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EL CONTRATO DE MANDATO

El contrato de mandato es de gran importancia terica y prctica.


La palabra mandato, viene del latn MANDATIO, que significa apretn de manos,
estrechar la mano. El mandato es un contrato de confianza y en el derecho
romano para significar esta confianza que lleva envuelto el contrato de mandato,
este se perfeccionaba por el apretn de manos, de ah su origen etimolgico.
El cdigo se ocupa del contrato de mandato en el titulo XXIX del Libro IV art. 2116
y siguientes. El art. 2116 define el mandato, y nos dice que:
* Art. 2116. El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin
de uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y
riesgo de la primera.
La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y
la que lo acepta, apoderado, procurador, y en general, mandatario.
De acuerdo al art. 2118* del cdigo, los servicios de las profesiones y carreras,
que suponen largos estudios o a que estn unidas la facultad de representar y
obligar a una persona respecto de terceros se sujetan a las reglas del mandato.
Elementos esenciales especiales que tipifican el contrato de mandato
Los elementos esenciales especiales del contrato de mandato, en virtud de los
cuales se hace la calificacin jurdica de este contrato son:
1 El mandato es un contrato de confianza.
Por eso es clave la expresin confa que emplea la definicin. El Mandato es un
contrato intuito personae. El mandante encarga la gestin de sus negocios al
mandatario porque confa en el mandatario, y el mandatario acepta gestionar
estos negocios porque confa en el mandante. El mandante se entrega
confiadamente a la gestin que de sus negocios har el mandante, porque tiene
confianza en l.
De esta circunstancia se desprenden una serie de consecuencias que dicen
relacin con la expiracin del mandato.
Haciendo excepcin a la regla del art. 1545 del CC, el mandato puede terminar por
voluntad unilateral del mandante o del mandatario.
Si el mandante deja de confiar en el mandatario puede revocar el mandato y a su
vez si el mandatario deja de confiar en el mandante, puede renunciar al mandato.
Si muere el mandatario, expira el mandato, porque al mandante le interesa que
sus negocios los gestione el mandatario no sus herederos, porque el confa en el
mandatario.

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Si muere el mandante expira el mandato, a menos que se trate del mandato


judicial o del mandato destinado a cumplirse despus de la muerte del mandante
(Albaceazgo).
Si el mandante o el mandatario, son declarados en quiebra o se encuentran en
insolvencia expira el mandato. Todas estas causales de expiracin del mandato
son consecuencia de la circunstancia que el mandato es un contrato de confianza.
Este es el primer elemento esencial especial del contrato de mandato.
2 El mandato importa una gestin de negocios del mandante por parte del
mandatario.
El objeto ltimo del contrato de mandato es la gestin de uno ms negocios del
mandante.
Se ha planteado el problema respecto del alcance gestin de negocios.
En nuestro concepto y sin entrar a polemizar, la expresin gestin de negocios
supone el desenvolvimiento de una actividad econmico jurdica, que se traduce
fundamentalmente en la celebracin de actos jurdicos.
Hay consenso en la doctrina que dentro de la gestin de negocios no pueden
comprenderse actos materiales, porque ello cabe dentro del mbito de otros
contratos, como el arrendamiento de servicios para la confeccin de una obra
material. Por ej., no se podra dar mandato a una persona para que construya una
casa, ese es el arrendamiento para la ejecucin de una obra material, el mandato
supone esencialmente la ejecucin de actos jurdicos.
La expresin Gestin de negocios supone la idea de administrar negocios
ajenos, de gobernar, regir, cuidar, poner trmino a una operacin de inters
econmico que sea materia de una ocupacin lucrativa o de inters.
3 el mandatario acta por cuenta y riesgo del mandante.
Esto significa, que los resultados favorables o desfavorables de la gestin los va a
soportar el mandante.
Que el mandatario acte por cuenta y riesgo del mandante significa que acta bajo
la responsabilidad del mandante pero no significa que el mandatario acte en
representacin del mandante.
Es rasgo caracterstico y esencial del mandato que el mandatario obre por cuenta
y riesgo del mandante.
El mandatario gestiona el negocio encomendado como algo ajeno, de manera que
sern para el mandante los beneficios que la gestin reporte y soportar las
prdidas, como si tal gestin la realizara personalmente.
Esto es evidente cuando el mandatario representa al mandante. El acto ejecutado
por el mandatario compromete slo el patrimonio del mandante. La gestin del
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mandatario convierte al mandante en acreedor o deudor; personalmente aqul no


se obliga con terceros ni los obliga para con l.
Pero aunque el mandatario obre en nombre propio y no invista la representacin
del mandante, en definitiva ser ste quien reciba los beneficios y sufra las
prdidas y, en suma, no obstante, obrar por cuenta y riesgo del mandante.
La representacin, en cambio, no es de la esencia del mandato.
En el desempeo de su cometido, el mandatario puede obrar a su propio nombre
y, en tal evento, no representa al mandante; para ello es indispensable que lo
haga en nombre del mandante, con arreglo al art. 1448 cc; y el art. 2151 agrega
que obrando nomine propio no le obliga respecto de terceros.
El mandato confiere al mandatario la facultad de representar al mandante; se le
entiende facultado para obligarle directamente, y como dicha facultad no requiere
de una especial mencin, ha de concluirse que la representacin es de la
naturaleza del ctto.
Si el mandatario obra a su propio nombre, se obliga l y no obliga al mandante.
Pero como pese a las apariencias el mandatario acta por cuenta ajena, sus
relaciones con el mandante se rigen por las reglas del mandato. Para los terceros,
el mandatario es titular de los derechos emergentes del acto realizado; frente al
mandante, contina siendo mandatario.
La doctrina francesa denomina a este mandatario que es tal pero no aparenta
serlo, mandatario prete nom.
Art. 2117. El mandato puede ser gratuito o remunerado.
La remuneracin (llamada honorario) es determinada por convencin de las
partes, antes o despus del contrato, por la ley, la costumbre, o el juez.
De tal manera que si no se estipula remuneracin, el mandante debe pagar al
mandatario la remuneracin usual, o sea, la que es comn en el lugar en que se
ejecuta el mandato para el negocio encomendado por el mandante al mandatario,
y para que el mandato sea gratuito se requiere estipulacin expresa, sin embargo,
no obstante el mandato puede ser gratuito, el mandatario responde siempre de la
culpa leve, y como se vio en su oportunidad este es un caso en que la culpa leve
puede graduarse. As lo establece el art. 2129
Art. 2129. El mandatario responde hasta de la culpa leve en el
cumplimiento de su encargo.
Esta responsabilidad recae ms estrictamente sobre el mandatario
remunerado.
Por el contrario, si el mandatario ha manifestado repugnancia al encargo, y
se ha visto en cierto modo forzado a aceptarlo, cediendo a las instancias del
mandante, ser menos estricta la responsabilidad que sobre l recaiga.
De tal manera, que el mandatario responde siempre de la culpa leve pudiendo el
juez graduar la culpa de que responde, y la responsabilidad ser ms estricta
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sobre el mandato remunerado, a la inversa, si el mandatario a manifestado cierta


repugnancia por el encargo y se ha visto en cierto modo forzado a aceptarlo,
cediendo a las instancias del mandante, ser menos estricta la responsabilidad
que sobre l recaiga.
Cabe hacer presente que la remuneracin debe pagarse siempre haya tenido xito
o no la gestin encomendada al mandatario, a menos que el mandante pruebe
que el fracaso de la gestin se debe a culpa del mandatario.
El mandato remunerado es un contrato conmutativo, porque la remuneracin que
paga mandante a mandatario se mira como equivalente del servicio que presta el
mandatario al mandante.
El mandato es por regla general un contrato consensual, y se va a perfeccionar
por la aceptacin del mandatario. El encargo objeto del mandato, o sea el
apoderamiento, el acto por el cual el mandante confa la gestin de sus negocios
al mandatario, puede hacerse por escritura pblica o privado, por carta,
verbalmente o por cualquier otro modo inteligible, e incluso por la aquiescencia
tcita de una persona a la gestin de sus negocias por otra (Cuestin muy
importante) as lo dispone el art. 1123.
Art. 2123. El encargo que es objeto del mandato puede hacerse por
escritura pblica o privada, por cartas, verbalmente o de cualquier otro modo
inteligible, y aun por la aquiescencia tcita de una persona a la gestin de sus
negocios por otra; pero no se admitir en juicio la prueba testimonial sino en
conformidad a las reglas generales, ni la escritura privada cuando las leyes
requieran un instrumento autntico.
De tal manera, que el encargo objeto del mandato, el apoderamiento, el acto por
el cual el mandante confa la gestin de sus negocios al mandatario puede
otorgarse por;
escritura pblica o privada,
por cartas, verbalmente o por cualquier otro modo inteligible,
e incluso, por la aquiescencia tcita de una persona a la gestin de sus
negocios por otra.
O sea, si una persona, consiente tcitamente, no se opone a la gestin de sus
negocios que est haciendo otra persona, esta con su sola aquiescencia tcita
constituye consentimiento.
Si una persona sabe que otra persona est gestionando sus negocios y no
manifiesta oposicin, esta aquiescencia tcita constituye consentimiento. Sin
embargo, rigen respecto del mandato limitaciones a la prueba testimonial, y si el
negocio que el mandante encarga al mandatario, valen ms de dos UTM deber
constar por escrito, de lo contrario la sancin ser que no podr probar por medio
de testigos.
La aceptacin del mandatario.
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El mandato se perfecciona por la aceptacin del mandatario. La aceptacin del


mandatario puede ser expresa o tcita.
Es expresa, cuando manifiesta en trminos formales y explcitos y es tcita, todo
acto de ejecucin del mandato. Porque si el mandatario comienza a ejecutar el
encargo, est manifestando inequvocamente su intencin de aceptar. De tal
manera, que aceptacin tcita, es todo acto de ejecucin del mandato, as lo
establece el art. 2124.
Art. 2124. El contrato de mandato se reputa perfecto por la aceptacin del
mandatario. La aceptacin puede ser expresa o tcita.
Aceptacin tcita es todo acto en ejecucin del mandato.
Aceptado el mandato, podr el mandatario retractarse, mientras el
mandante se halle todava en aptitud de ejecutar el negocio por s mismo, o de
cometerlo a diversa persona. De otra manera se har responsable en los trminos
del artculo 2167.
Ms an en ciertos casos calificados el silencio del mandatario puede constituir
aceptacin, en virtud del art. 2125 ( Estudiado al tratar el silencio como
manifestacin de voluntad)
Art. 2125. Las personas que por su profesin u oficio se encargan de
negocios ajenos, estn obligadas a declarar lo ms pronto posible si aceptan o no
el encargo que una persona ausente les hace; y transcurrido un trmino
razonable, su silencio se mirar como aceptacin.
Aun cuando se excusen del encargo, debern tomar las providencias
conservativas urgentes que requiera el negocio que se les encomienda.
Para que se aplique la norma del art. 2125, para que el silencio constituya
manifestacin de voluntad se requiere la concurrencia de los siguientes requisitos:
1 En primer trmino, que la oferta se dirija a una persona que por su profesin u
oficio se encarga de gestionar negocios ajenos, esto es, los abogados, los
corredores de propiedad, los corredores de bolsa.
2 En segundo lugar, que el oferente sea una persona ausente,
3 Se requiere por ltimo que transcurra un trmino razonable sin que el
destinatario de la oferta responda.
Hay ciertos casos de excepcin en que el mandato es solemne.
1 Es solemne, el mandato para contraer matrimonio. El mandato para contraer
matrimonio es un mandato especial, o sea, debe otorgarse especficamente para
la celebracin del matrimonio. Adems este mandato es solemne y la solemnidad
consiste en que debe otorgarse por escritura pblica, y en la escritura pblica
debe individualizarse con su nombre, apellido y domicilio a los contrayentes y al
mandatario, para evitar naturalmente que se produzcan errores en las personas,
as lo establece el art. 103 del cc.
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Art. 103. El matrimonio podr celebrarse por mandatario especialmente


