MANUAL PARA LA ATENCIN

Y TRMITE DE LOS
PROCEDIMIENTOS
ADMINISTRATIVOS EN EL
MINISTERIO DE EDUCACIN
PBLICA.

NDICE GENERAL

I.

INTRODUCCIN.. 4

II. INVESTIGACIN PRELIMINAR 5

a) De la abstencin y la recusacin en la investigacin previa.. 6
b) Sobre la nulidad absoluta, evidente y manifiesta. 8
c) Formalidades en la investigacin preliminar 9
d) Del plazo para realizar la investigacin preliminar. 10
e) Del envo de la investigacin al Despacho del Jerarca. 11

III. DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO PARA LA

DECLARATORIA DE LA NULIDAD ABSOLUTA,
EVIDENTE Y MANIFIESTA... 11
a) Del trmite de coordinacin entre Despacho y Direccin
de Asuntos Jurdicos.... 11
b)
c)
d)
e)
f)
g)

De la Direccin de Asuntos Jurdicos 13

Del acto administrativo de denominacin del rgano director...... 15
Facultades del rgano director....... 15
Objeto del procedimiento administrativo.. 17
Las partes en el procedimiento administrativo..18
De la abstencin, recusacin, e impedimento de sus miembros...18

IV. SOBRE LA INTIMACIN E IMPUTACIN.. 21

V. PLAZOS PARA RESOLVER. 22

VI. DE LA PREJUDICIALIDAD.... 23

VII. DE LA AUDIENCIA. 26

VIII.

FORMA DEL EXPEDIENTE. 29

IX. DE LOS RECURSOS 30

2

X. DEL TRASLADO DEL EXPEDIENTE PARA OBTENER EL

DICTAMEN FAVORABLE 31

XI. DE LA CONVALIDACI, SANEAMIENTO Y CONVERSIN 31

I.

INTRODUCCIN:
3

El Despacho del Ministro de Educacin Pblica presenta este manual de

atencin y trmite de los procedimientos administrativos que requieran su
apertura para la declaratoria de las eventuales nulidades absolutas evidentes y
manifiestas de los actos administrativos que podran adolecer de dichos vicios.
Se trata de una gua para todas las dependencias y rganos de esta cartera en
el trmite de la recomendacin de apertura del procedimiento administrativo y
para los rganos directores que se instauren para el cumplimiento de ese fin
pblico en la gestin a realizarse dentro del mismo. As tambin, para la
Direccin de Asuntos Jurdicos, en su labor de coordinadora y asesora en la
materia del procedimiento administrativo tendiente a la declaratoria de las
nulidades absolutas, evidentes y manifiestas.
Los actos administrativos que se dictan en las diferentes dependencias de este
Ministerio, al igual que en otros sectores de la Administracin Pblica tienen
una presuncin de legalidad y, cuando declaran derechos a los administrados,
si considera que se encuentra viciado de nulidad, absoluta, evidente y
manifiesta no puede alegar sta sin, necesariamente, recurrir a los
mecanismos establecidos por la ley para la eliminacin de ste, como es seguir
el debido proceso. Con lo anterior se cumple con un doble sentido en la funcin
pblica, siendo el primero de ellos, el respeto al principio de legalidad contenido
en el artculo 11 de la Ley General de la Administracin Pblica, que sujeta a la
Administracin a realizar slo aquellos actos que le son autorizados por el
Ordenamiento Jurdico como un medio para la transparencia en la funcin
pblica y, el segundo sentido es garantizar y tutelar los derechos subjetivos
adquiridos por los administrados con el dictado del acto administrativo.
El Procedimiento Administrativo tendiente a la declaratoria de la nulidad
absoluta evidente y manifiesta es excepcional y debe realizarse de acuerdo con
el procedimiento establecido en el artculo 173 de la Ley General de la
Administracin Pblica, el cual no es complejo, pero s debe realizarse con
observancia estricta de los principios y garantas del debido proceso y de la
defensa, porque el resultado de ste puede ser la supresin de un derecho
subjetivo adquirido por el administrado.
Puesto que se ha observado que los funcionarios pblicos de este Ministerio
cuando han integrado rganos directores del procedimiento administrativo, que
son parte del quehacer en la funcin pblica, han manifestado dudas en
cuanto a ste, se ha determinado la necesidad de dictar el presente manual
como un instrumento til que organice la tramitacin de dichos procedimientos
dentro del plazo de ley.
a. Objetivos:
4

Dentro de los objetivos de este manual est el mejorar la eficiencia, la eficacia

y la transparencia de la gestin de este Ministerio cuando en sede
administrativa se pretenda determinar la eventual nulidad absoluta, evidente y
manifiesta de los actos administrativos dictados ocasionalmente en estas
circunstancias, tutelndose el debido procedimiento. As las cosas, con el
dictado de los siguientes lineamientos se persigue una mejor coordinacin,
seguimiento y orientacin en la funcin administrativa de manera que se
cumpla con el fin pblico de la mejor forma posible.
b. Estructura:
Este Manual constar de la siguiente informacin:

La investigacin preliminar,

el procedimiento administrativo que deber seguir el rgano director,

el traslado del expediente a la Procuradura General de la Repblica,

y por ltimo un breve resumen sobre la convalidacin, el saneamiento y

la conversin.

II.- INVESTIGACIN PRELIMINAR:

La investigacin preliminar es previa al nombramiento del rgano director y
compete al Despacho del Jerarca solicitarla a la instancia que ha dictado el
acto administrativo a revisarse por ser ste supuestamente irregular, ilcito o
contrario al orden jurdico. Es en esta etapa donde se debe determinar y
motivar la necesidad de la apertura del procedimiento administrativo con una
enumeracin y anlisis de las circunstancias y plena identificacin de las
personas cuyos derechos o intereses subjetivos se vean afectados por la
eventual declaratoria de la nulidad absoluta del acto administrativo.
Como puede observarse, no forma parte del procedimiento administrativo
tendente a la declaracin de la nulidad absoluta evidente y manifiesta del acto
administrativo que se trate, pero s provee la fundamentacin y establece el
mrito para la constitucin de un rgano director que proceda con la apertura
del respectivo procedimiento administrativo.
En esta lnea de pensamiento, se indica que la investigacin preliminar tiene su
sustento en la necesidad de la Administracin Pblica de racionalizar el uso de
sus recursos, ya que es a travs de sta que se descarta o confirma la
conveniencia del procedimiento.
a. De la abstencin y la recusacin en la investigacin previa.
5

La Administracin Pblica, en virtud de los principios de transparencia e

imparcialidad por el que se debe de regir, est sujeta tambin, en la etapa de
investigacin preliminar, a las causales de abstencin. El artculo 230 de la Ley
General de la Administracin Pblica establece que ser motivo de abstencin
los mismos de impedimento y recusacin que se establecen en la Ley orgnica
del Poder Judicial y en el artculo 102 de la Ley de la Administracin Financiera.
Las causales de la abstencin y recusacin se establecen en el artculo 49
Cdigo Procesal Civil, el cual cita lo siguiente:

Artculo 49.- Causas. Todo juzgador est impedido para

conocer:
1) En asuntos en que tenga inters directo.
2) En asuntos que le interesen de la misma manera a su
cnyuge, a sus ascendientes o descendientes, hermanos,
cuados, tos y sobrinos carnales, suegros, yernos,
padrastros, hijastros, padres o hijos adoptivos.
Si despus de iniciado un proceso, alguna de las personas
indicadas adquiriera algn derecho en el objeto o en el
resultado del proceso, se considerar que hay motivo de
impedimento, pero la parte contraria podr habilitar al
funcionario para que conozca del asunto, siempre que lo
haga antes de que intervenga el funcionario sustituto.
3) En asuntos en que sea o haya sido abogado de alguna de
las partes.
4) En asuntos en que fuere tutor, curador, apoderado,
representante o administrador de bienes de alguna de las
partes en el proceso.
5) En asuntos en que tenga que fallar en grado acerca de una
resolucin dictada por alguno de los parientes mencionados
en el inciso 2) anterior.
6) En tribunales colegiados, en asuntos en los cuales tenga
inters directo alguno de los integrantes, o bien su cnyuge,
o cualquiera de sus ascendientes o descendientes
consanguneos.
7) En asuntos en los que alguno de los parientes indicados
en el inciso 2) sea o haya sido abogado director o apoderado
6

judicial de alguna de las partes, siempre

circunstancia conste en el expediente respectivo.

que

esa

Sin embargo, en el caso previsto en este inciso, la parte

contraria podr habilitar al funcionario para que conozca del
asunto, siempre que lo haga antes de que intervenga en ese
asunto el funcionario sustituto.
En los casos a que se refieren los incisos 1), 2) y 4) de este
artculo, estarn tambin impedidos para actuar en los
asuntos los secretarios, los prosecretarios y los
notificadores.

