POTESTAD SANCIONATORIA

Por: Abg. Felix Aaron Lucena Carrasco

C.I.N V- 18.039.032

INVENTARIO
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela
Leyes:
Ley Orgnica de Telecomunicaciones, publicada en la Gaceta Oficial N 39.610 del
7 de febrero de 2011.
Ley de Responsabilidad Social en Radio, Televisin y Medios Electrnicos,
publicada en la Gaceta Oficial N 39.610 del 07 de febrero de 2011
Reglamentos:
Reglamento de Radiodifusin Sonora y Televisin Abierta Comunitarias de
Servicio Pblico sin fines de lucro, publicado en la Gaceta Oficial N 37.359 del 8
de enero de 2002.
Reglamento de Interconexin, publicado en la Gaceta Oficial N 5735,
Extraordinario 11 de noviembre de 2004, Decreto 3225, de fecha 08 de noviembre
de 2004.
Reglamento

Sobre

los

Tributos

Establecidos

en

la

Ley

Orgnica

de

Telecomunicaciones, publicado en la Gaceta Oficial N 37.609, de fecha 14 de

enero de 2003.
Providencias
Providencia Administrativa 027. Norma Tcnica sobre los Servicios de Produccin
Nacional Audiovisual y otros Servicios de Produccin Audiovisual, publicada en
Gaceta Oficial No. 40.415 de fecha 20 de mayo de 2014.
Providencia Administrativa 028 Condiciones para la Prestacin de los Servicios de
Produccin Nacional Audiovisual, publicado en Gaceta Oficial N 40.415 de fecha
20 de mayo de 2014.

IDENTIFICACIN DE POTESTADES SANCIONADORAS

Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela:
Artculo 156:
Es de la competencia del Poder Pblico Nacional:
()
28. El rgimen del servicio de correo y de las telecomunicaciones, as como el rgimen y la
administracin del espectro electromagntico.

Ley Orgnica de Telecomunicaciones

Artculo_37:
Son competencias de la Comisin Nacional de Telecomunicaciones las siguientes:
()
13. Abrir, de oficio o a instancia de parte, sustanciar y decidir los procedimientos
administrativos relativos a presuntas infracciones a la ley y los reglamentos, as como
aplicar las sanciones previstas en esta Ley e imponer los correctivos a que haya lugar
Artculo_44:
Corresponde al Director o Directora General de la Comisin Nacional de Telecomunicaciones:
()
4. Ordenar la apertura y sustanciacin de procedimientos administrativos sancionatorios
Artculo_70:
La administracin, regulacin, ordenacin y control del espectro radioelctrico, incluyen,
entre otras facultades, la planificacin, la determinacin del cuadro nacional de atribucin de
bandas de frecuencias, la asignacin, cambios y verificacin de frecuencias, la comprobacin
tcnica de las emisiones radioelctricas, el establecimiento de las normas tcnicas para el uso del
espectro, la deteccin de irregularidades y perturbaciones en el mismo, el control de su uso
adecuado y la imposicin de las sanciones a que haya lugar, de conformidad con la ley.
Artculo_158:
Las sanciones que pueden imponerse a las infracciones y delitos tipificados en esta Ley son:
1. Amonestacin pblica.
2. Multa.
3. Revocatoria de la habilitacin administrativa o concesin.
4. Cesacin de actividades clandestinas.
5. Inhabilitacin.
6. Comiso de equipos y materiales utilizados para la realizacin de la actividad.
7. Prisin.
Las sanciones a las que se refiere el presente artculo se aplicarn en la forma y supuestos que se
determinan en los artculos siguientes.

Artculo_161:
Las infracciones a esta Ley en materia de proteccin y educacin al consumidor y al usuario, as
como las relativas a la promocin y proteccin de la libre competencia, sern sancionadas por las
autoridades competentes en dichas reas, de conformidad con las normas legales que rigen tales
materias. La Comisin Nacional de Telecomunicaciones deber comunicar a las referidas
autoridades la existencia de hechos en el rea de las telecomunicaciones, cuyo conocimiento
pudiera incumbirles segn su competencia.
Artculo_175:
La Comisin Nacional de Telecomunicaciones ejercitar su potestad sancionatoria atendiendo a los
principios de legalidad, imparcialidad, racionalidad y proporcionalidad.
Artculo_178:
El acto de apertura del procedimiento sancionatorio ser dictado por el Director o Directora
General de la Comisin Nacional de Telecomunicaciones, oda la opinin del Consultor Jurdico del
organismo y en l establecern con claridad los hechos imputados y las consecuencias que
pudiesen desprenderse de la constatacin de los mismos, emplazndose al presunto infractor para
que en un lapso no mayor de quince das hbiles consigne los alegatos y pruebas que estime
pertinentes para su defensa.
Si en el curso de la investigacin se determinase que los mismos hechos imputados pudiesen dar
lugar a sanciones distintas de las establecidas en el acto de apertura, tal circunstancia se notificar
al presunto infractor, otorgndole un plazo no mayor de quince das hbiles para consignar
alegatos y pruebas.
En caso de que apareciesen hechos no relacionados con el procedimiento en curso, pero que
pudiesen ser constitutivos de infracciones a esta Ley, el Director o Directora General de la
Comisin Nacional de Telecomunicaciones ordenar la apertura de otro procedimiento
sancionatorio.
Artculo_179:
Una vez ordenada la apertura del procedimiento corresponder a la Consultora Jurdica la
realizacin de todas las actuaciones necesarias para la sustanciacin del mismo, incluida las
incidencias cautelares, sin perjuicio de la potestad del Director o Directora General de dictar actos
de sustanciacin complementarios en la etapa de decisin del procedimiento.
La sustanciacin del expediente deber concluirse dentro de los treinta das hbiles siguientes al
auto de apertura, pero podr prorrogarse hasta por diez das hbiles cuando la complejidad del
asunto as lo requiera.
Artculo_180:
En la sustanciacin del procedimiento administrativo sancionatorio la Comisin Nacional de
Telecomunicaciones tendr las ms amplias potestades de investigacin, rigindose su actividad
por el principio de libertad de prueba. Dentro de la actividad de sustanciacin la Comisin Nacional
de Telecomunicaciones podr realizar, entre otros, los siguientes actos:
1. Citar a declarar a cualquier persona en relacin con la presunta infraccin.
2. Requerir de las personas relacionadas con el procedimiento, documentos o informacin
pertinente para el esclarecimiento de los hechos.
3. Emplazar, mediante la prensa nacional o regional, a cualquier persona interesada que pudiese
suministrar informacin relacionada con la presunta infraccin. En el curso de la investigacin
cualquier particular podr consignar en el expediente administrativo, los documentos que estime
pertinentes a los efectos del esclarecimiento de la situacin.
4. Solicitar a otros organismos pblicos informacin relevante respecto a las personas
involucradas, siempre que la informacin que ellos tuvieren, no hubiere sido declarada confidencial
o secreta de conformidad con la ley.