facultado para este efecto. El mandato deber otorgarse por escritura pblica, e
indicar el nombre, apellido profesin y domicilio de los contrayentes y del
mandatario.
2 El marido en el rgimen de sociedad conyugal administra los bienes sociales y
los bienes propios de su mujer, pues bien, de acuerdo al art. 1749 del cc, el marido
para enajenar voluntariamente, para gravar, para prometer enajenar o gravar, y
para dar en arrendamiento bienes races sociales urbanos por ms de 5 aos y los
bienes races rsticos por ms de 8, requiere autorizacin de la mujer.
La mujer puede prestar su autorizacin personalmente o por medio de mandatario,
si lo hace por medio de mandatarios este es un mandato especial, debe otorgarse
especficamente para celebrar este acto, y adems es solemne y la solemnidad
consiste en que el mandato debe constar por escrito o por escritura pblica
cuando el acto requiere tal solemnidad, as lo establece el art. 1749.
Art. 1749. El marido es jefe de la sociedad conyugal, y como tal administra
los bienes sociales y los de su mujer; sujeto, empero, a las obligaciones y
limitaciones que por el presente Ttulo se le imponen y a las que haya contrado
por las capitulaciones matrimoniales.
Como administrador de la sociedad conyugal, el marido ejercer los
derechos de la mujer que siendo socia de una sociedad civil o comercial se
casare, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 150.
El marido no podr enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar
o gravar los bienes races sociales ni los derechos hereditarios de la mujer, sin
autorizacin de sta.
No podr tampoco, sin dicha autorizacin, disponer entre vivos a ttulo
gratuito de los bienes sociales salvo el caso del artculo 1735, ni dar en arriendo o
ceder la tenencia de los bienes races sociales urbanos por ms de cinco aos, ni
los rsticos por ms de ocho, incluidas las prrrogas que hubiere pactado el
marido.
Si el marido se constituye aval, codeudor solidario, fiador u otorga
cualquiera otra caucin respecto de obligaciones contradas por terceros, slo
obligar sus bienes propios.
En los casos a que se refiere el inciso anterior para obligar los bienes
sociales necesitar la autorizacin de la mujer.
La autorizacin de la mujer deber ser especfica y otorgada por escrito, o
por escritura pblica si el acto exigiere esta solemnidad, o interviniendo expresa y
directamente de cualquier modo en el mismo. Podr prestarse en todo caso por
medio de mandato especial que conste por escrito o por escritura pblica segn el
caso.
La autorizacin a que se refiere el presente artculo podr ser suplida por el
juez, con conocimiento de causa y citacin de la mujer, si sta la negare sin justo
motivo. Podr asimismo ser suplida por el juez en caso de algn impedimento de
la mujer, como el de menor edad, demencia, ausencia real o aparente u otro, y de
la demora se siguiere perjuicio. Pero no podr suplirse dicha autorizacin si la
mujer se opusiere a la donacin de los bienes sociales.
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3 Ahora bien, el marido en el rgimen de sociedad conyugal, y esto es muy


criticable, administra tambin los bienes propios de la mujer, y en virtud del art.
1754, el marido para enajenar voluntariamente o gravar las bienes propios de la
mujer requiere autorizacin de la mujer, la autorizacin de la mujer, puede
prestarla personalmente o por medio de mandatario, el mandato en este caso es
especial, es adems solemne, porque debe constar por escritura pblica.
Art. 1754. No se podrn enajenar ni gravar los bienes races de la mujer,
sino con su voluntad.
La voluntad de la mujer deber ser especfica y otorgada por escritura
pblica, o interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el acto.
Podr prestarse, en todo caso, por medio de mandato especial que conste de
escritura pblica.
Podr suplirse por el juez el consentimiento de la mujer cuando sta se
hallare imposibilitada de manifestar su voluntad.
La mujer, por su parte, no podr enajenar o gravar ni dar en arrendamiento
o ceder la tenencia de los bienes de su propiedad que administre el marido, sino
en los casos de los artculos 138 y 138 bis.
4 El mandato judicial, es tambin un mandato solemne.
Existe el problema de saber si el contrato de mandato, debe o no sujetarse a las
solemnidades del contrato encomendado
Se ha discutido mucho, y los fallos de nuestros tribunales superiores de justicia
son uniformes en un sentido hasta 1950, y cambiaron radicalmente de opinin
desde 1950 a la fecha. La discusin radica, en saber si el mandato para celebrar
un contrato solemne debe o no sujetarse a las solemnidades del acto cuya
ejecucin se encomienda al mandatario, por ej. una compraventa de bienes
races.
Hasta 1950 la CS resolvi que el mandato para celebrar una compraventa de
bienes races era un contrato solemne, y consista la solemnidad en que deba
constar el mandato en escritura pblica, de lo contrario tanto el mandato, como el
contrato de compraventa adolecan de nulidad absoluta. La razn por la cual la CS
arrib a esta conclusin, era por que la CS segua la doctrina de la representacin
ficcin, en virtud de la cual, la voluntad que perfecciona el acto, es la voluntad del
representado, de tal manera que la voluntad del representado deba manifestarse
a travs de la misma solemnidad a que estaba sujeto el acto cuya celebracin se
encomienda al mandatario.
A partir de 1951, la CS cambia de opinin y sigue la doctrina de la representacin
modalidad, en virtud de la cual la voluntad que perfecciona el acto, es la voluntad
del representante pero en virtud de esta modalidad de la representacin, los
efectos del acto se radican en el patrimonio del representado.
Consecuente con este cambio de opinin, la Corte resolvi que el mandato para
celebrar un contrato solemne, era un contrato consensual, porque la voluntad que
perfecciona el acto es la voluntad del mandatario. De tal manera que la
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compraventa para celebrar la compraventa de un bien raz es un contrato


consensual.
Por ltimo el mandato es un contrato principal, porque subsiste por si solo sin
necesidad de otra convencin y es un contrato tpico o nominado, porque est
reglado por la ley.
Las partes en el contrato de mandato
Las partes en el contrato de mandato se denominan mandante y mandatario, y la
persona que confiere el encargo, se denomina comitente o mandante, y la persona
que lo acepta, apoderado, procurador, y en general, mandatario. As lo establece
el inc. 2 del art. 2116.
Puede haber un solo mandante y un solo mandatario, o uno o ms manantes o
uno o ms mandatarios. As lo establece el art. 2126.
Art. 2126. Puede haber uno o ms mandantes, y uno o ms mandatarios.
El mandante
La persona que confiere el encargo, se llama mandante, y puede ser una persona
natural, o una persona jurdica de derecho privado.
La capacidad del mandante
En lo que dice relacin con la capacidad del mandante, nada dice la ley, por
consiguiente el mandante debe ser plenamente capaz, y adems el acto que el
mandante encomienda al mandatario, debe ser un acto cuya ejecucin sea lcita
para el mandante.
O sea, el acto que el mandante encomienda al mandatario, debe ser un acto que
el mandante pueda realizar validamente, porque si el mandante confa al
mandatario, la celebracin de un contrato que le est prohibido por la ley, el
mandato va a ser nulo de nulidad absoluta porque va a adolecer de objeto ilcito,
de acuerdo con lo prescrito en los artculos 1466 del cc, y 1682 del mismo cuerpo
legal.
No podra por ejemplo, celebrase por medio de mandatario una compraventa entre
cnyuges no divorciados perpetuamente, tampoco podra celebrarse por medio de
mandatario, una compraventa entre el padre y el hijo de familia, porque estos son
contratos prohibidos por la ley.
Si el mandante es absoluta o relativamente incapaz, el mandato adolecer de
nulidad absoluta o relativa respectivamente, y esta nulidad se extiende a los actos
celebrados por el mandatario.
Relaciones entre mandante incapaz y mandatario
En las relaciones entre mandante incapaz y mandatario es menester distinguir
segn que la nulidad se declare judicialmente antes que el mandatario haya
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comenzado su gestin o despus que el mandatario haya dado comienzo al


mandato.
1 Si la nulidad se declara antes que el mandatario haya dado comienzo a la
gestin de negocio.
Se aplican las reglas relativas a la nulidad judicialmente declarada por sentencia
judicial ejecutoriada, y las partes vuelven al estado en que se encontraban como si
el contrato no se hubiere celebrado.
2 Si el mandatario ya hubiere ejecutado el encargo.
Es menester distinguir, si el mandatario estaba de buena o mala fe.
La buena fe del mandatario consiste en su acepcin subjetiva, y consiste en la
ignorancia del mandatario del vicio de nulidad de que adoleca el mandato. Si el
mandatario estaba de buena fe y ejecuta un mandato nulo se convierte en agente
oficioso. El art. 2122 del cc prescribe :
Art. 2122. El mandatario que ejecuta de buena fe un mandato nulo o que
por una necesidad imperiosa sale de los lmites de su mandato, se convierte en un
agente oficioso.
Por consiguiente va a conservar sus obligaciones como mandatario, porque en
virtud del art. 2287 del cc las obligaciones del gestor son las mismas que las del
mandatario.
Art. 2287. Las obligaciones del agente oficioso o gerente son las mismas
que las del mandatario.
En suma el mandante debe tener capacidad legal para realizar por si mismo el
negocio que encomienda al mandatario, de lo contrario el mandato es nulo y la
nulidad se extiende a los actos celebrados por el mandatario.
La responsabilidad de los varios mandantes
Si son varios los mandantes, la responsabilidad de ellos frente al mandatario es
simplemente conjunta, o sea, cada uno de ellos responde por su parte o cuota en
el mandato, y la cuota del mandante insolvente no grava a los otros, a menos,
naturalmente, que se haya estipulado que todos son solidariamente responsables
frente el mandatario.
El mero consejo
El negocio encomendado, no debe interesar slo al mandatario, el art. 2120 nos
dice : Si el negocio interesa juntamente al que hace el encargo y al que lo acepta,
o a cualquiera de estos dos, o a ambos y a un tercero, o a un tercero
exclusivamente, habr verdadero mandato; si el mandante obra sin autorizacin
del tercero, se producir entre estos dos el cuasicontrato de la agencia oficiosa.
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Si el negocio interesa slo al mandatario, es un mero consejo que no produce


obligacin alguna, pero si este consejo se da maliciosamente obliga a indemnizar
perjuicios. As lo establece el art. 2119
Art. 2119. El negocio que interesa al mandatario solo, es un mero consejo,
que no produce obligacin alguna.
Pero si este consejo se da maliciosamente, obliga a la indemnizacin de
perjuicios.
Determinar si se trata de mandato o de mero consejo, es una cuestin de hecho
que queda entregado de lleno a los jueces de la instancia. En esta materia el
cdigo sigue a la doctrina francesa.
Durantn dice, si yo le digo a Ud. que es ms conveniente que coloque su dinero a
inters a que lo destine a la compraventa de bienes races. Este es un mero
consejo, yo no tengo la intencin de obligarme como mandante, no se tiene la
intencin de asumir los resultados de la gestin, y el que recibe el consejo no
tiene la intencin de obligarse como mandatario, puede seguir el consejo o no, y si
lo sigue es slo resultado de su gestin.
La regla general es que el mero consejo no produce obligacin alguna, pero si el
consejo se da maliciosamente da origen a la obligacin de indemnizacin de
perjuicios. La fuente de esta obligacin de indemnizar, es el delito, porque el que a
dado el consejo a cometido dolo, elemento del delito civil. La fuente de
responsabilidad en este caso es el delito civil, segn se desprende del art. 2284
inc 3, 2314 y 2316
Art. 2284. Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de la
ley, o del hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se
expresan en ella.
Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato.
Si el hecho es ilcito, y cometido con intencin de daar, constituye un
delito.
Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye un
cuasidelito.
En este ttulo se trata solamente de los cuasicontratos.
Art. 2314. El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a
otro, es obligado a la indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan las
leyes por el delito o cuasidelito.
Art. 2316. Es obligado a la indemnizacin el que hizo el dao, y sus
herederos.
El que recibe provecho del dolo ajeno, sin ser cmplice en l, slo es
obligado hasta concurrencia de lo que valga el provecho.
De tal manera, que si el negocio interesa slo al mandatario, es un mero consejo y
la regla general es que este consejo no impone obligacin alguna, y el que lo
recibe no est obligado a recibirlo y si lo sigue l asume la responsabilidad, a
menos que el consejo se de maliciosamente, en cuyo caso hay obligacin de
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indemnizar perjuicios y la fuente de indemnizar perjuicios en este caso es el delito


civil, porque el que dio el juicio maliciosamente, o sea, dolosamente con la
intencin de causar dao, y caus dao, comete un delito civil.
La simple recomendacin de negocio ajeno.
Si se propone a otro la gestin de negocios ajeno, y no lo hace con la intencin de
obligarse como mandante, no hay mandato, sino que existe una simple
recomendacin de negocios ajenos.
Determinar si estamos en presencia del mandato o de la simple recomendacin de
negocios ajenos es una cuestin de hecho, que est entregada de lleno a los
jueces del fondo y en caso de duda, acerca de si se trata mandato o
recomendacin, como el mandato no se presume se entiende que hay
recomendacin. As lo dispone el art. 2121.
Art. 2121. La simple recomendacin de negocios ajenos no es, en general,
mandato, el juez decidir, segn las circunstancias, si los trminos de la
recomendacin envuelven mandato. En caso de duda se entender
recomendacin.
Nuevamente, acudimos a un ejemplo de Duranton, si yo le digo a Pedro si Ud. le
puede prestar dinero a Juan, porque Juan es persona solvente, y necesita el
dinero para hacer un buen negocio, no tiene la intencin de obligarse como
mandante, hay una simple recomendacin de negocios ajeno. Pero si yo le digo a
Pedro, prstele dinero a Juan, aqu hay un mandato, y en consecuencia yo
asumo las consecuencias del prstamo que Pedro le hizo a Juan.
El mandatario.
En cuanto a la capacidad del mandatario, en virtud del art. 2128, puede
constituirse mandatario a un menor adulto, y los actos que el menor adulto realice
en representacin del mandante obligan al mandante respecto de terceros, y se
puede otorgar mandato a un menor adulto por la razn de que cuando el
mandatario menor adulto acta en representacin del mandante, el patrimonio
comprometido es el del mandante, no se compromete el patrimonio que la ley
quiere proteger, que es el patrimonio del menor adulto.
Art. 2128. Si se constituye mandatario a un menor adulto los actos
ejecutados por el mandatario sern vlidos respecto de terceros en cuanto
obliguen a stos y al mandante; pero las obligaciones del mandatario para con el
mandante y terceros no podrn tener efecto sino segn las reglas relativas a los
menores
De tal manera, que el mandatario menor adulto para que el mandato sea vlido
debe aceptar autorizado o representado por su representante legal de lo contrario
el mandato va a ser nulo de nulidad relativa.
En las relaciones entre mandatario y tercero, si el mandatario menor adulto acta
en representacin del mandante, obliga al mandante respecto de terceros, pero si
el mandatario menor adulto acta a nombre propio, ser necesario que acte
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autorizado por su representante legal de lo contrario el contrato que celebre el