En cuanto a la recusacin, debe observarse lo sealado por el artculo 236 de

la L. G. A. P., que estipula, en su primer prrafo, que:

Artculo 236.-1. Cuando hubiere motivo de abstencin podr

tambin recusar al funcionario la parte perjudicada con la
respectiva causal. ().

As, la norma seala que quien podr recusar al funcionario es la parte

perjudicada y, dado que en la investigacin preliminar no hay un procedimiento
administrativo instaurado, no hay partes, por lo que durante sta no es posible
la figura de la recusacin. Sobre este particular, la Procuradura General de la
Repblica, en su Dictamen 377 del 01 de diciembre del 2003, ha sealado
que:

La abstencin por su parte, que comprende las causales

contenidas en los artculos 49 y 79 del Cdigo Procesal Civil,
que se refieren a inhibitorias y excusas, deberan aplicarse
siempre que un funcionario de la administracin pblica, sea
durante la etapa de investigacin preliminar o bien durante la
tramitacin del procedimiento, viera comprometida su
imparcialidad, tanto para investigar como para determinar
responsabilidades en sede administrativa; o se ajustare a
alguno de los parmetros establecidos dentro de las
causales en el Cdigo Procesal Civil. Pues lo que se
pretende en la gestin administrativa es la bsqueda de la

verdad real de los hechos, que se logra, en parte, con la

imparcialidad de los agentes involucrados. ()

Consecuentemente, aquel funcionario de la dependencia de este Ministerio que

considere que tiene razones para abstenerse de intervenir en la investigacin
preliminar, deber expresar concretamente el hecho o los hechos en que se
funda y la causal que lo autoriza y, por ningn motivo puede excusarse con una
causal no prevista de modo expreso por la ley, a tenor de lo establecido en el
artculo 79 del Cdigo Procesal Civil.

b. Sobre la nulidad absoluta, evidente y manifiesta.

Dentro de la actividad de la Administracin Pblica y en el ejercicio de sus
funciones, se dictan diferente tipos de actos: los de mero trmite, los de trmite
interno y los actos administrativos. stos ltimos regulados en el Ttulo Sexto,
Captulo primero de la Ley General de la Administracin Pblica.
Cabe sealar que no todo error en un acto administrativo genera una nulidad
absoluta, evidente y manifiesta. El Ordenamiento Jurdico Administrativo,
establece los errores materiales o de hecho y los aritmticos, stos ltimos no
causan una nulidad absoluta, evidente y manifiesta y, pueden ser corregidos en
cualquier tiempo.
A manera de ejemplo se citan los siguientes errores:

Error de derecho: cuando se da mayor valor a una prueba o no se le

concede el valor que la ley les atribuye;

error material o de hecho: citar en un documento, asuntos que no

contiene y;

error aritmtico: cuando se realiza un clculo aritmtico inexacto.

La nulidad absoluta, evidente y manifiesta se produce cuando el acto

administrativo es disconforme con el ordenamiento jurdico, lo cual se
desprende de la mera constatacin, sin necesidad de interpretacin o
aplicacin de otro tipo de normativa, sin que exista margen de duda.

c. Formalidades en la investigacin preliminar.

En la investigacin preliminar, cuando del tema de la nulidad absoluta evidente
y manifiesta se trata, no hay un procedimiento con un contradictorio, de ah que
no procede notificar sobre esta actividad y dar participacin a las partes, as
como tampoco, hay una fase recursiva. Ntese lo sealado por la Sala
Constitucional sobre el debido proceso en la fase preliminar en el voto 1828
del 13 marzo de 1998:
() Del propio libelo de interposicin, de los documentos
que lo acompaan y del expediente administrativo que se ha
tenido a la vista, se desprende que no se ha lesionado el
derecho fundamental al debido proceso en perjuicio del
recurrente, toda vez que los actos de investigacin que
apunta y reclama, constituyen una fase preliminar que servir
como base a un procedimiento disciplinario (ver folios 04 al
69 del expediente administrativo), proceso en el que deber
otorgrsele un plazo determinado a efectos de que manifieste
si se opone a los hechos imputados y presente las
respectivas pruebas de descargo -tal y como ya se ha hecho
por parte del rgano Director del Procedimiento, en cuatro
ocasiones consecutivas, notificadas al recurrente: (...) El
acto impugnado constituye entonces una facultad del rgano
administrativo competente, a fin de determinar si existe
mrito o no para iniciar un proceso que tienda a averiguar la
verdad real de los hechos objeto de las pesquisas, por ello
esta Sala no observa que se le haya causado menoscabo a
derecho fundamental alguno del amparado, ya que al
iniciarse el proceso disciplinario, ser en el momento
procesal oportuno donde pueda manifestarse sobre los
hechos que le fueron imputados y en consecuencia, tener
acceso a las piezas del expediente que le interesan, lo cual
implica que los medios probatorios que dieron base a la
gestin disciplinaria indicada, debern ser evacuados con la
necesaria intervencin del recurrente a fin de que se
manifieste sobre la procedencia o no de los mismos.()

Asimismo, sobre este particular se cita lo sealado por la Procuradura General

de la Repblica en el Dictamen nmero 158 del 28 de abril del 2005:

Ahora bien, del anlisis del expediente administrativo se

desprende claramente que en el caso subexmine, el
9

procedimiento seguido por incoacin de la Junta de

Pensiones y Jubilaciones del Magisterio Nacional no puede
catalogarse como un procedimiento ordinario al tenor de lo
dispuesto en los artculos 380 y siguientes de la Ley General
de la Administracin Pblica, y mucho menos que ha sido
instaurado con el objeto de declara una eventual nulidad
absoluta, evidente y manifiesta, pues est desprovisto de
todas
las
formalidades
sustanciales
y
principios
constitucionales que configuran el debido proceso. Todo
pareciera indicar que se trata ms bien de una investigacin
preliminar que en nada puede sustituir aquel otro
procedimiento legalmente exigido.()

En recaudo de lo anterior, debe advertirse que los principios rectores de la

gestin administrativa eficiencia y eficacia son aplicables a la investigacin
preliminar. A grandes rasgos puede sealarse que la eficiencia se relaciona con
la forma de hacer las cosas y la eficacia con el resultado obtenido. Estos
principios se encuentran contenidos implcitamente en algunos artculos de la
L.G.A.P., como es el artculo 4, el cual estipula que:

La actividad de los entes pblicos deber estar sujeta en su

conjunto a los principios fundamentales del servicio pblico,
para asegurar su continuidad, su eficiencia, su adaptacin a
todo cambio en el rgimen legal o en la necesidad social que
satisfacen y la igualdad en el trato de los destinatarios,
usuarios o beneficiarios.

Segn lo expuesto, el funcionario pblico, en la investigacin preliminar, no

puede perder de vista, en la investigacin preliminar, realizar su actividad de
forma eficiente y eficaz.

d. Del plazo para realizar la investigacin preliminar.

