art. 1666, as dvidas contradas por


qualquer dos cnjuges na administrao de seus bens particulares e em benefcio
destes, no obrigam os bens comuns. (VENOSA, 2010, p.337).
Por fim, quanto dissoluo do vinculo conjugal sob esse regime,
ocorrer pela separao, divrcio, anulao ou nulidade do casamento, ou pela
morte de um dos cnjuges.
E, seguindo esse contexto, leciona a doutrinadora Maria Helena Diniz
(2009, p.176):

Dissolvida a sociedade conjugal pela morte de um dos consortes, os bens


que eram de sua propriedade so entregues aos seus herdeiros. Havendo
dissoluo pela separao, divrcio ou anulao, os bens que constituem
patrimnio comum sero partilhados; quanto aos incomunicveis cada
cnjuge retira o que lhe pertence. No so, portanto, meeiros, visto que no
tm carta de ametade como no regime de comunho universal de bens.

Logo, passemos a analise do prximo regime de bens.

42

3.4 Comunho Universal de Bens

Este regime j se vulgarizava em nosso direito anterior. Aludia-se, no


tempo das Ordenaes do Reino, ao casamento por carta metade ou casamento
segundo o costume do Reino [...] (PEREIRA, 2009, p.227). Como se sabe, esse
era o regime legal at a entrada em vigor da Lei do Divrcio [...]. Justamente por
isso, na prtica, muitos casais, atualmente, so casados por esse regime,
notadamente das geraes anteriores. (TARTUCE e SIMO, 2010, p. 156).
Para o doutrinador Slvio de Salvo Venosa (2010, p.338):

Em boa hora, contra a corrente doutrinria conservadora na poca, a lei que


introduziu o divrcio (Lei n 6.515/77) alterou o regime legal para o da
comunho de aquestos, modificando a redao do art. 258 do velho Cdigo,
regra agora mantida no Cdigo de 2002. De fato, esse o regime que mais
se coaduna com o sentido do casamento, com o esforo comum. O sistema
da comunho universal como regime legal pode oferecer percalos e
surpresas, podendo prejudicar um dos cnjuges, geralmente a mulher, no
passado. Tendo o marido, naquela poca, a regncia da sociedade
conjugal, poderia facilmente impor sua vontade, para dissipar os bens
comuns e em especial os trazidos pela mulher. Na peculiar linguagem do
sempre lembrado Washington de Barros Monteiro (1996:155), o regime da
comunho era ainda aquele que melhor favorecia as ambies dos caadotes e das pescadeiras de maridos ricos.

Assim, do acima mencionado, hoje, o aludido regime no mais a


regra geral, ou seja, o regime legal.
Ora, com o advento da Lei 6515 de 25 de dezembro de 1977, alm do
divrcio, tambm surgiu o regime da comunho parcial de bens, e esta passou a ser
o regime legal, conforme artigo 50 da retro citada Legislao; bem como o artigo
1640, do Diploma Civil atual, desse modo: No havendo conveno, ou sendo ela
nula ou ineficaz, vigorar, quanto aos bens entre os cnjuges, o regime da
comunho parcial.
Pois bem, o artigo 1667 da atual Lei Civil, estabelece que: O regime
de comunho universal importa a comunicao de todos os bens presentes e futuros
dos cnjuges e suas dvidas passivas, com as excees do artigo seguinte.

43

Portanto, aqui, nos dias atuais, [...] s pode ser estipulado por meio de
pacto antenupcial [...] (MESSIAS DE CARVALHO, 2009, p.126) e forma-se um
nico patrimnio, que surge da unio de todos os bens (e dvidas) do marido e da
mulher, abrangendo os anteriores as npcias e assim como os adquiridos no
decorrer das npcias.
Dessa maneira, ensina Caio Mario da Silva Pereira (2009, p.230):

Neste regime, comunicam-se os bens mveis e imveis que cada um dos


cnjuges traz para a sociedade conjugal e bem assim os adquiridos na
constncia do casamento, tornando-se os cnjuges meeiros em todos os
bens do casal, mesmo que somente um deles os haja trazido e adquirido.
Comunicam-se igualmente as dvidas. Mas exclui-se da comunho o que a
lei especialmente menciona [...].

E, sobre o assunto, DANTAS (1991) apud RIZZARDO (2009, p.658):

A sua caracterstica dominante estabelecer entre os cnjuges uma


comunicao dos bens e da parte passiva do patrimnio, e o que, da por
diante, qualquer um deles adquirir, adquire simultaneamente para si e para
outro cnjuge, para a comunho familiar.

H, praticamente, uma despersonalizao do patrimnio individual,


surgindo um patrimnio indivisvel e comum, sem definir, especificar, ou localizar a
propriedade nos bens (RIZZARDO, 2009, p. 658).
Segundo Lafayette Rodrigues Pereira (1956) apud Diniz (2009, p.177 e
178), existem princpios que regem a comunho universal, so eles:

1) Em regra, tudo que entra para o acervo dos bens do casal fica
subordinado lei da comunho. 2) Torna-se comum tudo o que cada
consorte adquire, no momento em que se opera a aquisio. 3) Os cnjuges
so meeiros em todos os bens do casal, embora um deles nada trouxesse
ou nada adquirisse na constncia do matrimnio. Apesar de implicar a
comunicabilidade de todos os bens presentes e futuros [...], admite esse
regime, excepcionalmente, a excluso de alguns, por terem efeitos
personalssimos ou devido a sua prpria natureza.

Todavia, mesmo sendo um regime patrimonial, que como seu prprio


nome contempla de comunho universal.

44

Ou seja, possui uma abrangncia maior que os outros, sobre todos os


bens, presentes e futuros, um alcance universal; em algumas hipteses, admite a
no comunicabilidade de alguns bens, o que constitui patrimnio particular do
esposo e patrimnio particular da esposa.
E, como j ficou demonstrado diante do exposto acima, todos os bens
so includos nesta comunho, sendo assim, o que no estiver contido nas
hipteses de excluso, faro parte desta (da comunho), por tal razo, neste caso,
trataremos apenas dos casos de excluso. Logo, so os bens trazidos no artigo
1668 do Cdigo Civil, que ser frente estudado.

3.4.1 Bens afastados da comunho

Consoante ao que descreve o artigo 1668 do Cdigo Civil so retirados


da comunho:
I os bens doados ou herdados com a clusula de incomunicabilidade
e os sub-rogados em seu lugar;
Cuida-se daqueles bens que no so comunicveis, no podem ser
transmitidos, em razo de uma clausula imposta pela pessoa que os transmite; e
tambm, daqueles bens que so substitutos, adquiridos pela venda dos bens
pretritos. De tal modo que, por consequencia, no faro parte da comunho.
A clusula de incomunicabilidade pode ser imposta por terceiros em
doao ou testamento. Geralmente, vem acompanhada das clusulas de
inalienabilidade e impenhorabilidade (VENOSA, 2010, p. 339). Anteriormente,
existia discusso na doutrina e jurisprudncia sobre se a inalienabilidade, por ser
mais vasta, abrangia as outras duas (incomunicabilidade e impenhorabilidade), hoje,
no h mais dvida, com a edio da Smula 49 do Supremo Tribunal Federal, que
diz: A clusula de inalienabilidade inclui a incomunicabilidade dos bens.
Entretanto, salvo se houver justa causa, declarada no testamento, no
pode o testador estabelecer clusula de inalienabilidade, impenhorabilidade, e de
incomunicabilidade, sobre os bens da legtima (artigo 1848 do Cdigo Atual).

45

Ou seja, como a legtima a poro de bens de que o testador no


pode dispor, por ser legalmente destinada aos herdeiros, igualmente, no poder
grav-la com tais clusulas, salvo justo motivo.
No caso em foco, Tartuce e Simo (2010, p.157), entendem ser
possvel a venda desses bens ao outro cnjuge, portanto:

Entendemos que, em regra, possvel a venda desses bens, desde que


no haja simulao (causa de nulidade absoluta), fraude contra credores
(causa de nulidade relativa ou anulabilidade), ou fraude a execuo (causa
de ineficcia). Vale lembrar que a incomunicabilidade no gera a
inalienabilidade do bem, e que o art. 499 do CC autoriza a venda entre os
cnjuges quanto aos bens excludos da comunho. Mais uma vez consignese que as limitaes autonomia privada devem constar necessariamente
de lei.

Ainda, o art. 1.669 reala que a incomunicabilidade no se estende


aos frutos dos bens gravados, quando se percebam ou venam durante o
casamento. Para que tambm os frutos restem incomunicveis, necessria
disposio expressa [...] (MONTEIRO, 1996, apud VENOSA, 2010, P.339).
Quanto sub-rogao, de maneira brilhante, Zeno Veloso (1997) apud
Pereira (2009), a identifica como:

[...] sub-rogao real, ou seja, uma coisa substituda pela outra, admitindo
duas hipteses: direta e indireta. A direta consiste na sada de um bem
e a entrada de outro no patrimnio de um dos cnjuges, atravs de um
mesmo ato jurdico, utilizando-se um nico instrumento e a troca ou permuta
so exemplos expressivos deste caso. A indireta aquela que se verifica
quando o bem adquirido atravs de um negcio jurdico deu-se com o
produto da alienao de um bem prprio, por outro negcio jurdico.

Enfim, muito embora a lei tenha se calado, com base no artigo 547 do
Diploma Civil atual, tambm so incomunicveis os bens doados com a clusula de
reverso (RIZZARDO, 2009, p.659).
II Os bens gravados de fideicomisso e o direito do herdeiro
fideicomissrio, antes de realizada a condio suspensiva;

46

Neste, utilizaremos a explicao do professor Dimas Messias de


Carvalho (2009, p.127 e 128):

O Fideicomisso uma das formas de substituio de herdeiros e ocorre


quando o testador, denominado fideicomitente, estabelece que por ocasio
de sua morte, sua herana ou legado seja transmitida ao herdeiro fiducirio,
de forma resolvel e restrita, para que por sua morte, a certo tempo ou
condio, transfira os bens para outro herdeiro, denominado fideicomissrio,
que recebe a herana ou legado em definitivo (art. 1.951, CC). O
fideicomissrio, portanto, enquanto no realizada a condio, possui apenas
um direito eventual, que pode no se consolidar se vier a falecer antes do
fiducirio ou renunciar (art. 1.955 e 1.958, CC), caso em que a propriedade
permanecer em definitivo com o fiducirio, no existindo substituio. O
fiducirio tambm no possui a propriedade definitiva, pois os bens
gravados de fideicomisso sero transferidos ao fideicomissrio quando
resolvida a condio. Assim, tratando-se de direito eventual, enquanto no
resolvida a condio, incomunicvel. O Cdigo Civil atual somente permite
a substituio fideicomissria em favor dos no concebidos ao tempo da
morte do testador, ou seja, em favor da prole eventual de pessoas certas
(art. 1.952).