mandatario menor adulto ser nulo relativamente
De acuerdo al art. 2126 puede haber uno o ms mandantes y uno o ms
mandatarios .
El Mandato comn
En virtud del art. 2127, Si se constituyen dos o ms mandatarios, y el mandante
no ha dividido la gestin, podrn dividirla entre s los mandatarios; pero si se les
ha prohibido obrar separadamente, lo que hicieren de este modo ser nulo. La
expresin nulidad es impropia, porque no estamos en presencia de un vicio de
nulidad, la verdad es que lo actuado de ese modo ser inoponible al mandante.
Para que se aplique el art. 2127, para que estemos en presencia de un mandato
comn, es menester:
1 Que se encargue la gestin de un negocio a varios mandatarios, porque si se
encarga la gestin de varios negocios a los varios mandatarios estamos frente a
varios mandatos independientes.
2 En segundo trmino es menester, que este mismo negocio que se encarga a
los varios mandatarios se encargue en un mismo acto, porque si se encarga la
gestin de un mismo negocio a varias personas en distintos actos, estamos frente
a un mandato simple revocado sucesivamente. En consecuencia, existe mandato
comn, cuando se encarga la gestin de un mismo negocio comn a varias
personas, en un mismo acto y estas lo aceptan.
La divisin de la gestin
El art. 2127 autoriza al mandante y en subsidio a los varios mandatarios para
dividir la gestin. Este derecho, el derecho de dividir la gestin, corresponde en
primer trmino al mandante, es lgico porque el mandante determina como se van
a gestionar sus negocios, si el mandante nada dice, podrn los mandatarios dividir
la gestin.
Dividida la gestin por el mandante o por los varios mandatarios, cada uno ser
personalmente responsable por las obligaciones que contraiga, o sea, la
responsabilidad de los varios mandatarios tiene el carcter de simplemente
conjunta, pero si el incumplimiento de los varios mandatarios se debe a dolo o
culpa lata la responsabilidad ser solidaria, y a menos que se haya estipulado
solidaridad.
En el mandato mercantil, la responsabilidad de los varios mandatarios es siempre
solidaria, porque la regla general prctica en derecho mercantil es la solidaridad.
Si hay varios mandantes la responsabilidad frente al mandatario es, simplemente
conjunta, a menos, que se estipule la solidaridad.
Mandato general y especial (2130)
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El mandato puede ser general o especial:


1
Es especial, cuando comprende uno o ms negocios especialmente
determinados.
2 Es general, cuando se da para la administracin de todos los negocios del
mandante, o de todos los negocios del mandante con una o ms excepciones
determinadas. As lo establece el art. 2130
Art. 2130. Si el mandato comprende uno o ms negocios especialmente
determinados, se llama especial; si se da para todos los negocios del mandante,
es general; y lo ser igualmente si se da para todos, con una o ms excepciones
determinadas.
La administracin est sujeta en todos casos a las reglas que siguen.
Recordemos la norma del art. 2118.
LOS EFECTOS DEL CONTRATO DE MANDATO
Esto es, los derechos y obligaciones de mandante y mandatario.
1 Obligaciones del mandatario.
Las principales obligaciones del mandatario son: a.- Realizar la gestin
encomendada y; b.- Rendir cuenta de la gestin realizada.
A.- La obligacin de realizar la gestin encomendada
Cmo realiza el mandatario la gestin de negocios encomendada?. La regla
fundamental, la regla de oro en la materia est dada por el art. 2131 que nos dice.:
Art. 2131. El mandatario se ceir rigorosamente a los trminos del
mandato, fuera de los casos en que las leyes le autoricen para obrar de otro
modo.
De tal manera que el mandatario, debe ceirse estrictamente a los trminos del
mandato, si el mandatario excede los trminos del mandato, lo actuado por el
mandatario es inoponible al mandante, y no obliga al mandante respecto de
terceros, sino en virtud de su ratificacin, como lo expresa el art. 2160
Art. 2160. El mandante cumplir las obligaciones que a su nombre ha
contrado el mandatario dentro de los lmites del mandato.
Ser, sin embargo, obligado el mandante si hubiere ratificado expresa o
tcitamente cualesquiera obligaciones contradas a su nombre.
El concepto ratificacin est tomada en su sentido propio, es decir, aceptacin de
los efectos de un acto inoponible.
Relacionado con esta regla fundamental, estn las reglas del art. 2134, 2147,
2148, 2149, y 2150
42

1 En virtud del art. 2134 La recta ejecucin del mandato comprende no slo la
substancia del negocio encomendado, sino los medios por los cuales el mandante
ha querido que se lleve a cabo.
Se podrn, sin embargo, emplear medios equivalentes, si la necesidad obligare a
ello y se obtuviere completamente de ese modo el objeto del mandato.
Por lo tanto, la recta ejecucin del mandato comprende:
a.- La substancia del negocio encomendado, y;
b.- Los medios por los cuales el mandante ha querido que se lleve a cabo el
mandato, a menos que la necesidad obligue a emplear medios equivalentes, y se
obtuviere de ese modo el objeto del mandato.
2 En virtud del art. 2147: En general, podr el mandatario aprovecharse de las
circunstancias para realizar su encargo con mayor beneficio o menor gravamen
que los designados por el mandante; con tal que bajo otros respectos no se aparte
de los trminos del mandato.
Se le prohbe apropiarse lo que exceda al beneficio o minore el gravamen
designado en el mandato.
Por el contrario, si negociare con menos beneficio o ms gravamen que los
designados en el mandato, le ser imputable la diferencia.
3 En virtud del art. 2148. Las facultades concedidas al mandatario se
interpretarn con alguna ms latitud, cuando no est en situacin de poder
consultar al mandante.
De tal manera, que las facultades concedidas al mandatario se interpretan con
mayor latitud, cuando el mandatario no est en condiciones de consultar al
mandante. Por ej. Se otorga mandato para vender determinadas acciones, el
precio de las acciones en la bolsa es conveniente, el mandante est en Africa. Las
facultades tienen que interpretare con mayor latitud, y el mandatario procede a
vender las acciones, porque como el mandante est en un zafari no est en
situacin de consultrsele.
4 De acuerdo al art. 2149, el mandatario debe abstenerse de cumplir el mandato
cuya ejecucin sea manifiestamente perniciosa al mandante.
Art. 2149. El mandatario debe abstenerse de cumplir el mandato cuya
ejecucin sera manifiestamente perniciosa al mandante.
En el mismo caso, se otorga mandato para vender unas acciones, y las acciones
estn por el suelo. Se espera que no se cumpla el mandato, el mandatario se
abstiene porque es pernicioso para el mandante.

43

5 De acuerdo con el art. 2150, el mandatario que se haya en la imposibilidad de


obrar con arreglo a sus instrucciones, no es obligado a constituirse en agente
oficioso, le basta tomar las providencias conservativas que las circunstancias
exigen.
O sea, el mandatario no puede actuar de acuerdo a las instrucciones que ha
recibido del mandante no est obligado a constituirse en agente oficioso, le basta
con adoptar las providencias conservativas del caso, pero si no le fuera posible
dejar de obrar sin comprometer gravemente al mandante, el mandatario tomar el
partido que ms se acerque a sus instrucciones, que ms convenga al mandatario.
Por ltimo, compete al mandatario probar la fuerza mayor o el caso fortuito que
imposibilite llevar a efecto las rdenes del mandante. Aplicacin lisa y llana de la
regla general segn la cual, la prueba del caso fortuito corresponde a quien lo
alega.
Art. 2150. El mandatario que se halle en la imposibilidad de obrar con
arreglo a sus instrucciones, no es obligado a constituirse agente oficioso; le basta
tomar las providencias conservativas que las circunstancias exijan.
Pero si no fuere posible dejar de obrar sin comprometer gravemente al
mandante el mandatario tomar el partido que ms se acerque a sus instrucciones
y que ms convenga al negocio.
Compete al mandatario probar la fuerza mayor o caso fortuito que le
imposibilite de llevar a efecto las rdenes del mandante.
Facultades del mandatario en la realizacin de la gestin.
Para determinar los trminos del mandato, los jueces deben atender a la intencin
de las partes contratantes conforme al art. 1560.
1 Si el mandato es especial, o sea se da para uno o ms negocios especialmente
determinados, el mandatario slo puede ejecutar o celebrar los actos o contratos
especialmente encomendados, cindose estrictamente a los trminos del
mandato.
2 Si el mandato es general, es decir, se da para la administracin de todos los
negocios del mandante, o de todos sus negocios con una o ms excepciones
determinadas, y el mandante no seala las facultades del mandatario, la ley suple
el silencio del mandante y seala las facultades del mandatario en el art. 2132, en
virtud del cual:
*Art. 2132. El mandato no confiere naturalmente al mandatario ms que el
poder de efectuar los actos de administracin; como son pagar las deudas y
cobrar los crditos del mandante perteneciendo unos y otros al giro administrativo
ordinario; perseguir en juicio a los deudores, intentar las acciones posesorias e
interrumpir las prescripciones, en lo tocante a dicho giro; contratar las
reparaciones de las cosas que administra; y comprar los materiales necesarios
para el cultivo o beneficio de las tierras, minas, fbricas, u otros objetos de
industria que se le hayan encomendado.
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Para todos los actos que salgan de estos lmites, necesitar de poder
especial.
En virtud del art. 2133Art. 2133. Cuando se da al mandatario la facultad de obrar
del modo que ms conveniente le parezca, no por eso se entender autorizado
para alterar la substancia del mandato, ni para los actos que exigen poderes o
clusulas especiales.
Por la clusula de libre administracin se entender solamente que el mandatario
tiene la facultad de ejecutar aquellos actos que las leyes designan como
autorizados por dicha clusula.
De todo lo expuesto se desprende, que por generales que sean los trminos del
mandato, y aunque se de al mandatario la facultad de obrar del modo que mas
conveniente le parezca, y aunque se introduzca la clusula de libre administracin,
el mandatario slo puede ejecutar actos de administracin, que estn
comprendidos dentro del giro administrativo ordinario. Para realizar actos que
excedan lo meramente administrativo requiere poder especial.
Los actos de administracin
Se nos plantea el problema de saber que se entiende por actos de administracin.
El art. 2132 nos dice en una enumeracin no taxativa cuales son estos actos.
Del art. antes mencionado, podemos inferir, que actos de administracin son
aquellos que, tienen por objeto la conservacin de los bienes comprendidos en la
gestin, conservacin que puede ser material o jurdica, tambin son actos de
administracin, los que tienen por objeto el incremento de los bines comprendidos
en el giro ordinario, y aquellos que tienen por objeto el aprovechamiento de estos
bienes.
Es por ello que el mandatario puede entablar acciones posesorias, es por ello que
el mandatario puede pagar deudas. El pago de una deuda aisladamente
considerado es un acto de disposicin, pero dentro del giro administrativo ordinario
es un acto de administracin, que tiene por objeto la conservacin de los bienes,
ya que el no pago de una deuda podra significar la prdida de un bien del
mandante.
El arrendamiento de un inmueble por largo tiempo, prcticamente es un acto de
disposicin, por ello, el marido casado bajo el rgimen de sociedad conyugal, para
dar en arrendamiento o ceder la tenencia de bienes races sociales urbanos por
ms de 5 aos, y de bienes races sociales rsticos por ms de 8 aos, requiere
autorizacin de la mujer. Como en el rgimen de sociedad conyugal, el marido
administra tambin los bienes propios de la mujer, para dar en arrendamiento, los
bienes races propios de la mujer por ms de 5 aos si son urbanos y por ms de
8 si son rsticos, requiere autorizacin de la mujer, porque el arrendamiento por
largo tiempo prcticamente se asimila a un acto de disposicin.
Actos de disposicin son aquellos que producen una mutacin esencial en el
patrimonio.
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La venta de los animales de un fundo aisladamente considerada es un acto de


