You are on page 1of 7

Voces: CONTRATO ~ UNIFICACION CIVIL Y COMERCIAL ~ CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA

NACION ~ SEA ~ SEA PENITENCIAL ~ RESERVA DE COMPRA ~ COMPRAVENTA ~ CLAUSULA


~ INDEMNIZACION
Ttulo: La sea en el nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Autor: Compiani, Mara Fabiana
Publicado en: Sup. Esp. Nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Contratos 2015 (febrero), 25/02/2015,
183
Cita Online: AR/DOC/236/2015
Sumario: I. La sea en los Proyectos de Reforma del Cdigo Civil argentino. II. Su regulacin en el
nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. III. Concepto. IV. Su comparacin con figuras
afines. V. Objeto. VI. La presuncin del carcter confirmatorio de la sea. VII. La convencin de
la sea penitencial. VIII. La fijacin anticipada de la indemnizacin en caso de desistimiento. IX. Las
clusulas "como sea y a cuenta de precio" y "como sea, a cuenta de precio y como principio de
ejecucin". X. Colofn.
I. La sea en los Proyectos de Reforma del Cdigo Civil
La primera decisin que deban tomar los autores de la reforma, en el Cdigo Civil y comercial unificado,
era decidir el carcter principal que le daran a una Institucin que posee en la actualidad distintos efectos segn
la legislacin aplicable sea la civil o la mercantil.
En efecto, es bien sabido que la sea en el mbito civil posee efecto penitencial (1), permitiendo a las partes
el arrepentimiento, mientras que en el mbito comercial su carcter es confirmatorio (2). Ahora bien, en dichos
regmenes tanto la facultad de arrepentimiento como el carcter confirmatorio pueden ser dejados de lado por la
voluntad de las partes. En consecuencia, en el rgimen vigente resulta imprescindible establecer la naturaleza
del contrato para poder determinar los efectos de la sea como penitencial o confirmatoria (3).
Los ltimos cuatro proyectos de reforma del Cdigo Civil haban abordado la misma cuestin en sentido
diverso. El Proyecto de 1998 regulaba la Institucin en tres artculos (971/973), presumiendo el derecho al
arrepentimiento slo en el boleto de compraventa de inmuebles (4), pero dando preferencia con carcter general
al efecto confirmatorio de la sea, propio del Cdigo de Comercio (5).
Los Proyectos de 1987 y el de la Cmara de Diputados de 1993 no introducan modificacin a la redaccin
del art. 1202 del Cdigo Civil por lo que el carcter de la sea se presuma penitencial. En cambio, el Proyecto
del Poder Ejecutivo de 1993 escoga el criterio contrario, consagrando la presuncin del carcter confirmatorio,
salvo pacto en contrario (6).
II. Su regulacin en el nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
El nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin regula la sea en la seccin 5ta. del Captulo 9 de los
Efectos, dentro del ttulo II de los Contratos en General perteneciente al Libro Tercero de los Derechos
Personales.
Los textos promulgados resultan idnticos a los que fueran presentados al Poder Ejecutivo Nacional por la
Comisin de Reformas de los Cdigos Civil y Comercial de la Repblica Argentina integrada por los Doctores
Ricardo Luis Lorenzetti (como Presidente), Elena Highton de Nolasco y Ada Kemelmajer de Carlucci
(designada por el decreto presidencial 191/2011), el 27 de marzo de 2012, a travs del "Anteproyecto de Cdigo
Civil y Comercial de la Nacin". La normativa bajo anlisis no mereci modificaciones del Poder Ejecutivo
Nacional que present su versin corregida el 8 de junio de 2012; tampoco le introdujo reformas la Comisin
bilateral designada por el Honorable Congreso de la Nacin que celebr numerosas audiencias pblicas en
buena parte del territorio nacional, alcanzando la aprobacin por el Senado con esas nuevas modificaciones el
28 de noviembre del 2013. Por ltimo, la Cmara de Diputados aprob aqul proyecto con media sancin, sin
modificaciones. Esto es, los textos en estudio resultan los originales del Anteproyecto.
El nuevo Cdigo le dedica dos artculos a la seera Institucin. El artculo 1059 seala su carcter
confirmatorio y, slo ante el convenio de partes, la facultad que permite el arrepentimiento de las partes,
incluyendo en ese caso sus efectos: si se arrepiente quien la entreg la pierde, en cambio, si lo hace quien la
recibi, debe devolverla doblada (7).
En el artculo siguiente (1060), el nuevo Cdigo dispone sobre el objeto de la sea, indicando que puede
consistir en cualquier cosa mueble o dinero. Si su especie coincide con la que ser objeto de la prestacin
contractual, la sea se tiene como parte de ella si el contrato se cumple. En cambio, si la sea es de diferente
especie o la prestacin principal consiste en un hacer o dar, deber devolverse. Esta ltima norma resulta
sustancialmente similar a la parte final del 1202 del Cdigo Civil (8).
En sntesis, el nuevo Cdigo unifica los regmenes civil y comercial consagrando como regla el carcter
confirmatorio de la sea, si bien deja a salvo la facultad de las partes de disponer en contrario.
III. Concepto