Logo, como se trata de direito eventual, pois h condio para que se


possa adquirir a propriedade desses bens, dessarte, enquanto no realizar-se esta
(condio), no haver comunicao.
III as dvidas anteriores ao casamento, salvo se provierem de
despesas com seus aprestos, ou reverterem em proveito comum;
Pelos dbitos anteriores ao matrimnio, que no se comunicam,
responde, exclusivamente, o devedor com os seus bens particulares ou com os bens
que ele trouxe para a comunho conjugal (DIAS, 2009, p.179).
E, excepcionalmente, se provar que as dvidas so provenientes de
custos como, por exemplo, para a aquisio do imvel de residncia do casal, bem
como os bens destinados a guarnec-la [...] e ainda que tenham sido destinadas s
despesas para a realizao do casamento ou em benefcio dos cnjuges
(CARVALHO FILHO, 2008, apud PEREIRA, 2009, p.232), se compartilharam.
Sendo assim, aquelas dvidas anteriores ao casamento, via de regra,
no se comunicam.
Todavia, se essas forem contradas por motivo do casamento, ou por
outra razo, reverterem-se em favor do casal, tais dbitos entraro na comunho.

47

Outrossim, a smula 251 do Superior Tribunal de Justia, em matria


tributria, disciplina que: A meao s responde pelo ato ilcito quando o credor, na
execuo fiscal, provar que o enriquecimento dele resultante aproveitou o casal.
IV as doaes antenupciais feitas por um dos cnjuges ao outro com
a clusula de incomunicabilidade;
Nesta, o motivo continua igual ao que em todas as causas onde
imposta a clausula de incomunicabilidade, mesmo que o doador seja o outro
consorte.
Convm, entrementes, ter em conta se a doao no constitui uma
forma de fraude execuo, conforme as hipteses do art. 593 do Cdigo de
Processo Civil, ou de fraude contra credores, de acordo com as regras dos arts. 158
e 159 [...] (RIZZARDO, 2009, p.661).
V Os bens referidos nos incisos V a VII do art. 1659.
Aqui, de acordo com Dimas Messias de Carvalho, no se comunicam:

[...] Os bens de uso pessoal, os livros e instrumentos de profisso, os


proventos do trabalho pessoal de cada cnjuge, as penses, meio-soldos,
montepios e outras rendas semelhantes, devido ao cunho pessoal e por se
tratarem de bens personalssimos, incluindo, ainda, os bens de herana
necessria, quando existir justa causa para estabelecer clusula de
incomunicabilidade (art. 1.848, CC) e os direitos autorais do autor, salvo se
estipulado em contrrio no pacto (art. 39 da Lei 9.610/98). A
incomunicabilidade dos bens no se estende aos frutos, quando recebidos
ou vencidos durante o casamento como, p.ex., a safra de bens
incomunicveis colhida aps o casamento e os aluguis, acolhendo o
princpio de que torna-se comum tudo o que cada cnjuge adquire no
momento em que se opera a aquisio. o que determina o art. 1669 do
Cdigo Civil [...].

Portanto, assim como na comunho parcial, esses bens no


participaram do acervo comum.
Ou seja, os bens referidos nos acima aludidos incisos esto excludos
dessa comunho.

3.4.2 Administrao dos bens e dissoluo da sociedade conjugal na


comunho universal

48

Todos os bens remanescentes da relao dos expressamente retirados


so de propriedade do casal. Ambos os cnjuges so condminos.
So donos da parte ideal sobre o todo desses bens, sem que possa
qualquer deles querer a diviso e dispor individualmente de sua parte.
Por fim, no tocante a administrao dos bens, esse regime, aplicamse s mesmas regras da comunho parcial de bens (artigo 1670, do Cdigo Civil).
A dissoluo ocorre, assim como nos demais regimes, com [...]
morte de um dos cnjuges, pela sentena de nulidade ou anulao do casamento,
pela separao e pelo divrcio (DINIZ, 2009, p. 181).
E, no obstante, enquanto no for feita a diviso do ativo e do passivo,
na extino, cada cnjuge ser responsvel pelas dvidas do outro; o que
prescreve o artigo 1671 do Novo Diploma Civil: Extinta a comunho, e efetuada a
diviso do ativo e do passivo, cessar a responsabilidade de cada um dos cnjuges
para com os credores do outro.

3.5 Participao Final nos Aquestos

Aquesto, do latim acquisito, a denominao dada aos bens que


foram adquiridos aps o matrimnio, na vigncia do casamento, presumindo-se o
esforo de ambos os consortes (MESSIAS DE CARVALHO, 2009, p.130).
Este para o direito brasileiro uma inovao, pois no h previso na
legislao passada. Tambm substituiu o antigo regime de dote.
Entretanto, embora uma novidade para ns, Zeno Veloso (1997), apud
Pereira (2009, p. 235), informa que, sua origem est no direito costumeiro hngaro,
tendo sido adotado pelos pases escandinavos: Sucia, Finlndia, Dinamarca e
Noruega [...]. Na Sucia o regime legal desde 1920 e regime supletivo legal, na
Alemanha, desde 1957.
No entanto, regime bastante criticado pela doutrina majoritria, neste
sentido, Eduardo de Oliveira Leite, acrescenta (2005, p.349):

49

Tudo indica, pois, como j demonstrado pela doutrina e jurisprudncia


francesas (onde o regime se revelou um enorme fracasso) que, alm dos
aspectos negativos do regime, que lhe so inerentes, o regime tem sido
empregado de maneira muito limitada, s satisfazendo futuros cnjuges
aos quais pode-se prever a manuteno da igualdade de fortuna, em
capitais e rendas, durante toda a unio.

Para a Doutora Maria Berenice Dias (2011, p.243), trata-se de regime


misto, hbrido, que reclama pacto antenupcial. O regramento exaustivo (CC 1.672
a 1.686) e tem normas de difcil entendimento, gerando insegurana e muitas
incertezas.
Com fortes argumentos contrrios, Venosa (2010, p.342), entende que
este regime desaparecer e no far falta alguma com o Estatuto das Famlias. [...]
No se destina, evidentemente, grande maioria da populao brasileira, de baixa
renda e de pouca cultura [...].
J, Maria Helena Diniz (2009, p.183), indica que esse regime
matrimonial ser til a cnjuges que exeram atividade empresarial ou que tenham
considervel patrimnio ao convolarem as npcias [...].
Caio Mario da Silva Pereira, traz a seguinte observao:

O legislador, ao buscar subsdios na Doutrina Estrangeira, quis trazer para o


nosso Direito experincia internacional no coerente com a estrutura
econmica de nosso pas, onde, por mais otimistas que sejam os discursos
oficiais, vivemos o fantasma da inflao, a qual ser sempre o vilo das
partilhas de bens neste novo regime matrimonial.

Como visto, regime amplamente criticado pela doutrina em peso. E


tambm pouco procurado pelos casais, na prtica. Pois, pelo seu grau de
complexidade, e, ainda, por existirem muitas dvidas na doutrina, e na prpria
jurisprudncia, quanto a sua realidade jurdica, a aplicao deste torna-se muito
confusa. Todavia, mesmo sob esse prisma de dificuldades tentaremos ao menos
demonstrar um pouco a respeito do aludido regramento.
Pois bem, esse regime aplicam-se as regras da comunho parcial e
da separao de bens, uma mescla entre os dois institutos. E, como mencionado,
sua constituio requer contrato antenupcial.

50

Assim, durante o casamento, aplicam-se as regras da separao de


bens, o marido conserva um patrimnio particular, e a mulher conserva um
patrimnio particular, ambos administram individualmente e livremente seus bens
prprios (particulares).
De outro modo, quando da dissoluo da vida de casado, cada um
deles ter direito a metade daqueles bens adquiridos ttulo oneroso pelo outro, no
decorrer do convvio, ou seja, no desfazimento da unio aplicam-se as regras da
comunho parcial de bens.
Alis, em conformidade com o artigo 1682, do Novo Diploma Legal, O
direito a meao no renuncivel, cessvel ou penhorvel na vigncia do regime
matrimonial.
Desse modo, o direito a meao de cada consorte, no admite
renncia, cesso e penhora, no transcorrer da vida conjugal. Porm, uma vez extinta
a sociedade conjugal, este direito esta apto para ser negociado ou ser objeto de
execuo, livremente.
Sobre o tema, explicam de maneira clara, Oliveira e Muniz (2000, p.
351-2):

Na fase de nascimento e desenvolvimento do regime, ele funciona como o


de separao de bens. O princpio de separao polariza esta fase. Do
incio ao fim do regime, cada um dos cnjuges proprietrio dos bens que
levou para o casamento e de todos os adquiridos na sua constncia,
qualquer que seja o ttulo de aquisio [...]. A idia de participao recproca
nos aquestos polariza o regime na fase de dissoluo. Portanto, na ocasio
e para o efeito de dissoluo do regime, cada cnjuge participa dos ganhos
(participao por metade) do outro. Trata-se de um crdito futuro de
participao que deve ser qualificado como um direito expectativo.