disposicin, pero si se trata de un fundo ganadero, es un acto de administracin,
porque es una forma de aprovechamiento de los bienes comprendidos en la
gestin y queda comprendida dentro del giro ordinario.
De tal manera que para determinar si el acto es de administracin o de
disposicin, no hay que atender al acto aisladamente considerada, sino hay que
atender al acto en relacin al giro administrativo ordinario de los negocios del
mandante, y quien determina en ltima instancia si el acto es de disposicin o de
administracin, es el juez.
En determinadas circunstancias, un acto puede ser de administracin y en otras,
puede ser de disposicin, para los cuales el mandatario requiere poder especial.
Actos en los que el mandatario requiere poder especial.
Los arts 2141 y siguientes, sealan actos para los cuales el mandatario requiere
poder especial.
1 Art. 2141. La facultad de transigir no comprende la de comprometer, ni
viceversa.
El mandatario, para celebrar el contrato de transaccin y para celebrar
compromiso requiere poder especial.
2 El poder especial para vender comprende la facultad de recibir el precio, en
consecuencia, para vender el mandatario, requiere poder especial.
Art. 2142. El poder especial para vender comprende la facultad de recibir el precio.
3 La facultad de hipotecar no comprende la de vender ni viceversa. Para
constituir hipoteca y cualquier gravamen sobre la cosa, el mandatario requiere
poder especial, porque la hipoteca y dems gravmenes reales constituyen un
principio de enajenacin. Arts 2142 y 2143.
Art. 2143. La facultad de hipotecar no comprende la de vender, ni viceversa.
4 Por ltimo el art. 2146 nos dice, que no podr el mandatario colocar a inters
dineros del mandante sin su expresa autorizacin. Colocndolos a mayor inters
que el designado por el mandante, deber donrselo ntegramente, salvo que se
le haya autorizado para apropiarse del exceso.
Art. 2146. No podr el mandatario colocar a inters dineros del mandante
sin su expresa autorizacin.
Colocndolos a mayor inters que el designado por el mandante, deber
abonrselo ntegramente, salvo que se le haya autorizado para apropiarse el
exceso.
Autocontratacin y mandato
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En lo tocante a la autocontratacin, el art. 2144 nos dice: No podr el mandatario


por s ni por interpuesta persona, comprar las cosas que el mandante le ha
ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que ste le ha ordenado
comprar, si no fuere con aprobacin expresa del mandante.
La ley emplea la expresin aprobacin, pero debemos entender autorizacin,
porque la autorizacin es previa al acto. De tal manera, que este precepto
supedita la autocontratacin a la autorizacin expresa del mandante, y si el
mandatario compra para s lo que el mandatario le ha ordenado vender, o vende
de lo suyo al mandante lo que este le ha ordenado comprar, sin autorizacin
expresa del mandante, el acto ser nulo de nulidad relativa, porque se ha omitido
un requisito que la ley prescribe en atencin a la calidad o estado de las personas.
El art. 2145, en su primera parte, autoriza la autocontratacin sin cortapisas, y nos
dice que:
Art. 2145 1 parte. Encargado de tomar dinero prestado, podr prestarlo l mismo
al inters designado por el mandante, o a falta de esta designacin, al inters
corriente Aqu, la autocontratacin no est sujeta a requisito alguno, pero, agrega
el cdigo en el mismo art. parte final, facultado para colocar dinero a inters, no
podr tomarlo prestado para s sin aprobacin del mandante.
En los casos que la ley guarda silencio, puede el mandatario autocontratar?.
Recordemos a este respecto, que la doctrina francesa autoriza la autocontratacin
supeditada de dos requisitos:
1 Que el representado no lo haya prohibido, y;
2 Que de la autocontratacin no se siga un perjuicio para el representado,
perjuicio derivado de un conflicto de intereses entre los patrimonios involucrados.
La delegacin del mandato
Se nos plantea otro problema. puede el mandatario delegar el encargo?, puede
el mandatario delegar sus facultades?.
Los artculos 2135 a 2138 se preocupan de esta cuestin, de la delegacin del
mandato, y al respecto se pueden presentar 3 situaciones:
1 Situacin: El mandante autoriza expresamente al mandatario para delegar.
2 Situacin: El mandante nada dice respecto de la delegacin.
3 Situacin: El mandante prohbe la delegacin.
1 Situacin: El mandante autoriza expresamente al mandatario para delegar.
El mandante puede autorizar de dos formas a saber:
Designando la persona del delegado.
No designando la persona del delegado.
a.- Si el mandante designa la persona del delegado, se constituye un nuevo
mandato y este nuevo mandato slo puede ser revocado por el mandante, y no se
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extingue por la muerte o cualquier accidente que sobrevenga al primer


mandatario. As lo establece el art. 2137.
Art. 2137. Cuando la delegacin a determinada persona ha sido autorizada
expresamente por el mandante, se constituye entre el mandante y el delegado un
nuevo mandato que slo puede ser revocado por el mandante, y no se extingue
por la muerte u otro accidente que sobrevenga al anterior mandatario
b.- El mandante autoriza expresamente la delegacin, pero no designa la persona
del delegado. En este caso, el mandatario no tiene otra responsabilidad que
delegar en una persona capaz y solvente. Si el mandatario delega en una persona
notoriamente incapaz e insolvente, responde por los hechos del delegado como si
fueran propios. Quien debe acreditar que el mandatario es una persona incapaz e
insolvente es el mandante, as lo establece el art. 2135 inc. 2.
Art. 2135. El mandatario podr delegar el encargo si no se le ha prohibido; pero no
estando expresamente autorizado para hacerlo, responder de los hechos del
delegado, como de los suyos propios.
Esta responsabilidad tendr lugar aun cuando se le haya conferido
expresamente la facultad de delegar, si el mandante no le ha designado la
persona, y el delegado era notoriamente incapaz o insolvente.
En cuanto a los actos del delegado, que realiza a nombre del mandante, obligan al
mandante respecto de terceros, siempre que el delegado acte dentro de su
respectivo ttulo y dentro de lo que le haya fijado el mandatario, porque de otro
modo, no obliga al mandante respecto de terceros, sino en virtud de la ratificacin.
2 Situacin: Que el mandante nada diga respecto de la delegacin.
La segunda hiptesis, es que el mandante guarde silencio respecto de la
delegacin, que el mandante nada diga.
Si el mandante nada dice, aplicamos el art. 2135. De tal manera que si el
mandante nada dice, el mandatario puede delegar el encargo, pero, responde de
los hechos del delegado como si fueran propios.
En consecuencia, la delegacin es un elemento de la naturaleza del contrato de
mandato, el mandatario puede delegar, a menos que el mandante lo haya
prohibido expresamente, pero responde de los hechos del delegado como si
fueran propios. Estamos frente a un caso de responsabilidad contractual indirecta,
que no es sino aplicacin de la regla del art. 1679, en virtud del cual, en el hecho o
culpa del deudor se comprende el hecho o culpa de las persona por las cuales el
deudor responde.
Art. 1679. En el hecho o culpa del deudor se comprende el hecho o culpa de las
personas por quienes fuere responsable.
De tal manera que el mandatario slo podr exonerarse de responsabilidad
acreditando la inculpabilidad del delegado.
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3 Situacin: El mandante prohbe la delegacin.


Si el mandante prohbe la delegacin, los terceros que contratan con el delegado
no tienen accin en contra del mandante. En nuestro concepto, a la delegacin
prohibida se le aplica la regla del art. 2136.
Art. 2136. La delegacin no autorizada o no ratificada expresa o tcitamente por el
mandante no da derecho a terceros contra el mandante por los actos del
delegado.
A nuestro juicio, la delegacin no autorizada o no ratificada expresa o tcitamente
por el mandante, es la delegacin prohibida, porque si el art. 2136, se aplicara al
caso de que el mandante nada dice, nos encontraramos frente a una situacin
curiosa:
El mandatario, si el mandante nada dice, puede delegar y al hacerlo lo hace dentro
de sus facultades legtimas, y los terceros no tienen en contra de quien dirigirse,
no pueden dirigirse en contra del delegado, porque la ley as lo establece, y no
puede dirigirse en contra del mandatario que deleg a nombre del mandante.
De tal manera, que en nuestro concepto, la delegacin no autorizada, o no
ratificada expresa o tcitamente por el mandante, es la delegacin prohibida, y
esta delegacin, no da derechos a terceros en contra del mandante por los actos
del delegado, sin perjuicio de lo cual, el mandatario responde por los hechos de
delegado como si fueran propios, y adems el mandante puede pedir que se deje
sin efecto la delegacin y adems puede demandar indemnizacin de perjuicios.
Esta interpretacin a la que arribamos, tal vez podra significar que torcemos los
terminas del art. 2136, pero, de otra manera surgira una contradiccin entre el
art. 2135 y 2136, si aplicramos este precepto al caso de que el mandante guarde
silencio, y estaramos echando por tierra las reglas que sobre representacin
establece el cdigo, y estaramos dejando sin aplicacin la norma del art. 2135.
De tal manera que la delegacin no autorizada, o no ratificada, expresa o
tcitamente por el mandante, es la delegacin prohibida que no da derecho a
terceros en contra del mandante por los actos del delegado.
En todo caso, el mandante puede ejercer contra el delegado las acciones que
tena en contra del mandatario. As lo establece el art. 2138.
Art. 2138. El mandante podr en todos casos ejercer contra el delegado las
acciones del mandatario que le ha conferido el encargo.
Segn el profesor David Stchkin, si el mandatario delega el encargo a nombre del
mandante, el mandante tendra accin directa en contra del delegado.
Es menester tener presente la regla del art. 2139 Art. en virtud del cual: En la
inhabilidad del mandatario para donar no se comprenden naturalmente las ligeras
gratificaciones que se acostumbra hacer a las personas de servicio. , por ejemplo
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la propina que da el mandatario en un restaurante, no est comprendida en


aquellas inhabilidades para donar.
2 obligacin del mandatario: rendir cuanta de la gestin al mandante.
Es lgico que el mandatario est obligado a rendir cuanta al mandante, porque
como l acta a cuanta y riesgo del mandante, es natural que el mandante tome
conocimiento de la forma como se ha efectuado la gestin de sus negocios. Esta
obligacin en virtud del art. 2155, es una de las principales obligaciones que pesan
sobre el mandatario, y existe cualquiera sea la naturaleza del negocio
encomendado.
Art. 2155. El mandatario es obligado a dar cuenta de su administracin.
Las partidas importantes de su cuenta sern documentadas si el mandante
no le hubiere relevado de esta obligacin.
La relegacin de rendir cuentas no exonera al mandatario de los cargos que
contra l justifique el mandante.
La rendicin de cuentas tiene lugar siempre, tanto cuando el mandatario acta en
representacin del mandante, como cuando acta a nombre propio, y persigue
tres objetivos a saber:
a.- Poner en conocimiento del mandante, la forma como se ha llevado a efecto la
gestin del negocio;
b.- Poner en conocimiento del mandante, los resultados de la gestin, y ,
c.- Restituir al mandante, todo lo que el mandatario hubiere recibido del mandante,
o de terceros en virtud del mandato, e incluso debe restituir, aquello que hubiere
dejado de percibir por su culpa, as lo establece el art. 2157.
Art. 2157. El mandatario es responsable tanto de lo que ha recibido de terceros en
razn del mandato (aun cuando no se deba al mandante), como de lo que ha
dejado de recibir por su culpa.
As por ejemplo, si se le confiere mandato para cobrar rentas de arrendamiento,
deber restituir las rentas que hubiere cobrado, y aquellas que hubiere dejado de
percibir por su culpa.
La rendicin de cuentas, cuando el mandatario acta en representacin del
mandante, es mas bien numrica.
La rendicin de cuentas cobra mayor importancia, cuando el mandatario acta a
su propio nombre, pues entonces comprende:
1 La cesin de todos los derechos adquiridos por el mandatario respecto de
terceros,
2 El traspaso de todos lo bienes adquiridos para el mandante, y
3 El traspaso de todas las deudas contradas en favor de terceros.