Thomson La Ley

La sea, seal o arras consiste en la entrega de una cosa por uno de los contrayentes al otro a fin de
establecer el derecho de arrepentimiento o de comprometer el cumplimiento de la prestacin (seas penitencial
y confirmatoria, respectivamente).
Algunos autores han subclasificado las seas confirmatorias: las probatorias cuya finalidad es servir de
prueba de la existencia del contrato cuando ste no se ha instrumentado; a cuenta de precio, en las que la
indemnizacin en caso de incumplimiento no queda limitada al valor de la sea, sino que procede segn las
reglas generales de la extensin resarcitoria que correspondan al caso; y las arras confirmatorias penales, las que
prevn que en caso de incumplimiento imputable a quien las dio, la otra parte puede quedarse con la sea como
valor predeterminado derivado del incumplimiento o demandar la ejecucin; si el que incumple es quien las
recibi, la otra parte puede a su arbitrio optar por el cumplimiento o la resolucin y la devolucin de la sea con
otro tanto de su valor. En ambos casos, la indemnizacin queda limitada al valor de la sea (9).
Cualquiera sea su modalidad, es una clusula accidental del contrato (10), que incluso puede precederlo o
resultar posterior a su celebracin, obviamente, en este ltimo caso, siempre antes del comienzo de ejecucin.
Debe ser convenida en forma clara e inequvoca pues no puede presumirse por no resultar necesaria. Para
establecerla, si bien no son necesarias frmulas sacramentales, es dable emplear la palabra sea u otra
equivalente que permita suponer el ejercicio del derecho al arrepentimiento o el carcter confirmatorio de lo
entregado.
Minoritariamente, se ha puesto en duda su carcter de clusula accidental del contrato, sealando como su
verdadera naturaleza es la de una obligacin facultativa, que permitira al contratante no cumplir la prestacin,
entregando la sea (11).
Si bien la mayor parte de la doctrina seala su aplicacin slo a los contratos bilaterales, lo cierto es que
alguna doctrina nacional concluy que no existe razn alguna para vedar su aplicacin a los contratos
unilaterales (12).
Tambin result debatido si deba ser interpretada restrictivamente, con fundamento en su carcter
excepcional al resultar una clusula accidental. Sin embargo, a la vez, se ha alegado que fijada una sea en
forma inequvoca, nada debe hacer presumir la prdida de esa facultad, ya que la renuncia no se presume (13).
Su carcter no formal faculta incluso a establecerla en forma verbal, pero requiere la efectiva entrega de la
cosa, por lo que resulta de naturaleza real (14).
Si bien la nueva regulacin fija su carcter confirmatorio, reiteramos que, como las normas que la rigen
resultan de carcter supletorio, las partes pueden pactar que tenga efecto penitencial (15). En este ltimo caso,
pueden convenir, asimismo, que la facultad de arrepentimiento se encuentre en cabeza de una, de la otra o de las
dos partes.
Como el nuevo Cdigo seala los efectos en caso de arrepentimiento tanto de una como de la otra parte,
parece lgico presumir que si nada se estipula es establecida en favor de ambas partes.
IV. Su comparacin con figuras afines
El nuevo Cdigo no altera la definicin de la clusula penal (16). Se asemeja a la sea en cuanto ambas
constituyen clusulas accesorias y accidentales que fijan convencional y anticipadamente la indemnizacin del
dao, independientemente de la cuanta del perjuicio efectivamente sufrido.
Las diferencias entre ambas figuras son muchas: a) la sea puede autorizar el arrepentimiento de las partes
(sea penitencial), mientras la clusula penal no lo permite; b) en caso de resultar una sea penitencial, la
facultad de arrepentimiento puede estar prevista en favor de ambas partes, en cambio, la clusula penal funciona
slo en favor del acreedor obligacional; c) si se ha previsto una sea penitencial, el acreedor puede rechazar la
prestacin devolviendo el importe de la sea doblada, en cambio, el acreedor de una obligacin con clusula
penal no podra rechazar el cumplimiento de lo debido pretendiendo percibir la pena; d) la sea est prevista
para el caso de arrepentimiento de las partes, mientras que la clusula penal se fija para el caso de retardo o
incumplimiento definitivo de la obligacin; e) la clusula penal en caso de incumplimiento limita el
resarcimiento a la cuanta de la pena, mientras que la existencia de una sea confirmatoria no perjudica el
derecho del acreedor a reclamar el resarcimiento de los mayores daos.
En definitiva, como bien lo seala Llambas, la sea y la clusula penal poseen un signo contrario, mientras
la primera en su versin penitencial enerva la eficacia del contrato, la clusula penal robustece la eficacia del
vnculo obligacional merced a su funcin compulsiva (17).
Con relacin a su comparacin con el pacto comisorio, cabe precisar que este ltimo consiste en la facultad
de resolver las obligaciones que se derivan de los contratos con prestaciones recprocas, en caso que una de las
partes incumpliera la prestacin a su cargo. Se encuentra previsto en el nuevo Cdigo, tanto en su forma expresa
como tcita (18).
Se asemejan en cuanto ambas clusulas pueden acarrear la extincin del contrato, sin embargo, las
diferencias son importantes en cuanto: a) por el pacto comisorio no se pierde ni se reintegra nada, sino que
asiste al peticionario el derecho de reclamar los daos y perjuicios resultantes del incumplimiento (19); b) el