Alm disso, o clculo dos aquestos ser realizado atravs da


determinao do patrimnio originrio e do patrimnio final, levando-se partilha o
saldo dos bens adquiridos onerosamente durante a convivncia (FARIAS e
ROSENVALD, 2008, p.269).
Nestes

moldes,

os

retro

citados

doutrinadores,

perfeitamente, o presente caso, Oliveira e Muniz (2000, p.356):

exemplificam,

51

Exemplificando: se o marido tem um patrimnio originrio de 1.000.000 e


um patrimnio final de 1.700.000, enquanto a sua esposa tem patrimnio
inicial de 500.000 e final de 800.000, considerando que todos os bens foram
adquiridos onerosamente (por compra e venda, por exemplo) durante a
convivncia do casal, percebe-se que ela ter direito a 350.000 em relao
ao patrimnio dele (porque foram adquiridos 700.000 na constncia da
conjugalidade) e ele far jus a 150.000 em relao aos bens dela (porque
ela acresceu 300.000 durante o casamento). Assim, compensando-se os
aquestos (um valor com o outro), obtm-se um resultado de 200.000 em
favor da esposa.

Percebe-se que, [...] o direito que cada consorte tem no sobre o


acervo patrimonial do outro, mas sobre o saldo eventualmente apurado, aps a
compensao dos acrscimos de bens a ttulo oneroso [...] (FARIAS e
ROSENVALD, 2008, p.269), obtidos na constncia matrimonial.
Conforme, Alexandre Guedes Alcoforato Assuno (2002, p. 1491),
ainda neste assunto, a jurisprudncia vem firmando posio no sentido de que a
legitimao para a comunicabilidade dos bens a convivncia dos cnjuges.
Na partilha, deve-se esta alerta para as regras atinentes aos direitos
sucessrios dos consortes, prevista nos artigos 1829 a 1831 da Lei Civil.
No tocante a administrao do patrimnio, bem como na dissoluo
deste regime, Messias de Carvalho (2009, p.133 e 134):

Cada cnjuge administra exclusivamente os bens prprios, podendo alienar


livremente os mveis (art. 1.673, pargrafo nico, CC), bem como os
imveis, se autorizado na conveno nupcial (art. 1.656, CC); entretanto, se
no ocorrer autorizao expressa, os imveis s podem ser alienados
mediante autorizao do outro, aplicando a regra geral que s exclui a
outorga na separao absoluta (art. 1.647, I, CC). As dvidas so
respondidas exclusivamente pelo cnjuge que as contraiu aps o
casamento, salvo se provar que foi revertida em proveito do outro (art.
1.677, CC) e, se um deles solveu dvida do parceiro com bens de seu
patrimnio, poder imput-la atualizada na meao do beneficiado na
apurao do aquesto (art. 1678, CC). O parceiro no responde, nem seus
herdeiros, pelas dvidas do outro cnjuge quando superiores sua meao
(art. 1.686, CC), desde que no foi tambm em seu benefcio, se o parceiro
for beneficiado, responder at o que obteve. Nas doaes feitas por um
cnjuge sem autorizao do outro, poder ser reivindicado o valor pelo
cnjuge prejudicado ou por seus herdeiros ao se determinar o montante dos
aquestos (art. 1.675, CC) [...]. Os bens imveis so de propriedade do
cnjuge que constar no registro, cabendo-lhe comprovar a aquisio regular
caso a titularidade seja impugnada [...] (art. 1.681e pargrafo nico, CC)
[...]. Na diviso dos aquestos, se for inconveniente pela natureza dos bens,
os consortes podero optar pela reposio em dinheiro ao cnjuge noproprietrio ou, na impossibilidade, sero avaliados e alienados
judicialmente, conforme determina o art. 1.684 do Cdigo Civil [...].

52

Enfim, o artigo 1686, do Novo Cdigo, termina o captulo, dispondo que


as dvidas de um dos cnjuges, quando superiores sua meao, no obrigam ao
outro, ou a seus herdeiros. Deste modo, reporta-se ocasio posterior a dissoluo
do vnculo matrimonial, onde incumbe ao devedor (ou cnjuge) provar que o valor da
dvida supera o valor da meao.

3.6 Separao de Bens

Neste regime prevalece a no comunicao de quaisquer bens dos


cnjuges. Ou seja, mesmo aqueles bens adquiridos durante a constncia da vida
conjugal no integraro o patrimnio comum, mesmo que ambos tenham contribudo
para tanto, pois, aqui, em regra, no h patrimnio comum, existindo apenas bens
prprios de cada um deles.
Portanto, existem dois patrimnios perfeitamente separados e
distintos: o do marido e o da mulher (DINIZ, 2009, p. 191).
E, conforme definio de Slvio Rodrigues (1987, p. 204): Regime de
separao de bens aquele em que os cnjuges conservam no apenas o domnio
e a administrao de seus bens presente e futuros, como tambm a
responsabilidade pelas dvidas anteriores e posteriores ao casamento.
Encontra previso nos artigos 1641, 1687 e 1688 do Cdigo Civil.
Quanto administrao dos bens, podem os cnjuges, livremente,
alienar ou gravar de nus real os seus bens, inclusive os imveis, permanecendo
sob a administrao exclusiva de cada um (PEREIRA, 2009, p. 243).
J na dissoluo do matrimonio sob esse regime, cada um dos
cnjuges receber aquilo que era seu patrimnio separado.
Ainda, o regime em estudo se divide em duas modalidades: separao
convencional (ou contratual) e separao obrigatria (ou legal). A primeira prevista
nos artigos 1687 e 1688, e a segunda disciplinada no artigo 1641, todos do Cdigo
Civil.

53

No obstante, nesta primeira modalidade, os nubentes estaro


obrigados a realizar o pacto antenupcial, e, caso desejarem, podero estipular
regras diferenciadas para os bens. Outrossim, o ilustre doutrinador, Dimas Messias
de Carvalho (2009, p. 135 a 137), traz uma subdiviso em relao a esta
modalidade:

[...] Regime de separao convencional, [...] pode subdividir-se em


separao absoluta ou pura e separao relativa ou limitada [...]. [...]
Regime de separao convencional absoluta de bens, trata-se em regra, de
um regime de estrutura simples, estabelecendo a incomunicabilidade de
todos os bens anteriores ou adquiridos aps o casamento, inclusive frutos e
rendimentos, conservando, cada cnjuge, a integral e exclusiva
administrao, sendo denominado ainda de separao total ou pura de
bens. Exige-se, para caracterizar este regime, que conste expressamente a
incomunicabilidade absoluta de todos os bens, presentes e futuros. [...] O
regime de separao convencional relativa de bens, tambm denominado
de regime de separao parcial ou limitada, ocorre quando os cnjuges
convencionam o regime de separao de bens, mas excluem bem
determinados da incomunicabilidade, ou dispem que os frutos se
comunicam ou, ainda, no estipulam que a separao ser absoluta,
preferindo discrimin-los. No silncio do pacto os bens se comunicam,
observando os princpios do regime da comunho parcial (art. 1640, CC)
[...].

De outra maneira, se for caso de separao obrigatria, que imposta


aos nubentes pela Lei, eles devero obedecer s regras j constitudas; logo, no h
o referido pacto, pois esta imposio restringe a liberdade de escolha de ambos.
Desse modo, para separao legal, o artigo 1641 do Novo Cdigo, traz
s seguintes hipteses:

Art. 1641. obrigatrio o regime da separao de bens no casamento:


I das pessoas que o contrarem com inobservncia das causas
suspensivas da celebrao do casamento;
II da pessoa maior de setenta anos;
III de todos os que dependerem, para casar, de suprimento judicial.

No inciso primeiro, impe-se o regime forado para as pessoas que


no se atentarem para aquelas causas que possam suspender a celebrao do
casamento, esses motivos esto descritos no artigo 1523, e seu pargrafo nico, da
aludida Lei.

54

O segundo inciso (objeto do nosso estudo), fixa o mencionado


regramento de bens para pessoas que possuam 70 (setenta) anos ou mais, no
momento em que forem dar entrada no procedimento para habilitao do casamento
no Cartrio de Registro Civil de Pessoas Naturais.
No entanto, at a entrada em vigor da Lei 12.344 de 09 de dezembro
de 2010, a idade em foco era de 60 (sessenta) anos. No mais, no Cdigo pretrito,
fazia-se distino entre homem e mulher, ou seja, 60 (sessenta) anos para o
homem, e 50 (cinquenta) anos para a mulher (artigo 258, pargrafo nico, inciso II,
do CC de 1916), hoje, no mais, em razo do princpio da igualdade entre homens e
mulheres.
H, todavia, em que pese s discusses, exceo no prprio
ordenamento jurdico, a essa regra da limitao da escolha para os septuagenrios,
atravs de interpretao teleolgica, como bem descreve Arnaldo Rizzardo (2009, p.
680):

H, quanto ao regime da separao obrigatria, a exceo do art. 45 da Lei


do Divrcio: Quando o casamento se seguir a uma comunho de vida entre
os nubentes, existente antes de 28 de julho de 1977, que haja perdurado
por 10 (dez) anos consecutivos ou da qual tenha resultado filhos, o regime
matrimonial de bens ser estabelecido livremente, no se lhe aplicando o
disposto no art. 258, pargrafo nico, n II, do Cdigo Civil. Em duas
hipteses, conforme os termos acima, faculta-se a eleio de qualquer
regime matrimonial: a) se o concubinato ou a vida em comum iniciou antes
de 28.06.1977, data da Emenda Constitucional n 9, que introduziu o
divrcio na Constituio, perdurando por mais dez anos; b) embora o lapso
temporal inferior, caso da unio tenham resultado filhos.

Assim, aplica-se, nos dias atuais, teleologicamente, o artigo 45 da Lei


6515/77 combinado com o artigo 1640 do Cdigo Civil hodierno, para afastar
imposio legal.
Nesse contexto ainda, apesar de haver desentendimentos sobre sua
aplicao, a smula 377, editada pelo Supremo Tribunal Federal, excepciona ao
dizer: No regime da separao legal de bens, comunicam-se os adquiridos na
constncia do casamento.
J o terceiro e ltimo item, aplica-se aos menores de idade que ainda
no atingiram a idade nbil, ou seja, 16 (dezesseis) anos.