5. Realizar las inspecciones que considere pertinentes, a los fines de la investigacin.

6. Evacuar las pruebas necesarias para el esclarecimiento de los hechos objeto del procedimiento
sancionatorio
Artculo 182:
Entre las medidas cautelares que puede adoptar la Comisin Nacional de Telecomunicaciones,
atendiendo a los parmetros establecidos en el artculo anterior, se sealan las siguientes:
1. Ordenar la suspensin inmediata, total o parcial de las actividades presuntamente infractoras de
esta Ley.
2. Ordenar la realizacin de actos o actuaciones en materia de Servicio Universal, interconexin,
derecho de va, restablecimiento de servicios, facturacin de servicios, seguridad y defensa.
3. Proceder a la incautacin de los equipos empleados y clausura de los recintos o
establecimientos donde se opere, cuando se trate de actividades presuntamente clandestinas que
impliquen el uso del espectro radioelctrico.
Pargrafo nico: Las medidas cautelares que adopte la Comisin Nacional de
Telecomunicaciones, podrn ser dictadas con carcter provisionalsimo, en el acto de apertura del
procedimiento administrativo sancionatorio sin cumplir con los extremos a que se refiere el artculo
181 de esta Ley, cuando razones de urgencia as lo ameriten. Ejecutada la medida
provisionalsima, la Comisin Nacional de Telecomunicaciones deber pronunciarse sobre su
carcter cautelar, confirmando, modificando o revocando la medida adoptada, en atencin a lo
dispuesto en los artculos 181 y siguientes de esta Ley.
Cuando se impute al infractor la explotacin o prestacin de un servicio sin la habilitacin
administrativa o concesin correspondiente, se podrn acordar las medidas provisionalsimas en el
auto de apertura del procedimiento.
Artculo_185:
En la decisin del Director o Directora General se determinar la existencia o no de infracciones y
en caso afirmativo se establecern las sanciones correspondientes, as como los correctivos a que
hubiese lugar, salvo en los casos de revocatoria, cuya decisin corresponde al Consejo Directivo o
al rgano rector de conformidad con esta Ley.

Ley de Responsabilidad Social en Radio, Televisin y Medios Electrnicos

Artculo 19:
Son competencias del rgano rector con competencia en materia de telecomunicaciones por
rgano de la Comisin Nacional de Telecomunicaciones:
()
11. Abrir de oficio o a instancia de parte, los procedimientos administrativos derivados de esta Ley,
as como aplicar las sanciones y dictar los dems actos a que hubiere lugar de conformidad con lo
previsto en esta Ley.
Artculo 20:
Se crea un Directorio de Responsabilidad Social, el cual estar integrado por el Director o
Directora General de la Comisin Nacional de Telecomunicaciones, quien lo presidir, y un
representante por cada uno de los organismos siguientes: el Ministerio del Poder Popular u
organismo con competencia en materia para la comunicacin y la informacin, el Ministerio del
Poder Popular u organismo con competencia en materia de cultura, el Ministerio del Poder Popular
u organismo con competencia en materia de educacin y deporte, el Ministerio del Poder Popular u
organismo con competencia en materia de pueblos indgenas, el ente u organismo con
competencia en materia de proteccin al consumidor y al usuario, el Instituto Nacional de la Mujer,

el Consejo Nacional de los Derechos de Nios, Nias y Adolescentes, un representante por las
iglesias, dos representantes de las organizaciones de los usuarios y usuarias inscritas ante la
Comisin Nacional de Telecomunicaciones, y un docente en representacin de las escuelas de
comunicacin social de las universidades nacionales.
Los titulares de cada Ministerio del Poder Popular u organismo del Estado, designarn a su
respectivo representante principal y su suplente. El representante principal y el suplente del
Consejo Nacional de los Derechos de Nios, Nias y Adolescentes, sern designados por sus
integrantes. La representacin de las iglesias, de los usuarios y usuarias y de las escuelas de
comunicacin social de las universidades nacionales, previstas en ese artculo, ser decidida en
asamblea de cada sector convocada por la Comisin Nacional de Telecomunicaciones para tal fin,
de conformidad con las normas respectivas para asegurar la representatividad de los miembros a
ser elegidos. Los miembros suplentes del directorio llenarn las faltas temporales de sus
respectivos principales. El Directorio de Responsabilidad Social sesionar vlidamente con la
presencia del o Presidente o Presidenta o su suplente y cinco de sus miembros. Las decisiones se
tomarn por mayora simple. El Presidente o Presidenta del Directorio designar a un funcionario o
funcionaria de la Comisin Nacional de Telecomunicaciones para que ejerza las funciones de
secretario o secretaria del Directorio de Responsabilidad Social, sin derecho a voto. Mediante
reglamento interno se establecern las dems normas de funcionamiento del directorio.
El Directorio de Responsabilidad Social tendr las competencias siguientes:
1. Discutir y aprobar las normas tcnicas derivadas de esta Ley.
2. Establecer e imponer las sanciones a que haya lugar de conformidad con esta Ley.
3. Discutir y aprobar las recomendaciones que se deban proponer a la persona titular del rgano
de adscripcin de la Comisin Nacional de Telecomunicaciones, en cuanto a la revocatoria de
habilitaciones o la no renovacin de las concesiones.
4. Aprobar la erogacin de recursos del Fondo de Responsabilidad Social.
5. Las dems que se deriven de la ley
Artculo 34:
A los efectos de determinar las sanciones aplicables, de conformidad con esta Ley, se tendr en
cuenta:
1. El reconocimiento de la infraccin antes o durante el curso del procedimiento.
2. La iniciativa propia para subsanar la situacin de infraccin.
3. Que el mensaje infractor haya sido difundido a travs de un servicio de radio o televisin con
fines de lucro o sin fines de lucro.
4. Las reiteraciones y la reincidencia.
5. Las dems circunstancias atenuantes o agravantes que puedan derivarse del procedimiento.
El prestador de servicio de radio o televisin durante la difusin de mensajes en vivo y directo, slo
ser responsable de las infracciones previstas en la presente Ley o de su continuacin, cuando la
administracin demuestre en el procedimiento que aqul no actu de forma diligente.
Reglamento de Radiodifusin Sonora y Televisin Abierta Comunitaria de Servicio Pblico
sin fines de lucro
Artculo 50:
Las disposiciones en materia sancionatoria establecida en la Ley Orgnica de Telecomunicaciones
sern aplicables a los incumplimientos de las normas del presente Reglamento.