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1 La cesin de los crditos, se sujeta a las reglas de la cesin de crditos, y


perfeccionada la cesin, el mandante se dirigir en contra de terceros no en su
calidad de mandante, sino en su calidad de cesionario.
2 Si el mandatario compra un bien a nombre propio, como l acta a cuenta y
riesgo del mandante, debe hacer la tradicin de ese bien al mandante.
En concepto del profesor David Stichkin, el ttulo translaticio de dominio sera el
propio contrato de mandato, porque el mandatario, cuando se perfecciona el
contrato, contrae una obligacin de hacer, cual es efectuar la gestin de negocios
encomendada, pero verificada la gestin, surge una obligacin de dar, cual es,
transferir el dominio de las cosas, que a su nombre adquiri por cuanta y riesgo
del mandante, y esta es una obligacin de dar, o sea, la de transferir el dominio y
si la cosa es una especie o cuerpo cierto, tiene una obligacin adicional, debe
conservarla hasta la entrega empleando en su custodia el debido cuidado.
En concepto del Profesor David Stichkin. no es necesario recurrir a otro ttulo
bastando el solo contrato de mandato, y la tradicin constituye el pago que el
mandatario debe al mandante.
Sin embargo, esta opinin no es unnimemente aceptada por la doctrina. Otros
profesores, como el prof. Pablo Rodrguez G. sostiene que en esta hiptesis
estamos en presencia de un contrato forzoso ortodoxo, esto es un contrato que la
ley obliga celebrar, y el mandatario estara obligado a celebrar un contrato de
compraventa con el mandante y efectuar a continuacin la tradicin. Estas son las
dos opiniones doctrinarias al respecto.
La revelacin de la obligacin de rendir cuenta.
Las partidas ms importantes de la cuenta deben estar documentadas, de tal
manera que si el mandatario en la gestin toma el metro no tiene que documentar
con el boleto, porque no es una partida importante.
Con todo, el mandante puede relevar al mandatario de documentar las partidas
ms importantes de la cuenta, e incluso, el mandante puede relevar al mandatario
de la obligacin de rendir la cuenta, pero esta relevacin, no lo exonera de los
cargos que contra l justifique el mandante. O sea, la relevacin de la obligacin
de rendir cuenta no produce sino, una alteracin del onus probandi, del peso o
carga de la prueba, y ser el mandante el que tendr que acreditar los cargos que
tenga en contra del mandatario, as lo establece el art. 2155.
De tal manera que si el mandante releva al mandatario de la obligacin de rendir
cuenta, no lo exonera de los cargos que contra l justifique el mandante, sea la
relevacin de la obligacin de rendir cuenta no produce sino una alteracin del
peso o carga de la prueba, o del onus probandi.
La accin para exigir rendir cuenta.
La accin para exigir la rendicin de cuentas prescribe segn las reglas generales,
y la materia general en materia de prescripcin es de 5 aos contados desde que
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la obligacin se ha hecho exigible, prescripcin de largo tiempo que se interrumpe


y se suspende en favor de las personas que menciona el art. 2510.
3 Otras obligaciones del mandatario
El mandatario tiene otras obligaciones:
a.- El mandatario es depositario de los dineros del mandante, se trata de un
depsito irregular, a menos que el dinero se encuentre en arcas, o sacos cerrados
y sellados, as se desprende de los artculos 2221 y 2253.
Art. 2221. En el depsito de dinero, si no es en arca cerrada cuya llave tiene el
depositante, o con otras precauciones que hagan imposible tomarlo sin fractura,
se presumir que se permite emplearlo, y el depositario ser obligado a restituir
otro tanto en la misma moneda. El depsito irregular es el deposito de cosas
fungibles y el depositario se hace dueo de las cosas dadas en deposito, pero, si
el dinero se encuentra en arcas o en sacos cerrados y sellados, el depositario es
un mero tenedor de las cosas dadas en depsito.
Art. 2153. Las especies metlicas que el mandatario tiene en su poder por cuenta
del mandante, perecen para el mandatario aun por fuerza mayor o caso fortuito,
salvo que estn contenidas en cajas o sacos cerrados y sellados sobre los cuales
recaiga el accidente o la fuerza, o que por otros medios inequvocos pueda
probarse incontestablemente la identidad.
B.- El mandatario debe al mandante los intereses corrientes de los dineros del
mandante que ha empleado en utilidad propia y tambin debe al mandante los
intereses corrientes de los saldos de cuenta que resultaren en su contra, as lo
establece el art. 2156.
Art. 2156. Debe al mandante los intereses corrientes de dineros de ste que
haya empleado en utilidad propia.
Debe asimismo los intereses del saldo que de las cuentas resulte en contra
suya, desde que haya sido constituido en mora.
En cuanto a la responsabilidad del mandatario, sabemos que cualquiera sea el
mandato, gratuito o remunerado, el mandatario responde de la culpa leve, con la
peculiaridad de que el juez puede moverse, o graduar la culpa leve, conforme los
prescribe el art. 2129.
Esta responsabilidad es ms estricta sobre el mandato remunerado, por el
contrario, si el mandatario ha manifestado cierta repugnancia por el encargo, o se
ha encontrado en cierto modo forzado a aceptar las instancias del mandante, es
menos estricta la responsabilidad del mandante, o sea, es el juez el que decide
atendiendo a las circunstancias.
Las obligaciones del mandante
El art. 2158 impone al mandante una serie de obligaciones.
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Art. 2158. El mandante es obligado,


1. A proveer al mandatario de lo necesario para la ejecucin del mandato;
2. A reembolsarle los gastos razonables causados por la ejecucin del
mandato;
3. A pagarle la remuneracin estipulada o usual;
4. A pagarle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes;
5. A indemnizarle de las prdidas en que haya incurrido sin culpa, y por
causa del mandato.
No podr el mandante dispensarse de cumplir estas obligaciones, alegando
que el negocio encomendado al mandatario no ha tenido buen xito, o que pudo
desempearse a menos costo; salvo que le pruebe culpa.
De este precepto se desprende, que algunas de estas obligaciones pueden
concurrir o no segn las circunstancias. La nica que va a existir siempre , es la N
1, es decir proveer al mandatario de lo necesario para la ejecucin del mandato.
La obligacin que nunca podr excluirse al manante es la de asumir el resultado
econmico jurdico la gestin realizada por el mandatario, porque el mandatario
acta a cuenta y riesgo del mandante. Esta obligacin no est comprendida en el
2158, pero se infiere de la definicin que de mandato da el CC.
La doctrina sostiene que la obligacin de la cual no puede librase el mandante, es
la de cumplir las obligaciones que a su nombre a contrado el mandatario, o que el
mandante ha ratificado expresa o tcitamente.
En nuestro concepto, esta obligacin de cumplir las obligaciones que a su nombre
a contrado el mandatario, o que el mandante hubiere ratificado expresa o
tcitamente, no es un obligacin que emana del contrato de mandato, es una
obligacin que emana de la representacin, y sabemos que puede haber mandato
sin representacin, de tal manera, que no compartimos la opinin de la
generalidad de la doctrina.
La obligaciones del mandante son:
1 Proveer al mandatario de lo necesario para la ejecucin del mandato.
La expresin proveer al mandatario de lo necesario para la ejecucin del
mandato, es amplia y comprende la entrega de todas las cosas necesarias para
el cabal cumplimiento del encargo. Por ej., si se da mandato para que el
mandatario venda un bien raz, deber suministrar el mandante al mandatario:
Los ttulos de dominio,
El dinero para la escritura de compraventa, para los impuestos y para efectuar
la inscripcin,
Tiene que entregarle el certificado de pago de contribuciones de bienes races
esto es indispensable, el certificado de que el inmueble no est siendo
expropiado, o sea, debe proporcionarle todo para la ejecucin del mandato.
Esta obligacin existe siempre.

53

2 Reembolsarle los gastos razonables causados por la ejecucin del mandato.


Esta obligacin puede o no existir.
3 El mandante es obligado a pagar al mandatario la remuneracin estipulada o
usual: Por eso decimos que el mandato es naturalmente oneroso, porque si no se
estipula remuneracin, el mandante debe al mandatario la remuneracin usual,
entendindose por tal, la que determina la costumbre para el lugar y para el
negocio encomendando por el mandante al mandatario, y para que el mandato no
sea remunerado, se requiere estipulacin expresa.
Pero siempre el mandato ser un contrato bilateral, y nos encontraremos frente a
un contrato bilateral gratuito en el caso de que expresamente el mandatario
renuncie a la onerosidad, pero el mandante debe proveer de lo necesario al
mandatario y el mandatario debe realizar la gestin de negocios encomendada, y
rendir cuenta al mandante. No obstante que en este caso, el contrato de mandato
es un contrato bilateral gratuito, el mandatario va a responder siempre del grado
de culpa leve, con la modalidad ya analizada.
4 Pagar las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes. Esta obligacin
existir siempre que haya anticipacin de dinero.
5 El mandante es obligado a indemnizar al mandatario las prdidas en que haya
incurrido sin culpa y por causa del mandante. Esta obligacin va a existir siempre
que existan prdidas en que no haya culpa del mandatario, y este haya incurrido
en ellas por causa del mandante.
El incumplimiento de las obligaciones del mandante y el desestimiento del
mandatario.
Si el mandante no cumple con sus obligaciones, el mandatario est autorizado
para desistir del contrato de mandato.
Este desestimiento, es una renuncia, pero se diferencia de la renuncia, porque en
la renuncia, el mandatario renuncia a su propia discrecin, pero el desestimiento
es una renuncia que opera por una causa determinada, porque el mandante no
cumpli con las obligaciones que tena para con le mandatario, y en este caso, el
mandatario tiene derecho a solicitar al mandante indemnizacin de perjuicios,
porque este desestimiento equivale a la condicin resolutoria tcita. CRT que
desde el punto de vista prctico no se concibe en el contrato de mandato, an
cuando el contrato de mandato sea un contrato bilateral.
Cabe hacer presente, que el mandante no puede dispensarse de cumplir sus
obligaciones alegando que el negocio no ha tenido xito o que pudo ejecutarse por
menos gravamen, a menos que pruebe que el fracaso del negocio se debe a culpa
del mandatario, as lo establece el art. 2158 inc final.
En seguida el art. 2160 nos dice: El mandante cumplir las obligaciones que a su
nombre ha contrado el mandatario dentro de los lmites del mandato.
Ser, sin embargo, obligado el mandante si hubiere ratificado expresa o
tcitamente cualesquiera obligaciones contradas a su nombre.
54

Para la mayora de los autores, la obligacin que tiene el mandante de cumplir las
obligaciones que haya contrado el mandatario a su nombre y dentro de los limites
del mandato, o si el mandante hubiere ratificado expresa o tcitamente, es una
obligacin que nunca puede faltar en el contrato de mandato.
En nuestro concepto, sin embargo, esta obligacin no emana del contrato de
mandato sino que emana de la representacin y sabemos que puede haber
mandato sin representacin, cuando el mandatario acta a su propio nombre, esta
obligacin pues, emana de la representacin o de la ratificacin expresa o tcita
del mandante.
Para asegurar el pago de las prestaciones que el mandante debe al mandatario, la
ley concede el derecho legal de retencin en el art. 2172, sobre los efectos que se
le hubieren entregado por cuenta del mandante.
Art. 2162. Podr el mandatario retener los efectos que se le hayan
entregado por cuenta del mandante para la seguridad de las prestaciones a que
ste fuere obligado por su parte.
De tal manera que este es un caso en que el mandatario goza del derecho legal
de retencin para asegurar el pago de las prestaciones que le debe el mandante,
sobre los efectos que el mandante le hubiere entregado para cumplir el mandato.
En virtud del art. 2161. Cuando por los trminos del mandato o por la naturaleza
del negocio apareciere que no debi ejecutarse parcialmente, la ejecucin parcial
no obligar al mandante sino en cuanto le aprovechare.
El mandatario responder de la inejecucin del resto en conformidad al artculo
2167.
Terminacin del contrato de mandato
El mandato termina en los casos que seala el art. 2163, sin perjuicio de que
pueda terminar por mutuo acuerdo de las partes, o por causas legales.
Muchas de las causales de extincin del contrato de mandato, son consecuencia
de que el mandato es un contrato intuito personae.
Art. 2163. El mandato termina:
1. Por el desempeo del negocio para que fue constituido;
2. Por la expiracin del trmino o por el evento de la condicin prefijados
para la terminacin del mandato;
3. Por la revocacin del mandante;
4. Por la renuncia del mandatario;
5. Por la muerte del mandante o del mandatario;
6. Por la quiebra o insolvencia del uno o del otro;
7. Por la interdiccin del uno o del otro;
8. Derogado.
9. Por la cesacin de las funciones del mandante, si el mandato ha sido
dado en ejercicio de ellas.
55

En consecuencia el mandato termina por:


1 Por el desempeo del negocio para que fue constituido.
2 Por la expiracin del trmino o por el evento de la condicin prefijados para la
terminacin del mandato.
3 Por la revocacin del mandante.
El mandante puede revocar el mandato a su arbitrio, como quiera que el mandato
es un contrato intuito personae, un contrato de confianza, de tal manera que
puede ponerle trmino en cualquier momento, cuando lo estime conveniente, sin
que incida en la revocacin, si el mandato es gratuito o remunerado, porque la ley
no distingue.
Pero en virtud del art. 2165, la revocacin expresa o tcita produce sus efectos
desde el da en que el mandatario a tomado conocimiento de el, y respecto de los
terceros, desde que los terceros han tomado conocimiento de la revocacin.
Art. 2165. El mandante puede revocar el mandato a su arbitrio, y la revocacin,
expresa o tcita, produce su efecto desde el da que el mandatario ha tenido
conocimiento de ella; sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 2173.
La noticia de la revocacin, del mandato al mandatario, puede darse en cualquier
forma, en la prctica es altamente conveniente una notificacin judicial, para dejar
constancia de aquello. Como la revocacin no produce efecto respecto de
terceros, sin desde que los terceros tomaron conocimiento de ella, ser necesario
tambin notificar a los terceros.
Clases de revocacin
1 En cuanto a la forma, la revocacin puede ser expresa o tcita:
a.- La revocacin es expresa, cuando se efectan trminos formales y explcitos.
b.- La revocacin tcita, es el encargo del mismo negocio a otra persona.
2 En cuanto a su extensin, la revocacin puede ser total o parcial.
a.- Revocacin total: Cuando se refiere a todos los negocios encomendados por el
mandante al mandatario.
b.- Revocacin parcial : Cuando se refiere a algunos negocios confiados por el
mandante al mandatario. As lo establece el art. 2164.
Art. 2164. La revocacin del mandante puede ser expresa o tcita. La tcita
es el encargo del mismo negocio a distinta persona.
Si el primer mandato es general y el segundo especial, subsiste el primer
mandato para los negocios no comprendidos en el segundo.
56