Sobre este particular ha de sealarse que si bien no existe norma expresa que
regule el plazo para concluir la investigacin preliminar, ste debe regirse por la
eficacia y eficiencia que rige a la Administracin Pblica y, en relacin de stas,
el principio de celeridad y oficiosidad. Es claro que para que la Administracin
alcance sus objetivos es necesario que la investigacin preliminar se realice
con celeridad por lo que se debe de realizar sin dilaciones indebidas, lo cual
10

favorece el que pueda actuar de oficio solicitando lo que considere pertinente.

Una dilacin indebida se da cuando existe negligencia del funcionario a cargo.
En este sentido la Procuradura General de la Repblica, en su Dictamen 178
del 29 de mayo del 2008 ha manifestado que:

() La tramitacin o substanciacin de la investigacin

preliminar, an a falta de regulacin normativa expresa, por
razones de seguridad jurdica y bajo la gida de los
principios de celeridad, eficiencia, simplicidad y economa
procedimental que informan el procedimiento administrativo,
debe hacerse en un tiempo razonablemente corto; lo que ha
de
ser
establecido
casusticamente,
especialmente
atendiendo a la complejidad del asunto. Todo en aras de
evitar una lesin antijurdica a los administrados con la
prolongacin
innecesaria
de
los
procedimientos
administrativos. ().

e. Del envo de la investigacin al Despacho del Jerarca.

Una vez determinada la necesidad de la apertura de un procedimiento
administrativo, la oficina correspondiente remite la investigacin preliminar
conformando un expediente debidamente certificado y ordenado
cronolgicamente, con la solicitud de apertura del mismo.

III. DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO PARA LA DECLARATORIA DE

LA NULIDAD ABSOLUTA, EVIDENTE Y MANIFIESTA.

a. Del trmite de coordinacin entre Despacho y Direccin de Asuntos

Jurdicos:
En la recepcin del Despacho del Seor Ministro, debe verificarse que el
documento
sea acompaado de la investigacin preliminar, con los
antecedentes debidamente certificados, y es posterior a ello, que el Jerarca lo
remite a la Direccin de Asuntos Jurdicos con el fin de que se analice la
procedencia de la apertura del procedimiento administrativo, y prepare las
propuestas correspondientes dirigidas al Despacho del Jerarca. Dichas
propuestas pueden darse en diversos sentidos, como son la procedencia de
constituir un rgano director, o bien recomendar la no apertura del
11

procedimiento por las razones jurdicas del caso, entre otras ms, hecho el
anlisis se trata de un asunto cuya resolucin corresponde a los Tribunales de
Justicia, como ocurre en el proceso de lesividad.
La Direccin de Asuntos Jurdicos deber tener presente que la nulidad
absoluta, evidente y manifiesta, segn ha sido descrita por la Procuradura
General de la Repblica en el Dictamen 207 del 11 de octubre del 2010
consiste:

() En consecuencia, es importante recordar que este tipo

de nulidad a la que aludimos se caracteriza por ser
fcilmente perceptible, pues "est referida a la existencia de
vicios del acto que sean notorios, claros, de fcil esfuerzo y
anlisis para su comprobacin, ya que el vicio es evidente,
ostensible, que hace que la declaratoria de la nulidad
absoluta del acto sea consecuencia lgica, necesaria e
inmediata, dada la certeza y evidencia palpable de los vicios
graves que padece el acto de que se trate" (Dictamen C-10492 de 3 de julio de 1992). En otras palabras, esta nulidad no
solo implica la ausencia de un elemento esencial del acto
administrativo nulidad absoluta por disconformidad
sustancial con el ordenamiento-, sino que es aquella que es
patente, notoria, ostensible, palpable de manera cierta y
clara, sin que exista margen de duda, de suerte que se
descubra por la mera confrontacin del acto administrativo
con la norma legal o reglamentaria, sin necesidad de requerir
de un proceso o esfuerzo interpretativo o exegtico para su
verificacin, dada su ndole grosera y grave. ()

En este mismo sentido, obsrvese tambin el Dictamen 232 del 16 de

noviembre del 2010 de la Procuradura:
() El artculo 173 comentado establece que para que una
nulidad pueda ser declarada en va administrativa adems de
absoluta, debe ser evidente y manifiesta. Por lo tanto, no
cualquier grado de invalidez faculta a la Administracin para
la anulacin de un acto declaratorio de derechos en va
administrativa, sino nicamente aquel que produce una
nulidad tan grosera y patente que no requiere del
pronunciamiento calificado del juez.

12

En caso de que el Despacho tome la decisin de iniciar el procedimiento

administrativo tendente a la declaratoria de la nulidad absoluta, evidente y
manifiesta contemplada en el artculo 173 de la Ley General de la
Administracin Pblica, el Jerarca del Ministerio como rgano decisor que es,
es el nico que puede delegar en un rgano director la apertura del
procedimiento administrativo y la fase de instruccin.

b. De la Direccin de Asuntos Jurdicos:

El rol que debe cumplir esta Direccin en materia de los procedimientos
administrativos tendentes a la declaratoria de nulidad absoluta, evidente y
manifiesta es la de coordinacin y asesora en los siguientes trminos:

La Direccin de Asuntos Jurdicos es una instancia coordinadora entre el

Despacho y los rganos directores.

En consecuencia, a travs de la unidad creada como parte de la estructura de

la Direccin de Asuntos Jurdicos para cumplir con la funcin de coordinacin,
tendr que cumplir con el siguiente procedimiento:

a) Una vez recibida la solicitud del Despacho del Seor Ministro, verificar
que se haya anexado la investigacin preliminar y que cuente con el
requisito de contar con originales o certificaciones debidamente
extendidas. Analizar la pertinencia de la apertura de un procedimiento
administrativo con el objeto pretendido, o bien la necesidad de su
devolucin por no cumplir con los requisitos materiales o de ndole
jurdico, para el fin perseguido, o la necesidad de la remisin del caso al
rgano jurisdiccional competente en la resolucin del asunto.
b) Para la preparacin del proyecto de resolucin o de oficio mediante el
cual se integrar un rgano director, el asesor legal preparar un oficio
que ser firmado por el Director de la Direccin de Asuntos Jurdicos,
solicitando a los directores de las diferentes dependencias del Ministerio,
y dentro de las exigencias de la lgica y conveniencia, que proponga a
los funcionarios bajo su cargo que integrarn dicho rgano. Para que se
d cumplimiento a lo anterior, en los oficios se establecer un plazo
prudencial, para que dentro del deber de colaboracin que rige para
todo funcionario pblico, se d respuesta.
c) Realizado lo anterior, solicitar al coordinador un nmero de consecutivo
del expediente, que identificar a ste, el cual cada ao iniciar con el
01 y se agregar al nmero el ao de su apertura.
13