La prestacin por parte de operadores comunitarios, de servicios de telecomunicaciones distintos a

los establecidos en el presente Reglamento, ser sancionada de conformidad con lo establecido
en el numeral 1 del artculo 166 de la Ley Orgnica de Telecomunicaciones.
Reglamento de Interconexin
Artculo 46:
El acto que ordene la interconexin ser de obligatorio cumplimiento para sus destinatarios, so
pena de la aplicacin de las sanciones establecidas en la Ley Orgnica de Telecomunicaciones.
Reglamento sobre los Tributos Establecidos en la Ley Orgnica de Telecomunicaciones
Artculo 27:
()
Cuando exista operacin ilegal de un sistema de telecomunicaciones que implique la utilizacin del
espectro radioelctrico, el valor de "A" ser aqul que la Comisin Nacional de
Telecomunicaciones compruebe que ha sido efectivamente irradiado, sin perjuicio de las sanciones
administrativas y penales establecidas en la Ley Orgnica de Telecomunicaciones.
Providencia Administrativa 027. Norma Tcnica sobre los Servicios de Produccin Nacional
Audiovisual y otros Servicios de Produccin Audiovisual
Artculo 15.
Los prestadores del servicio de difusin por suscripcin deben garantizar a los usuarios y usuarias,
al menos en el mbito de su cobertura, el acceso gratuito a los servicios de produccin nacional
audiovisual y otros servicios de produccin audiovisual, en los que el Estado tenga participacin o
inters.
Los prestadores del servicio de difusin por suscripcin deben incorporar sin dilaciones de
ningn tipo, los servicios de produccin nacional audiovisual y otros servicios de
produccin audiovisual, en los que el Estado tenga participacin o inters, en el lapso
previsto en la notificacin que para tal efecto realice la Comisin Nacional de
Telecomunicaciones, el cual no podr ser superior a sesenta das continuos, so pena de la
aplicacin de las sanciones previstas en la ley.
Los servicios de produccin nacional audiovisual y otros servicios de produccin audiovisual
referidos en el encabezado de este artculo que hayan sido incorporados por los prestadores de
servicio de televisin por suscripcin en sus respectivas redes, no sern considerados para efecto
de cumplimiento de la obligacin prevista en el artculo 9 de la presente Norma Tcnica.
El transporte de las seales, as como los cargos que se generen por la inclusin de las seales de
los referidos servicios de produccin nacional audiovisual y otros servicios de produccin
audiovisual en las redes de los prestadores del servicio de difusin por suscripcin, se regirn por
las disposiciones contenidas en los artculos 10 y 11 de la presente Norma Tcnica.
Disposicin Final Primera.
La regulacin aqu establecida es de obligatoria observancia a partir de su publicacin en la
Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela, y su incumplimiento ser sancionado de
conformidad con lo dispuesto en la Ley de Responsabilidad Social en Radio, Televisin y Medios
Electrnicos y dems normativa aplicable.

Providencia Administrativa 028 Condiciones para la Prestacin de los

Servicios de Produccin Nacional Audiovisual
Disposicin Final Segunda:

La regulacin aqu establecida es de obligatoria observancia a partir de su

publicacin en la Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela, y su
incumplimiento ser sancionado de conformidad con lo dispuesto en la ley
Orgnica de Telecomunicaciones y dems normativa aplicable.

CLASIFICACIN DE LAS NORMAS IDENTIFICADAS BAJO EL CRITERIO SI

CUMPLEN CON EL PRINCIPIO DE RESERVA LEGAL
En primer lugar, el artculo 156, numeral 28, de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela, le otorga la potestad al poder pblico nacional, el
rgimen del servicio de las telecomunicaciones, as como el rgimen y la
administracin del espectro electromagntico, que como recurso limitado, es
propiedad de la repblica, y por lo tanto, decidir la modalidad de quienes puedan
tener acceso a esta, ya sea por habilitacin administrativa para las frecuencias de
radio de amplitud modulada (AM) o frecuencia modulada (FM), y en el caso de
frecuencias para canales de televisin, por medio de concesiones. De este
numeral tambin se desprende, ya que tiene la potestad sobre el rgimen de
telecomunicaciones, as como del espectro electromagntico, la posibilidad que el
poder pblico nacional pueda sancionar a aquellos que incumplan con alguna
obligacin prevista en el desarrollo legal que veremos a continuacin.
La Ley Orgnica de Telecomunicaciones (En lo sucesivo LOTEL), establece en su
artculo 37, que la Comisin Nacional de Telecomunicaciones (CONATEL), como
ente administrativo del poder pblico nacional encargado de administrar y
reglamentar el uso del recurso limitado de telecomunicaciones, ya sea el espectro
radioelctrico y la numeracin para telefona fija y celular, le otorga la competencia
expresa de abrir de oficio o a instancia de partes, sustanciar y decidir los
procedimientos administrativos relativos a la comisin de las infracciones a la ley o
reglamentos, as como la aplicacin de las sanciones y medidas correctivas que
hubiere a lugar, a las personas naturales o jurdicas.
Por otro lado, el artculo 44 de la LOTEL establece la competencia expresa al
Director General de la Comisin Nacional de Telecomunicaciones la apertura y