Thomson La Ley

ejercicio del pacto comisorio requiere el incumplimiento, mientras la sea debe ser ejercitada con anterioridad a
recaer en l; c) el principio de ejecucin impide invocar la facultad de arrepentimiento, mientras que no influye
a la hora de pretender ejercer el pacto comisorio; d) La sea funciona en favor de ambas partes, en cambio, el
pacto comisorio slo faculta a la parte no culpable del incumplimiento; e) mientras la sea implica la tarifacin
del dao irrogado en caso de ejercicio de la facultad de arrepentimiento, el pacto comisorio autoriza al
peticionante a reclamar la indemnizacin plena (20).
En cuanto a la relacin entre la sea y el denominado pacto de displicencia por el cual el vendedor o el
comprador, o ambas partes, se reservan el derecho de dejar sin efecto el contrato restituyndose recprocamente
lo que hubiera recibido (art. 1373 del Cdigo de Vlez, artculos 1163 y 1164 del nuevo Cdigo), la
comparacin exhibe que mientras la sea es un contrato real que requiere la entrega de su objeto, la clusula de
arrepentimiento es consensual y no necesita la referida entrega. A ello se agrega que la sea caduca cuando
existe principio de ejecucin del contrato, en cambio, el pacto de displicencia perdura aun cuando hubiera
comenzado a ejecutarse lo convenido (21).
V. Objeto
El Cdigo que comenzar a regir el 1 de agosto de este ao establece expresamente que puede ser
entregado como sea una suma de dinero o cualquier cosa mueble. La prctica negocial ha impuesto la entrega
de sumas de dinero, pero la norma permite que cualquier otra cosa mueble sea entregada como sea.
Las cosas muebles son definidas en el artculo 227 del nuevo Cdigo como "las que pueden desplazarse por
s mismas o por una fuerza externa". Las cosas, por su parte, son bienes materiales susceptibles de valor
econmico (art. 16 del nuevo Cdigo) (22).
Por suma de dinero debe entenderse cierta cantidad de moneda determinada o determinable al momento de
constituirse la sea y si se entreg moneda que no sea de curso legal en la Repblica, la parte que la recibi y
ejerza la facultad de arrepentimiento deber considerarse como obligado a dar cantidades de cosas (23),
pudiendo liberarse dando el equivalente en moneda de curso legal (art. 765 del nuevo Cdigo) (24).
Cuando se conviene la entrega de una cosa futura debe entenderse que nos encontramos ante una "promesa"
de sea, esto es, un contrato preliminar. Cuando la cosa entregada no es fungible, nos encontramos frente al
tenedor de una cosa ajena, a quien le caben las obligaciones y facultades de ste.
En cuanto a su cuanta, se encuentra sobreentendido que la misma debe ser inferior al de la prestacin
principal, rigiendo para ella los lmites impuestos en materia de la clusula penal excesiva.
Es usual que se convenga el refuerzo de la sea con los mismos efectos que la original, que si en el caso es
penitencial, obligar a quien la recibi a devolverla doblada por el total de la sea reforzada y no por su monto
original.
VI. La presuncin del carcter confirmatorio de la sea
Seala Alterini que la primitiva funcin de las arras en el Derecho Romano fue confirmatoria, su entrega
constitua seal de la voluntad de cumplir el contrato (25).
El carcter confirmatorio, por otra parte, es el vigente en el Derecho Alemn y en el Cdigo Suizo de las
Obligaciones (26).
El nuevo Cdigo sigue esta lnea y prev que ante el silencio de las partes, la sea que se pacte tendr efecto
confirmatorio, lo que significa el deseo de las partes de contratar en firme, de satisfacer la propia prestacin y
recibir en cumplimiento la de la otra parte. Ante el eventual incumplimiento, la existencia de la sea no enerva
el derecho del acreedor a exigir el cumplimiento de la prestacin debida y slo ante el fracaso de la accin de
cumplimiento, la tarifacin anticipada del dao provocado por el incumplimiento.
En definitiva, la existencia de la sea confirmatoria fortifica el vnculo jurdico impidiendo su disolucin por
la voluntad unilateral del co-contratante.
En cuanto a sus efectos, corresponde distinguir si el contrato se cumple, en cuyo caso lo entregado en
concepto de sea se imputa a cuenta del precio total del contrato, si lo entregado como sea fuera de la misma
especie de la prestacin debida o, en caso, contrato, deber devolverse en el estado que se encuentre (27); en
cambio, si el contrato no se cumple, la parte cumplidora podr optar entre reclamar la ejecucin del contrato
ms los daos y perjuicios, o solicitar su resolucin, con ms los daos y perjuicios (28).
VII. La convencin de la sea penitencial
La segunda parte del artculo 1059 faculta a las partes a convenir el carcter penitencial de la sea. Esto es,
las partes pueden pactar la facultad de arrepentimiento, basadas en el principio de la autonoma de la voluntad,
con la finalidad de desistir del contrato, pero tal voluntad deber ser expresada claramente.
En el nuevo Cdigo, la sea penitencial que se pacte implica la facultad de ambas partes para desistir del
negocio salvo que dispongan en contrario y puede ser ejercida sin invocar el motivo por el cual se aparta
del negocio (29).