Cuando el mandante revoca el mandato tiene derecho a exigir al mandatario que


le restituye los instrumentos que le haya entregado para la ejecucin del mandato,
pero, el mandatario tiene a su vez derecho para que se le de copia firmada de
esos instrumentos, que le pueden servir para justificar su encargo, as lo establece
el art. 2166.
Art. 2166. El mandante que revoca tendr derecho para exigir del mandatario la
restitucin de los instrumentos que haya puesto en sus manos para la ejecucin
del mandato; pero de las piezas que pueden servir al mandatario para justificar
sus actos, deber darle copia firmada de su mano si el mandatario lo exigiere.
4 Por la renuncia del mandatario.
El mandatario en principio, es libre para renunciar en cualquier momento, incluso
antes de haber comenzado la gestin de negocios, el mandatario puede desistirse,
en virtud del art. 2124. Puede retractarse mientras el mandante hay en actitud de
ejecutar el encargo o de encomendarlo a otra persona.
Art. 2124. El contrato de mandato se reputa perfecto por la aceptacin del
mandatario. La aceptacin puede ser expresa o tcita.
Aceptacin tcita es todo acto en ejecucin del mandato.
Aceptado el mandato, podr el mandatario retractarse, mientras el
mandante se halle todava en aptitud de ejecutar el negocio por s mismo, o de
cometerlo a diversa persona. De otra manera se har responsable en los trminos
del artculo 2167.
O sea, de otra manera debe indemnizar al mandante, pero cesa la obligacin de
indemnizar perjuicios en dos casos:
1 Cuando la imposibilidad de administrar en que se encuentra el mandatario, se
debiere a enfermedad o a otra causa, y ;
2 Cuando la gestin de negocios ajenos causa grave perjuicio a intereses
propios.
Durante la gestin el mandatario puede renunciar, pero debe continuar
administrando los negocios del mandante durante un tiempo razonable, para que
el mandante pueda proveer a los negocios encomendados, si no lo hace, es
responsable de los perjuicios que su renuncia cause al mandante, pero esta
responsabilidad cesa en los dos casos sealados anteriormente, as lo establece
el art. 2167.
Art. 2167. La renuncia del mandatario no pondr fin a sus obligaciones, sino
despus de transcurrido el tiempo razonable para que el mandante pueda proveer
a los negocios encomendados.
De otro modo se har responsable de los perjuicios que la renuncia cause
al mandante; a menos que se halle en la imposibilidad de administrar por
enfermedad u otra causa, o sin grave perjuicio de sus intereses propios.

57

La renuncia debe comunicarse al mandante a fin de que este pueda proveer al


negocio encomendado. La jurisprudencia a sealado que la renuncia debe ser
expresa, pudiendo ser verbal o escrita, pero en todo caso expresa.
5 Por la muerte del mandante y del mandatario.
a.- Por la muerte del mandante Siendo el mandato un contrato intuito personae
termina por muerte del mandante, salvo dos casos calificados de excepcin, que
dicen relacin con, el mandato judicial, y con el mandato destinado a ejecutarse
despus de la muerte del mandante, esto es, el albaceazgo.
Los albaceas son las personas llamadas a ejecutar las disposiciones
testamentarias del difunto. Si bien es cierto que la muerte del mandante produce la
terminacin del mandato, mientras el mandatario ignore la muerte del mandante,
los actos que ejecute en virtud del mandato son vlidos y obligan a los herederos
del mandante respecto de los terceros de buena fe. Es menester tener presente, la
norma del art. 2168, que nos dice:
Art. 2168. Sabida la muerte del mandante, cesar el mandatario en sus
funciones; pero si de suspenderlas se sigue perjuicio a los herederos del
mandante, ser obligado a finalizar la gestin principiada.
De tal manera que, sabida la muerte del mandante cesa las funciones del
mandatario, pero si suspender las funciones significa perjuicio a los herederos del
mandante, el mandatario est obligado a finalizar la gestin que comenz.
b.- Por muerte del mandatario. Es lgico, porque el mandato es un contrato de
confianza y al mandante le interesa que el negocio lo gestione el mandatario y no
los herederos del mandatario, de tal manera, que los derechos y obligaciones que
emanan del mandato, son intransmisibles, puesto que el mandato expira, pero en
virtud del art. 2170, los herederos del mandatario que sean hbiles para disponer
de sus bienes deben cumplir una doble obligacin:
1 Deben dar aviso inmediato al mandante de la muerte del mandatario, y;
2 Deben ejecutar en favor del mandato, lo que puedan y lo que las circunstancias
exijan. As lo establece el art. 2170 en su inc. 1, de lo contrario resultan obligados
a indemnizar los perjuicios que hubieren causado al mandante.
Art. 2170. Inc 1 Los herederos del mandatario que fueren hbiles para la
administracin de sus bienes, darn aviso inmediato de su fallecimiento al
mandante, y harn en favor de ste lo que puedan y las circunstancias exijan: la
omisin a este respecto los har responsables de los perjuicios.
6 Por la quiebra o insolvencia del mandante o mandatario.
a.- Quiebra o insolvencia del mandante: La quiebra, produce el desasimiento de
los bienes del fallido, los bienes del fallido pasan a ser administrados por el sndico
de quiebras, de tal manera que la declaracin de quiebra pone trmino al
mandato.
58

Aunque el cdigo no lo diga, el mandato termina una vez que el mandatario toma
conocimiento de la quiebra del mandante, y como la ley de quiebras prescribe que
la resolucin que declara la quiebra debe publicarse en 5 avisos en un diario del
lugar en que se sigue el juicio, o en la capital de provincia si en aquel no lo
hubiere, el mandatario no podr alegar ignorancia de la muerte del mandato.
b.- Quiebra o insolvencia del mandatario: Porque la confianza que pudo merecer
al mandante, desaparece si el mandatario es declarado en quiebra, y no es capaz
de administrar sus propios bienes. El mandato cesa desde que se notifica al
mandatario, la resolucin que declara su quiebra y respecto de terceros desde que
se publican los 5 avisos a que se haca referencia hace un instante.
7 Por la declaracin de interdiccin del uno o del otro.
La interdiccin es el estado de una persona que ha sido privada de la
administracin de sus bienes por decreto judicial a quien se le designa un
guardador.
a.- Si el mandante es declarado en interdiccin. Cesa el mandato, porque al
interdicto se le designa un representante legal, y este representante legal, el
curador, va a administrar los bienes del mandante. En este caso si el mandatario
ignora la interdiccin del mandante, lo que el mandatario ejecute respecto de
terceros es vlido y obliga al mandante respecto de terceros de buena fe.
b.- Si el mandatario es declarado en interdiccin. Cesa el mandato, y el curador de
los bienes del mandatario, en virtud del art. 2170, tiene las mismas obligaciones
que los herederos del mandatario, esto es: dar pronto aviso de la interdiccin del
mandatario, al mandante, y hacer en favor de este, lo que pueda y lo que las
circunstancias exijan y la omisin de esta obligacin da lugar a la indemnizacin
de perjuicios. As lo establece el art. 2170 en su inc 2.
2170 inc2 A igual responsabilidad estarn sujetos los albaceas, los tutores y
curadores y todos aquellos que sucedan en la administracin de los bienes del
mandatario que ha fallecido o se ha hecho incapaz.
8 Derogado
9 Por la cesacin de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado en
ejercicio de ellas.
Esto se refiere al caso de los representantes legales que se les confiere mandato
para ciertos actos comprendidos en las facultades de administracin de los bienes
del representado. Por ejemplo si el tutor confiere mandato, para que el mandatario
realice ciertos actos concernientes a los bienes del pupilo que l administra y
cesa la tutela, expira el mandato. Si el padre o la madre que detentan la patria
potestad otorgan mandato para la gestin o celebracin de ciertos actos,
concernientes a la administracin de los bienes del hijo, y cesa la patria potestad
porque el hijo se emancipa expira el mandato.

59

10 Expira el mandato cuando son dos o ms los mandatarios, que segn el


mandato deben actuar conjuntamente y falta uno de ellos, esta es causal de
expiracin del mandato segn lo prescribe el art. 2172.
Art. 2172. Si son dos o ms los mandatarios y por la constitucin del mandato
estn obligados a obrar conjuntamente, la falta de uno de ellos por cualquiera de
las causas antedichas pondr fin al mandato. O sea, si alguno de ellos muere, cae
en interdiccin, es declarado en quiebra, etc...
11.- Si la mujer soltera confiere mandato y despus contrae matrimonio bajo el
rgimen de sociedad conyugal, el marido puede revocar a su arbitrio el mandato,
siempre que este se refiera a actos o contratos relativos a bienes cuya
administracin corresponden al marido. As lo establece el art. 2171.
Art. 2171. Si la mujer ha conferido un mandato antes del matrimonio, subsiste el
mandato; pero el marido podr revocarlo a su arbitrio siempre que se refiera a
actos o contratos relativos a bienes cuya administracin corresponda a ste.
La situacin del los actos ejecutados por el mandatario
mandato

expirado que sea el

Que ocurre con los actos ejecutados por el mandatario despus de expirado el
contrato de mandato? La respuesta la da el art. 2173. Podemos decir que por
regla general, los actos del mandatario ejecutados despus de expirado el
contrato de mandato no obligan al manante, es decir, son inoponibles al
mandante. Esta regla reconoce dos excepciones, que tiene por objeto proteger a
los terceros de buena fe, buena fe que est tomada en su acepcin subjetiva y
que consiste en al ignorancia de la expiracin del mandato.
1 Hiptesis. Si el mandatario ignora que ha expirado el mandato y cree que el
mandato subsiste, los actos que ejecute obligan al mandante para con terceros de
buena fe.
2 Hiptesis. Si el mandatario conoce la expiracin del mandato, sin embargo,
ejecuta actos a nombre del mandante, y esta circunstancia es desconocida por los
terceros, es decir, si los terceros estn de buena fe, obligan al mandante respecto
de terceros. As lo establece el art. 2173.
Art. 2173. En general, todas las veces que el mandato expira por una causa
ignorada del mandatario, lo que ste haya hecho en ejecucin del mandato ser
vlido y dar derecho a terceros de buena fe contra el mandante.
Quedar asimismo obligado el mandante, como si subsistiera el mandato, a
lo que el mandatario sabedor de la causa que lo haya hecho expirar, hubiere
pactado con terceros de buena fe, pero tendr derecho a que el mandatario le
indemnice.
Cuando el hecho que ha dado causa a la expiracin del mandato hubiere
sido notificado al pblico por peridicos, y en todos los casos en que no pareciere
probable la ignorancia del tercero, podr el juez en su prudencia absolver al
mandante.
60

L A LEY COMO FUENTE DE LAS OBLIGACIONES


Concepto de las obligaciones legales
La ley es, sin duda, la fuente mediata de todas las obligaciones.
El contrato engendra obligaciones porque la ley ha reconocido al acuerdo
de voluntades la potestad de generarlas; las produce el hecho ilcito porque la ley
ha dispuesto que se indemnicen los daos dolosa o culpablemente causados.
Pero, tradicionalmente, se denomina obligaciones legales aquellas que no
reconocen como causa generadora ninguna otra fuente. Forman una especie de
residuo en que se comprenden diversas obligaciones que no logran encontrar
cabida en otras categoras.
Las obligaciones legales, de acuerdo con los trminos del art. 578, nacen
de la sola disposicin de la ley.
La ley es un antecedente nico, directo,
inmediato.
Carcter excepcional de estas obligaciones
Las obligaciones legales tienen un carcter excepcional: requieren un texto
expreso de la ley que las establezca.
Este carcter aparece manifiesto en el art. 2284. Las obligaciones no
convencionales nacen de un hecho voluntario o de la ley; las que nacen de la ley
se expresan en ella.
Algunas obligaciones legales
El derecho de familia es fuente fecunda de obligaciones legales. Tales
son, por ejemplo, las que median entre cnyuges, entre los padres y los hijos de
familia, los alimentos que se deben por ley a ciertas personas.
De la misma especie son las obligaciones que generan cierta clase de
accesin o la vecindad de los predios.
Fuera ya del campo del derecho civil, se destaca, por su importancia
excepcional, la obligacin legal de pagar impuestos o contribuciones.
Fundamento de las obligaciones legales
Las obligaciones legales tienen
consideraciones de inters colectivo.

su

fundamento

en

superiores

Se percibe ntidamente este fundamento en


las obligaciones
genricamente denominadas cargas de familia, que tienden a preservar la vida, a
conservar los bienes, a procurar educacin a una persona que no puede bastarse
a s misma.
61

