O EXERCCIO DA CIDADANIA PELOS POVOS INDGENAS

THE EXERCISE OF CITIZENSHIP FOR INDIGENOUS PEOPLES

Alexssandra Jales Nogueira de Oliveira1

Elisdaira Marlia Fernandes da Silva2
Lvia Guilherme Figueiredo3

Resumo: No de hoje que o Estado Brasileiro se v as voltas com a questo da capacidade civil
indgena, seja para catequizar, seja para civilizar. O ndio sempre foi considerado uma categoria
social transitria, fadada extino e consequente incorporao sociedade envolvente, em
abandono do seu estilo de vida tradicional. Dessa forma, este artigo versar sobre o direito a
cidadania e como este se relaciona com a capacidade civil, processual, poltica e militar dos
indgenas. Ademais, vincular este tema com o Estatuto do ndio e a igualdade racial e tnica. Para
alcanar esse fim, foi realizada pesquisa bibliogrfica a respeito da temtica, em livros, artigos e
monografias.
Palavras-chaves: capacidade civil, povos indgenas, cidadania, igualdade.

Abstract: It is not today that the Brazilian State sees turns to the issue of indigenous civil capacity, is
to catechize, to be 'civilized'. The Indian has always been considered a transitory social category
doomed to extinction and subsequent incorporation into the surrounding society, abandoned their
traditional lifestyle. Thus, this article will focus on the right to citizenship and how this relates to the
civil capacity, procedural, political and military indigenous. In addition, binding upon this theme with
the Indian Statute and racial and ethnic equality. To achieve this purpose, it will be held literature on
the theme, in books, articles and monographs.

1 Aluna do 3 semestre do Curso de Bacharelado em Direito da Universidade Federal de

Roraima
2 Aluna do 3 semestre do Curso de Bacharelado em Direito da Universidade Federal de
Roraima
3 Aluna do 3 semestre do Curso de Bacharelado em Direito da Universidade Federal de
Roraima

1 INTRODUO

Este artigo tem como objetivo dissertar acerca do exerccio da cidadania

pelos povos indgenas. Segundo Maria Helena Diniz (p. 575, 1998), cidadania
[...] qualidade ou estado de cidado; vnculo poltico que gera para o nacional
deveres e direitos polticos, uma vez que o liga ao Estado. a qualidade de
cidado relativa ao exerccio das prerrogativas polticas outorgadas pela
Constituio de um Estado Democrtico.
A Constituio Federal Brasileira de 1988, em conformidade com a
conveno n 109 da OIT, consagra o entendimento de que os direitos das
populaes indgenas devem se voltar a valorizao da diversidade cultural em
oposio as polticas integracionistas, ou seja, apesar de conceder aos ndios
direitos comuns ao homem branco, no exige que o ndio esteja efetivamente
integrado a comunho nacional, e busca valorizar suas tradies, usos e costumes.
Entretanto, discute-se ainda, nesse contexto, qual o status que o
ordenamento jurdico brasileiro atribui ao indgena. Assim, com o escopo de
esclarecer essa questo, parte-se da anlise da capacidade civil, processual,
militar, poltica do ndio a fim de explanar como esses institutos garantem ao
indgena participao ativa na sociedade. Alm disso, ser abordado o tema
igualdade racial e tnica e o papel do Estatuto do ndio como instrumento jurdico
de proteo a esses indivduos.
2 IGUALDADE RACIAL E TNICA

A Constituio Federal de 1988, atualmente em vigor no Brasil, esclarece

em seu artigo 5:
Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no
Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade [...].

De fato, o povo brasileiro formado pela miscigenao de vrias raas e

culturas, convivendo estas, embora nem sempre de maneira harmnica, sob a
gide do artigo supracitado, que demonstra o interesse e o dever do Estado em
promover a igualdade racial e tnica.
Desse modo, reconhecem-se aos indgenas os mesmos direitos e deveres
atribudos a qualquer outro cidado brasileiro, possuindo estes os direitos
fundamentais inerentes a todo ser humano. Contudo, a situao dos ndios requer
uma proteo especial, em virtude de sua forma de vida peculiar e sua cultura
distinta.
Isso no significa, entretanto, que o Estado brasileiro deva destinar
tratamento discriminatrio aos povos silvcolas. Sobre o tema versa o artigo 2 da
Declarao sobre os Direitos dos Povos Indgenas:
Os povos e indivduos indgenas so livres e iguais a todos os demais
povos e indivduos e tm o direito de no serem submetidos a nenhuma
forma de discriminao no exerccio de seus direitos, que esteja fundada,
em particular, em sua origem ou identidade indgena.