55

O suprimento judicial serve para completar a falta de idade mnima de


um, ou de ambos os nubentes para se casar.
Mas, neste caso, no se abrangem [...] aqueles menores entre
dezesseis e dezoito anos, cujos pais ou representantes negam a autorizao, e deve
intervir o juiz arts. 1.517, pargrafo nico, e 1.631, pargrafo nico [...]
(RIZZARDO, 2009, p. 680).

3.7 Regime Dotal e Bens Reservados

A partir de 2003, obviamente, com a entrada em vigor da Lei 10.406 de


10 de janeiro de 2002, o regime em epgrafe no pode ser mais institudo, bem
como, os bens reservados.
No entanto, aqueles regimes dotais, desde que no tenham sido
alterados, e os bens reservados a mulher, j estabelecidos, no podem ser
desfeitos.
Sendo assim, nesta espcie ora tratada, os pais, terceira pessoa ou a
prpria nubente, apanhava um conjunto de bens e oferecia ao homem, para que
este aceitasse desposar a mulher. Dissolvido o casamento, o bem voltava ao
dotador.
E, mediante definio fornecida por Arnaldo Rizzardo (2009, p.682):

Por meio dele, o marido recebia um conjunto de bens, a fim de que


utilizasse os frutos e rendimentos produzidos para atender os encargos da
vida familiar. Devia ele, quando da dissoluo da sociedade conjugal,
efetuar a devoluo. Ou seja, a sua nota especfica ou caracterizao
estava no fato de trazer a mulher para a nova famlia uma quantidade de
bens, a qual se destinava, enquanto mantida a sociedade conjugal, a
concorrer para o atendimento de suas despesas e encargos. A
denominao provinha de dote, que significava a poro de bens que a
mulher, ou algum por ela, transferia ao marido, o que se dava no
casamento, objetivando contribuir ou ajudar nas despesas do casal. A
doao era feita pela mulher, ou por seus pais, ou, inclusive, por terceiros.

Corroborando com o entendimento, Venosa (2010, p. 348):

56

O dote, como os demais pactos antenupciais, tambm se constitua por


escritura pblica. O dote podia conviver com os outros regimes [...]. A
mulher somente podia constitu-lo por pacto antenupcial. Os bens dotais
passavam a coexistir com os bens do casal. O dote podia ter a clusula de
reverso, determinando o retorno dos bens ao dotador, no desfazimento da
sociedade conjugal. [...] A mulher conservava a propriedade, administrao
e gozo e livre disposio desses bens, com exceo dos imveis, no que se
referia alienao.

No tocante aos bens reservados, [...] foi uma forma de proteo


mulher para compensar dispositivos que a colocavam em situao de inferioridade
[...] perante o marido, introduzindo-se [...] por fora do Estatuto da Mulher Casada
(Lei 4.121/62) (Veloso, 1997, p. 99).
Esses bens eram privativos da mulher no Diploma Civil anterior, se
referiam [...] ao exerccio de profisso distinta do marido (art. 246, Cd. Civil de
1916), constituindo, o seu produto, patrimnio separado, qualquer que fosse o
regime de bens [...] (MESSIAS DE CARVALHO, 2009, p. 139).
No obstante, como evidente, o instituto dos bens reservados e do
regime de dotes fere o princpio da igualdade na relao entre os cnjuges, ou seja,
afronta isonomia de direitos e obrigaes entre homem e mulher na constncia do
matrimnio, razo pela qual foram abolidos do Novo Ordenamento Civil.

57

4 A (IN) CONSTITUCIONALIDADE DO ARTIGO 1641, INCISO II, DO


CDIGO CIVIL

algum

tempo

na

doutrina,

surgiu

um

debate

sobre

constitucionalidade, ou no, do inciso II, do artigo 1641 do Cdigo Civil. Pois,


segundo eles, haveria (ou no), uma inconstitucionalidade material neste inciso.
Ou seja, a matria tratada neste inciso afrontaria (ou no) os princpios
da igualdade, liberdade e dignidade da pessoa humana.
Pois bem, na Lei Civil anterior, a limitao da liberdade de escolha dos
nubentes com idade avanada, era disciplinada no artigo 258, pargrafo nico,
inciso II (Cdigo Civil de 1916).
Alm disso, tal diploma fazia uma distino entre homens e mulheres,
assim, a idade era de 60 (sessenta) anos para os homens, e 50 (cinquenta) anos
para as mulheres.
O principal motivo ensejador, daquela poca, para tal limitao, bem
como diferenciao, eram que, as mulheres e homens que atingissem tais idades,
poderiam ser mais facilmente ludibriados, enganados.
E, consequentemente, evitar que referidas pessoas se casassem com
algum que s estava interessado em seu patrimnio, ou seja, evitar o famoso
golpe do ba. E, como a figura do varo (do marido, homem) era exaltada no
ordenamento pretrito, sua idade limitadora era maior do que a da mulher.
Mas, com a chegada da Nossa Constituio Federal, no ano de 1988,
vrios preceitos se modificaram, e, por derradeiro, essa regra sofreu algumas
modificaes, quais sejam, homens e mulheres foram equiparados em direitos e
obrigaes.
Logo, a idade limite passou a ser de 60 (sessenta) anos, tanto para
eles como para elas. Todavia, como dito, tal limitao etria para escolha do regime
de bens pelos nubentes, persistiu, com os mesmos fundamentos do passado
(impedir o golpe do ba).

58

Em 09 de dezembro de 2010, entra em vigor a Lei 12.344, que eleva


essa idade limite para 70 (setenta) anos, em razo do aumento da expectativa de
vida do brasileiro. Porm, persistiu limitao.
Isto posto, passaremos a expor abaixo, os argumentos contrrios e
favorveis sobre o tema em epgrafe.

4.1 Argumentos Favorveis e Contrrios a Constitucionalidade do Artigo 1641,


Inciso II, do Cdigo Civil

Sobre o tema, como afirmado anteriormente, existem posicionamentos


divergentes na doutrina. De um lado, h quem defenda a constitucionalidade da
norma em questo; e de outro, quem defenda que esta regra no constitucional.
Os primeiros (contrrios) alegam, dentre outros motivos, que no h
motivo justificvel para to grave intercesso na esfera patrimonial da pessoa
septuagenria.
Pois esta pessoa inteiramente capaz para o exerccio de todos os
atos da vida civil, principalmente nos dias atuais, em face da ampliao da
expectativa de vida dos brasileiros.
Portanto, norma atenta de maneira intensa liberdade individual,
dignidade da pessoa humana e a igualdade, por presumir, na prtica, a
incapacidade da pessoa que atinge aquela faixa etria.
Hodiernamente, ao que perece, o referido posicionamento, que
defende inconstitucionalidade da norma em questo, na doutrina, alcana
amplitude bastante considervel.
Os segundos (favorveis), afirmam que os motivos ensejadores de tal
regramento, so plenamente justificveis.
Pois a regra questionada visa impedir casamentos motivados
unicamente pelo interesse nos bens do outro. Logo, seria uma restrio de natureza
protetiva (proteo do idoso e seus bens).

59

Assim, iniciamos discusso com os argumentos favorveis, ou seja,


que concluem pela constitucionalidade desta imposio obrigatria ao idoso.

4.1.1 Argumentos favorveis

regra da separao de bens para a pessoa que atinge tal idade,


constitucional, para os defensores desta corrente de pensamento, em funo da
proteo que ela concede ao idoso e seu patrimnio.
Para essa corrente, retirar tal imposio removeria uma forte defesa
jurdica do idoso em relao ao seu patrimnio, e a ele prprio.
Como indica Venosa (2010, p. 326):

[...] o legislador compreendeu que, nessa fase da vida, na qual


presumivelmente o patrimnio de um ou de ambos os nubentes j est
estabilizado, e, quando no mais se consorciam no arroubo da juventude, o
contedo patrimonial deve ser peremptoriamente afastado. A idia afastar
o incentivo patrimonial do casamento de uma pessoa jovem que se
consorcia com algum mais idoso.

Ora, certo que, a grande maioria da populao brasileira, na


atualidade, que esta com 70 (setenta) anos ou mais, no passado, no teve
oportunidade de estudar, e somente trabalhou a vida toda. E, tranquilamente,
juntados a falta de conhecimento, com a idade avanada, certamente, seria presa
fcil para mentes ardilosas.
Por tal motivo, no se pode falar que, nos dias atuais, o idoso estaria
menos vulnervel. Pois no que se refere educao, conhecimento, a situao
nacional no essa; ou seja, atualmente, pessoas idosas bem instrudas, so
minoria, no a maioria em nosso pas, infelizmente.
Portanto, na realidade brasileira, no se pode, ainda, sustentar que,
mediante a grande quantidade de meios de comunicao e informao, exista
presuno de que nenhum idoso, agora, vai ser facilmente enganado (como
acontecia no passado), que o idoso de hoje, no mais vulnervel.

60

o que aborda Barruffini (2008, s.p.):

Uma a situao do sexagenrio pertencente s classes scio-econmicas


mais abastadas. Se se encomendasse uma pesquisa, constatar-se-ia que
esta categoria de sexagenrios, em regra, dedicou-se aos trabalhos
intelectuais, que lhe exigiram o uso constante das faculdades mentais, seja
pela necessidade perene de estudo e atualizao, seja pela complexidade
dos trabalhos que lhe foram submetidos no decorrer de sua trajetria
profissional. Portanto, natural supor que aos 60, 70, 80 anos, dificilmente
estar em situao de vulnerabilidade. Porm, num pas desigual como o
Brasil, essa parcela corresponde a uma minoria. Distinta dessa minoria a
situao de um trabalhador braal, de um metalrgico ou de um motorista
(todos, geralmente, com baixo grau de instruo) que conseguiram
amealhar algum patrimnio ao cabo de suas vidas. Com relao a eles,
certamente, h uma probabilidade maior de vulnerabilidade na hiptese
visada pelo legislador, resultado do baixo grau de instruo, do
desconhecimento da lei, da falta de recursos [...].