d) Elaborar el proyecto de resolucin, o de oficio, que corresponda y lo

enviar al Despacho del Seor Ministro, quien de estar de acuerdo con
la propuesta suscribir la documentacin. El plazo para cumplir con lo
indicado en estos tres puntos es de diez das hbiles, que se contarn a
partir del recibo del legajo.
e) Al recibir la Direccin de Asuntos Jurdicos nuevamente la
documentacin suscrita por el Jerarca, proceder en los casos de
nulidad absoluta evidente y manifiesta a notificar la diligencia al rgano
director constituido mediante un acta, en la que adems de consignarse
la fecha, la hora, el lugar de notificacin, miembros del rgano director
notificados, se indicar sobre la entrega del expediente en el que consta
la investigacin preliminar. En el acta deber constar tambin la firma del
recibido de los miembros del rgano director. La notificacin deber
realizarse dentro de las siguientes 24 horas, salvo circunstancias
debidamente justificadas.
f) La unidad correspondiente realizar los recordatorios necesarios al
rgano director, cada 15 das, para que concluya el procedimiento
administrativo seguido dentro de los plazos de ley.
g) Cuando el Despacho del Seor Ministro remita a la Direccin de Asuntos
Jurdicos la recomendacin y el expediente de marras, la unidad revisar
que el expediente cumpla con los requisitos legales necesarios, y la
procedencia de la recomendacin. De ser as, y si en el caso concreto
se requiere, redactara el proyecto de remisin del asunto a la
Procuradura General de la Repblica, o a la Contralora General de la
Repblica, para que emita el dictamen favorable requerido para el
dictado del acto final. El plazo para lo descrito en este aparte es de tres
das hbiles, ya que el Ministro cuenta con un plazo prudencial para
realizar la solicitud apuntada.
h) Al recibir el Despacho del Jerarca el dictamen favorable de la
Procuradura y trasladar ste a la Direccin de Asuntos Jurdicos. La
unidad designada coordinar con la dependencia que emitiera el acto
administrativo la anulacin del mismo.
i) En el archivo de la unidad deber constar copia del expediente donde
consta la resolucin que designa el rgano director, el acta de
notificacin de esta resolucin, cualquier otra resolucin subsiguiente
que emita el Despacho del Jerarca, los recordatorios que se hayan
hecho, el informe final del rgano director, el dictamen favorable de la
Procuradura, el dictado de la resolucin final del Ministro e, informe del
acatamiento de lo dispuesto en ese acto.

La Direccin de Asuntos Jurdicos, a travs de la unidad a cargo de la

coordinacin de los rganos directores asesorar a stos en la

14

tramitacin del procedimiento administrativo en trminos generales y

nunca en el caso concreto por respeto a la autonoma de estos rganos.

c. Del acto administrativo de denominacin del rgano director.

El acto administrativo que designa al rgano director deber contener la
delegacin de la competencia para abrir el procedimiento administrativo, se
debe indicar cul es el acto declaratorio de derechos que se pretende anular de
conformidad con el artculo 173 de la Ley General de la Administracin Pblica,
el que debe estar individualizado, los reproches jurdicos sobre la supuesta
nulidad absoluta, evidente y manifiesta del acto, y la pretensin.
Adems se debe sealar el nombre, calidades; y lugar donde labora el o los
funcionarios que integran el rgano director (esto ltimo para facilitar la
comunicacin de los miembros del mismo).
El rgano director puede estar integrado por una sola persona, o bien por un
nmero impar. Ntese lo sealado por la Procuradura General de la Repblica
en el Dictamen 294-2004, del 15 de octubre del 2004 sobre este particular:
() el rgano director puede ser unipersonal o colegiado;
puede ser integrado por funcionarios pblicos, e inclusive,
por particulares en casos excepcionales, cuando la
realizacin del fin pblico as lo requiera, para lo cual deber
dictarse un acto motivado que justifique la decisin. ()

d. Facultades del rgano director.

De conformidad con el artculo 60, la competencia estar limitada por la
naturaleza de la funcin que corresponda al rgano, dentro del procedimiento
administrativo, es decir se encuentra sujeta en su actuacin, al objeto del
procedimiento administrativo y al bloque de legalidad.
El rgano director tiene competencia para instruir el procedimiento
administrativo, de manera que su actividad va desde la declaratoria de la
apertura del procedimiento administrativo, hasta el informe que debe preparar
para el rgano decisor. Dicha actuacin deber de realizarse conforme a los
principios que inspiran la materia y, en respeto del debido proceso.

15

En cuanto a los principios que rigen para el procedimiento administrativo y que

obligan al rgano director, se resean los siguientes: a.) el de oficiosidad que
se relaciona directamente con el de celeridad, el que implica que el impulso del
procedimiento administrativo se realizar de oficio, sin perjuicio del que puedan
darle las partes, de acuerdo con el artculo 222 de la L.G.A.P., b) el de
celeridad que se refiere a que el rgano debe conducir el procedimiento con la
intencin de lograr un mximo de celeridad y eficiencia, dentro del respeto al
ordenamiento y a los derechos e intereses del administrado, c) sistema de
prueba libre, segn lo disponen los artculos 297 y 298, inciso 1, de la L.G.A.P
y que consiste en que el rgano director, de oficio o a peticin de parte,
ordenar y practicar todas la diligencia de prueba necesarias para determinar
la verdad real de los hechos, lo cual puede hacerse an en contra de la
voluntad de las partes,
d). el informalismo rige en el procedimiento
administrativo tal y como se deriva del artculo 224 de la L.G.A.P, de manera
que puedan soslayarse aquellos defectos de los actos del procedimiento que
no constituyan nulidad absoluta o que causen indefensin a alguna de las
partes. Este principio se observa tambin en la no exigencia de autenticacin
de los escritos que se presenten en forma personal, de conformidad con el
artculo 286 de la L.G.A.P., e) obligacin de actuar con la mayor objetividad e
imparcialidad y f) respeto al debido proceso, el cual, lneas ms adelante se
indica en qu consiste.
Adems, debe tener presente que en el procedimiento administrativo se
encuentra restringido el acceso al expediente, de manera que solo las partes,
sus representantes, y cualquier abogado tienen derecho en cualquier fase del
procedimiento a examinar, leer y copiar cualquier pieza del expediente, as
como pedir certificacin de las misma, segn lo dispuesto por los artculos 272
y siguientes de la L.G.A.P. En este sentido la Sala Constitucional ha
establecido que:
()TIPOLOGIA DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN
ADMINISTRATIVA. Se puede distinguir con claridad meridiana entre el
derecho de acceso a la informacin administrativa (a) ad extra fuera- y (b) ad
intra dentro- de un procedimiento administrativo. El primero se otorga a
cualquier persona o administrado interesado en acceder una informacin
administrativa determinada uti universi- y el segundo, nicamente, a las
partes interesadas en un procedimiento administrativo concreto y especfico
uti singuli-. Si bien este ltimo derecho se encuentra normado en la Ley
General de la Administracin Pblica en su Captulo Sexto intitulado Del
acceso al expediente y sus piezas, Ttulo Tercero del Libro Segundo en los
artculos 272 a 274, no cabe la menor duda que tiene asidero en el ordinal 30
de la Constitucin Poltica y, por ende, goza de los mecanismos de garanta,
tutela y defensa previstos en el texto fundamental (artculo 48 de la
Constitucin Poltica)y desarrollados por la ley del rito de esta jurisdiccin
16

(ordinales 29 y siguientes). Este corolario se impone al reparar en el carcter

claramente insuficiente, lento y engorroso del nico mecanismo de proteccin,
establecido a nivel infraconstitucional, del derecho de acceso a la informacin
administrativa ad intra de un procedimiento administrativo. En efecto, el
numeral 274 de la Ley General de la Administracin Pblica dispone que contra
la resolucin que deniegue el conocimiento y acceso a una pieza de un
expediente caben los recursos ordinarios previstos por ese cuerpo normativo,
esto es, la revocatoria, la apelacin y, eventualmente, de tratarse del jerarca, la
reposicin, sin preverse una va expedita y clere cuando los recursos sean
declarados sin lugar, con lo cual resulta claramente insuficiente al obligar al
petente a acudir a la jurisdiccin contencioso administrativa (artculo 49 de la
Constitucin Poltica), para pretender la nulidad de la resolucin que le ha
denegado el acceso al expediente administrativo, solucin que supone un
elevado costo econmico y temporal para el agraviado y que resulta, a todas
luces, tarda. (el subrayado no corresponde al original) ()

e. Objeto del procedimiento administrativo.