Thomson La Ley

En cuanto al ejercicio de la facultad de arrepentimiento, la Cmara Civil Capitalina, en pleno, ante el texto
del Cdigo Velezano, fij que el ejercicio del derecho de arrepentimiento debe ser oportuno, cierto e inequvoco
(30). Ello as adems de liso y llano, no condicionado (31), y fij el trmino para ejercitar el derecho otorgado
mediante la sea penitencial, hasta dos momentos: a) el principio de ejecucin del contrato, y b) hasta la
constitucin en mora extrajudicial o judicialmente, hasta el vencimiento del plazo para la contestacin de
demanda por cumplimiento.
Se entiende por principio de ejecucin a todo acto que demuestre inequvocamente la voluntad de cumplir
las obligaciones contradas, lo que equivale a una renuncia tcita a la facultad de arrepentirse. Qu actos
constituyen principio de ejecucin es una cuestin de hecho, que depende fundamentalmente de las
circunstancias del caso, sin que resulte posible establecer principios generales.
Imperan dos criterios contrapuestos, uno amplio que considera como principio de ejecucin todos aquellos
que fueren preparatorios o necesarios para el cumplimiento del contrato, an cuando fueran accesorios o
secundarios (32).
Mientras que la tesis restrictiva, slo admite que existe principio de ejecucin cuando se verifica el
cumplimiento de las obligaciones inherentes al contrato, ya que tanto la facultad de arrepentimiento como el
deber de cumplir la obligacin tienen la misma entidad (33). Si el derecho de arrepentimiento es una
circunstancia normal del contrato, lo que se debe interpretar restrictivamente es el principio de ejecucin (34).
Principio de ejecucin existir en caso de demanda de cumplimiento, pagos a cuenta, cobro de intereses,
reconocimiento de la mora, etc. (35).
Si se tratara de obligaciones de sujeto plural, habr que distinguir segn su prestacin admita la divisibilidad
o resulte indivisible, por una parte, y por la otra, si el vnculo que une a los sujetos plurales resulta solidario o
simplemente mancomunado. Si la prestacin admite el fraccionamiento, el derecho de arrepentimiento podr ser
ejercido por una parte y la prestacin cumplida por otra parte. En cambio, si la obligacin es indivisible o
solidaria, se requiere la voluntad de todos para ejercer el derecho de arrepentimiento (36).
VIII. La fijacin convencional y anticipada de la indemnizacin en caso de desistimiento
La sea penitencial, asimismo, implica una fijacin anticipada y convencional de la indemnizacin de los
daos y perjuicios derivados del arrepentimiento y puede acumularse a una clusula penal pactada. Asimismo,
el carcter supletorio de la disposicin autoriza a que las partes fijen su devolucin simple.
En la compraventa, la devolucin de la sea en el caso que se arrepienta el vendedor debe ser expresa,
porque debe ir acompaada de la efectiva entrega de la sea doblada.
En el nuevo Cdigo, en la interpretacin de algn autor, la referencia a la devolucin doblada de la sea, en
caso que se arrepintiera la parte que la recibi, constituye una novedad respecto del rgimen del Cdigo
Velezano, ello as por cuanto mientras en ste deba reintegrar otro tanto, en el nuevo Cdigo el doble se
sumara al reintegro de lo dado en sea (si fuera $ 1, debera devolver ese importe ms el doble, lo que arroja $
3) (37).
Si la facultad de arrepentimiento no es ejercida, el art. 1060 prev la imputacin de la sea como parte de
prestacin principal, si resulta de la misma especie, o su devolucin si fuere de una especie distinta.
IX. Las clusulas "como sea y a cuenta de precio" y "como sea, a cuenta de precio y como principio
de ejecucin"
En el primer caso, desde hace mucho haba cesado la polmica con relacin a la clusula en cuestin, ya que
se haban impuesto las exigencias de la realidad, flexibilizando su contenido y hacindola funcionar en forma
sucesiva: "...la suma entregada mantendr sus caractersticas de seal si el arrepentimiento se produce; si no se
produce, incorprase, lisa y llanamente, al precio estipulado" (38).
El carcter contradictorio que al efecto penitencial de la sea le asigna el Cdigo Civil de Vlez seguido de
la frmula tpica del carcter confirmatorio (a cuenta de precio), haba quedado resuelta por esta aplicacin
sucesiva de uno y otro carcter.
Mayores desvelos contina produciendo la segunda clusula que literalmente interpretada pareciera ratificar
el carcter confirmatorio de la sea, sin embargo, justamente, la reiteracin de los trminos a cuenta de precio y
como principio de ejecucin, a continuacin de su fijacin como sea, exigen salvar la contradiccin interna
permitiendo el arrepentimiento (39).
Sin embargo, cuando comience a regir el nuevo Cdigo, como la sea tendr en principio carcter
confirmatorio, salvo convencin en contrario, consideramos que la clusula no permitir ms que la ratificacin
del carcter confirmatorio que le asigna el nuevo Cdigo a la Institucin. Ello as, obviamente, salvo que se
convenga su carcter penitencial, en cuyo supuesto renacern las interpretaciones apuntadas ms arriba.
X. Colofn
La divergencia de regmenes entre la sea propia del Derecho Civil (penitencial) y la correspondiente al

