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Ttulo: El transportado gratuitamente viaja a riesgo y ventura? (La asuncin o aceptacin del riesgo como
falacia jurdica)
Autor: Mosset Iturraspe, Jorge
Publicado en: LA LEY1991-E, 440 - Responsabilidad Civil Doctrinas Esenciales Tomo IV, 01/01/2007, 399
Fallo comentado: Cmara Federal de Apelaciones de Mendoza, sala B (CFedMendoza)(SalaB) ~ 1991/05/13 ~ Tomassetti de
Bonicelli, Mara y otra c. Empresa Ferrocarriles Argentinos.
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cosa riesgosa, resulta evidente que en el caso del transporte benvolo tambin el transportado se aprovecha de la
cosa y de los beneficios de su riesgo...". Y con cita de Llambas (4) afirma que "el lesionado por un transporte
benvolo no es ajeno al riesgo inherente a este hecho, con respecto al dao que finalmente hubiere sufrido,
puesto que fue su solicitacin o su aceptacin de ese transporte, el acto creador del riesgo del que result
vctima. No es pues un extrao que pueda acogerse a un sistema de reparacin de daos, concebido
exclusivamente a favor de los extraos al hecho daoso".
De donde resulta, hasta aqu, que el menor transportado por el vehculo ferroviario accidentado, ha sido
cocreador del riesgo, al haber aceptado esta modalidad de traslado. No obstante afirmaciones semejantes, el juez
vota por la exclusin de la responsabilidad de la demandada, la empresa de ferrocarriles, por entender que el
empleado que conduca el automotor actu "fuera de la incumbencia de sus funciones" y, por tanto, no
comprometi a su principal.
El juez Luis Francisco Miret pone el acento en lo que denomina "un matiz interesante": el viajero gratuito
"tiene cierta culpa", afirma; y, luego se pregunta por qu, respondiendo de este modo: "por aceptar viajar en un
medio de transporte riesgoso, ms o menos peligroso..." y, ms adelante, agrega: "ambos --el conductor y el
conducido-- asumen el riesgo...": asume "una cuota de culpa por las consecuencias del viaje que emprende a su
riesgo". Concluye declarando la existencia de "culpas causales concurrentes" y, con base en ellas, moderando la
cuanta del resarcimiento.
Finalmente, a su turno, el juez de Cmara Eduardo Mestra Brizuela coincide, en lo fundamental, con el voto
precedente, aunque vara el porcentaje de culpas causales concurrentes, estimando que slo debe indemnizarse
en un 50 % y el restante 50 % soportarlo el padre de la vctima, "que coloca a su hijo en situacin de riesgo".
7. Discrepamos con el fallo de la Excma. Cmara Federal de Apelaciones de Mendoza:
-- no es verdad, a nuestro juicio, que el riesgo creado por el dueo o guardin de un automotor en
movimiento, sea compartido por quien viaja en el mismo;
-- no es verdad que, en la realidad de las cosas, pueda aludirse a una aceptacin de ese riesgo creado o a un
aprovechamiento del riesgo;
-- menos an, si cabe, que haya culpa en el viajero que solicita o acepta ser transportado por un chofer de
una empresa, persona que cabe imaginar con idoneidad suficiente. Tampoco puede haber culpa del padre del
menor, conocedor de esas circunstancias, como dependiente de la misma empresa.
-- la propia Cmara haba declarado, como se recuerda en uno de los votos, que "el chofer tuvo la exclusiva
culpa" en la produccin del accidente.
8. Para concluir, nos parecen oportunas dos expresiones que se leen en el excelente trabajo de Arturo Acua
Anzorena: "Transporte gratuito y responsabilidad en caso de accidente"(5), la primera, de Tallon, en ocasin de
comentar un fallo de la Corte de Casacin francesa:
-- hablar de "aceptacin del riesgo" significa una "arbitraria interpretacin de la voluntad"; equivale, en el
caso, a transar sobre el derecho a la vida;
-- la otra frase pertenece a los Mazeaud: "todo en la actividad humana implica una aceptacin de riesgo.
Tener en cuenta esta circunstancia para exonerar a los autores de daos importara en el hecho suprimir la
responsabilidad civil".
Especial para La Ley. Derechos reservados (ley 11.723).
(1)Nos ocupamos del tema en "Introduccin a los negocios a ttulo gratuito", en la obra Estudios de
Derecho Civil, Libro Homenaje al jurista Luis Moisset de Espans, p. 310 y sigtes., Ed. Universidad, Buenos
Aires, 1980.
(2)MOSSET ITURRASPE, J., "Responsabilidad por daos", t. III, Eximentes, p. 214 y sigtes., Ed. Ediar,
Buenos Aires, 1980.
(3)Es excelente el trabajo de KEMELMAJER DE CARLUCCI, Ada, sobre "La naturaleza jurdica de la
responsabilidad derivada del transporte benvolo de personas", que puede consultarse en el Libro de Homenaje
a Moisset de Espans, antes citado, p. 277 y sigtes. La misma eminente jurista mendocina ha escrito sobre el
tema en "Cdigo Civil - Belluscio y Zannoni", t. 5, p. 335 y sigts., en donde se formulan oportunas precisiones
sobre la distincin entre "transporte gratuito" y "transporte benvolo".
(4)LLAMBIAS, J. J., "Responsabilidad civil originada en el transporte benvolo", LA LEY, 150-947 y
siguientes.
(5)Publicado en LA LEY, 15-209 y sigts., y recogido en Estudios sobre la responsabilidad civil, p. 343 y
sigts., Ed. Platense, La Plata, 1963.
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