El artculo 214 de la L.G.A.P. seala que el objeto del procedimiento
administrativo es la verificacin de la verdad real de los hechos, lo cual se
encuentra estrechamente ligado al principio de libertad de la prueba, contenida
en el artculo 221 de la misma ley, que estipula:
En el procedimiento administrativo se debern verificar los
hechos que sirven de motivo al acto final en la forma ms fiel
y completa posible, para lo cual el rgano que lo dirige
deber adoptar todas las medidas probatorias pertinentes o
necesarias, an si no han sido propuestas por las partes y
an contra la voluntad de stas ltimas.
En vista de lo indicado, el rgano director en el procedimiento administrativo
est obligado a determinar lo que realmente ocurri, por lo que no puede
atenerse slo a las pruebas aportadas al expediente, y puede usar cualquier
medio de prueba, siempre que sea pertinente y necesario.
Siendo su competencia la de un rgano instructor y que puede girar rdenes,
se le est vedado el envo del expediente a la Procuradura General de la
Repblica, o a la Contralora General de la Repblica, segn sea el caso la
solicitud del dictamen favorable a cualquiera de estas instancias, la resolucin
final, as como la de delegar sus competencias. Resulta importante en este
punto citar el Dictamen de la Procuradura General de la Repblica nmero
171-95, del 7 de agosto de 1995, en donde se expone que:
17

() En apoyo de lo anterior, es de rigor expresar que el

inciso b) del artculo 90 de la LGAP establece, difanamente,
que la delegacin tendr como lmite la imposibilidad de
delegar potestades delegadas, es decir imposibilidad de
transferir una competencia que haya sido a su vez delegada
o que implique que la misma se encarga de modo total al
delegado ()

f.

Las partes en el procedimiento administrativo:

En el procedimiento administrativo se distinguen como partes el sujeto

administrativo y el sujeto administrado. El artculo 275 de la L.G.A.P indica que
podr ser parte en el procedimiento administrativo, adems de la
administracin todo el que tenga inters legtimo o derecho subjetivo que
pueda resultar afectado, lesionado o satisfecho de manera total o parcial por el
acto final. No obstante el inters de la parte deber ser legtimo y puede ser
moral, cientfico, religioso, econmico o de cualquier otra ndole.
El rgano director instaurado deber notificar todo acto del procedimiento
administrativo, si lo hubiere, a un tercero.
En cuanto al sujeto administrativo, deben distinguirse: el rgano decisor, que lo
constituye el jerarca, por tener el poder de decisin, y el rgano director del
procedimiento, en el cual el decisor delega la instruccin del procedimiento. El
rgano instructor, una vez tenga listo el informe traslada al rgano decisor el
expediente, a fin de que decida sobre el particular, y si es conforme a derecho
remite el expediente a la Procuradura General de la Repblica o a la
Contralora General de la Repblica, de acuerdo al asunto de que se trate.
Una vez recibido el dictamen favorable del ente competente, segn
corresponda, es al rgano decisor a quien compete dictar el acto final.

g. De la abstencin, recusacin e impedimento de sus miembros:

Esta materia, como ya se indic en el acpite de la investigacin preliminar, se
encuentra regulada en los artculos 230 y siguientes de la L.G.A.P., la cual
remite a la Ley Orgnica del Poder Judicial y al artculo 102 de la Ley de la
Administracin Financiera de la Repblica, por lo que se remite a lo ya
sealado en ste. Aunque la Procuradura en el Dictamen 106-2010, del 18 de
mayo del 2010, se refiere al tema del deber de abstencin de un abogado,

18

resulta importante por su aplicabilidad a todo funcionario pblico en el ejercicio

de su funcin, traerlo a colacin en lo que interesa:
() Normalmente, se le prohbe al funcionario participar en
actividades o tener intereses que puedan comprometer esa
independencia. Esa prohibicin se manifiesta en el deber de
abstencin, ya que la sujecin a las reglas ticas que rigen la
funcin pblica obliga al funcionario a abstenerse cuando
existe un conflicto de intereses.
En efecto, el deber de abstencin existe y se impone en la
medida en que un conflicto de intereses afecta, en mayor o
menor medida, la imparcialidad, la objetividad, la
independencia de criterio del funcionario que debe decidir;
por ende, comprende tambin los casos de conflicto u
oposicin de intereses: ese deber puede derivar de la
existencia de una incompatibilidad de situaciones derivadas
de la oposicin o identidad de intereses. Incompatibilidad
que determina la prohibicin de participar en la deliberacin
y decisin de los asuntos en que se manifieste el conflicto o
identidad de intereses. Es en ese sentido que se afirma que
el deber de abstencin se impone an en ausencia de una
expresa disposicin escrita.
Es de advertir que el deber de abstenerse se impone en el
tanto exista un inters particular y con independencia de que
efectivamente se derive un beneficio o perjuicio concreto y
directo. Lo que importa es que el inters particular no slo no
prevalezca sobre el inters general, sino tambin que ese
inters particular no influya ni vicie la voluntad del decidor.
Recurdese, al respecto, que el acto administrativo debe
constituir una manifestacin de voluntad libre y consciente,
"dirigida a producir el efecto jurdico deseado para el fin
querido por el ordenamiento" (artculo 130.-1 de la Ley
General de la Administracin Pblica). Y la concrecin de ese
fin puede verse entrabada o imposibilitada por la existencia
de circunstancias que afecten la imparcialidad del
funcionario que emite el acto administrativo.
Dispone la Ley General de la Administracin Pblica, en lo que interesa:
Artculo 230.1. Sern motivos de abstencin los mismos de impedimento
y recusacin que se establecen en la Ley Orgnica del Poder
19

Judicial y, adems, los que resultan del artculo 102 de la Ley

de la Administracin Financiera de la Repblica.
2. Los motivos de abstencin se aplicarn al rgano director,
al de la alzada y a las dems autoridades o funcionarios que
intervengan
auxilindolos
o
asesorndolos
en
el
procedimiento.
3. Sin embargo, cuando los motivos concurran en un
miembro de un rgano colegiado, la abstencin no se har
extensiva a los dems miembros, salvo casos calificados en
que stos la consideren procedente.
De ese modo el legislador recogi legalmente los valores y principios ticos
que deben prevalecer en la funcin pblica. Sujecin a los valores que reafirma
la Ley contra la Corrupcin y el Enriquecimiento Ilcito en la Funcin Pblica, al
establecer el deber de probidad como parte de la tica de la Funcin Pblica:
Artculo 3Deber de probidad. El funcionario pblico
estar obligado a orientar su gestin a la satisfaccin del
inters
pblico.
Este
deber
se
manifestar,
fundamentalmente, al identificar y atender las necesidades
colectivas prioritarias, de manera planificada, regular,
eficiente, continua y en condiciones de igualdad para los
habitantes de la Repblica; asimismo, al demostrar rectitud y
buena fe en el ejercicio de las potestades que le confiere la
ley; asegurarse de que las decisiones que adopte en
cumplimiento de sus atribuciones se ajustan a la
imparcialidad y a los objetivos propios de la institucin en la
que se desempea y, finalmente, al administrar los recursos
pblicos con apego a los principios de legalidad, eficacia,
economa y eficiencia, rindiendo cuentas satisfactoriamente.
Todo servidor pblico no slo debe proceder con objetividad, neutralidad e
imparcialidad, sino que adems en cualquier actuacin suya deber predominar
el inters general sobre el inters particular. La valoracin de ese inters
general puede sufrir alteraciones, cuando el funcionario tiene un inters
particular sobre la situacin que se discute y respecto del cual debe decidir.
El hecho que se ha relacionado al deber de abstencin con el poder de decidir,
puede llevar a pensar que solo se aplica a los funcionarios titulares de un poder
de decisin, dicha presuncin sera errnea, ya que todo servidor pblico debe
ser imparcial, por lo cual debe abstenerse en caso de conflicto de intereses.

20

Consecuentemente, aquel funcionario de la dependencia de este Ministerio que

considere que tiene razones para abstenerse a intervenir en la investigacin
preliminar, deber expresar concretamente el hecho o los hechos en que se
fundamenta y la causal que le autoriza y, por ningn motivo puede excusarse
con una causal no prevista de modo expreso en la ley, a tenor de lo establecido
en el artculo 79 del Cdigo Procesal Civil.