Para Planiol, todas las obligaciones legales se resumen en un solo


principio, de que son simples aplicaciones: neminen laedere, no daar sin
derecho a otro.
TEORIA DE LA RESPONSABILIDAD
Segn el diccionario de la real academia espaola de la lengua,
responsabilidad es deuda, obligacin de reparar o satisfacer, por s o por otro, a
consecuencia de delito, de una culpa o de otra causa legal; tambin la define
como: cargo u obligacin moral que resulta para uno del posible yerro en cosa o
asunto determinado; por ltimo la define como: capacidad existente en todo
sujeto activo de derecho para reconocer y aceptar las consecuencias de un hecho
realizado libremente.
Hechos lcitos e ilcitos: Los hechos humanos conscientes y
voluntarios pueden ser lcitos o ilcitos. Lcitos son los que se conforman a
las prescripciones del ordenamiento jurdico. Ilcitos son los que se
ejecutan violando dichas prescripciones.
El hecho ilcito, llamado tambin acto ilcito y aun ilcito, a secas, puede ser
penal o civil.
Ilcito penal es el hecho que trae como consecuencia una pena. Nuestro
Cdigo Penal, refirindose a una especie del ilcito penal, dice que delito es toda
accin u omisin voluntaria penada por la ley (art. 1 inc.1).
Se entiende por pena un sufrimiento que el Estado impone a los sujetos
que violan calificados deberes jurdicos y sustancialmente consiste en la privacin
o disminucin de un bien individual (vida, libertad, patrimonio, etc.).
Ilcito civil es el que trae como consecuencia o resultado un dao injusto
al inters de otro, si no hay dao, no hay ilcito civil. Llmase dao todo
detrimento, perjuicio, menoscabo, dolor o molestia que sufre un individuo en su
persona fsica o moral (honra, afecciones, libertad, crdito, etc.) o en sus bienes.
Para que el dao sea elemento constitutivo del ilcito civil es necesario que
sea injusto, o sea, repudiado por la ley. Hay daos al inters ajeno que se
producen lcitamente en la vida social, como sucede con el industrial que elabora
productos de la misma calidad que su competidor y a precios muy inferiores, por lo
cual lleva a la ruina al ltimo; otro tanto acaece con el dueo de un terreno que al
levantar en l un edificio oscurece u obstruye la vista panormica de la casa
vecina; un ejemplo ms sera el de los bomberos que necesariamente daan
cosas al combatir el fuego.
El ilcito penal se caracteriza por estar sancionado con una pena haya o no
dao. En este sentido se distingue el ilcito de dao y de peligro. Ilcito de dao es
aquel que al consumarse causa un dao directo y efectivo a un bien jurdicamente
protegido por la norma violada; la mayora de los hechos ilcitos que castiga el
cdigo penal son de dao. Ilcito de peligro es aquel que se perfecciona no por un
62

efectivo dao o lesin del bien jurdico protegido, sino por el riesgo o posibilidad de
que esto suceda.
De todo lo anterior resulta que un mismo hecho puede constituir a la vez un
ilcito civil y un ilcito penal; as ocurre cuando el hecho causa dao y est penado
por la ley. Tambin hay casos en que un hecho puede constituir un ilcito penal y
ningn ilcito civil por no causar dao efectivo alguno (hecho ilcito de peligro,
delito de vagancia, de mendicidad, tentativas de delito). Por otro lado, lo ms
comn es que un hecho constituya el ilcito civil y no penal, lo que sucede cuando
se causa dao a la persona o bienes ajenos y la ley no lo sanciona con una pena
(ingratitud del donatario e injuria atroz del alimentario, sancionados por la ley civil
con la revocacin de la donacin y con la prdida total del derecho de alimentos,
respectivamente; cuasidelito respecto de las cosas, salvo excepciones expresas).
Ilcitos civiles contractual y extracontractual: El ilcito civil puede ser
contractual o extracontractual.
Ilcito contractual es aquel que tiene su fundamento en una relacin
especficamente preestablecida y consiste en el dao que se origina por la
infraccin de las obligaciones derivadas de un contrato, de una promesa unilateral,
de una gestin de negocios o agencia oficiosa, del pago de lo no debido, del
enriquecimiento sin causa o del deber alimenticio. Este ilcito origina la
responsabilidad contractual.
Ilcito extracontractual es aquel que no presupone, entre el sujeto activo y
pasivo del ilcito, alguna relacin jurdica especficamente preestablecida, sino slo
la relacin genrica de los miembros de la sociedad que exige a todos el deber de
no causar dao a otro: no matar, no lesionar a Robinson, no robar, etc. Este ilcito
origina la responsabilidad extracontractual, llamada tambin delictual o
cuasidelictual o aquiliana, porque en Roma era regulada por la ley de Aquilia.
Hechos ilcitos dolosos y hechos ilcitos culposos: Los hechos ilcitos,
sean civiles o penales, pueden ser dolosos o culposos, segn se cometan con
dolo o culpa. El hecho ilcito doloso recibe el nombre de delito, y el hecho ilcito
culposo se llama cuasidelito.
El dolo, segn la definicin de nuestro C.C. consiste en la intencin positiva
de inferir injuria a la persona o propiedad de otro (art. 44 inc. final). La palabra
injuria est tomada en su acepcin de dao, agravio, o mal. La doctrina, usando
otras palabras, define el dolo como la voluntad deliberada y precisa de ejecutar un
hecho lesivo o daoso del orden jurdico y del derecho ajeno.
Culpa es el descuido, la negligencia o la imprudencia en la relacin y
omisin de un hecho. No importa intencin de daar.
El C.C. distingue 3 especies de culpa; dice: culpa grave, negligencia grave,
culpa lata, es la consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado
que aun las personas negligentes y de poca prudencia suelen ocupar en sus
negocios propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo.
63

Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella diligencia y


cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. Culpa
o descuido, sin otra calificacin, significa culpa o descuido leve. Esta especie de
culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario o mediano.
El que debe administrar un negocio como un buen padre de familia es
responsable de esta especie de culpa.
Culpa o descuido levsimo es la falta de aquella esmerada diligencia que un
hombre juicioso emplea en la administracin de sus negocios importantes. Esta
especie de culpa se opone a la suma diligencia o cuidado (art. 44 incs 1 al 5).
Los diversos grados de culpa tienen importancia para fijar la
responsabilidad contractual del deudor. En efecto el deudor es el responsable de
la culpa grave en los contratos que por su naturaleza slo son tiles al acreedor,
como el depsito; de la culpa leve, en los contratos que se hacen para beneficio
recproco de las partes, como la compraventa y el arrendamiento, y de la levsima,
en los contratos en que el deudor es el nico que reporta beneficio, como el
comodato (C.C. arts 1547, 2178 y 2222).
Al revs de la contractual, la culpa extracontractual no admite graduaciones;
cualquiera culpa, incluso levsima, engendra responsabilidad.
Responsabilidad civil delictual y cuasidelictual; elementos de ella: En
general, se entiende por responsabilidad la sujecin a la sancin prescrita para el
hecho ilcito, que, tratndose del ilcito penal es justamente la pena y, tratndose
del ilcito civil, la reparacin del dao causado.
De diversos textos del C.C. (arts 2284, 2314 y 2319) fluye que, para que un
hecho o una omisin d lugar a la responsabilidad delictual o cuasidelictual civil
(que es la nica a la cual nos referimos aqu) es preciso que concurran los
siguientes requisitos:
i) Capacidad delictual o cuasidelictual del autor del hecho ilcito;
ii) Voluntad dolosa o culposa determinante del hecho ilcito;
iii) Dao injusto causado por el hecho ilcito;
iv) Relacin de causalidad entre el hecho o la omisin dolosa o culposa y el
dao inferido.
I Capacidad delictual o cuasidelictual: Todos tienen capacidad delictual o
cuasidelictual, excepto las personas que carecen de discernimiento necesario para
darse cuenta del acto que ejecutan. Por eso los infantes (menores de 7 aos) y los
dementes son irresponsables de los hechos ilcitos que cometen, pero por los
daos causados por ellos responden las personas a cuyo cuidado estn, si
pudiera imputrseles negligencia. El mayor de 7 aos y menor de 16 puede ser o
no responsable del hecho ilcito cometido, segn concluya el juez que el menor
actu con o sin discernimiento: si obr con discernimiento, es responsable; de lo
64

contrario, responden por l las personas a cuyo cuidado est si pudiera


imputrseles negligencia (art. 2319).
El ebrio es responsable del dao causado por su acto ilcito (art. 2318).
II Voluntad dolosa o culposa determinante del hecho ilcito: para que un
hecho o una omisin que daa a otro engendre responsabilidad delictual o
cuasidelictual civil, es necesario tambin que ese hecho haya sido ejecutado con
dolo o culpa. Porque nuestro C.C. est inspirado en el principio de la
responsabilidad subjetiva, que descansa en la voluntad del sujeto. Es necesario
que ste obre con dolo o culpa para que sea responsable del dao que cauce a
otro.
El hecho ilcito cometido con dolo se denomina delito; el cometido con culpa
cuasidelito (art. 2284).
Excepcionalmente, fuera del C.C., hay casos de responsabilidad objetiva.
Esta se define como aquella responsabilidad que prescinde del dolo o la culpa, y
en la cual se incurre, en virtud de la determinacin de la ley, por la sola
circunstancia de existir una relacin de causalidad entre el acto y el dao.
Ejemplo: El Estado que lanza objetos espaciales tiene responsabilidad absoluta y
debe indemnizar los daos causados por uno de dichos objetos en la superficie de
la tierra, o a las aeronaves en vuelo (convenio sobre responsabilidad internacional
por daos causados por objetos espaciales). Otro ejemplo: quien ordene ejecutar
una fumigacin area debe indemnizar a los terceros que resulten perjudicados
por la aplicacin de pesticidas, haya habido o no culpa o dolo en la ejecucin del
hecho (ley No. 15703 art. 6). Un ejemplo ms: constituye responsabilidad objetiva
la solidaridad del dueo del vehculo motorizado con el conductor de ste, por los
daos que cauce el ltimo, supuesto que el propietario no pruebe que el vehculo
le ha sido tomado sin su consentimiento o autorizacin expresa o tcita (ley de
trnsito art. 174).
III Dao injusto causado por el hecho ilcito: para que el hecho ilcito
engendre responsabilidad es preciso que cause un dao injusto. Dentro del
Derecho Civil el dao es el elemento primordial del hecho ilcito, porque si no se
produce no engendra obligaciones, responsabilidad civil, derecho a indemnizacin.
Anteriormente hemos definido el dao y la necesidad de que ste sea
injusto para que constituya un hecho ilcito civil; ahora observaremos que el dao
puede ser material o moral. Dao material o patrimonial es todo menoscabo o
lesin del patrimonio de un sujeto. Dao moral es el que no toca el que no toca en
manera alguna el patrimonio, sino que descarga todos sus efectos en el mbito de
la personalidad, traducindose casi siempre en un dolor psquico o fsico,
sufrimiento, perturbaciones del nimo, vergenzas, turbaciones, turbaciones. Un
mismo hecho provoca, a veces, las 2 clases de dao, como la desfiguracin del
rostro de una bella actriz, porque la alteracin corporal, adems de causarle pena,
le provocar frustraciones laborales y, por ende, menoscabos patrimoniales.
Tanto el dao material como el meramente moral producen obligaciones,
responsabilidad, dan lugar a indemnizacin.
65

En nuestra legislacin, como en todas las modernas, cabe la indemnizacin


de ambos daos. En efecto, el art. 2314 del C.C. dice que el que ha cometido un
delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, es obligado a la indemnizacin....
La norma comprende toda clase de dao, pues al respecto no hace
distincin alguna, como tampoco la hace la disposicin del art. 2329 que obliga a
la reparacin de todo dao imputable a malicia o negligencia de otra persona.
En los ltimos 25 aos, ms o menos, se ha agregado a los daos
patrimonial y moral, un tercer gnero, del dao biolgico. Este importara una
lesin al derecho a la salud, entendida ella en su sentido amplio que implica no
slo la ausencia de enfermedad sino tambin el estado de bienestar fsico y
psquico. Por tanto, la prdida de tal bienestar a causa de un hecho ilcito debe ser
indemnizada. Un ejemplo aclaratorio: si una persona es atropellada por culpa del
conductor de un vehculo y se le amputa una de sus piernas, es indudable que a
su dolor moral, sufrimientos fsicos y espirituales, por la privacin de tal importante
miembro, se agrega la prdida del bienestar fsico y psquico de que gozaba antes
de dicha amputacin y parece natural que tambin debe ser indemnizado este
menoscabo.
Entre nosotros no hay obstculo para la indemnizacin de un dao
biolgico, porque la Constitucin Poltica asegura a las personas el derecho a la
proteccin de la salud (art. 19 No. 9) y porque, el C.C. prescribe la indemnizacin
de todo dao, sin distincin alguna (arts. 2314 y 2329).
Dao ecolgico: Nuestro ordenamiento jurdico contempla especialmente
el dao al medio ambiente. Dispone que sin perjuicio de las sanciones que seale
la ley, todo el que culposa o dolosamente cause dao al medio ambiente, estar
obligado a repararlo, a su costo, si ello fuere posible, e indemnizarlo en
conformidad a la ley (ley No. 19300, de 9 de Marzo de 1994, art. 3).
IV Relacin de causalidad entre el hecho o la omisin dolosa o
culposa y el dao inferido: Finalmente para que un hecho ilcito engendre
responsabilidad es necesario que haya una relacin de causalidad, o sea, el dao
debe ser ocasionado por la conducta dolosa o culposa del agente; en otros
trminos, el dao debe ser consecuencia determinante de la culpa o el dolo del
autor del hecho o de la omisin ilcitos.
Reparacin del dao: Todo hecho ilcito, delictual o cuasidelictual, da
derecho al que sufre el dao de obtener del autor de ste la consiguiente
reparacin. sta consiste en la prestacin a que es obligado el autor del dao a
favor de la vctima y tiene por objeto hacer cesar el dao y volver a la situacin
anterior al tiempo de la realizacin del hecho ilcito. En todo caso la reparacin
debe ser completa y su magnitud se mide por la extensin del dao causado.
Todo dao, cualquiera que sea su clase, patrimonial, moral, biolgico,
ambiental o ecolgico, debe ser reparado por su autor, pues, segn ya se advirti,
la ley no excluye ninguno; comprende a todos (C.C. arts. 2314 y 2329).
66