, outrossim, intuito de se evitar o esquecimento de valores


consagrados para o ser humano, quais sejam, afeto, famlia, comunho de vida
(dentre outros). Caso contrrio, tambm se estaria ferindo a dignidade da pessoa
humana (o material prevalecendo sobre o pessoal).
Dessa maneira, embora contrrios, Tartuce e Simo (2008, p. 154 155):

A razo de ser da regra a proteo daqueles que, por algum motivo,


podem ser ludibriados pelo outro cnjuge, sofrendo severos prejuzos em
razo do regime de bens adotado, ou, ainda, prejudicar terceiros em razo
do regime.

Assim sendo, seriam irreparveis os prejuzos causados, por exemplo,


ao septuagenrio, vivo, que ao longo da vida adquiriu um patrimnio razovel, e
casando-se novamente, com pessoa na qual estava apenas interessada em seus
bens, no possuindo nada, ludibria-lhe e o faz se casar sob algum regime no qual se
comuniquem os bens.
Posteriormente, poder ser dissolvida essa sociedade conjugal, e,
facilmente, o cnjuge algoz poder levaria parte desses bens. Certamente, tal
situao ainda possvel de ocorrer na prtica.

61

Destarte, tambm na defesa desta norma, encontramos na doutrina, o


nobre jurista Zeno Veloso, tratando do assunto, na sua obra Regimes Matrimoniais
de Bens, quando ainda estava vigente a disposio pretrita no Cdigo Civil Atual.
Desta maneira, argumentava o ilustre jurista (2008, p. 32):

Embora reconheamos que as pessoas de idade alta ou avanada no


esto destitudas de impulsos afetivos e da possibilidade de sentirem amor,
ternura, pretendendo, desinteressadamente, unir-se matrimonialmente com
outrem, devemos tambm concordar que, na prtica, ser muito difcil
acreditar-se que uma jovem de 18, 20 anos, esteja sinceramente
apaixonada por um homem maior de 60 anos, nem, muito menos, que um
rapaz de 20 anos venha a sentir amor e pura ou verdadeira atrao por uma
senhora de mais de 50 anos. Tirando as honrosas excees de praxe, na
maioria dos casos, razovel suspeitar-se de um casamento por interesse.
[...] Achamos, porm, que a regra protetiva - o casamento sob o regime
imperativo da separao - deve ser mantida. Os amores crepusculares
tornam as pessoas presas fceis de gente esperta e velhaca, que quer
enriquecer por via de um casamento de convenincia [...].

Muito embora, era contrrio a esta imposio legal, Francisco


Cavalcanti Pontes de Miranda apud Zeno Veloso (2008, p. 31), dizia que:

Para evitar exploraes consistentes em levar-se ao casamento, para fins


de comunho de bens, mulheres em idade vulnervel, ou homens em fase
de crise afetiva, a lei cortou cerce a possibilidade das estipulaes
convencionais de ordem matrimonial e excluiu o regime comum.

Ainda, nio Santarelli Zuliani (2002, p. 36), defende que a manuteno


desta norma legitima, em prol da segurana jurdica, desse modo:

A interveno do Estado neste assunto de ordem preventiva, uma


garantia para a paz familiar, porque, afinal, o patrimnio de uma histria de
lutas, dificuldades, sacrifcios de um ncleo familiar, poder ser dissolvido
com a mesma rapidez com que se encerra a carcia dissimulada.

E, na jurisprudncia, nesse sentido, encontramos, mesmo que no


tenha sido pronunciamento expresso sobre a constitucionalidade, na poca, do
artigo 258, pargrafo nico, inciso II, do Diploma Civil revogado. O acrdo foi
prolatado pela Ministra Relatora Nancy Andrighi no Superior Tribunal de Justia.

62

No caso acima apresentado, a Excelentssima Relatora, Ministra Nancy


Andrighi, prolatou deciso sob o seguinte fundamento (REsp., 2001, s.p.):

[...] Viola o art. 258, inciso II do Cdigo Civil a disposio patrimonial gratuita
(simulao de contrato de compra e venda, encobrindo doao) que importe
comunicao de bens no adquiridos por esforo comum, independente da
natureza do negcio jurdico que importou em alterao na titularidade do
bem, porque obrigatrio, no casamento do maior de sessenta anos, o
regime obrigatrio de separao quanto aos bens entre os cnjuges. [...]
Tratando-se de ato simulado malicioso, com infrao de ordem pblica, de
natureza protetiva de uma das partes, esta - que pretendeu contornar a
norma protetiva, instituda em seu favor, buscando renunciar o favor legal
por via transversa - tem legitimidade para requerer sua declarao de
nulidade. [...] H possibilidade jurdica no pedido de supresso da doao,
ainda que esta no tenha sido feita por escritura pblica, porque a causa de
pedir a invalidade do negcio jurdico que importou em transferncia
gratuita de bem imvel, e, em conseqncia, de todos os atos que o
compem, violadores do regime obrigatrio de separao de bens do
sexagenrio. O fundamento jurdico da nulidade do contrato que importou
em disposio patrimonial o distanciamento, a burla, a contrariedade do
regime do art. 258, II do Cdigo Civil.

O que, conforme nota-se da deciso acima, fica demonstrado, mais


uma vez, o cunho protecionista da legislao, em defesa das pessoas enquadradas
naquela faixa etria, que desejando se casar, no fiquem desamparadas legalmente,
diante de pessoas capciosas.
E, segundo Regina Beatriz Tavares da Silva (2002, p. 1455):

A manuteno do inciso II foi justificada pelo Senador Josaphat Marinho,


no em razo de suspeita de casamento por interesse, nem de esprito
patrimonialista, mas de prudncia legislativa em favor das pessoas e de
suas famlias, considerando a idade dos nubentes.

Contudo, sobre o fator discriminatrio de tal regramento, defendido por


aqueles que acreditam ser a matria inconstitucional, o Douto publicista Celso
Antonio Bandeira de Mello (2001, p. 17), aconselha:

[...] tem-se que investigar, de um lado, aquilo que adotado como critrio
discriminatrio; de outro lado, cumpre verificar se h justificativa racional,
isto , fundamento lgico, para, vista do trao desigualador acolhido,
atribuir o especfico tratamento jurdico construdo em funo da
desigualdade proclamada. Finalmente, impende analisar se a correlao ou
fundamento racional abstratamente existente , in concreto, afinado com os

63

valores prestigiados no sistema normativo constitucional. A dizer: se guarda


ou no harmonia com eles.

Ademais, sem embargo, no raro observar, na prtica, jovens de 15


anos agindo como se 20 tivessem. Ainda assim, ningum se arvora a dizer que a lei
inconstitucional por consider-lo incapaz [...] (BARRUFFINI, 2008, s.p.).
Enfim, trata-se, [...] de norma cultural e socialmente aceita, pois
dificilmente o leigo se espanta ao dela tomar conhecimento. Pelo contrrio,
reconhece-lhe razoabilidade (BARRUFFINI, 2008, s.p.).
Posto isto, agora passaremos a tratar daqueles posicionamentos que
defendem a inconstitucionalidade da presente norma, ou seja, os argumentos
contrrios.

4.1.2 Argumentos contrrios

Como foi dito anteriormente no incio deste tpico, a doutrina, no que


concerne a inconstitucionalidade do retro citado inciso, parece ser majoritria.
Para essa corrente, a imposio de uma regra que restringe a
liberdade dos cnjuges em razo da sua idade avanada, fere princpios
constitucionais. Tal disposio colide frontalmente com os preceitos da igualdade e
dignidade da pessoa humana, bem como o Estatuto do Idoso (Lei 10.741/2003).
Ento, trataremos aqui dos argumentos que justificam o pedido de
declarao de inconstitucionalidade para o aludido dispositivo.
Assim, Farias e Rosenvald (2008, p. 221):

Ora, promovendo a exegese da referida interveno estatal na esfera de


interesses privados, fcil concluir que, a partir da valorizao da pessoa
humana e de suas garantias constitucionais, a regra legal se pe em rota
direta de coliso com os princpios da igualdade substancial, da liberdade e
da prpria dignidade da pessoa humana.

64

Logo, pelo fato de ser idoso, o nubente, tem maturidade o bastante


para decidir sobre sua vida, e, principalmente quanto ao seu patrimnio. Ora, se, no
caso, por exemplo, um menor pbere, relativamente capaz, mediante o
consentimento de seus representantes legais pode se casar, e inclusive, deliberar
sobre qual regime de bens quer adotar, porque o septuagenrio no poderia?
E, para complementar, esta pessoa, obviamente, maior de idade, e
absolutamente capaz para praticar todos os atos da vida civil, possui experincia de
vida maior do que os mais novos.
Ainda, se o pretendente idoso, tranquilamente, pode praticar todos os
demais atos da vida civil (comprar e vender, doar), no encontrando barreiras por
conta de sua idade, consequentemente, o ato de escolha do regime de bens no
casamento, seria apenas mais um.
Portanto, liberdade de opo no poderia ser tolhida em funo da
idade avanada dos nubentes. Caso contrrio, esta se ferindo o preceito
constitucional da igualdade, pois, cria-se uma desigualdade onde no h.
Neste sentido, se expressa Maria Helena Diniz (2009, p. 193):

Mas no se pode olvidar que o nubente, [...] tem maturidade suficiente para
tomar uma deciso relativamente aos seus bens e plenamente capaz de
exercer atos da vida civil, logo, parece-nos que, juridicamente, no teria
sentido essa restrio legal em funo de idade avanada do nubente [...].

Alm disso, colaborando cerca do tema, apesar dos comentrios se


referirem lei anterior, so ainda muito pertinentes, Silvio Rodrigues (1980), apud
Diniz (2009, p. 193):

verdade, que a proibio no se circunscreve apenas ao casamento de


mancebo com sexagenria, ou ao casamento de sexagenrio com mulher
jovem, casamentos esses em que, mais frequentemente, a busca de
vantagem material se manifesta, porm abrange o casamento da mulher e
do homem com mais de 60 anos. Alis, talvez se possa dizer que uma das
vantagens da fortuna consiste em aumentar os atrativos matrimoniais de
quem a detm. No h inconveniente social de qualquer espcie em
permitir que um sexagenrio ou uma quinquagenria ricos se casem pelo
regime da comunho, se assim lhes aprouver.