Vale ressaltar, no entanto, que a adoo de medidas especiais, com o

escopo de garantir o progresso e proteo adequados a determinado grupo tnico
ou racial, no caracteriza ato de discriminao. Tais medidas visam to somente
diminuio das desigualdades, atendendo a todos os segmentos da populao de
maneira proporcional s suas necessidades.
Na lio de Luiz Fernando Villares:
O postulado inicial da sociedade contempornea (e da doutrina
universalmente aceita de que todas as pessoas tm direitos fundamentais)
que todos nascem livres e iguais em dignidade e direitos, sem distino
de raa, cor, sexo, origem, idade, nacionalidade, religio, opinio ou
riqueza. Discriminar uma pessoa dentre as demais por ser diferenciada
entre os atributos mencionados uma evidente quebra da universalidade
do ser humano. Essa discriminao tem graduaes e matizes, que vo
do genocdio ao preconceito velado (2009, p. 53).

Sabe-se que os atos discriminatrios contra os indgenas remontam

chegada dos portugueses no territrio brasileiro. Estes, no respeitando a cultura
dos habitantes locais, impuseram sua cultura e forma de vida aos colonos. Isso, no
entanto, no se deu de forma pacfica, desencadeando choques fsicos e culturais,
os quais resultaram numa modificao significativa da realidade indgena.
Com efeito, a defesa da igualdade racial e tnica ganhou maior fora e
amplitude a partir do surgimento de tratados e convenes internacionais

referentes aos direitos humanos, dentre eles: Declarao Universal dos Direitos
Humanos (1948), Conveno Relativa ao Estatuto dos Refugiados (1951),
Declarao das Naes Unidas sobre todas as Formas de Discriminao Racial
(1963) e a Conveno Internacional sobre a Eliminao de todas as Formas de
Discriminao Racial (1965).
H tambm, no mbito interno, a chamada Poltica Nacional de Promoo
da Igualdade Racial, estatuda pelo Decreto 4.886, de 20.11.2003, a qual
apresenta, dentre outros objetivos, a finalidade de se afirmar o carter pluritnico
da

sociedade

brasileira.

Ainda,

neste

documento,

destaca-se

papel

desempenhado pelas populaes indgenas na construo da civilizao nacional.

Na legislao brasileira, ainda, o tratamento especial destinado aos
indgenas foi evidenciado com a elaborao do Estatuto do ndio, elaborado este,
segundo Luiz Fernando Villares, para equacionar a diferena social nas relaes
entre povos indgenas e a sociedade, efetivando medidas para sua proteo e o
combate desigualdade (2009, p.57).
Em verdade, a populao indgena deve ser reconhecida como detentora
dos mesmos direitos destinados parte da sociedade dita civilizada. Todavia,
imprescindvel que se respeite suas particularidades, respeitando-se sua cultura e
estilo de vida a partir da adoo de medidas especiais.

3 CAPACIDADE CIVIL
De acordo com atual Cdigo Civil Brasileiro, capacidade um atributo da
personalidade que permite s pessoas a aquisio de direitos e deveres. Essa
capacidade subdivide-se em: a) capacidade de fato e b) capacidade de direito. Na
ordem jurdica atual, toda pessoa capaz de contrair direitos e obrigaes, essa
a capacidade de direito, tambm chamada de capacidade de gozo,

que

adquirida com o nascimento com vida. De acordo com Moura (p. 71) , [...] nesse
aspecto o Cdigo no faz nenhuma distino entre o homem branco e o ndio.
Ambos, desde que nascidos com vida so dotados de personalidade e capacidade
jurdicas.
A capacidade de fato, ou de exerccio, a aptido para exercer os atos da
vida civil, ou como dispe Maria Helena Diniz (p. 169), [...] a aptido que tem a
pessoa de distinguir o lcito do ilcito, o conveniente do prejudicial.. Quem possui