sustanciacin de los procedimientos administrativos sancionatorios, lo que hace

presumir la centralizacin de esta potestad en un solo individuo.
El artculo 70 de la LOTEL, establece que la administracin, regulacin,
ordenacin y control del espectro radioelctrico incluye, entre otras actividades, la
de imponer las sanciones que existieran, de conformidad con la Ley.
El artculo 158 de la LOTEL establece cuales son las sanciones que podran
imponerse a los infractores de la ley, entre ellas, la amonestacin pblica, multa,
revocatoria de la habilitacin administrativa o concesin, cesacin de actividades
clandestinas, inhabilitacin, comiso de equipos y materiales utilizados para la
realizacin de la actividad y por ltimo la prisin.
Sobre este artculo podemos comentar que la sancin de prisin, en efecto,
corresponde al Ministerio Pblico de la accin fiscal para imputar al presunto
infractor ante un juez penal, para que este decida sobre la procedencia o no de
este tipo penal, que como en muchas otras leyes, esparcen tipos penales en leyes
distintas al Cdigo Penal.
Por otro lado, encontramos que el artculo 161 de la LOTEL hace una remisin
expresa a las leyes de promocin y proteccin de la libre competencia cuando se
verifiquen ilcitos que se encuentren en la Ley para Promover y Proteger el
Ejercicio de la Libre Competencia, hoy en da, Ley Antimonopolio, que tiene como
rgano constituido, la Superintendencia Antimonopolio.
Debemos prestar suficiente atencin al contenido del artculo 175 de la LOTEL, ya
que establece los principios que regirn la potestad sancionatoria, a saber,
legalidad, imparcialidad, racionalidad y proporcionalidad.
Sobre el artculo 178 de la LOTEL, establece que el acto de apertura del
procedimiento sancionatorio corresponder exclusivamente al Director General de
Telecomunicaciones, previa opinin del Consultor Jurdico del organismo, y se
establecern con claridad los hechos imputados y las consecuencias que
pudiesen desprenderse de la verificacin de los mismos. Ahora bien, sobre esta
parte, considero en mi criterio, que se viola el principio de presuncin de

inocencia, ya que el artculo reza: y en el se establecern con claridad los hechos

imputados y las consecuencias que pudieran desprenderse de la constatacin de
los mismos.
Posteriormente establece que si en el curso de la investigacin, se determinan que
los hechos imputados pudiesen dar lugar a sanciones distintas a las establecidas
en el acto de apertura, por la comisin de los hechos presuntamente cometidos
por el infractor, representa un abuso por parte de la administracin al imputado, ya
que si bien as lo establece la Ley, es una potestad muy amplia que perjudica al
administrado, a pesar que se le otorga un lapso adicional de quince das hbiles
para consignar alegatos y pruebas distintos, a los presentados en primer lugar por
la comisin de los mismos hechos.
Finalmente, este artculo establece que en el caso que apareciesen hechos no
relacionados con el hecho en curso, pero que pudieran verse sancionados por la
aplicacin de la LOTEL, el Director General de la Comisin Nacional de
Telecomunicaciones ordenar la apertura de otro procedimiento administrativo
sancionatorio.
En mi criterio, el artculo 178 de la LOTEL no va acorde al principio de la reserva
legal por cuanto da amplias potestades a la administracin que, violan el principio
de la inocencia y del debido proceso, y pudiera darse el caso, que la
administracin establezca mltiples sanciones a su discrecin, cuando se verifique
durante el procedimiento administrativo sancionatorio, la comisin de algn ilcito
establecido en la LOTEL.
En el artculo 179 de la LOTEL se establece que a los fines de sustanciar el
procedimiento, la Consultora Jurdica podr dictar medidas cautelares que
considere necesarias, de conformidad a los requisitos establecidos en el artculo
181, sin embargo, nada dice acerca de la posibilidad de la oportunidad ni el plazo
establecido para que el administrado pueda oponerse a estas medidas.
Posteriormente, el artculo 182 establece que medidas cautelares puede dictar la
Comisin Nacional de Telecomunicaciones, sin embargo, si bien es cierto que la

administracin puede y debe tener la facultad de dictar estas medidas, en mi

criterio, constituyen una extralimitacin del poder sancionatorio que posee la
administracin.
Finalmente, el artculo 185 de la LOTEL, establece que determinada la existencia
de las infracciones objeto del procedimiento sancionatorio, el Director General de
la Comisin Nacional de Telecomunicaciones, establecer las sanciones
correspondientes, as como los correctivos que hubiese a lugar. Nuevamente, esto
representa una extralimitacin al poder de la administracin ya que de la redaccin
de este artculo se puede intuir la posibilidad que se dicten sanciones diferentes o
adicionales a las establecidas durante el procedimiento, o a las establecidas en los
artculos que establecen las sanciones en la LOTEL. Nuevamente, el artculo 185
representa una extralimitacin del poder de la administracin, y en este caso
particular, una violacin al principio de reserva legal.
La Ley de Responsabilidad Social en Radio, Televisin y Medios Electrnicos (en
lo sucesivo Ley RESORTE), establece en su artculo 19, que el rgano rector con
competencia en materia de telecomunicaciones por rgano de la Comisin
Nacional de Telecomunicaciones, abrir de oficio o a instancia de parte, los
procedimientos administrativos sancionatorios que hubiera a lugar, de conformidad
con la aplicacin de la Ley. Posteriormente, en el artculo 20, se establece que
este rgano rector ser el Directorio de Responsabilidad Social, y se establece
que ser competencia del Directorio de Responsabilidad Social el de establecer e
imponer las sanciones que hubieren a lugar de conformidad con la Ley RESORTE.
El artculo 34 de la Ley RESORTE establece una serie de principios que rigen la
determinacin de la posible sancin, sin embargo, norma que el prestador de
servicio de radio o televisin durante la difusin de mensajes en vivo y director
ser responsable de las infracciones previstas en la Ley RESORTE o de su
continuacin, cuando la administracin pruebe en el procedimiento que aquel no
actu en forma diligente. La prueba de la diligencia o no de la actuacin de un
particular, en mi criterio, debera estar probada por el presunto infractor, no de la
administracin. Por lo tanto, este artculo representa un exceso de poder de la