65

Entretanto, alm do preceito acima descrito, tal norma, agride o


princpio da dignidade da pessoa humana.
Deste modo, impondo tal condio para quem possui idade igual ou
superior a 70 anos, cria-se para estas uma incapacidade para determinados atos,
por presuno absoluta.
Esse foi o entendimento dos juristas participantes da Primeira Jornada
de Direito Civil, do Conselho da Justia Federal, conforme seu enunciado 125
(CJF/STJ, s.a., p.19):

A norma que torna obrigatrio o regime da separao absoluta de bens em


razo da idade dos nubentes no leva em considerao a alterao da
expectativa de vida com qualidade, que se tem alterado drasticamente nos
ltimos anos. Tambm mantm um preconceito quanto s pessoas idosas
que, somente pelo fato de ultrapassarem determinado patamar etrio,
passam a gozar da presuno absoluta de incapacidade para alguns atos,
como contrair matrimnio pelo regime de bens que melhor consultar seus
interesses.

Ora, julga-se que, por conta de sua idade, pessoa passa a ter menos
capacidade, menor discernimento para saber se esta sendo enganada pelos outros.
Discrimina-se o ser humano por conta de sua idade, sob o mero
fundamento de que, por ser idosa, mais vulnervel, o que no a realidade atual.
E, desse modo confirma Caio Mario da Silva Pereira (2009, p. 197):

Esta regra no encontra justificativa econmica ou moral, pois que a


desconfiana contra o casamento dessas pessoas no tem razo para
subsistir. Se certo que podem ocorrer esses matrimnios por interesse
nestas faixas etrias, certo tambm que em todas as idades o mesmo pode
existir.

Nessa mesma linha de pensamento, Tartuce e Simo (2010, p. 165):

[...] O dispositivo atacado totalmente dissonante da realidade psmoderna ou contempornea, que tende a proteger a pessoa. Ademais,
entendemos que constitui exerccio da autonomia privada a pessoa da
melhor idade casar-se com quem bem entender. A justificativa de proteo
patrimonial dos herdeiros tambm plausvel. Ora, se esses querem juntar

66

um bom patrimnio, quem o faam diante de seu trabalho. Ser herdeiro no


profisso...

Adicionado aos argumentos, tambm h um ntido insulto ao prescrito


na Lei 10.741/2003, o Estatuto do Idoso. Esse bloqueio a liberdade de escolha,
imposto aos septuagenrios, denota que, quando se completa 70 anos, tal pessoa,
nesse exato momento, passa a ter parte de seu discernimento reduzido, tornando-se
vulnervel para indivduos cavilosos.
Como, da mesma forma, entende Maria Berenice Dias (2011, p. 248):

Das vrias previses que visam a suspender a realizao do casamento,


nenhuma delas justifica o risco de gerar enriquecimento sem causa. Porm,
das hipteses em que a lei determina o regime de separao obrigatria de
bens, a mais desarrazoada a que impe tal sano aos nubentes maiores
de 70 anos (CC 1.641 II), em flagrante afronta ao Estatuto do Idoso.

Encontramos,

igualmente,

na

jurisprudncia

ptria,

vrios

posicionamentos a favor da inconstitucionalidade do tratado dispositivo legal.


Dessa maneira, primeiramente, a ementa do acrdo que teve como
Relator o ento, na poca, Desembargador Czar Peluso, hoje Ministro do Supremo
Tribunal Federal (A.C. n 007.512-4/2-00, 1998, s.p.) apud Tartuce e Simo (2010, p.
166):

[...] Ementa: Casamento. Regime de bens. Separao legal obrigatria.


Nubente Sexagenrio. Doao consorte. Validade. Inaplicabilidade do art.
258, pargrafo nico, II, do Cdigo Civil, que no foi recepcionado pela
ordem jurdica atual. Norma jurdica incompatvel com os arts. 1., III, e 5.,
I, X e LIV da CF em vigor (Apelao Cvel 007.512-4/2-00, Rel. Des. Czar
Peluso, 2. Cmara de Direito Privado, j. 18.08.1998).

Ainda nesse mesmo Tribunal, a ementa do acrdo em que era Relator


o Desembargador Paulo Vitor Pinotti Menezes (A.C. n 74.788-4/6, 1999, s.p.):

Ementa: Arrolamento de bens - Homologao de partilha que adjudicou ao


filho e reservou ex-mulher do "de cujus" o direito real de habitao do
imvel destinado residncia do casal - Admissibilidade - A norma
estampada no artigo 258, pargrafo nico, II, do Cdigo Civil, no foi

67

recepcionada pela ordem jurdica atual por ser incompatvel com os artigos
I., III e 5., I, X e LIV, da Constituio Federal - Afastado, portanto, o regime
obrigatrio de separao de bens, no se justifica a aplicao do disposto
no 1 do artigo 1.611, do Cdigo Civil - Aplicando-se a "analogia legis", no
se pode conferir cnjuge sobrevivente direito em menor extenso que o
previsto em lei para a simples convivente, consoante artigo 226, 3, da
Constituio da Repblica e o que dispe o artigo 7, pargrafo nico, da lei
n 9.278/96, que, com base na regra constitucional, confere ao convivente
sobrevivo o direito real de habitao relativamente ao imvel destinado
residncia familiar - Recurso no provido.

No Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, o acrdo prolatado pela


Desembargadora Relatora Maria Berenice Dias, em 27/08/2003 (A. C. n
70004348769, 2003, s.p.):

Ementa: ANULAO DE DOAO. REGIME DA SEPARAO


OBRIGATRIA DE BENS. Descabe a anulao de doao entre cnjuges
casados pelo regime da separao obrigatria de bens, quando o
casamento tenha sido precedido de unio estvel. Outrossim, o art. 312 do
Cdigo Civil de 1916 veda to-somente as doaes realizadas por pacto
antenupcial. A restrio imposta no inciso II do art. 1641 do Cdigo vigente,
correspondente do inciso II do art. 258 do Cdigo Civil de 1916,
inconstitucional, ante o atual sistema jurdico que tutela a dignidade da
pessoa humana como cnone maior da Constituio Federal, revelando-se
de todo descabida a presuno de incapacidade por implemento de idade.
Apelo, unanimidade, desprovido no mrito, e, por maioria, afastada a
preliminar de incompetncia, vencido o Em. Des. Srgio Fernando de
Vasconcellos Chaves.

Contudo, a fim de conseguir um equilbrio entre o regramento em foco


e os Princpios Constitucionais, rica Vercia de Oliveira Canuto (2004) apud Farias
e Rosenvald (2008, p. 221), traz uma sada:

[...] o caminho mais adequado para harmonizar, com respeito ao Texto


Constitucional, os diferentes interesses albergados, ser, sem dvida,
determinar aos nubentes uma declarao de titularidades patrimoniais
quando da habilitao para o casamento, de modo a precaver,
reciprocamente, os direitos.

Por fim, Farias e Rosenvald (2008, p.219), defendem que no h outra


soluo, seno retirar a norma do ordenamento jurdico:

68

Assim, a nica soluo a respeitar os valores constitucionais o


afastamento integral da citada norma, no sendo razovel, pela tica
constitucional, sequer, um remendo para afirmar a inaplicabilidade do
dispositivo quando o casamento foi precedido de unio estvel iniciada
antes dessa idade, como o faz o Enunciado 261 da Jornada de Direito Civil,
pois, no caso, como diz o adgio popular, a emenda sai pior do que o
soneto, terminando por se admitir a restrio ao sexagenrio. Tambm de
nada adiantaria aumentar a idade para setenta anos, como se tentou
legislativamente. A nica soluo cabvel, por certo, desatrelar a idade
das limitaes impostas escolha do regime de bens. Afinal, no se
esquea que um homem com sessenta ou setenta anos pode (e isso
acontece com frequncia) chefiar o Poder Executivo e escolher os destinos
econmicos de toda a nao, malgrado no possa, estranhamente, escolher
o seu prprio regime de bens.

No mais, outrossim, dentro deste tema, h embate acerca da aplicao


da smula 377 do Supremo Tribunal Federal, bem como sobre a possibilidade de
alterao do regime de bens, pelo 2 do art. 1639 do Cdigo Civil, ao
septuagenrio. o que traremos a seguir.

4.1.3 Aplicao da smula 377, e possibilidade da alterao do regime de bens,


no caso de casamento da pessoa septuagenria

A smula 377 editada pelo Supremo Tribunal Federal menciona: No


regime de separao legal de bens, comunicam-se os adquiridos na constncia do
casamento.
Essa exceo poderia ser aplicada ao nubente septuagenrio que se
casou sob o regime em foco?
E, outrossim, em decorrncia do disposto no artigo 1639, 2, do
Cdigo Civil: admissvel alterao do regime de bens, mediante autorizao
judicial em pedido motivado de ambos os cnjuges, apurada a procedncia das
razes invocadas e ressalvados os direitos de terceiros.
Poderiam esses mesmos cnjuges (septuagenrios), mediante razes
aceitveis e fundadas, alterar por suas vontades o regime imposto pela Lei?
Acima demonstramos os argumentos favorveis e contrrios
constitucionalidade do artigo 1641, inciso II, do Cdigo Civil.

69

Desta maneira, para responder os dois questionamentos, depender


de qual argumento estaremos tratando.
Assim, para aqueles favorveis, nos dois casos a resposta negativa.
Pois a aplicao da smula 377 do STF, bem como a possibilidade de alterao do
regime de bens prevista no artigo 1639, 2 da Lei Civil seria uma maneira de burlar
a imposio legal.
Ora, [...] j que a norma protege aqueles que atingem tal idade, salvo
se, por procedimento judicial, ficasse reconhecida a inconstitucionalidade do art.
1641, II, do CC (TARTUCE e SIMO, 2010, p.168), caso contrrio, no h justo
motivo, to pouco, possibilidade de comunho de bens neste caso.
Mesmo porque, a jurisprudncia j se posicionou favoravelmente sobre
o assunto, conforme julgamento unnime do Egrgio Tribunal de Justia do Estado
do Rio Grande do Sul, prolatado pelo Relator, Desembargador Luiz Felipe Brasil
Santos (A.C. n 70040404667, 2011, s.p.):

[...] O regime especfico da separao de bens incidiu ao caso por


imposio legal, posta em regra cogente, em face de contar o varo mais de
sessenta anos poca de celebrao do casamento (o ano de 2006). 3. E
no h qualquer hiptese no 2 do art. 1.639 da codificao em vigor que
excepcione aquela normativa permitindo a alterao do regime de bens,
daquele obrigatrio, para o que quer o casal (comunho universal). 4. Outro
poderia ser o entendimento se eventualmente cessada causa transitria
que, ao tempo do casamento, exigia regime obrigatrio da separao
patrimonial - mas no este o caso dos autos. NEGARAM PROVIMENTO
APELAO. UNNIME.