essas duas espcies de capacidade, tem a capacidade plena. Entretanto, nem

todos possuem essas duas capacidades. Quem possui apenas a capacidade de
direito, tem capacidade limitada e necessita do auxlio de um representante ou
assistente para exercer os atos da vida civil. O Cdigo Civil apresenta no artigo 3
o rol dos absolutamentes incapazes e, no artigo 4 os relativamente incapazes.
Na legislao anterior (Cdigo de 1916), os ndios estavam elencados no
rol dos relativamente incapazes. Alm disso no item IV, pargrafo nico, era
disposto que: Os silvcolas ficaro sujeitos ao regime tutelar estabelecido em leis e
regulamentos especiais, o qual cessar medida que se forem adaptando
civilizao do Pas. Esse regime tutelar era uma forma de suprimento da
incapacidade.
O novo Cdigo Civil preferiu deixar para a legislao especial a
regulamentao da capacidade do ndio, como assinala o pargrafo nico, do
artigo 4: a capacidade dos ndios ser regulada por lei especial. A lei especial
apontada o Estatuto do ndio (Lei n 6.001, de 19 de dezembro de 1973). Essa lei
estabelece (art. 3, inciso I) que ndio ou silvcola todo indviduo de origem e
ascendncia pr-colombiana que se identifica e identificado como pertencente a
um grupo tico cujas caractersticas culturais o distinguem da sociedade nacional.
Essa lei ainda classifica os ndios em: I Isolados, II Em vias de
integrao e III Integrados. So isolados quando vivem em grupos desconhecidos
ou de que se possuem poucos e vagos informes atravs de contatos eventuais
com elementos da comunho nacional (art. 4, I, Estatudo do Indo). So
considerados em vias de integrao quando, em contato intermitente ou
permanente com grupos estranhos, conservam menor ou maior parte das
condies de sua vida nativa, mas aceitam algumas prticas e modos de existncia
comuns aos demais setores da comunho nacional, da qual vo necessitando cada
vez mais para o prprio sustento (art. 4, II, Estatuto do ndio). Por fim, so
integrados quando incorporados comunho nacional e reconhecidos no pleno
exerccio dos direitos civis, ainda que conservem usos, costumes e tradies
caractersticos da sua cultura.
Os indos isolados e os em vias de integrao, isto , aqueles ainda no
integrados comunho nacional, ficam sujeitos ao regime tutelar da Unio, por

meio da Fundao Nacional do ndio FUNAI 4. Como dispe o art. 7 do referido

Estatuto:
Art. 7 Os ndios e as comunidades indgenas ainda no integrados
comunho nacional ficam sujeito ao regime tutelar estabelecido nesta Lei.
1 Ao regime tutelar estabelecido nesta Lei aplicam-se no que
couber, os princpios e normas da tutela de direito comum, independendo,
todavia, o exerccio da tutela da especializao de bens imveis em
hipoteca legal, bem como da prestao de cauo real ou fidejussria.
2 Incumbe a tutela Unio, que a exercer atravs do competente
rgo federal de assistncia aos silvcolas.

O Estatuto assinala, no art. 8, que so considerados nulos os atos

praticados entre ndios no integrados e qualquer pessoa estranha comunidade
indgena quando no tenha havido assistncia do orgo tutelar competente.
Moura (p. 72) afirma que [...] esse regime tutelar estabelecido pela lei no pode
ser confundido com o instituto da tutela constante no Cdigo Civil, uma vez que
nele no h previso para o caso indgena. Portanto, fica claro que o Estatuto
considera os ndios no integrados merecedores de um regime especial de
proteo, diante disso, parte da doutrina aponta como equvoco consider-los
como incapazes. J para os ndios integrados, como afirma Moura (p. 72), [...] a
capacidade civil plena e ser regida completamente pelas disposies do Cdigo
Civil.
Para que o ndio seja considerado plenamente capaz de praticar
normalmente os atos da vida civil, no termos do Estatuto, o ndio dever requerer
ao Juiz competente a sua liberao do regime tutelar, e dever preencher os
seguintes requisitos elencados no art. 9 do Estatuto do ndio:
Art. 9 Qualquer ndio poder requerer ao Juiz competente a sua
liberao do regime tutelar previsto nesta Lei, investindo-se na plenitude
da capacidade civil, desde que preencha os requisitos seguintes:
I - idade mnima de 21 anos;
II - conhecimento da lngua portuguesa;
III - habilitao para o exerccio de atividade til, na comunho
nacional;
IV - razovel compreenso dos usos e costumes da comunho
nacional.

4 A FUNAI uma fundao pblica vinculada ao Ministrio da Justia, que foi criada pela
Lei n 5.371, de 5 de dezembro de 1967, a fim de substituir o antigo Servio de Proteo
ao ndio.

Pargrafo nico. O Juiz decidir aps instruo sumria, ouvidos o

rgo de assistncia ao ndio e o Ministrio Pblico, transcrita a sentena
concessiva no registro civil.

Esse processo chamado de emancipao, que a transio do regime

tutelar, isto , da incapacidade para a capacidade civil plena. A partir disso, o ndio
considerado integrado. Isso deve ser interpretado de acordo com a Constituio
Federal que assegura, no art. 231 5, aos ndios o direito de manterem suas
tradies, usos e costumes. Portanto, o ndio no perde sua essncia com a
integrao, ele tem o direito de mant-la. Segundo Moura (p.73), significa apenas
que o emancipado tem conscincia e conhecimento suficientes para se haver
sozinho num mundo diferente do seu.