administracin y una violacin al principio de legalidad, ya que es una norma en

blanco, ya que la aplicacin de la sancin corresponder al criterio arbitrario y
unilateral de la administracin acerca de la actuacin diligente o no del presunto
infractor.
El Reglamento de Radiodifusin Sonora y Televisin Abierta Comunitaria de
Servicio Pblico sin fines de Lucro establece en su artculo 50, que las
disposiciones en materia sancionatoria establecidas en la LOTEL sern aplicables
a los incumplimientos de las normas del presente reglamento. En mi criterio, esta
norma representa una violacin al principio de legalidad, ya que establece una
norma en blanco en el que cabe cualquier sancin que estime conveniente
CONATEL.
Ahora bien, el Reglamento de Interconexin establece en su artculo 46, que el
acto que ordene la interconexin ser de obligatorio cumplimiento para sus
destinatarios, so pena de la aplicacin de las sanciones establecidas en la LOTEL.
Este artculo representa un tipo sancionatorio en blanco, y por ende, violatorio al
principio de reserva legal, ya que no establece ni especifica la sancin
correspondiente a la negativa de acatar lo dispuesto por la Comisin Nacional de
Telecomunicaciones.
Nuevamente, el Reglamento sobre los Tributos Establecidos en la Ley Orgnica
de Telecomunicaciones, en su artculo 27 establece otra norma en blanco, ya que
dicta que cuando exista operacin ilegal de un sistema de telecomunicaciones que
implique la utilizacin del espectro radioelctrico, y previa comprobacin de un
requerimiento tcnico determinado por CONATEL, se sancionar administrativa o
penalmente, de conformidad con las sanciones establecidas en la LOTEL, sin
especificar, cuales son las aplicables para el presente caso.
Luego, la Providencia 027 establece que los prestadores del servicio de difusin
por suscripcin, (Televisin por cable o satelital), debern incorporar los servicios
de produccin nacional o audiovisual y otros servicios de produccin audiovisual
en los que el estado tenga inters, en el lapso previsto en la notificacin realizada
por CONATEL el cual no superar los sesenta das continuos, so pena de la

aplicacin de las sanciones previstas en la Ley. Nuevamente, se establece otra

norma en blanco, ya que no especifica que sancin corresponde a este ilcito. Y
por otro lado, existe una clara violacin al principio de reserva legal, ya que se
establece un ilcito con una sancin en principio que queda a criterio de la
administracin, contenida en un acto de rango sublegal, en este caso, una
providencia administrativa, como acto discrecional por parte de la administracin.
Por otro lado, la disposicin final primera de esta providencia establece claramente
que la regulacin establecida en esa providencia es de obligatoria observancia
desde su publicacin en la Gaceta Oficial, y su incumplimiento ser sancionado de
conformidad con la Ley de RESORTE y dems normativas aplicables, que este
caso, encuadrara la LOTEL, al ser la norma marco que rige el sector de las
telecomunicaciones. Nuevamente, se establece un elemento sancionador en
blanco, ya que norma que en el caso de incumplimiento se remitir a las
sanciones establecidas en la Ley RESORTE y en la LOTEL, sin especificar cules
son los ilcitos y las sanciones aplicables para el caso en concreto, lo que
representa, en efecto, una trasgresin al principio de reserva legal.
Finalmente, la providencia administrativa 028, en su disposicin final segunda, al
igual que la norma precedentemente expuesta, seala que la regulacin
establecida ser de obligatorio cumplimiento, y que su incumplimiento acarrear
las sanciones previstas en la Ley RESORTE y la LOTEL, sin especificar cules
son los ilcitos y las sanciones aplicables para los casos en concreto,
trasgrediendo nuevamente, el principio de reserva legal.

COMPILACIN DE DECISIONES DICTADAS POR LA ADMINISTRACIN Y

DECISIONES JUDICIALES DICTADAS POR LA JURISDICCIN
CONTENCIOSA ADMINISTRATIVA
Sobre este punto debo destacar que acud el da martes 24 de marzo de 2015 en
horas de la maana, dirigindome a la Consultora Jurdica de la Comisin
Nacional

de

Telecomunicaciones,

donde

solicit

acceso

expedientes

administrativos donde se hayan sancionado a personas naturales y jurdicas, con

fines acadmicos. Luego de realizada la solicitud, la misma me fue negada por el
personal que labora en la Consultora Jurdica, exponiendo que no puedo tener
acceso a los expedientes que reposan en dicho organismo, por cuanto solo las
personas autorizadas, y las respectivas partes de dichos procedimientos
administrativos, pueden solicitar el acceso para su revisin.
Dicho hecho representa una violacin al principio de publicidad de los actos
administrativos, ya que en principio, cualquier persona puede tener acceso a las
actuaciones de la administracin, a menos que estas sean declaradas de carcter
reservado solo para los apoderados judiciales y a las partes que se ven
involucradas en el procedimiento en s.
Sin embargo, en la Prensa Nacional, pude encontrar notas de prensa digitales que
hacan alusin a decisiones dictadas por la administracin que proceder a
analizar a continuacin.
http://www.avn.info.ve/contenido/tsj-admite-acci%C3%B3n-nulidad-contraprovidencia-administrativa-dictada-conatel
Mediante sentencia N 00661, de fecha 7 de julio de 2010, la Sala Poltico Administrativa acept la
competencia para conocer la sealada accin de nulidad contra el acto administrativo contenido en
la providencia administrativa N PADSR-1.427, del 2 de julio de 2009, dictada por la directora
general de Conatel.
Con esta sentencia se orden la apertura de un procedimiento administrativo sancionatorio
a las sociedades mercantiles Venevisin, Meridiano TV, Televen, Globovisin, Onda 107.9
FM y Fiesta 106.5 FM, Cedice y Asoesfuerzo para determinar si su conducta incurre en el
supuesto de hecho contenido en el numeral 1 del artculo 29 de la Ley de Responsabilidad
Social en Radio y Televisin.
En la providencia administrativa dictada por Conatel se le orden a los mencionados
canales y emisoras abstenerse de difundir en forma inmediata todas las propagandas que
conforman la campaa En Defensa de la Propiedad 1, ofrecida por los anunciantes Cedice
y Asoesfuerzo, en sus distintas versiones o similares, tanto de radio como de televisin.