Thomson La Ley

Derecho Comercial (confirmatoria), haca necesario la unificacin del sistema. El legislador eligi darle
preferencia al sistema propio del derecho comercial, aunque admitiendo que por convencin en contrario las
partes dispongan el carcter penitencial de la sea.
Alterini haba advertido la discordancia en el Cdigo de Vlez entre un sistema que fortaleca el vnculo
entre las partes al no permitir la disolucin del contrato por incumplimiento, a menos que existiera un pacto
comisorio expreso (siguiendo el Esboo de Freitas), mientras que en materia de arras (influido por el Cdigo
Civil francs), previ su funcin resolutoria (que lo debilita), por la cual quien la dio puede arrepentirse,
perdindola, o puede arrepentirse quien la recibi, liberndose con la devolucin de ella y otro tanto de su valor
(40).
Ello haba sido superado por la Ley 17.711 a partir de la introduccin del pacto comisorio tcito (art. 1204),
que cohesion el sistema que debilitaba el vnculo contractual.
Resulta cierto que a partir de la vigencia del nuevo Cdigo retornar la alternancia entre el efecto
fortalecedor del arras confirmatoria y el opuesto en materia de pacto comisorio. Su presuncin tcita en los
contratos bilaterales facilita el efecto resolutorio (41). Sin embargo, tambin lo es que la regulacin as prevista
privilegia el imperativo de eficacia econmica del derecho, en tanto se inclina por la economa de tiempo, de
costos y la eliminacin del alea que permite la resolucin sin intervencin judicial (42).
(1) El artculo 1202 del Cdigo de Vlez Sarsfield prev: "Si se hubiere dado una seal para asegurar el
contrato o su cumplimiento, quien la dio puede arrepentirse del contrato, o puede dejar de cumplirlo perdiendo
la seal. Puede tambin arrepentirse el que la recibi; y en tal caso debe devolver la seal con otro tanto de su
valor. Si el contrato se cumpliere, la seal debe devolverse en el estado que se encuentre. Si ella fuere de la
misma especie que lo que por el contrato deba darse, la seal se tendr como parte de la prestacin; pero no si
ella fuere de diferente especie, o si la obligacin fuese de hacer o de no hacer".
(2) El art. 475 del Cdigo de Comercio dispone: "Las cantidades que con el nombre de seal o arras se
suelen entregar en las ventas, se entiende siempre que lo han sido por cuenta del precio y en signo de
ratificacin del contrato, sin que pueda ninguna de las partes retractarse, perdiendo las arras. Cuando el
vendedor y el comprador convengan en que, mediante la prdida de las arras o cantidad anticipada, les sea lcito
arrepentirse y dejar de cumplir lo contratado, debern expresarlo as por clusula especial del contrato".