1.1 CAPACIDADE PROCESSUAL

Discute-se ainda a respeito da capacidade processual do ndio, pois a partir

do artigo 2326 da CF, pressupe-se que ao reconhecer a capacidade processual do
ndio, a Constituio tambm reconheceu a capacidade plena do ndio, uma vez
que segundo o art. 7 do Cdigo de Processo Civil toda pessoa que se acha no
exerccio dos seus direitos tem capacidade para estar em juzo.
Ao ler o referido artigo compreende-se que o ndio pode entrar em juzo
sem assistncia em qualquer situao. Contudo, Marzio Moura considerada
inadequado que um ndio no integrado no seja devidamente assistido ao estar
em juzo. Moura considera mais adequado concluir que o ndio pode sim entrar em
juzo sem assistncia, desde que isso possa ser feito sem dano prprio. Logo, em
situaes que possam ser desfavorveis ao ndio, a Funai deve participar, sob
pena de descumprimento de suas funes institucionais, uma vez que o orgo
responsvel pela proteo dos direitos dos ndios. No caso do ndio integrado, ele
5 Art. 231. So reconhecidos aos ndios sua organizao social, costumes, lnguas,
crenas e tradies, e os direitos originrios sobre as terras que tradicionalmente ocupam,
competindo Unio demarc-las, proteger e fazer respeitar todos os seus bens."
6 Art. 232. Os ndios, suas comunidades e organizaes so partes legtimas para
ingressar em juzo em defesa de seus direitos e interesses, intervindo o Ministrio Pblico
em todos os atos do processo

afirma que tambm possvel a interveno da Funai, pois como exposto

anteriormente, o ndio possui o direito de permanecer ligado s suas tradies,
usos e costumes. (p. 73 e 74, 2009). Esse entendimento ratificado pelo artigo 12
da Conveno n 169 da OIT:
Art. 12: Os povos interessados devero ter proteo contra a violao de
seus direitos, e poder iniciar procedimentos legais, seja pessoalmente,
seja mediante os seus organismos representativos, para assegurar o
respeito efetivo desses direitos. Devero ser adotadas medidas para
garantir que os membros desses povos possam compreender e se fazer
compreender em procedimentos legais, facilitando para eles, se for
necessrio, intrpretes ou outros meios eficazes (Conveno n. 169/OIT).

2 ESTATUTO DO NDIO X CONSTITUIO E CONVENO N 169 DA OIT

Sabe-se que o Estatuto do ndio regulamenta a capacidade do ndio.

Relativo a isso, Villares expe que :
O Estatuto do ndio, se encarado como a norma regulamentadora da
capacidade civil do ndio, mostra-se inconstitucional ao prever a tutela dos
ndios no-integrados. A primeira razo para isso a impropriedade (ou
inconstitucionalidade) da classificao do ndio de acordo com o nvel de
integrao comunho nacional, sendo a segunda forma de tratar o ndio
que tem pleno conhecimento do alcance dos seus atos indistintamente
como incapaz. (p. 60)

Entende-se por parte da doutrina, que a Constituio por ser a lei maior,
sobrepe-se ao Estatuto, logo a questo da capacidade deve ser entendida a luz
dela. Conforme explanado anteriormente, argumenta-se que o ndio possui
capacidade civil plena, independente do seu nvel de integrao, visto que possui
capacidade processual, de acordo com o disposto no art. 232 da CF. Alm disso, a
Constituio e a Conveno n 169 a OIT defendem o entendimento de que os
direitos das populaes indigenas devem se voltar a valorizao da diversidade
cultural em oposio as politcas integracionistas, logo no deveria haver essa
relao de dependncia entre a capacidade e a integrao. Sobre o tema, Moura
assinala que:
Ainda que se possa entender como anacrnicos os dispositivos do
estatuto quanto vinculao da capacidade civil ao grau de integrao do
ndio, eles so absolutamente necessrios para proteg-lo. Justamente
por terem uma cultura, valores e hbitos to diferenciados que se

precisa garantir que seu entendimento dos modos dos brancos seja
suficiente bom para que possam se haver sozinhos sem a tutela da Funai.
(p. 74, 2009)

A questo da capacidade do ndio muito polmica, e segundo Villares (p.

61) [...] no tem um tratamento unnime pela doutrina. Roberto Lemos dos Santos
Filhos, Helder Giro Barreto e Luciano Mariz Maia entendem pela no recepo da
incapacidade, enquanto Luiz Felipe Bruno Lobo admite a relativa incapacidade.