1 https://www.youtube.com/watch?
v=XY0AcOuOAX4&index=1&list=PLSuy7R9Ao9k03plKkcoRiYyJwR8qVX0L3

As como de cualquier otra propaganda que podra promover, hacer apologa o incitar a la guerra;
promover, hacer apologa o incitar a alteraciones de orden pblico; promover, hacer apologa o
incitar al delito; ser discriminatorias, promover la intolerancia religiosa; ser contrarios a la seguridad
de la Nacin o ser annimos, segn seala la Providencia.

De la nota de prensa parcialmente transcrita se puede deducir que las sociedades

mercantiles de Venevisin, Meridiano TV, Televen, Globovisin, Onda 107.9 FM y
Fiesta 106.5 FM, incurrieron en el supuesto del artculo 29 numeral 1 2. Sin
embargo, de acuerdo al arqueo jurisprudencial y noticioso realizado, no indica con
exactitud en que literal incurrieron las televisoras y las operadores de radio antes
mencionadas.
De lo que pudimos observar en los spots de 30 segundos mediante el link provisto,
en nuestro criterio, consideramos que la administracin pudo encuadrar la
transmisin de dichos spots televisivos y radiales bajo el literal a de dicho
artculo, por cuanto dichos spots publicitarios mencionan las frases: la
defenderemos si alguien pretende arrebatrnosla, lo que me ha costado tanto
trabajo me lo van a quitar, lo voy a defender, lo que hemos logrado con tanto
esfuerzo, lo defenderemos, de lo cual se puede deducir el patrn de la posible
expropiacin por parte del gobierno de la propiedad privada en manos de los
ciudadanos.
Adems, la providencia administrativa en cuestin seala: As como de cualquier
otra propaganda que podra promover, hacer apologa o incitar a la guerra; promover,
hacer apologa o incitar a alteraciones de orden pblico; promover, hacer apologa o
incitar al delito; ser discriminatorias, promover la intolerancia religiosa; ser contrarios a la
seguridad de la Nacin o ser annimos.
Al respecto, es menester nuestro indicar que dicha providencia falto al extremo de no
indicar el numeral exacto por el cual se pretenda sancionar a las televisoras y a las
operadoras de radio. Si bien es cierto que puede ser cuestionable que dichos spots
incurran en uno de los literales previstos en el artculo 29, numeral 1, la administracin
2 Artculo 29. Los sujetos de aplicacin de esta Ley, sern sancionados:1. Con multa de
hasta un diez por ciento (10%) de los ingresos brutos causados en el ejercicio fiscal
inmediatamente anterior a aqul en el cual se cometi la infraccin, y/o suspensin
hasta por setenta y dos horas continuas de sus transmisiones, cuando difundan
mensajes que:
a) Promuevan, hagan apologa o inciten a alteraciones del orden pblico;
b) Promuevan, hagan apologa o inciten al delito;
c) Inciten o promuevan el odio o la intolerancia por razones religiosas, polticas, por
diferencia de gnero, por racismo o xenofobia;
d) Promuevan la discriminacin;
e) Que utilicen el anonimato;
f) Constituyan propaganda de guerra;
g) Fomenten la zozobra en la ciudadana o alteren el orden pblico;
h) Desconozcan las autoridades legtimamente constituidas.

debi especificar el literal al momento de sancionar con la multa prevista en dicho artculo,
al momento de dictar la medida cautelar por la administracin prevista en el artculo 33 de
la Ley RESORTE.
http://www.conatel.gob.ve/files/marco_legal/providencia_padrs.pdf

Providencia Administrativa N PADRS 1.913 de fecha 18 de octubre de 2011

En este caso, Globovisin fue sancionada por: el presunto incumplimiento del
contenido del ltimo aparte del artculo 7; as como, la inobservancia de las
prohibiciones establecidas en los numerales 1, 2, 4 y 7 del artculo 27 de la Ley de
Responsabilidad Social en Radio, Televisin y Medios Electrnicos 3, en virtud que
durante la programacin de los das 16, 17, 18 y 19 de junio de 2011, se
transmitieron mensajes presuntamente en forma continua y reiterada, los cuales
podran constituir ilcitos administrativos previstos en la referida Ley. 4,
sancionndose de esta manera, con una multa pecuniaria por un monto del 7,5%
de los ingresos brutos del ao fiscal 2010, por los hechos acaecidos durante los
hechos de violencia en el centro penitenciario Rodeo I.
Al respecto, debo comentar que dicha providencia administrativa incurre en un
exceso al aplicar la ley, ya que en nuestro criterio, hizo una valoracin errnea de
los hechos, producto de las declaraciones de los ciudadanos entrevistados por la
televisora Globovisin.
Adems, debemos indicar que si bien es cierto, la administracin posee la
competencia para sancionar a Globovisin por la comisin de estos presuntos
hechos, es claro indicar que la administracin excedi su potestad al interpretar de
manera muy extensa y fuera de lo indicado en la Ley Resorte, ya que en nuestro
criterio, las declaraciones que dieron origen al procedimiento, difcilmente
3
4 Artculo 27: En los servicios de radio, televisin, y medios electrnicos, no est
permitida la difusin de mensajes que: 1. Inciten o promuevan el odio y la intolerancia
por razones religiosas, polticas, por diferencia de gnero, por racismo o xenofobia.
2. Inciten o promuevan y/o hagan apologa al delito. ()
4. Fomenten zozobra en la ciudadana o alteren el orden pblico. ()
7. Inciten o promuevan el incumplimiento del ordenamiento jurdico vigente.