(3) LAVALLE COBO, Jorge E., en la obra BELLUSCIO, Augusto C. (Dir.)-ZANNONI, Eduardo A.,
Cdigo Civil y leyes complementarias. Comentado, anotado y concordado, tomo 5, 2da. reimp., Astrea, Buenos
Aires, 1994, su comentario al art. 1202, pg. 957.
(4) Art. 971. Disposiciones generales. Las partes pueden pactar libremente el derecho de arrepentirse del
contrato as como las circunstancias de su ejercicio. Ese derecho no se presume, aunque haya sido entregada una
sea, salvo a menos que se trate de un boleto de compraventa de inmuebles; en este caso, salvo estipulacin en
contrario, el derecho de arrepentirse corresponde a ambas partes. Las disposiciones de los dos artculos
siguientes slo rigen en defecto de estipulacin en contrario.Artculo 972. Arrepentimiento. Si se ha pactado el
derecho de arrepentirse, y se entrega una sea: a) Puede ser ejercido en tanto no haya principio de ejecucin, por
la parte que no ha incurrido en mora. b) Si se arrepiente la parte que dio la sea, la pierde en beneficio de la
otra; y si se arrepiente la parte que la recibi, debe restituirla con otro tanto de su valor.Artculo 973.
Cumplimiento. En caso de ser cumplido el contrato la sea es parte de la prestacin debida por el que la dio, si
su obligacin es de dar la misma especie de la sea.
(5) Proyecto de Cdigo Civil de la Repblica Argentina unificado con el Cdigo de Comercio. Nota de
elevacin, fundamentos y legislacin comparada, AbeledoPerrot, Buenos Aires, 1999, nro. 173, pg. 65. Ver
ALTERINI, Atilio A., Contratos. Civiles. Comerciales. De consumo. Teora General, AbeledoPerrot, Bs. As.,
1998, nro. 9, pg. 407.
(6) ALTERINI, Atilio A. AMEAL, Oscar J. LOPEZ CABANA, Roberto M., Derecho de Obligaciones
Civiles y Comerciales, 4ta. Ed. Act., AbeledoPerrot, Bs. As., 2008, nro. 589, pg. 288. STIGLITZ, Rubn S.
STIGLITZ, Gabriel A., Reformas al Cdigo Civil. Contratos. Parte General, AbeledoPerrot, Bs. As., 1993, Cap.
XVIII, pg. 243.
(7) ARTCULO 1059. "Disposiciones generales. La entrega de seal o arras se interpreta como
confirmatoria del acto, excepto que las partes convengan la facultad de arrepentirse; en tal caso, quien entreg la
seal la pierde en beneficio de la otra, y quien la recibi, debe restituirla doblada".
(8) ARTCULO 1060. "Modalidad. Como seal o arras pueden entregarse dinero o cosas muebles. Si es de
la misma especie que lo que debe darse por el contrato, la seal se tiene como parte de la prestacin si el
contrato se cumple; pero no si ella es de diferente especie o si la obligacin es de hacer o no hacer".
(9) RAMELLA, Anteo E., Arras confirmatorias penales y clusulas penales, LL 1987-C, 676.