3 A CAPACIDADE MILITAR DO INDGENA

De acordo com a Constituio Federal de 1988, o ndio no est isento da
prestao do servio militar obrigatrio. A iseno ocorre apenas para a mulher e
os eclesisticos de tal servio em tempo de paz (CF, art. 143, 2).
Algumas doutrinas discutem se haveria incompatibilidade entre os
princpios constitucionais de agirem de acordo com o seus respectivos usos e
costumes (Art. 231 da CF), bem com a obrigatoriedade determinada pelo art. 143
da mesma legislao.
Tal postura vem enraizada com as leis antecedentes, no qual reflexo do
direito pblico brasileiro conforme a Carta Rgia de 17/10/1653, que trata a
respeito do dever indgena de pelejarem contra os inimigos da Coroa. Nada
justificaria que os direitos de cidadania dependessem e estivessem merc de
alguns brasileiros servirem ou no, o Brasil.
A Constituio de 1934 abordava em seu art. 163, sobre a aptido pessoal
de cada brasileiro:
Art. 163. Todos os brasileiros so obrigados, na forma que a lei
estabelecer, ao Servio Militar e a outros encargos, necessrios defesa
da Ptria, e, em caso de mobilizao, sero aproveitados conforme as
suas aptides, quer nas foras armadas, quer nas organizaes do
interior. As mulheres ficam excetuadas do servio militar.

Segundo o autor Luiz de Lima Stefanini, observa-se que, segundo discorre

o art. 5, VIII da Constituio Federal, ningum ser privado de direitos por motivo
poltico salvo se o invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta.
3.1 Servio Militar

O Servio Militar deve priorizar a incorporao de jovens oriundo das

comunidades indgenas, quando voluntrios, assim afirma Luiz Fernando Villares.
Ou seja, a priori concorda-se que os ndios sejam voluntrios e participem do
Exrcito brasileiro. necessrio apenas um cuidado com relao as possibilidades
de dificuldades dos ndios com a lngua portuguesa e choques entre os costumes.
De acordo com a Constituio Federal de 1988, em seu art. 143, nos fala
que:
Art. 143. O servio militar obrigatrio nos termos da lei.
1 - s Foras Armadas compete, na forma da lei, atribuir servio
alternativo aos que, em tempo de paz, aps alistados, alegarem imperativo
de conscincia, entendendo-se como tal o decorrente de crena religiosa e
de convico filosfica ou poltica, para se eximirem
de atividades de carter essencialmente militar.
2 - As mulheres e os eclesisticos ficam isentos do servio militar
obrigatrio em tempo de paz, sujeitos, porm, a outros encargos que a lei
lhes atribuir.

Caso aceito, o servio militar no obrigatrio ao ndio, qualquer norma que

direcione o cidado a apresentar certificado de alistamento militar dever ser
relativizada, afinal, se no exige-se o principal, logo, a comprovao formal da
dispensa ou prestao incabvel. Porm, o Tribunal Superior Eleitoral exige a
comprovao de quitao das obrigaes militares para o alistamento eleitoral dos
ndios integrados.
O resultado da no prestao do servio militar no torna o ndio refratrio
(aquele que no apresenta-se no servio militar obrigatrio), onde no se pode
gerar punies e restries a direitos civis e polticos. No trata-se de recusa ao
cumprimento de obrigao legal a todos imposta, que pode ocasionar a privao de
direitos polticos, mas sim, a excepcionalidade produzida pela prpria Constituio
Federal.

4 DIREITOS POLTICOS
No Estado democrtico de direito, que o territrio brasileiro, atravs da
nossa Constituio da Repblica de 1988, apesar de suas alteraes, para
compreend-la, no tocante a cidadania e seu exerccio, especialmente, quando
ndio - em face da necessidade de integrao e sua identificao com o Estado em
que nasceu -, nota-se que o constituinte originrio buscou de forma abrangente

alcanar a todos. Quando do art. 1 do texto magno, mediante fundamentos, definiu

o Estado assim expressando:
A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio dos Estados e
Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de
Direito e tem como fundamentos:
I a soberania;
II a cidadania;
III a dignidade da pessoa humana;
IV os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; e
V o pluralismo poltico.