De outro modo, contudo, para aqueles contrrios, resposta, no


primeiro questionamento positiva. Porm, na segunda pergunta, ela positiva com
ressalvas.
Portanto, sendo, ou no, a norma em epgrafe julgada inconstitucional,
hoje, a smula poder ser aplicada.
Pois, no mnimo, imperioso reconhecer que, em qualquer das
hipteses de imposio do regime legal, a separao diz respeito aos bens
presentes, e no aos futuros, obtidos na vigncia do casamento (RIZZARDO, 2009,
p. 663).

70

Mas, a alterao de regime, hodiernamente, somente com o


julgamento da inconstitucionalidade do aludido inciso poder ser aplicada, ou, na
hiptese de ter sido imposto o regime pelo fato de um ou ambos os cnjuges terem
mais de 60 anos, mas menos de 70, possvel a alterao do regime de bens,
trazendo como nico motivo a mudana da Lei (DIAS, 2011, p.253).

71

5 CONCLUSO

Por toda a fundamentao trazida at aqui, conclumos que a melhor


opo a declarao da inconstitucionalidade do inciso II do artigo 1641 do Cdigo
Civil.
Pois, mediante ao demonstrado, alm de ser, hodiernamente,
entendimento majoritrio na jurisprudncia e doutrina ptria, o melhor para garantir
uma plena concordncia com os princpios e garantias fundamentais disciplinados
na nossa Lei Maior.
Alm disso, ficou revelado que a imposio do regime de separao
obrigatria por conta da idade avanada, ou seja, ao maior de setenta anos, revelase totalmente equivocada, uma vez que no atribudo aos nubentes o direito de
escolher o regramento econmico da sua relao conjugal.
Ora, muitos destes idosos so, hoje, provedores dos seus lares, no
sendo justo que a lei lhes imponha a obrigatoriedade do regime de separao de
bens no casamento.
At porque, o idoso de hoje, no comporta relao, no tocante a
melhores informaes, com o do passado; ou seja, o maior de 70 anos, na
atualidade, tem melhores possibilidades de manter-se informado.
Logo, acreditar na fria interpretao do artigo 1641, II, do Diploma Civil,
seria acreditar que toda pessoa que atinge a idade de setenta anos encontra-se
vulnervel e, portanto, suscetvel astcia de outrem.
E, ainda que algumas das pessoas no se incomodem com tal
disposio legal, estas no so a maioria. A maior parte, na prtica, v se
inconformada com tal sano legal.
Assim, no se acredita mais que o matrimnio onde se envolva pessoa
septuagenria ocorra somente por interesse econmico. O que se torna uma odiosa
restrio (DIAS, 2011, p. 248).

72

Contudo, cada vez mais, pessoas com idades avanadas ocupam


cargos importantes, como, a ttulo de exemplo, o cargo de ministro do Supremo
Tribunal Federal, portanto, mais uma vez demonstra a impossibilidade da imposio
de um regime a algum que esteja com idade igual ou superior setenta anos.
Isto posto, estando em plena atividade intelectual, e com pleno
discernimento para tomada de decises em sua vida, em especial, no tocante
administrao dos seus bens, ao septuagenrio deve ser conferido o direito de
deliberao quanto aos seus bens na relao conjugal.
Caso contrrio, se a pessoa no possui discernimento para os atos da
vida civil, a ela caber o instituto da interdio, ou seja, deve-se provar que a pessoa
no possui tal capacidade, discernimento, no presumi-los por conta de sua idade
avanada.
Por fim, tal dispositivo se reveste de manifesta inconstitucionalidade
material. Manter este regramento no cenrio legal arranhar a Carta Poltica de
1988, ferindo princpios como a igualdade, isonomia, liberdade e dignidade humana,
por igualar o idoso condio de incapaz. O idoso, como qualquer outro ser humano
sujeito detentor de direitos individuais e sociais, bem como direitos civis, polticos
que so garantidos constitucionalmente.

73

6 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

ALMEIDA JNIOR, Jesualdo Eduardo de. As relaes entre cnjuges e


companheiros no novo cdigo civil. Rio de Janeiro: Temas & Idias, 2004.

ASSUNO, Alexandre Guedes Alcoforato. Novo Cdigo Civil Comentado. So


Paulo: Saraiva, 2002.

BARRUFFINI, Frederico Liserre. Aspectos patrimoniais do casamento do maior


de 60 anos - Antes e depois do novo Cdigo Civil. In: mbito Jurdico, Rio
Grande/RS, 31de agosto de 2008. Disponvel em <http://www.ambito
juridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=5092>.
Acesso em 10 de outubro de 2011.

BRASIL. Cdigo Civil (1916). Lei n 3.071, de 1 de janeiro de 1916. Legislao


Brasileira. So Paulo: Primeira Impresso, 2002. Organizador Antonio Carlos
Figueiredo.

BRASIL. Cdigo Civil (2002). Cdigo civil e legislao em vigor. Cdigo civil e
legislao em vigor. 28. ed. So Paulo: Saraiva, 2009.

BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil.


Braslia: Senado, 1988.

BRASIL. Lei n. 4.121 de 27 de Agosto de 1962. Dispe sobre a situao jurdica


da mulher casada. Dirio Oficial da Repblica Federativa do Brasil, Braslia, DF, 3
de Set. 1962. Disponvel em
<http://www010.dataprev.gov.br/sislex/paginas/42/1962/4121.htm> Acesso em 14 de
Outubro de 2011.

BRASIL. Lei n. 6.015 de 31 de dezembro de 1973. Dispe sobre os registros


pblicos, e d outras providncias. Dirio Oficial da Repblica Federativa do
Brasil, Braslia, DF, 31 de Dez. 1973. Disponvel em
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6015.htm> Acesso em 15 de Outubro de
2011.

74

BRASIL. Lei n. 6.515 de 26 de Dezembro de 1977. Regula os casos de


dissoluo da sociedade conjugal e do casamento, seus efeitos e respectivos
processos, e d outras providncias. Dirio Oficial da Repblica Federativa do
Brasil, Braslia, DF, 27 de Dez. 1977. Disponvel em
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6515.htm> Acesso em 15 de Outubro de
2011.

BRASIL. Lei n. 12.344 de 9 de Dezembro de 2010. Altera a redao do inciso II


do art. 1.641 da Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002 (Cdigo Civil), para
aumentar para 70 (setenta) anos a idade a partir da qual se torna obrigatrio o
regime da separao de bens no casamento. Dirio Oficial da Repblica
Federativa do Brasil, Braslia, DF, 10 de Dez. 2010. Disponvel em
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2007-2010/2010/Lei/L12344.htm> Acesso
em 9 de Outubro de 2011.

BRASIL. Supremo Tribunal Federal, smula n. 49. A clusula de inalienabilidade


inclui a incomunicabilidade dos bens. In: Vade Mecum Saraiva. 9. ed. So Paulo:
Saraiva, 2010, p. 1782.

BRASIL. Supremo Tribunal Federal, smula n. 377. No regime da separao legal


de bens, comunicam-se os adquiridos na constncia do casamento. In: Vade
Mecum Saraiva. 9. ed. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 1788.

BRASIL. Superior Tribunal de Justia, smula n. 251. A meao s responde pelo


ato ilcito quando o credor, na execuo fiscal, provar que o enriquecimento
dele resultante aproveitou o casal. In: Vade Mecum Saraiva. 9. ed. So Paulo:
Saraiva, 2010, p. 1806.
BRASIL. Conselho da Justia Federal. Superior Tribunal de Justia. I Jornada de
Direito Civil. Enunciado n 125. 125 Proposio sobre o art. 1.641, inc. II:
Redao atual: da pessoa maior de sessenta anos. Proposta: revogar o
dispositivo. Justificativa: A norma que torna obrigatrio o regime da
separao absoluta de bens em razo da idade dos nubentes no leva em
considerao a alterao da expectativa de vida com qualidade, que se tem
alterado drasticamente nos ltimos anos. Tambm mantm um preconceito
quanto s pessoas idosas que, somente pelo fato de ultrapassarem
determinado patamar etrio, passam a gozar da presuno absoluta de
incapacidade para alguns atos, como contrair matrimnio pelo regime de bens
que melhor consultar seus interesses. Disponvel em
<http://daleth.cjf.jus.br/revista/enunciados/IJornada.pdf>. Acesso em 11 de outubro
de 2011.

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Direito civil. Regime de separao de bens.


Sexagenrio. Art. 258, Inciso II do Cdigo Civil. Doao de imvel ao cnjuge.
Violao de norma de ordem pblica. Nulidade. Simulao de compra e venda.

75

Contrato dissimulado de doao. Vcio social. Art. 104 do Cdigo Civil.


Legitimidade do doador, sexagenrio, em virtude de disposio legal de
natureza protetiva. Falta de capacidade ativa para proceder doao. Ausncia
de requisito de validade do ato jurdico. Recurso Especial n. 260462 PR
2000/0051074-2. Relatora: Ministra Nancy Andrighi, 17 de abril de 2001. Disponvel
em <http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/8016203/recurso-especial-resp260462-pr-2000-0051074-2-stj>. Acesso em 14 de outubro de 2011.