Thomson La Ley

(10) BORDA, Guillermo A., Tratado de Derecho Civil. Contratos, 9na. ed.,act. por Borda, Alejandro, tomo
I, La Ley, Bs. As., 2008, nro. 313, pg. 259.
(11) SCJBsAs, 15.05.51, LL 64-103.
(12) LAVALLE COBO, Jorge E., ob. cit., pg. 958.LOPEZ DE ZAVALIA, Teora de los Contratos. Parte
General, Zavala, Bs. As., 1975, pg. 384
(13) CAZEAUX, Pedro N. TRIGO REPRESAS, Felix A., Derecho de las Obligaciones, 4ta. ed. aument. y
act. por Cazeaux, Jos M., tomo I, La Ley, Bs. As., 2010, nro. 353, pg. 462.
(14) MOSSET ITURRASPE, Jorge, Contratos, RubinzalCulzoni, Santa Fe, 1995, pg. 386.
(15) "La solucin extintiva del negocio de partes, en el supuesto de arrepentimiento de alguna de stas, con
restitucin de la sea percibida acrecida en otro tanto, es ciertamente una institucin del Cdigo Civil. Pero ello
no la excluye de los negocios mercantiles, en los cuales su vigencia derivar de pacto de las partes y no de la
ley" (CNComercial, sala D, "Martnez, Daniel N. c. Gonzlez, Jorge L. S. A.", 26/03/1997, LA LEY 1997-D,
353 , DJ 1997-3, 755, AR/JUR/547/1997).
(16) ARTCULO 790. Concepto. La clusula penal es aquella por la cual una persona, para asegurar el
cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena o multa en caso de retardar o de no ejecutar la obligacin.
(17) LLAMBIAS, Jorge J., Tratado de Derecho Civil. Obligaciones, tomo I, 7ma. Ed. act. por RAFFO
BENEGAS, Patricio, AbeledoPerrot, Bs. As., 2012, nro. 326.d), pg. 318.
(18) ARTCULO 1083. Resolucin total o parcial. Una parte tiene la facultad de resolver total o
parcialmente el contrato si la otra parte lo incumple. Pero los derechos de declarar la resolucin total o la
resolucin parcial son excluyentes, por lo cual, habiendo optado por uno de ellos, no puede ejercer luego el otro.
Si el deudor ha ejecutado una prestacin parcial, el acreedor slo puede resolver ntegramente el contrato si no
tiene ningn inters en la prestacin parcial. Los artculos siguientes se sealan los efectos de la extincin
autorizada expresamente o implcitamente en los contratos bilaterales (art. 1087).
(19) "Es improcedente la restitucin duplicada de la sea entregada por la venta no concretada de un
inmueble en el caso, el corredor inmobiliario se comprometi a que el propietario del bien firmara el boleto,
lo que no sucedi, si no medi arrepentimiento que sirviera de dispositivo a los efectos previstos en el art.
1202 del Cd. Civil y esa consecuencia no fue prevista a modo de clusula penal y frente a la frustracin de la
venta por circunstancias imputables al vendedor" (CNCivil, sala A, "Ojeda, Luciano D. c. Inmobiliaria Futuro
Propiedades y otros", 30/05/1995, Coleccin de Anlisis Jurisprudencial Contratos Civiles y Comerciales Director: Luis F. P. Leiva Fernandez - Editorial LA LEY, 2002 , 208 con nota de AA. VV.,
AR/JUR/4243/1995)
(20) ALTERINI, Atilio A., ob. cit., nro. 6, pg. 403.
(21) ALTERINI, Atilio A., ob. cit., nros. 10 y sgtes., pg. 407.
(22) El nuevo Cdigo extiende el concepto de cosas a la energa y a las fuerzas naturales susceptibles de ser
puestas al servicio del hombre (art. 16, in fine).
(23) Sobre la perplejidad que ocasiona esta remisin, ya que el nuevo Cdigo no regula las obligaciones de
cantidad, ver COMPAGNUCCI DE CASO, Rubn H., en la obra RIVERA, Julio C. MEDINA, Graciela,
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Comentado, tomo III, La Ley, Bs. As., 2014, pg. 92.
(24) Ello generar la disputa similar a la existente en vigencia del Cdigo de Vlez en el sentido de la
existencia de importantes excepciones que obligaran a devolver la moneda extranjera pactada cuando sta acte
como "cosa" u "objeto" especficamente debido, nico e insustituible, o se trate de la moneda esencial del
contrato (ver la pormenorizada descripcin de estas posiciones en PIZARRO, Ramn D. VALLESPINOS,
Carlos G., Instituciones de Derecho Privado. Obligaciones, tomo 1, Hammurabi, Bs. As., 1999, pg. 390).
(25) ALTERINI, Atilio A., "Sea, pacto comisorio y compraventa de muebles", RcyS 2002, 1198.
(26) BORDA, Guillermo A., ob. cit. Nro. 352, pg. 461. En cambio, el Cdigo Civil Espaol prev el
efecto penitencial de la sea (art. 1454).
(27) "Mientras que la seal o arras de carcter penitencial mantiene inclume el derecho o facultad de
arrepentimiento a una o ambas partes, la seal o arras confirmatoria no les otorga el derecho o la facultad de
arrepentirse, sino la posibilidad de optar entre demandar el cumplimiento del contrato o retener para s la sea
recibida o perder la segunda entregada, segn fuere el caso" (CNCivil, sala F, "Fretes, Lucrecia M. c. S., R. D.",