Direitos Polticos a denominao que dar-se- para as regras estatais

que ordenam a soberania popular e a cidadania dos indivduos. Ao fazer opo
pela cidadania, dignidade da pessoa humana, bem como pelo pluralismo poltico, o
Constituinte Brasileiro procurou valorizar os cidados, de forma que fundamenta o
arcabouo jurdico na pessoa humana. Dessa forma, os fundamentos, em nossa
compreenso, princpios norteadores do estado brasileiro, devem estar presentes
em nossos atos e aes, bem como em nossas relaes com os demais membros
da coletividade, onde quer que nos encontremos.
De acordo com a obra de Luiz Fernando Villares (2009, pg. 67):
A essncia dos direitos polticos num regime representativo de governo
o direito de sufrgio, o exerccio de votar e ser votado. O sufrgio
universal, assim, os direitos de votar e ser votado so concedidos a todos
os cidados brasileiros, sem discriminao. A regra geral que se impe a
plenitude no gozo dos direitos polticos. [...]

Por sua vez, a participao do cidado na vida do estado e da nao exige

no s de ao em forma de compromisso poltico em suas manifestaes, em
forma de escolha, quando o mesmo chamado, ou mesmo ao se apresentar para
tal mister, mas tambm de conscincia sobre as consequncias de seus atos em
face das escolhas, visto que na democracia representativa, a praticada no Brasil.
Os representantes decidem em nome dos representados, no que uma escolha
errnea pode causar ao cidado, comunidade e ao Estado graves
consequncias.
Desse modo, inserir-se, ativamente, no contexto social e poltico de uma
comunidade, requer do cidado conhecimento sobre seus direitos e deveres, para
poder cobrar respeito aos mesmos, respeitando aos demais, mesmo quando no
conhea efetivamente quais so os direitos daqueles, porque no regime
democrtico, observando seu contedo, Ferreira Filho , afirma que: (...) o contedo
da democracia a efetivao da liberdade e da igualdade.

Portanto, o processo de integrao e participao dos indgenas na cadeia

produtiva brasileira, aos moldes postos s diferentes localidades nas quais os
mesmos residam, necessita consequentemente de providncias, dentre as quais,
instrumentos normativos prprios, bem como preparao e instruo das
comunidades indgenas e no indgenas. Para que se d de forma coordenada e
atenda a interesse de ambos, sem a pretenso de se pensar em explorador e
explorado, ou conquistador e conquistado.
Percebe-se que o ndio se descobre participante de um processo, seja ele
poltico ou educacional, em que pode interferir, onde busca ser um ator, fazendo
existir sua histria, na qualidade de sujeito ativo, o que configura e traduz o
exerccio da cidadania em um processo produtivo que pode ser evolutivo.
Considerando que a cidadania apenas aquela vista sob o prisma da ligao com
o territrio ptrio e o alistamento eleitoral, pode-se perceber, segundo Pires, que o
homem, em qualquer que seja seu estgio de evoluo, por um processo dialtico:
modificando o mundo, o homem se modifica, aperfeioando o mundo, ele prprio
se aperfeioa.

4.1 Capacidade Poltica

Os requisitos para o exerccio do voto, estabelecidos na Constituio
Federal de 1988 so: alistamento na Justia Eleitoral, que obrigatrio para
maiores de 18 anos e facultativos para analfabetos, maiores de 70 anos e aos
maiores de 16 e menores de 18 anos (CF/88, art. 14, 1). As excees so: os
estrangeiros e, durante o servio militar, os conscritos. Para que haja a perda
desse direito, enquadra-se no art. 15 da CF.
De acordo com a obra de Luiz de Lima Stefanini Apud Luiz Fernando
Villares (2009, pg. 68):
Alguns doutrinadores tm afirmado que o legislador constituinte deveria
ter excepcionado o ndio da regra geral de obrigao porque isto seria
impor dever comportamental a brasileiro com cultura e organizao social
diferentes, violando frontalmente seus direitos e garantias fundamentais.
[...]

Dessa forma, a maioria dos doutrinadores da esfera do Direito Indgena,

acredita-se que os ndios deveriam ser excepcionalizados, sendo-lhe considerado
caracteristicamente facultativo o voto. Bem como, na prpria Constituio,

podemos verificar a obrigatoriedade do voto, tambm reconhece-se a organizao

social dos povos indgenas e estabelece a proteo cultura dos mesmos.
totalmente contraditrio a legislao obrigar o alistamento e voto ao ndio, impondo
certas regras e comportamentos que so diferentes de seus costumes, o que viola
os seus direitos e garantias fundamentais.
Na opinio do autor Luiz de Lima Stefanini (2011, pg. 102):
[...] Tais afirmaes, a meu juzo, no so procedentes porquanto, no
plano de liberdades pblicas, a condio de nacionalidade no se sujeita
ou se v prejudicada pelo fato de hbitos e culturas de determinados
grupos sociais. O ius suffrangii mais do que um direito inerente cidadania
se encontra no bloco dos deveres de todo cidado brasileiro segundo a
adoo brasileira do princpio da obrigatoriedade do voto, no podendo
excluir grupos sociais. Neste particular enfoque no se pode imaginar que
alguns cidados possam optar por aquinhoar somente os direitos oriundos
da nacionalidade referida (a unidade dos direitos), rejeitando obrigaes.
Este direito essencial compreendido dentro do patrimnio indgena
constituiu conquista consolidada.