encuadran en el supuesto de hecho citado por el Directorio de Responsabilidad

Social en Radio y Televisin.
http://globovision.com/tsj-declara-firme-sancion-dictada-por-conatel-contramovistar/
La Sala Poltico Administrativa Accidental del Tribunal Supremo de Justicia (TSJ)
declar sin lugar el recurso de nulidad interpuesto por la sociedad mercantil Telcel,
C.A., denominada comercialmente Movistar, contra la Providencia Administrativa
N PADS-453 de fecha 2 de junio de 2004, dictada por el Director General de la
Comisin Nacional de Telecomunicaciones (Conatel), la cual se mantiene firme.
El acto impugnado sancion a la empresa de telefona celular con multa de 25.000
Unidades Tributarias, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 166, numeral
1 de la Ley Orgnica de Telecomunicaciones del ao 2000; orden la eliminacin
del concepto larga distancia nacional dentro de la instalacin, operacin,
prestacin y explotacin del servicio de telefona mvil, y la prohibicin de utilizar
entre los cargos facturados al usuario algn servicio definido en la Resolucin
Contentiva de los Atributos de las Habilitaciones Administrativas para lo cual no
est expresamente habilitado por el Ente Regulador, que no sea prestado al
usuario y de cuya prestacin ste no tenga la posibilidad de eleccin.
Seala la sentencia del TSJ que, dada la naturaleza de la telefona mvil, los
usuarios de este servicio tienen amplia libertad de movimiento y no estn
asociados a una zona geogrfica determinada, como s ocurre con la telefona fija,
por lo que la decisin de Conatel de velar por la proteccin de los derechos de los
usuarios, se encuentra ajustada a derecho.
La Sala del Mximo Tribunal agreg que tanto la libertad econmica como el
derecho de propiedad de la sociedad mercantil Telcel, C.A., encuentran como
lmite el derecho de los abonados y usuarios a que no se les cobre un servicio
de larga distancia nacional sobre el cual no tienen posibilidad de eleccin, por lo
que se desestim la denuncia de violacin de tales derechos constitucionales,

porque la decisin regulatoria de Conatel tiene suficiente cobertura jurdica en el

artculo 2, numeral 1 de la Ley Orgnica de Telecomunicaciones del ao 2000.

En esta decisin judicial, el centro de la controversia vers sobre la Providencia

Administrativa N PADS-453 de fecha 2 de junio de 2004, en la cual se sancion a
Movistar por cuanto: orden la eliminacin del concepto larga distancia nacional
dentro de la instalacin, operacin, prestacin y explotacin del servicio de
telefona mvil, y la prohibicin de utilizar entre los cargos facturados al usuario
algn servicio definido en la Resolucin Contentiva de los Atributos de las
Habilitaciones Administrativas para lo cual no est expresamente habilitado por el
Ente Regulador, que no sea prestado al usuario y de cuya prestacin ste no
tenga la posibilidad de eleccin.
Ahora bien, de conformidad con el artculo 166 de la Ley Orgnica de
Telecomunicaciones del ao 20005, se mult a Movistar por un monto de 25.000
U.T., por la presunta comisin de la explotacin del servicio de telecomunicaciones
de larga distancia nacional, sin autorizacin de la respectiva habilitacin
administrativa.
En este sentido, debemos indicar que Conatel, como un INDEPABIS paralelo,
defendi los derechos de los usuarios de esta operadora de telefona celular, por
cuanto este actu de conformidad con el artculo 2, numeral 1 de la LOTEL 6.
5Ser sancionada con multa por hasta cincuenta mil Unidades Tributarias (50.000 U.T.), de
conformidad con lo que prevea el Reglamento de esta Ley: 1. La instalacin, operacin y
explotacin de servicios de telecomunicaciones o la utilizacin de frecuencias del espectro
radioelctrico que requieran la habilitacin administrativa o concesin, sin contar con stas;

6 Los objetivos generales de esta Ley son:1. Defender los intereses de los usuarios, asegurando
su derecho al acceso a los servicios de telecomunicaciones, en adecuadas condiciones de calidad,
y salvaguardar, en la prestacin de estos, la vigencia de los derechos constitucionales, en
particular el del respeto a los derechos al honor, a la intimidad, al secreto en las comunicaciones y
el de la proteccin a la juventud y la infancia. A estos efectos, podrn imponerse obligaciones a los
operadores de los servicios para la garanta de estos derechos.

Debemos indicar que el trmino larga distancia nacional, en principio, parece ser
un atributo solicitado por Movistar, por ser la primera operadora de telefona
celular en el pas, sin embargo, este caso, por los trminos planteados por la
sentencia, parece un caso de defensa a los consumidores, ms que un caso de
telecomunicaciones en s, ya que alude en efecto, a CONATEL, como un
INDEPABIS que acta en defensa de los usuarios por cuanto telecomunicaciones
se refiere.
Por otro lado, la sentencia 7, del expediente 2004-2881, Magistrado Ponente Hadel
Mostaf Paolini, de fecha 8 de noviembre de 2005, en su decisin expone que
niega el recurso de nulidad y desaplica el artculo 205 8 de la Ley de
Telecomunicaciones, el cual ordena que la interposicin del recurso de nulidad
suspende por solicitud del administrado los efectos del acto administrativo, que en
este caso, fue la imposicin de la multa de 25.000 U.T.
Esta sentencia, seala: Finalmente, es de hacer notar que la jurisprudencia
constante y reiterada de esta Sala ha sealado que en la jurisdiccin contenciosoadministrativa, no puede obviarse la labor inquisitiva que debe desarrollar el
juez, lo cual le impone, principalmente, preservar la legalidad de la actuacin de la
Administracin Pblica y la bsqueda permanente de la verdad, en virtud de lo
cual, debe revisar siempre el acto administrativo originalmente impugnado, con la
finalidad de establecer, no slo su conformidad con el ordenamiento jurdico
vigente, sino adems para calificar o valorar si dichas actuaciones inciden de
7 http://historico.tsj.gob.ve/decisiones/spa/noviembre/06161-091105-20042881.HTM
8 La interposicin de acciones contencioso administrativas contra las multas
impuestas por la Comisin Nacional de Telecomunicaciones suspendern su
ejecucin, cuando as lo solicite expresamente el actor en su recurso.Sin perjuicio
de lo anterior la Comisin Nacional de Telecomunicaciones podr hacer uso de las
medidas cautelares a que se refiere el Cdigo de Procedimiento Civil en materia de
crditos fiscales.