Thomson La Ley

20/12/2006, LA LEY 2007-C , 84, DJ 2007-III , 667 con nota de Marcelo Hersalis, AR/JUR/9091/2006).
(28) MOSSET ITURRASPE, Jorge, ob. cit., pg. 392.
(29) CROVI, Luis Daniel, "Seal" en la obra RIVERA, Julio C. MEDINA, Graciela (Dir.), ESPER,
Mariano (Coord), Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Comentado, tomo III, Ed. La Ley, 2014, pg. 603.
(30) CNCiv., en pleno, 29.12.51, LL 65-719.
(31) BORDA, Guillermo A., ob. cit., nro. 317, pg. 262.
(32) LAVALLE COBO, Jorge E., ob. cit., nro. 11, pg. 966 y sgtes.
(33) CAZEAUX, Pedro N. TRIGO REPRESAS, Flix A., ob. cit. Nro. 360, pg. 466.
(34) "Es improcedente la demanda por la que se requiri del vendedor demandado el otorgamiento de la
escritura traslativa de dominio y entrega de la posesin del inmueble, toda vez que no se corresponde con la
naturaleza del vnculo existente entre las partes, puesto que nunca se lleg a perfeccionar el contrato de
compraventa, ni la promesa en los trminos del art. 1185 del Cd. Civil, ya que la presentacin judicial en la
que el demandado denunci en la ejecucin hipotecaria que haba vendido el inmueble a la actora no puede ser
considerada principio de ejecucin del contrato sino un acto preparatorio en vistas a la futura transmisin del
dominio dado que en l no particip la actora, quien hasta ese entonces slo haba pagado la sea" (CNCivil,
sala F, "Fretes, Lucrecia M. c. S., R. D., 20/12/2006, LA LEY 2007-C , 84, DJ 2007-III , 667 con nota de
Marcelo Hersalis, AR/JUR/9091/2006).
(35) "El vendedor que no concurri a escriturar debe devolver el doble de la suma que le fue entregada por
el comprador como sea y a cuenta de precio, pues no se trata del mero arrepentimiento que legisla el art. 1202
del Cdigo Civil, al haber incurrido en una conducta imputable y reprochable, porque primero entreg la
documentacin pertinente al escribano designado y luego incumpli la obligacin de devolver lo recibido, pese
a que fue debidamente intimado en tal sentido" (CNCivil, sala G, "Argaaraz, Mara del Carmen c. Alfaro,
Rodolfo Javier s/ cobro de sumas de dinero", 11/03/2013, LA LEY 2013-D , 304, DJ 28/08/2013 , 91, LA LEY
online AR/JUR/4213/2013).
(36) LAVALLE COBO, Jorge E., ob. cit., nro. 9, pg. 964.
(37) HERSALIS, Marcelo, "Las arras en el Proyecto de Cdigo", LL 2013-A, 604. Cita online
AR/DOC/6067<72012.
(38) COLOMBO, Leonardo A., "La clusula como sea y a cuenta de precio", LL 40-841; cita online:
AR/DOC/ 518/2012.
(39) ALTERINI, Atilio A. AMEAL, Oscar J. LOPEZ CABANA, Roberto M., ob. cit., nro. 589, pg. 288.
(40) ALTERINI, Atilio A., Contratos, ob. cit., nro. 8, pg. 406.
(41) ARTCULO 1087. Clusula resolutoria implcita. En los contratos bilaterales la clusula resolutoria es
implcita y queda sujeta a lo dispuesto en los artculos 1088 y 1089.
(42) MAZEAUD, Denis, "Las reformas al derecho francs de los contratos", LL 17.03.14, pg. 1, La Ley
online AR/DOC/781/2014.

Thomson La Ley

You might also like