Com relao ao direito de elegibilidade, ou seja, a capacidade de pleitear

mandatos polticos, em cargos de representao poltica, necessrio o processo
de eleio (ser votado) e possuir requisitos necessrios para o alistamento
eleitoral. O ndio precisa preencher as condies bsicas de elegibilidade e no
pode em hiptese alguma incidir alguma inelegibilidade prevista na Constituio.
Os requisitos so: ter nacionalidade brasileira ou condio de portugus
comparado; estar no pleno exerccio dos direitos polticos; alistar-se eleitoralmente;
filiar-se a um partido poltico; ter a idade mnima requerida a cada cargo pleiteado.

5 ESTATUTO DO NDIO

notvel a crena no meio social de que existem dois tipos de ndios: o

ndio que vive na floresta, sendo considerado no civilizado, e o ndio que se
encontra integrado sociedade, este julgado muitas vezes como um no ndio.
Dessa maneira, os ndios so considerados como seres em estgio primitivo da
vida humana, acreditando-se que a sua evoluo social ou fato de lutarem pelos
seus direitos descaracterizam sua identidade indgena.
Para facilitar a identificao dos ndios, bem como para lhes garantir
direitos fundamentais, foi editada a Lei 6.001, de 19.12.1973, que corresponde ao

Estatuto do ndio, atualmente em vigor. Tal dispositivo serve de base para a

definio de ndio e de comunidade indgena, assim dispondo em seu art. 3:
Art. 3. Para os efeitos de lei, ficam estabelecidas as definies a seguir
discriminadas:
I ndio ou Silvcola todo indivduo de origem e ascendncia prcolombina que se identifica e identificado como pertencente a um grupo
tnico cujas caractersticas culturais o distinguem da sociedade nacional;
II Comunidade Indgena ou Grupo Tribal um conjunto de famlias ou
comunidades ndias, quer vivendo em estado de completo isolamento em
relao aos outros setores da comunho nacional, quer em contatos
intermitentes ou permanentes, sem, contudo estarem neles integrados.

O Estatuto ainda atribui uma classificao aos ndios, utilizando como

critrio o grau de integrao destes com a sociedade. Sobre isso versa o art. 4:
Art. 4. Os ndios so considerados:
I Isolados Quando vivem em grupos desconhecidos ou de que se
possuem poucos e vagos informes atravs de contatos eventuais com
elementos da comunho nacional;
II Em vias de integrao Quando, em contato intermitente ou
permanente com grupos estranhos, conservam menor ou maior parte das
condies de sua vida nativa, mas aceitam algumas prticas e modos de
existncia comuns aos demais setores da comunho nacional, da qual
vo necessitando cada vez mais para o prprio sustento;
III Integrados Quando incorporados comunho nacional e
reconhecidos no pleno exerccio dos direitos civis, ainda que conservem
usos, costumes e tradies caractersticos da sua cultura.

Para Luiz Fernando Villares, o Estatuto do ndio a principal lei indigenista

ainda em vigor. Ele regula a situao jurdica do ndio e das comunidades
indgenas, com o propsito de preservar a sua cultura e integr-los, progressiva e
harmoniosamente, comunho nacional (2009, p.62).
Ainda, segundo Luiz Fernando Villares apud Ismael Marinho Falco (2009,
p.62), o Estatuto, numa viso geral, tem por escopo:
1. Assegurar

assistncia

aos

ndios

populaes

indgenas no-integradas ou em processo de integrao

comunho nacional;
2. Estender a todos os indgenas os benefcios da legislao
brasileira;
3. Respeitar as peculiaridades inerentes sua condio,
proporcionando-lhes, simultaneamente, meio para o seu
desenvolvimento;

4. Garantir-lhes a permanncia voluntria no seu habitat,

fornecendo-lhes recursos para ali se desenvolverem;
5. Assegurar-lhes, na medida do possvel, a livre escolha dos
seus meios de vida e subsistncia;
6. Respeitar, no processo de integrao e assimilao
comunidade nacional, os valores culturais, tradies, usos
e costumes;
7. Executar, com

assentimento

colaborao

das

populaes indgenas, os projetos que objetivem beneficilas;