alguna manera en derechos, valores y principios de tal trascendencia e

importancia que ameriten, dentro de los poderes que la Ley le ha conferido, algn
pronunciamiento que responda a la necesaria proteccin y defensa de los
mismos.
Posteriormente indica: Al respecto, esta Sala en reiteradas decisiones (entre
ellas: sentencia N 1064 de fecha 13 de agosto de 2002, caso: Almacenadora
Mercantil, C.A.), se ha pronunciado respecto a la potestad que ostentan los
jueces de la Repblica para desaplicar disposiciones legales que violen el
sistema de la constitucionalidad en casos concretos, en los siguientes trminos:
Por otra parte y respecto a la jurisdiccin y competencia de los Tribunales
Superiores de lo Contencioso Tributario, a los cuales toca decidir sobre la
legalidad o no de los actos de naturaleza tributaria que sean sometidos a su
consideracin, esta Sala no comparte la opinin hecha valer por la representacin
fiscal respecto a que no poda el Tribunal de la causa pronunciarse sobre la
constitucionalidad o no de la Resolucin N 32, a la luz de lo previsto en el
artculo 20 del Cdigo de Procedimiento Civil; ello por cuanto tal como se
indic, todos los jueces de la Repblica son sujetos del deber-potestad de
velar por la integridad y estricto cumplimiento de la Carta Magna, a travs
del denominado control difuso de la constitucional, segn el cual pueden
estos desaplicar, una vez advertida la colisin entre la normativa
denunciada y las disposiciones constitucionales, la primera de stas y
hacer valer las ltimas con preferencia. Negar la posibilidad a los jueces
venezolanos de ejercer el control difuso consagrado en el artculo 334
constitucionalidad (sic) y en el artculo 20 del Cdigo de Procedimiento Civil, sera
hacer nugatoria la prevalencia de la Constitucin sobre cualquier otra norma que
atente contra la misma; en este sentido debe recordarse que conforme al artculo
7 del propio texto constitucional, sta resulta: ... la norma suprema y el
fundamento del ordenamiento jurdico. Todas las personas y los rganos que
ejercen el Poder Pblico estn sujetos a esta Constitucin. En consecuencia
debe concluir esta alzada que el alegato esgrimido por la representacin fiscal
segn el cual slo podran los jueces tributarios desaplicar normas cuyo

contenido

sea

tributario,

resulta

totalmente

improcedente.

As

se

decide. (resaltado de la Sala)

Ahora bien, en este contexto resulta forzoso para esta Sala desaplicar de oficio y
para el caso en concreto lo dispuesto en el artculo 205 de la Ley Orgnica de
Telecomunicaciones. Por lo tanto, para el anlisis de dicha medida se deben
cumplir los extremos examinados normalmente para acordar la suspensin de los
actos administrativos de efectos particulares (periculum in mora y fumus boni
iuris). As se declara

De la sentencia parcialmente transcrita se puede evidenciar que se acudi al de

control difuso constitucional para desaplicar el artculo 205 de la LOTEL para ese
caso en concreto, por cuanto existe, en criterio del tribunal, una colisin entre
dicha norma, y la contenida en el artculo 5 de la LOTEL, por cuanto se considera
una actividad de inters general, por lo que el juez ponder la validez de la medida
de suspender los efectos del acto administrativo por parte de Movistar, contra la
actividad de inters general de telecomunicaciones, que en este caso concreto,
tena que ver con los usuarios de la red Movistar por las llamadas de larga
distancia nacional que en criterio de la autoridad administrativa y por lo que se
desprende de la redaccin del artculo, no era un atributo solicitado en la
habilitacin administrativa acordada por CONATEL.
El acto administrativo dictado por CONATEL en mi criterio, no se encuentra
ajustado a la normativa prevista en la LOTEL, por cuanto CONATEL no expone la
razn exacta por la que se sanciona con la multa. Si bien es cierto que Movistar
cumpli diligentemente con lo previsto en el artculo 166 de la LOTEL, la
administracin decidi conforme a que basados en el artculo 2 numeral 1, por ser
el protector de los derechos de los usuarios en materia de telecomunicaciones
ante las compaas que proveen de servicios de telecomunicaciones, de aplicar la
multa ya que la larga distancia nacional era un cargo que cobraba la operadora
de telecomunicaciones a sus clientes, que por la misma realidad del servicio de la
telefona celular, era un gasto adicional en el que incurra el cliente del cual no

tena opcin de escoger o no al momento de efectuar una llamada. Razn por la

cual, en mi criterio, escapa del alcance del artculo 166 de la LOTEL, ya que
invoca razones de proteccin y defensa del usuario, cuando en realidad, la
administracin sanciono aplicando una norma que no se ajustaba a la realidad.
Por otro lado, sobre la sentencia, la Sala Constitucional, como mximo intrprete
de la Constitucin, incurre en el vicio de desaplicar el artculo 205 de la LOTEL,
cuando establece que la suspensin de los efectos del acto administrativo (la
multa) se desaplica por cuanto tuvo que haber probado, en mi criterio, los
requisitos para que se acordara la medida cautelar de suspensin de efectos,
cuando en realidad, la norma establece que se suspendern los efectos del acto
cuando el accionante lo solicite.