IV.

SOBRE LA INTIMACIN E IMPUTACIN:

La forma de hacer la intimacin e imputacin est estrechamente relacionada

con el debido proceso. Ya la Sala Constitucin ha explicado en qu consiste
este principio, y ha venido reiterando lo establecido en la sentencia 5469-95
de las 18:03 del 4 de octubre de 1990:
"Esta Sala ha sealado los elementos del derecho al debido
proceso legal, (ver especialmente la opinin consultiva
n1739-92),
aplicables
a
cualquier
procedimiento
sancionatorio o que pueda tener por resultado la prdida de
derechos subjetivos. La Administracin debe, en atencin al
derecho de defensa del administrado: a) Hacer traslado de
cargos al afectado, lo cual implica comunicar en forma
individualizada, concreta y oportuna, los hechos que se
imputan; b) Permitirle el acceso irrestricto al expediente
administrativo; c) Concederle un plazo razonable para la
preparacin de su defensa; d) Concederle la audiencia y
permitirle aportar toda prueba que considere oportuna para
respaldar su defensa; e) Fundamentar las resoluciones que
pongan fin al procedimiento; f) Reconocer su derecho a
recurrir contra la resolucin sancionatoria."
En la intimacin, o en cualquier otro acto dictado dentro de la instruccin del
procedimiento, el rgano director, debe respetar el principio del debido
proceso. En relacin a lo anterior, en la intimacin se debe procurar que el
afectado tenga pleno conocimiento de cul es el acto administrativo que se
pretende anular, que debe estar plenamente individualizado, que se har con el
procedimiento del artculo 173 de la Ley General de la Administracin Pblica,
que tiene acceso al expediente en que se tramita el procedimiento, enumerar
brevemente toda la documentacin que obre en su poder, donde se puede
localizar, donde se ubica el rgano director, que puede hacerse acompaar por
un abogado, las consecuencias que puede acarrear la declaratoria de nulidad,
fecha, hora y lugar en que se realizar la audiencia y momento para la
recepcin y evacuacin de la prueba. En esta materia el rgano director debe
21

atender lo establecido en el artculo 249 de la Ley General de la Administracin

Pblica, ya que alguna omisin de las exigencias de esta norma, para efectos
del traslado de cargos, causa nulidad absoluta de lo actuado por la indefensin
causada.

V.

PLAZOS PARA RESOLVER:

El artculo 261 de la L.G.A.P. establece que el procedimiento administrativo

debe concluirse dentro de los dos meses posteriores a su iniciacin. En los
procedimientos administrativos tendentes a la declaratoria de la nulidad
absoluta, evidente y manifiesta de un acto administrativo declarativo de
derechos, el plazo de los dos meses da inicio en el momento en que el rgano
director dicta la resolucin de apertura del procedimiento administrativo. Otros
plazos previstos dentro del procedimiento administrativo son los que a
continuacin se citan:
El artculo 311, dispone que:
"La citacin a la comparecencia oral deber hacerse con
quince das de anticipacin."
Por su parte, el artculo 319 inciso 1), en lo que interesa, estipula que:
"Terminada la comparecencia el asunto quedar listo para
dictar el acto final, lo cual deber hacer el rgano competente
dentro del plazo de quince das, contado a partir de la fecha
de la comparecencia (...)"
El artculo 262 dispone:
"Los actos de procedimiento debern producirse dentro de
los siguientes plazos:
a) Los de mero trmite y la decisin de peticiones de ese
carcter, tres das;
b) Las notificaciones, tres das contados a partir del acto de
que se trate o de producidos los hechos que deben darse a
conocer;
c) Los dictmenes, peritajes, e informes tcnicos similares,
diez das despus de solicitados;
22

d) Los meros informes administrativos no tcnicos, tres das

despus de solicitados."
Los plazos son improrrogables salvo que sea necesario de conformidad con el
artculo 258 de la L.G.A.P., hasta una mitad ms si la parte demuestra motivos
que as lo aconsejen.
Finalmente, la suspensin del plazo es excepcional, por lo cual la facultad para
hacerlo es restrictiva y se limita a razones de fuerza mayor, ya sea porque se
dicte de oficio o a peticin de parte, o por interposicin de los recursos fijados
por ley. El artculo 259 de cita define en el inciso 4 que se debe entender por
fuerza mayor:
() Se reputar fuerza mayor la negativa o el obstculo
opuestos por la Administracin al examen del expediente por
el administrado, si lo han impedido total o parcialmente,
fuera de los casos previstos en el artculo 273. En esta
hiptesis se repondrn los trminos hasta el momento en
que se produjo la negativa o el obstculo. ()
En lo anterior, se aplica lo dispuesto en el artculo 133, inciso 1 de la Ley
General de la Administracin Pblica:
El motivo deber ser legtimo y existir tal y como ha sido
tomado en cuenta para dictar el acto.
Se hace la aclaracin de que no puede considerarse como fuerza mayor el
plantear una consulta.
El rgano director deber comunicar al jerarca y a las partes de la suspensin
del procedimiento, da las razones que lo motivan y fija un nuevo plazo que ser
determinado conforme a lo establecido en la normativa en esta materia.

VI.

DE LA PREJUDICIALIDAD.

Cuando en un proceso o procedimiento se requiere de decisin previa de los

rganos jurisdiccionales, porque debe de tenerse en cuenta sta en la resolucin,
en virtud de que tienen el mismo objeto, estamos hablando de prejudicialidad.
La prevalencia de la prejudicialidad del derecho penal sobre el derecho
administrativo como parmetro de legalidad de la actuacin administrativa ha sido
ampliamente discutido por la misma Procuradura General de la Repblica, de
manera que en ocasiones ha sealado que no se da tal prevalencia y en otras, la
23

necesidad de que se d un dictado en sede jurisdiccional de previo al

procedimiento administrativo correspondiente. As, en el dictamen nmero C-0642006, del 20 de febrero del 2006, y referido al uso de documento falso para
exonerar impuestos de propiedad e inscripcin de un vehculo, se indica que debe
de existir pronunciamiento de instancia judicial sobre la validez del documento. Lo
anterior porque con base en la presuncin de falsedad, se sustenta a su vez el
criterio de nulidad absoluta, evidente y manifiesta.
En pronunciamientos posteriores al anterior, como lo es en el Dictamen C-2302008, del 3 de julio del 2008, la Procuradura General de la Repblica ha
aclarado que:
() esas posturas anteriores, empero, no pueden ser
tenidas como una falta de uniformidad en el criterio de la
Procuradura a este respecto. Pues, obedecen lisa y
llanamente, a las especificidades propias del caso concreto
sometido a su conocimiento, es decir, a las circunstancias
particulares de hecho y de Derecho que rodean la emisin
del acto declaratorio de derechos que constituye el objeto de
la revisin de oficio y que determinan que nuestra posicin
salga en uno u otro sentido. ()
Lo anterior resulta razonable puesto que podra darse una innecesaria espera
del dictado de sentencia por parte de la jurisdiccin penal en un asunto en el
que se difiere con respecto al objeto del proceso penal y el del procedimiento
administrativo.
En el dictamen C-230-2008 se manifiesta que existe reiterada jurisprudencia
de la Sala Constitucional en el sentido de que no en todos los casos, que se da
la prevalencia indicada, como es la resolucin nmero 2006-015995, del 3 de
noviembre del 2006, en el que se indica que:
() Sobre el Principio de non bis in idem. Este Tribunal
Constitucional en reiteradas oportunidades ha indicado que
el hecho de que existan dos causas pendientes en sedes
distintas, como en el caso lo son la administrativa y la
jurisdiccin penal, no lleva consigo la vulneracin del
principio de non bis in idem, mxima que implica que, tal y
como reza el numeral 42 del supremo cuerpo normativo del
orden jurdico costarricense, nadie podr ser juzgado ms
de una vez por el mismo hecho punible. No se supone la
lesin del referido principio en virtud de que se trata con [sic]
sedes autnomas, la Administracin Pblica no debe esperar
un pronunciamiento penal para tomar una decisin respecto
24

de un procedimiento administrativo, pues los propsitos que

persigue el proceso penal son distintos, as como las
autoridades investidas de legitimacin para decidir (el
subrayado no es del original). ()