BRASIL. Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. Arrolamento de bens Homologao de partilha que adjudicou ao filho e reservou ex-mulher do "de
cujus" o direito real de habitao do imvel destinado residncia do casal Admissibilidade - A norma estampada no artigo 258, pargrafo nico, II, do
Cdigo Civil, no foi recepcionada pela ordem jurdica atual por ser
incompatvel com os artigos Io, III e 5o, I, X e LIV, da Constituio Federal Afastado, portanto, o regime obrigatrio de separao de bens, no se justifica
a aplicao do disposto no 1 do artigo 1.611, do Cdigo Civil - Aplicando-se
a "analogia legis", no se pode conferir cnjuge sobrevivente direito em
menor extenso que o previsto em lei para a simples convivente, consoante
artigo 226, 3, da Constituio da Repblica e o que dispe o artigo 7,
pargrafo nico, da lei n 9.278/96, que, com base na regra constitucional,
confere ao convivente sobrevivo o direito real de habitao relativamente ao
imvel destinado residncia familiar - Recurso no provido. Apelao com
reviso /inventrio e partilha n 0079062-03.1997.8.26.0000. Relator:
Desembargador Paulo Vitor Pinotti Menezes, 27 de abril de 1999. Disponvel em
<https://esaj.tjsp.jus.br/cjsg/resultadoSimples.do?nuProcOrigem=AC+n%BA+74.7884%2F6&nuRegistro=>. Acesso em 12 de outubro de 2011.

BRASIL. Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul. Anulao de doao.


Regime da separao obrigatria de bens. Descabe a anulao de doao
entre cnjuges casados pelo regime da separao obrigatria de bens, quando
o casamento tenha sido precedido de unio estvel. Outrossim, o art. 312 do
Cdigo Civil de 1916 veda to-somente as doaes realizadas por pacto
antenupcial. A restrio imposta no inciso II do art. 1641 do Cdigo vigente,
correspondente do inciso II do art. 258 do Cdigo Civil de 1916,
inconstitucional, ante o atual sistema jurdico que tutela a dignidade da pessoa
humana como cnone maior da Constituio Federal, revelando-se de todo
descabida a presuno de incapacidade por implemento de idade. Apelo,
unanimidade, desprovido no mrito, e, por maioria, afastada a preliminar de
incompetncia, vencido o Em. Des. Srgio Fernando de Vasconcellos Chaves.
Apelao Cvel n 70004348769. Relatora: Desembargadora Maria Berenice Dias,
27 de agosto de 2003. Disponvel em:
<http://www.tjrs.jus.br/busca/?q=Apela%E7%E3o+Civel+70004348769&tb=jurisnova
&pesq=ementario&partialfields=tribunal%3ATribunal%2520de%2520Justi%25C3%2
5A7a%2520do%2520RS.%28TipoDecisao%3Aac%25C3%25B3rd%25C3%25A3o%
7CTipoDecisao%3Amonocr%25C3%25A1tica%7CTipoDecisao%3Anull%29&require
dfields=&as_q=>. Acesso em 12 de outubro de 2011.

76

BRASIL. Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul. Apelao cvel.


Alterao do regime de bens. De separao legal (obrigatria) para comunho
universal. Impossibilidade. Nubentes maiores de 60 anos. Sentena mantida.
1. Preliminar de cerceamento de defesa. Havendo nos autos elementos
suficientes ao convencimento do juzo, cabe ao julgador decidir pela
necessidade ou no de provas alm das que acompanham a petio inicial,
prerrogativa amparada por lei e que de modo algum configura leso ao direito
das partes. Ademais, tratando-se de matria exclusivamente de direito,
dispensvel a dilao probatria. 2. Mrito. O regime especfico da separao
de bens incidiu ao caso por imposio legal, posta em regra cogente, em face
de contar o varo mais de sessenta anos poca de celebrao do casamento
(o ano de 2006). 3. E no h qualquer hiptese no 2 do art. 1.639 da
codificao em vigor que excepcione aquela normativa permitindo a alterao
do regime de bens, daquele obrigatrio, para o que quer o casal (comunho
universal). 4. Outro poderia ser o entendimento se eventualmente cessada
causa transitria que, ao tempo do casamento, exigia regime obrigatrio da
separao patrimonial - mas no este o caso dos autos. Negaram provimento
apelao. Unnime. Apelao Cvel n 70040404667. Relator: Desembargador
Luiz Felipe Brasil Santos, 24 de fevereiro de 201. Disponvel em
<http://www.tjrs.jus.br/busca/?q=70040404667&tb=jurisnova&pesq=ementario&partia
lfields=tribunal%3ATribunal%2520de%2520Justi%25C3%25A7a%2520do%2520RS.
%28TipoDecisao%3Aac%25C3%25B3rd%25C3%25A3o%7CTipoDecisao%3Amono
cr%25C3%25A1tica%7CTipoDecisao%3Anull%29&requiredfields=Relator%3ALuiz%
2520Felipe%2520Brasil%2520Santos&as_q=>. Acesso em 13 de outubro de 2011.

CARVALHO, Dimas Messias de. Direito de Famlia. 2. ed. Belo Horizonte: Del Rey,
2009.

CAVALCANTI, Ana Elizabeth Lapa Wanderley. Casamento e Unio Estvel


Requisitos e Efeitos Pessoais. So Paulo: Manole, 2004.
CDIGO de Hamurbi: O manual dos inquisidores, a lei das XII tbuas, a lei do
talio. 1. ed. So Paulo: Rideel, 2006.

DIAS, Maria Berenice. Manual de Direito das Famlias. 4. ed. So Paulo: RT, 2007.

DIAS, Maria Berenice. Manual de Direito das Famlias. 8. ed. So Paulo: RT, 2011.
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro Direito de Famlia. Vol. 5,
3. ed. So Paulo: Saraiva, 1987.

DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. 5. ed. So Paulo: Saraiva,
1989.

77

DINIZ, Maria Helena. Cdigo Civil Anotado. 9. ed. So Paulo: Saraiva, 1995.

DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. Vol. 5, 10. ed. So Paulo:
Saraiva, 1995.

DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. Vol. 5, 24. ed. So Paulo:
Saraiva, 2009.

FACHIN, Luiz Edson. Direito de Famlia. Elementos crticos Luz do novo


Cdigo Civil brasileiro. 2. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2003.
FACULDADES INTEGRADAS ANTONIO EUFRSIO DE TOLEDO. Normalizao
de apresentao de monografias e trabalhos de concluso de curso. 2007
Presidente Prudente, 2007. 110 p.

FAMLIA (IBDFAM), Instituto Brasileiro de Direito de. A famlia na travessia do


milnio. Anais do II Congresso Brasileiro de Direito de Famlia. Belo Horizonte: Del
Rey, 2000.

FARIAS, Cristiano Chaves de. A Separao Luz do Garantismo Constitucional:


A afirmao da Dignidade Humana como um rquiem para a culpa na
dissoluo do casamento. 5. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006.

FARIAS, Cristiano Chaves de Farias; ROSENVALD, Nelson. Direito das Famlias.


Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008.

LEITE, Eduardo de Oliveira. Direito Civil Aplicado. Vol.5, 4. ed. So Paulo: RT,
2005.

LBO, Paulo Luiz Netto. A repersonalizao nas relaes de famlia. In: BITTAR,
Carlos Alberto. O Direito de Famlia e a Constituio de 1988. 5. ed. So Paulo:
Saraiva, 1989.

MELLO, Celso Antonio Bandeira de. Contedo jurdico do princpio da


igualdade. 3. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2001.

OLIVEIRA, Jos Lamartine Corra; MUNIZ, Francisco Jos Ferreira. Curso de


Direito de Famlia. 3. ed. Curitiba: Juru, 2000.

78

PEREIRA, urea Pimentel. A Nova Constituio e o Direito de Famlia. Rio de


Janeiro: Renovar, 1990.

PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Vol. 5, 17. ed. Rio de
Janeiro: Forense, 2009.

RIZZARDO, Arnaldo. Direito de Famlia. 6. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2008.

RIZZARDO, Arnaldo. Direito de Famlia. 7. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2009.

RODRIGUES, Silvio. Direito de Famlia. Vol. 6, 13. ed. So Paulo: Saraiva, 1987.

RODRIGUES, Silvio. Direito de Famlia. Vol. 6, 27. ed. So Paulo: Saraiva, 2002.

SANTOS, J.M. de Carvalho. Cdigo Civil Brasileiro Interpretado. Vol. 5, 9. ed. Rio
de Janeiro: Freitas Bastos S/A, 1963.

SANTOS, Reinaldo Velloso dos. Registro Civil das Pessoas Naturais. Porto Alegre:
Sergio Antonio Fabris Editor, 2006.

SILVA, Regina Beatriz Tavares da. Novo Cdigo Civil Comentado. So Paulo:
Saraiva, 2002.

Super Interessante. Manual do Novo Cdigo Civil. 1. ed. So Paulo: Abril, 2003.

TARTUCE, Flvio; SIMO, Jos Fernando. Direito Civil 5: Direito de Famlia. 3.


ed. So Paulo: Mtodo, 2008.

TARTUCE, Flvio e SIMO, Jos Fernando, Direito Civil. Vol. 5, 5. ed. So Paulo:
Mtodo, 2010.

TEPEDINO, Gustavo. Temas de Direito Civil. 3. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2004.
Vade Mecum Saraiva. 9. ed. Editora Saraiva: So Paulo, 2010.

79

VELOSO, Zeno. Unio Estvel. Belm: Cejup, 1997.

VELOSO, Zeno. Regimes Matrimoniais de Bens. 2008. Disponvel em


<http://www.gontijofamilia.adv.br/2008/artigos_pdf/Zeno_Veloso/Regime%20matrimon.pdf->. Acesso
em 15 de outubro de 2011, p. 31 e 32.

VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil, Direito de Famlia. 9. ed. So Paulo: Atlas,
2009.

VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: direito de famlia. 10. ed. So Paulo: Atlas,
2010.

ZULIANI, nio Santarelli. Novo Cdigo Civil: aspectos relevantes. Revista do


Advogado. Vol. 22, n. 68. So Paulo: Associao dos Advogados de So Paulo
(AASP), 2002, p. 36.

You might also like