8. Utilizar seu esprito de iniciativa e qualidades pessoais,
bem como sua cooperao, para melhoria de suas
condies de vida;
9. Assegurar-lhes uso e gozo dos bens que lhes so
atribudos pela Constituio;
10. Regular o exerccio dos seus direitos civis;
11. Assegurar a posse e uso das terras por eles ocupadas.
12.
H, contudo, diversas crticas aos dispositivos presentes no Estatuto do
ndio. Primeiramente, alega-se que a Lei 6.001/73 faz uma confuso no que se
refere aos ndios e os silvcolas, tratando todos os ndios como habitantes da selva,
desconsiderando os grupos indgenas que vivem nas cidades.
Ademais, alguns de seus dispositivos transmitem a ideia de ser a cultura
indgena imutvel, constituindo um grave erro, pois, assim como a populao
civilizada, a sociedade indgena se modifica com o tempo. Sobre isso, tambm se
critica a classificao dos ndios apresentada pelo Estatuto, pois, na lio de Luiz
Fernando Villares, classificar os ndios em relao ao seu grau de integrao com
a sociedade uma questo superada pela antropologia atual, ainda que alguns
argumentem que possa ter alguma utilidade jurdica (2009, p.64).
Outra crtica muito relevante , a de que algumas previses da Constituio
Federal de 1988, referentes a matria indgena, chocam-se com alguns dos textos
normativos do Estatuto, alegando-se inconstitucionalidade de alguns dos seus
dispositivos.
Em razo disso, defende-se que a aplicao do Estatuto do ndio deve ser
realizada com ressalvas, pois algumas partes foram revogadas por outras

disposies legais, exigindo-se que o jurista extraia o melhor do contedo

normativo na tentativa de interpret-lo.
Vale ressaltar tambm, que o ndio que passou por um processo
civilizatrio no perde suas caractersticas tnicas. Ao contrrio do que acredita a
maioria da sociedade, o ndio que sai de seu territrio de nascena e se integra
populao civil, tem o direito de permanecer sendo reconhecido como indgena.
Desse modo, a ele ir se aplicar as regras presentes no Estatuto.
6 CONCLUSO
Conforme o exposto, conclui-se que o ndio sim cidado brasileiro,
atribuindo-se a este os mesmos direitos e deveres dos demais membros da
sociedade, ressalvadas as hipteses de adoo de medidas especiais que visem
assegurar o respeito s suas tradies e tambm seus usos e costumes, dirimindose assim atos discriminatrios.
Quanto a capacidade civil dos ndios, nos dias atuais no h um
entendimento unnime. O Estatuto do ndio, instrumento jurdico vigente que trata
dessa questo, considera os ndios no integrados merecedores de um regime
especial de proteo. Adota-se esse regime de proteo, de acordo com o nvel de
integrao do ndio. Essa vinculao, entre a integrao do ndio e a aquisio da
capacidade civil, duramente criticada por parte da doutrina. Alega-se, que essa
disposio do Estatuto inconstitucional e que o ndio plenamente capaz, pois
como dispe o artigo 232 da Constituio Federal, este possui capacidade para
estar em juzo sem assistncia, o que pressupe capacidade civil plena. Entretanto,
outros doutrinadores defendem que os indgenas por terem cultura, valores e
hbitos diferenciados, devam ser assistidos a fim de proteg-los contra a violao
de seus direitos.
Dessa forma, mister esclarecer que, apesar das falhas e da necessidade
de melhorias. O Estatuto do ndio cumpre um papel notrio para o reconhecimento
da igualdade racial e tnica com relao s comunidades indgenas. No qual
constitui um grande avano na luta pelos direitos indgenas.
Em linhas gerais, observa-se a importncia dos direitos polticos para a
sociedade. o exerccio do voto extremamente relevante para a efetivao da
democracia. Sendo assim, a Constituio Federal impe a obrigatoriedade do voto

aos povos indgenas, bem como o alistamento. Porm, deve-se estar atento a
proteo cultura e a organizao social dos povos indgenas, justamente para
evitar a violao dos seus direitos e garantias fundamentais.
Portanto, os indgenas tambm no se encontram isentos da capacidade
para o servio militar obrigatrio. H controvrsias a respeito da incompatibilidade
entre os princpios constitucionais de agirem de acordo com seus usos e costumes
e a obrigatoriedade para o servio militar. As discrepncias ocorrem por conta dos
antecedentes das normas constitucionais brasileiras, relacionado aos direitos
indgenas.

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