En este mismo sentido la Sala Segunda de la Corte Suprema de Justicia, en la

resolucin nmero 00082 del 20 de enero del 2010, se refiri a la flexibilidad de
la prevalencia de lo penal, en la siguiente forma:

()En el caso que nos ocupa, en nada afecta que el asunto

no hubiera sido resuelto en la jurisdiccin penal o se haya
absuelto al imputado -por los hechos que se le despidi-; por
cuanto, lo que aqu se valora no es la existencia de un delito,
sino la de una falta a las obligaciones impuestas por el
contrato de trabajo. El que el rgano disciplinario en sede
administrativa o los juzgadores de las instancias precedentes
en esta sede jurisdiccional hayan concluido que el actor
cometi la falta imputada, no conlleva un pre-juzgamiento
respecto de la comisin de un delito, por cuanto como se
indic, en la sede penal han de valorarse otros elementos,
que lleven a la conclusin de si el comportamiento de ()
fue uno antijurdico adecuado a un tipo penal. ()
Como conclusin debe hacerse el sealamiento, de que ante estos casos
compete al rgano director determinar en cada uno, si en el procedimiento
administrativo como en el proceso judicial se tiene el mismo objeto o propsito,
de manera que si no es as, se contine con el procedimiento.
Ahora bien, no obstante que los plazos y trminos son obligatorios, tanto para
la Administracin como para la parte afectada, deben respetarse siempre los
derechos de sta ltima. La Sala Constitucional en el Voto nmero 13140 del
2003, ha sealado que:
() no obstante que los plazos y trminos son obligatorios
para las partes del procedimiento (artculo 255 de la Ley
General de la Administracin Pblica), no puede, bajo
ninguna circunstancia, obligarse a fallar con irrespeto de los
derechos de las partes, como sera, el no motivar
debidamente la resolucin por la falta de la realizacin de
pericias, comparecencias, o alguna probanza de importancia;
o el no respetar los plazos establecidos para la formulacin
25

de recursos; o la omisin de la celebracin de la audiencia

oral y privada. ()

VII.

DE LA AUDIENCIA:

Es la oportunidad para que la parte afectada intervenga en el procedimiento y

haga las alegaciones de hecho y de derecho oportunas, combatiendo los
argumentos y pruebas de cargo, que respaldan sus afirmaciones. Tambin
puede presentar recursos si lo estima necesario.
La audiencia debe realizarse en los horarios de trabajo y en la sede normal del
rgano y dentro de los lmites territoriales de su competencia; se puede actuar
fuera de sede por razones de urgente necesidad, segn lo disponen los artculo
266 y siguientes de la Ley General de la Administracin. En esta ltima
circunstancia deber notificarse el cambio de lugar para la audiencia. La
citacin a la comparecencia oral debe hacerse con quince das hbiles de
anticipacin, de acuerdo con los artculos 311 y 255 de la LGAP
La comparecencia ser oral y privada y en lo posible ser grabada. Siempre
deber levantarse un acta de la misma. Corresponde al presidente del rgano
director dirigir el procedimiento. Las preguntas se hacen al interesado
directamente pero bajo el control del rgano director. Quien tenga el turno
puede pedir aclaraciones y adiciones, as como hacer preguntas para
contradecir inmediatamente despus de que se ha dado la respuesta. De
previo a realizar la audiencia, y considerando lo estipulado por el artculo 312
de la L.G.A.P., de que la Administracin preparar la comparecencia de manera
que sea til, el rgano director, de previo a sta debe preparar toda la prueba
por examinar y darla a conocer en la intimacin a la parte.
En la audiencia la parte tiene el derecho y la carga en la comparecencia, segn
el artculo 317 de:
1. La parte tendr el derecho y la carga en la comparecencia
de:
a) Ofrecer su prueba;
b) Obtener su admisin y trmite cuando sea pertinente y
relevante;
c) Pedir confesin a la contraparte o testimonio a la
Administracin, preguntar y repreguntar a testigos y peritos,
suyos o de la contraparte;
26

d) Aclarar, ampliar o reformar su peticin o defensa inicial;

e) Proponer alternativas y sus pruebas; y
f) Formular conclusiones de hecho y de derecho en cuanto a
la prueba y resultados de la comparecencia.
2. Lo anterior deber hacerse verbalmente y bajo la sancin
de caducidad del derecho para hacerlo si se omite en la
comparecencia.
3. Los alegatos podrn presentarse por escrito despus de la
comparecencia nicamente cuando no hubiere sido posible
hacerlo en la misma".
Los medios de prueba podrn ser todos los que estn permitidos por el
derecho pblico, aunque no sean admisibles por el derecho comn, y en caso
de que deban recibirse pruebas, a solicitud del interesado, que impliquen
gastos que la Administracin no deba soportar, se puede exigir el depsito
anticipado de los mismos, segn lo disponen los artculos 298 y 299 de la Ley
General de la Administracin pblica.
La ausencia del afectado en forma injustificada no impide que la
comparecencia se lleve a cabo y se evace aquella prueba que se haya
presentado, Sin embargo ello no implica que aqul acepta los hechos,
pretensiones o pruebas de la Administracin u otra parte si la hubiera. De
acuerdo con la Sala Constitucional, en su voto No.126-96 de las 15:57 horas
del 9 de enero de 1996: guarde
"II.- En el procedimiento administrativo, que tiene como
objeto ms importante la verificacin de la verdad real de los
hechos (artculo 214.2 de la Ley General de Administracin
Pblica), las partes interesadas tienen derecho a una
comparecencia oral y pblica con la Administracin, en la
que "se ofrecer y recibir en lo posible toda la prueba,
siempre que la decisin final pueda causar daos graves a
alguna o a todas aquellas, de conformidad con la ley"
(artculo 218 idem). () III.- Ahora bien. Para el caso del
procedimiento administrativo, tal y como lo dispone el
artculo 248 de la Ley General de Administracin Pblica: "1.
El rgano que dirige el procedimiento podr citar a las partes
o a cualquier tercero para que declare o realice cualquier
acto necesario para el desenvolvimiento normal del
procedimiento o para su decisin final." 2. El citado podr
hacerse venir por la fuerza pblica, si no compareciere a la
27

primera citacin." Si bien es cierto, este artculo no hace la

diferencia con respecto a quines pueden ser citados, debe
interpretarse que los llamados a declarar o simplemente a
comparecer, lo son en sus condicin de parte interesada,
llamada para que ejerza su derecho a la defensa, y por lo
tanto esa citacin constituye un medio de defensa, razn por
la cual, si no desean presentarse, estn simplemente
renunciando a un derecho que de por s les asiste. Esta Sala
no puede tolerar de ninguna forma que a un ciudadano se le
amenace con restringir su libertad ambulatoria por el hecho
de que voluntariamente decida renunciar a ejercitar un
derecho. La posibilidad que tiene la Administracin para traer
por medio de la Fuerza Pblica a cualquier persona para los
efectos del artculo supra citado, debe entenderse que se
refiere a los testigos o terceras personas, pero de ninguna
manera a las partes que vayan a hacer uso de un derecho de
defensa como parte interesada, de all que el recurso deba
ser declarado con lugar. ()"
Como norma general slo se realiza una nica audiencia en el procedimiento
administrativo, no obstante el rgano director puede convocar a otra
comparecencia, cuando haya sido imposible en la primera dejar listo el
expediente para la decisin final. Para ello debe solicitar la autorizacin al
Jerarca. Sin embargo, tiene prohibido llevar a cabo ms de dos
comparecencias, conforme lo disponen los artculos 310 y 319 de la LGAP.
Por disposicin de los artculos 309 y siguientes de la L.G.A.P.,
la
comparecencia es oral y privada, slo las partes y sus representantes y
abogados pueden comparecer al acto, pero el rgano director puede permitir la
presencia de estudiantes, profesores o cientficos, quienes asistirn obligados
por el secreto profesional. La presencia autorizada de estos sujetos no es en la
condicin de comparecientes, sino nicamente de observadores.
Con respecto a la modalidad de audiencia oral y privada, debe aclararse que
existe una excepcin contemplada por el artculo 10 de la Ley Contra la
Corrupcin y el Enriquecimiento Ilcito en la Funcin Pblica, el cual estipula
que:

() las investigaciones que lleve a cabo la Contralora

General de la Repblica en el ejercicio de sus atribuciones,
se guardar la reserva del caso, en tutela de los derechos
fundamentales del presunto responsable o de terceros.

28

A los expedientes solo tendrn acceso las partes y sus

abogados defensores debidamente acreditados como tales, o
autorizados por el interesado para estudiar el expediente
administrativo antes de asumir su patrocinio.

Las comparecencias a que se refiere la Ley General de la

Administracin
Pblica
en
los
procedimientos
administrativos que instruya la Administracin Pblica por
infracciones al Rgimen de Hacienda Pblica, sern orales y
pblicas, pero el rgano director, en resolucin fundada,
podr declararlas privadas por razones de decoro y por
derecho a la intimidad de las partes o de terceros, cuando
estime que se entorpece la recopilacin de evidencia o
peligra un secreto cuya revelacin sea castigada penalmente.
()
Una vez concluida la etapa de la comparecencia, el rgano instructor emite el
informe final, que debe estar bien motivado y fundamentado, as como
debidamente suscrito por cada uno de los miembros del rgano director, tal y
como debe ocurrir en todo acto que se dicte en el expediente. El Jerarca tiene
la facultad de apartarse de la recomendacin dada con base al artculo 303 de
la L.G.A.P., pero el acto administrativo debe ser debidamente motivado.

VIII.

FORMA DEL EXPEDIENTE:

El cumplimiento de formalidades en el expediente es otra garanta procesal del

derecho de defensa, de ah que en el mismo deben constar los documentos
originales o copias certificadas por el rgano competente para ello de que es
copia fiel y exacta de su original que se encuentra en los archivos de la entidad
certificante, tanto de los que sirven de fundamento para la apertura del
procedimiento como los subsiguientes. Resulta importante observar que los
documentos certificados consten de la respectiva firma y sello de la unidad
certificadora.
Sobre el tema de las fotocopias sin certificar, esta Procuradura en el Dictamen
C-060-2001, del 6 de marzo del 2001 ha dicho que:
() De conformidad con el numeral 298 de la Ley General de
la Administracin Pblica, los medios de prueba podrn ser
todos los que estn permitidos por el Derecho Pblico,
aunque no sean admisibles por el Derecho comn. Adems
29

seala que, salvo disposicin en contrario, las pruebas sern

apreciadas de conformidad con las reglas de la sana crtica.
As, si bien existe libertad de prueba dentro del
procedimiento administrativo, la Administracin y los
interesados, deben velar porque stas sean emitidas de la
forma ms veraz posible. De ah que, estudiar el asunto con
simples fotocopias, puede inducir a cometer errores a la hora
de valorar los hechos del caso (tmese en cuenta la
diferencia, en cuanto a su valor probatorio, entre los
documentos pblicos y privados artculos 369, 370 y 379 del
Cdigo Procesal Civil. ().
El expediente debe de ser foliado guardando el debido orden cronolgico y, en
forma ascendente, de manera que al abrir el expediente aparezca el folio con la
numeracin ms baja, ya que se trata de una garanta constitucional del debido
proceso.

IX.

DE LOS RECURSOS

La Ley General de la Administracin Pblica establece que cabrn los recursos

ordinarios nicamente contra ciertos actos preparatorios, dentro de los cuales
se encuentra el que da inicio al procedimiento ordinario. Es as como en el
artculo 345 de la L.G.A.P., se dispone que:
1.- En el procedimiento ordinario cabrn los recursos
ordinarios nicamente contra el acto que lo inicie, contra el
que deniega la comparecencia oral o cualquier prueba y
contra el acto final.
2.- La revocatoria contra el acto final del jerarca se regir por
las reglas de la reposicin de el Cdigo Procesal
Contencioso Administrativo.
3.- Se considerar como final tambin el acto de tramitacin
que suspenda indefinidamente o haga imposible la
continuacin del procedimiento.
Es claro que el acto que da inicio al procedimiento administrativo como
cualquier otro que se destina y dirige al administrado es recurrible.

30

X.

DEL TRASLADO DEL EXPEDIENTE

DICTAMEN FAVORABLE.

PARA OBTENER

EL

Compete al Jerarca dictar el acto con el que solicita la autorizacin para

proceder a la anulacin del acto administrativo en cuestin, cumpliendo con lo
establecido en el artculo 173 de la Ley General de la Administracin Pblica.
La norma referida obliga al rgano decisor a pedir el dictamen favorable, el
cual es vinculante, ya sea a la Procuradura General de la Repblica, o bien a
la Contralora General de la Repblica, si est directamente relacionado con la
contratacin administrativa.
En caso de que no se d el dictamen favorable la Administracin deber
proceder a un nuevo anlisis del asunto en relacin con lo indicado por la
Procuradura, puede incluso revertir el asunto, si es que la competencia
corresponda a la jurisdiccin de lo contencioso administrativo.

XI.

DE LA CONVALIDACIN, SANEAMIENTO Y CONVERSIN.

No toda nulidad es absoluta, tambin se dan las relativas, que no requieren del
procedimiento administrativo del artculo 173 de la L.G.A.P. para su
declaratoria. La nulidad relativa, segn el artculo 167 de la L.G.A.P., se
produce cuando algunos de los elementos constitutivos del acto es imperfecto y
no impide la realizacin del fin. Adems, en estos casos y, segn dispone el
artculo 169 siguiente, en caso de duda sobre la existencia o calificacin e
importancia del vicio deber ajustarse a la consecuencia ms favorable a la
conservacin del acto.
Un ejemplo de una nulidad relativa, podra darse en el levantamiento de un
acta donde no se haya numerado uno de los acuerdos tomados.
El acto relativamente nulo podr anularse por parte de la administracin de
conformidad con lo establecido por el artculo 174, inciso 1, de la L.G.A.P. que
dispone:
La anulacin de oficio del acto relativamente nulo ser
discrecional y deber estar justificada por un motivo de
oportunidad, especfico y actual.
La convalidacin, saneamiento y conversin se encuentra regulado en los
artculos 187, 188 y 189 de la L.G.A.P. la convalidacin se da cuando la
administracin dicte un nuevo acto que contenga la mencin del vicio y la de su
correccin. La convalidacin procede slo cuando el acto es relativamente
nulo dado que los defectos del acto cuestionado no son graves.
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El caso del saneamiento, se produce cuando en el acto relativamente nulo se

da la ausencia de una formalidad sustancial, como una autorizacin obligatoria,
una propuesta o requerimiento de otro rgano
y se da la expresa
manifestacin de conformidad con todos los trminos del acto, salvo los casos
exceptuados por el artculo 188 de la L.G.A.P.
La conversin del acto absolutamente nulo o relativamente nulo a otro vlido,
se da por declaracin expresa de la administracin, siempre y cuando
presenten todos los requisitos formales y materiales del ltimo.

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