La reparacin puede ser en especie o en equivalente: Hay reparacin en


especie cuando se efecta una reintegracin en naturaleza de la situacin anterior,
reconstruyendo la situacin de hecho preexistente. Por ejemplo, puede solicitarse
que el caus ilcitamente perjuicios a un automvil, sea condenado a repararlo por
un mecnico competente; el que sufre la destruccin completa de una cosa suya
por culpa de un tercero, puede demandar que ste le compre otra igual.
Lo habitual es que la reparacin se haga en equivalente, sea porque a
veces no es posible hacerla en especie o porque la vctima la prefiere. Consiste la
reparacin en equivalente en atribuir a la vctima una suma de dinero
representativa en su magnitud al dao sufrido, o en algo no pecuniario equivalente
de algn modo a ese dao. Por ejemplo: la publicacin en un peridico, a costa
del demandado, de la sentencia que declare falsas las imputaciones injuriosas o
de un desmentido suscrito por l.
La reparacin o resarcimiento debe abarcar el dao emergente y el lucro
cesante. El primero consiste en la efectiva disminucin patrimonial por el dao
experimentado. El segundo, o sea el lucro cesante, consiste en el frustrado
acrecimiento patrimonial que la vctima tena fundados motivos para lograrlo a no
mediar el hecho daoso. Por ejemplo, las ganancias que habitualmente perciba la
vctima de un atropellamiento automovilstico y que dej de percibir mientras
estuvo hospitalizada.
Tratndose del dao moral la indemnizacin no tiende a repararlo, sino a
compensarlo o neutralizarlo en alguna medida. El monto pecuniario de la
indemnizacin queda sujeto a la apreciacin del juez que, entre otras
circunstancias, considerar la intensidad del dao moral.
Observamos, por ltimo, que el dao moral puede generar el llamado dao
patrimonial indirecto, que surge como consecuencia de aqul. Ejemplo: un
pianista, ante el asesinato de su hijo, por el dolor sufrido, no puede cumplir con los
conciertos pactados.
Responsabilidad precontractual: Se origina en la formacin del
consentimiento, en los contratos entre ausentes o por correspondencia, en la
oferta, especficamente en su retractacin tempestiva.
La retractacin de la oferta puede ser tempestiva o intempestiva; los efectos
de una y otra son diversos.
Retractacin tempestiva es la que se hace despus de emitida la oferta y
antes de que sta sea aceptada. Produce plenos efectos, es decir, la oferta no
subsiste. Pero el proponente queda obligado a indemnizar los gastos hechos por
el destinatario de la oferta, y los daos y perjuicios que hubiere sufrido. Sin
embargo, el proponente puede exonerarse de la obligacin de indemnizar,
cumpliendo el contrato propuesto. (C.Com art. 100).
Ejemplos de los gastos y perjuicios en referencia son los del destinatario de
la oferta que remiti las mercaderas solicitadas junto con recibir la propuesta; o si
el destinatario, en consideracin, a la oferta, se priv de venderlas a otro
67

obteniendo una ganancia, etc.: el proponente deber indemnizar al destinatario, en


el primer caso, los gastos que origin el envo de las mercaderas, y, en el
segundo, el lucro cesante (ganancia frustrada).
En este caso la obligacin de indemnizar los gastos y los daos y perjuicios
no deriva de una responsabilidad contractual, porque no se origina en la infraccin
de un contrato o cuasicontrato; tampoco tiene por fuente un delito o un cuasidelito,
por que no se ha incurrido en uno ni en otro. En realidad la obligacin de
indemnizar del proponente que se retracta tempestivamente es una caso de
responsabilidad precontractual, que, en general se define como la responsabilidad
en que incurre una parte en el curso o desarrollo de las tratativas o en el de la
formacin del contrato. Aclaremos que se entiende por tratativas las negociaciones
ms o menos largas que, antes de la celebracin del contrato, las futuras partes
sostienen con el objeto de determinar cual ser o puede ser el contenido del
contrato y valorar la conveniencia o no de pactarlo.
Cul es el fundamento de la responsabilidad precontractual del
oferente que se retracta tempestivamente: La respuesta ms acertada parece
darla la teora de la seguridad o de la confianza engaada. De acuerdo con ella, lo
normal es que el destinatario de la oferta confe o crea seguro que la oferta ser
mantenida, y ella resulta obligatoria en cuanto hace nacer esa seguridad o
confianza y si el oferente la frustra lgico es que indemnice los perjuicios que se
sigan.
Las necesidades de la prctica avalan esta teora. Si ninguna
responsabilidad contrajera el proponente al formular la oferta y pudiera revocarla
impunemente el destinatario siempre permanecera en estado de inseguridad, y
jams podra tomar medida alguna para aceptar la oferta sin correr el riesgo de
sacrificios pecuniarios intiles y no indemnizables. Si tal ocurriera, difcil sera la
vida de los negocios.
La responsabilidad precontractual del proponente que se retracta
tempestivamente supone que la oferta, aunque todava no aceptada, ya ha sido
recibida por el destinatario. En consecuencia, si se ha enviado la revocacin al
destinatario y ste no la ha recibido, el proponente no incurre en ninguna
responsabilidad; lo mismo sucede si antes de llegar la oferta al destinatario llega la
revocacin o recibe sta conjuntamente con la oferta.
Retractacin intempestiva es la que se hace despus de aceptada la oferta
y tambin la que se hace antes de ser aceptada pero ya recibida en el caso en
que el proponente se comprometi al formular la oferta a esperar contestacin o a
no disponer del objeto del contrato sino despus de desechada o de transcurrido
un determinado plazo. La retractacin intempestiva no produce efecto alguno, o
sea, la oferta subsiste y si la aceptacin se da oportunamente, el contrato se
forma, quedando obligado el proponente a cumplirlo.

LOS DELITOS Y CUASIDELITOS


68

I. GENERALIDADES
El hecho ilcito como fuente de obligaciones: El art. 1437 previene que
las obligaciones nacen de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona,
como en los delitos y cuasidelitos1.
Los delitos y cuasidelitos son, en otros trminos, fuente de responsabilidad.
Esta responsabilidad se traduce, generalmente, en la necesidad en que se
encuentra una persona de indemnizar los daos ocasionados por el delito o
cuasidelito. El art. 2314 establece que el que ha cometido un delito o cuasidelito
que ha inferido dao a otro, es obligado a la indemnizacin.
Concepto del delito y del cuasidelito: El delito y el cuasidelito se
caracterizan porque son hechos ilcitos y causan dao.
El art. 2284 advierte que si el hecho es ilcito y cometido con la intencin
de daar, constituye un delito, en tanto que si el hecho es culpable, pero
cometido sin intencin de daar, constituye un cuasidelito.
Difieren el delito y cuasidelito, en consecuencia, por un elemento o factor de
carcter psicolgico.
En el delito hay dolo, malicia, intencin positiva de inferir injuria a la persona
o propiedad de otro (art. 44), nimo preconcebido de daar.
En el cuasidelito no hay intencin de daar sino descuido, imprudencia,
negligencia, falta de diligencia o cuidado.
En el delito, el autor ha querido precisamente causar el dao que ha
ocasionado; en el cuasidelito, el dao es el resultado de la negligencia, o
descuido del autor.
El delito, pues, es el hecho daino e intencional; el cuasidelito es el hecho
culpable y perjudicial.
En la vida cotidiana es muchsimo ms frecuente que el dao ocasionado
por el hecho ilcito sea el resultado de la culpa del autor. Por lo mismo, la
responsabilidad por los hechos ilcitos es, por sobre todo, una responsabilidad
cuasidelictual.
Inters de la distincin: La distincin entre delitos y cuasidelitos es,
prcticamente, ociosa. Sus consecuencias son idnticas, en principio, y obligan
en los mismos trminos a la reparacin del dao causado.
La extensin de la obligacin de indemnizar perjuicios se mide
exclusivamente por la magnitud del dao. El art. 2329 declara que todo dao
1

Sobre esta importante materia, vase Alessandri, La responsabilidad extracontractual en el Cdigo Civil
chileno.
69

que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe ser reparado
por sta.
Delito y cuasidelito civil, delito y cuasidelito penal: Los conceptos del
delito y cuasidelito civil, por una parte, y delito y cuasidelito penal, por la otra,
difieren sustancialmente.
El delito y el cuasidelito civiles son hechos ilcitos, cometidos con dolo o
culpa, y que causan dao. El delito y el cuasi delito penales son igualmente
hechos ilcitos, dolosos o culpables, penados por la ley.
Caracteriza al delito y al cuasidelito penal, en consecuencia, el hecho de
encontrarse penados por la ley.
Cada delito se encuentra especficamente
definido y sancionado por la ley penal.
La ley civil no es casustica y se contenta con una frmula general, merecen
el calificativo de delito y cuasidelito civil los hechos ilcitos y perjudiciales y se les
sanciona, en general, con una pena nica: la indemnizacin de perjuicios
proporcionada al dao causado.
Esta diferencia de criterios se justifica sobradamente. El hecho civilmente
ilcito crea un problema de orden privado y enfrenta al autor del dao con su
vctima. El Derecho Civil se preocupa de que la vctima obtenga la adecuada
reparacin del dao, esto es, enfoca el delito y cuasidelito como fuente de
obligaciones.
El hecho penalmente ilcito pone en conflicto al responsable con la
sociedad toda. El Derecho Penal mira el delito y el cuasidelito como un atentado
contra el orden social y le preocupa, sustancialmente, defender a la sociedad del
atentado que importa el hecho penalmente ilcito.
Se sigue como consecuencia que un hecho puede constituir, a la vez, delito
o cuasidelito civil y penal si, penado por la ley, causa igualmente un dao, como el
homicidio, el robo, las lesiones.
Pero puede igualmente suceder que el hecho sea solamente delito o
cuasidelito penal o exclusivamente delito o cuasidelito civil.
El hecho ser solamente delito o cuasidelito penal cuando sancionado por
la ley penal, no causa un dao, como una vagancia, la mendicidad, las tentativas.
El hecho constituir nicamente delito o cuasidelito civil si causa dao y la
ley penal no le ha asignado una pena, como la ingratitud del donatario, el fraude
pauliano y la generalidad de los cuasidelitos contra las cosas.
Responsabilidad penal y responsabilidad delictual y cuasidelictual
civil: La responsabilidad penal resulta de la comisin de un delito o cuasidelito
penal. Se hace efectiva mediante el ejercicio de la accin penal que tiene por
objeto el castigo del culpable (art. 11 del CPP), esto es, la aplicacin de sanciones
de carcter penal.
70

La responsabilidad civil es el resultado de que se cometa un delito o


cuasidelito civil.
Se la persigue ejercitando la accin civil, encaminada,
sustancialmente, a la indemnizacin pecuniaria del dao.
Como el hecho suele ser, al mismo tiempo, civil y criminalmente ilcito,
ambas responsabilidades pueden coexistir. El homicida, por ejemplo, incurre en
responsabilidad penal y civil porque, adems de indemnizar los perjuicios, se hace
merecedor de la pena con que el Cdigo Penal sanciona el homicidio.
Pero ambas responsabilidades son independientes y su coexistencia resulta
slo de que el mismo hecho es, simultneamente, civil y criminalmente delictuoso.
Esta independencia aparece de manifiesto en el art. 2314 del Cdigo Civil y en el
art. 11 del de Procedimiento Penal. El primero establece que la obligacin de
indemnizar perjuicios del que cometi un delito o cuasidelito civil es sin perjuicio
de la pena que le impongan las leyes por el delito o cuasidelito; y el segundo
dispone que del hecho penalmente ilcito nace una accin penal para el castigo
culpable y puede nacer accin civil para la restitucin de la cosa o su valor y la
indemnizacin establecida por la ley a favor del perjudicado.
Conviene indicar, someramente, las diferencias entre ambas clases de
responsabilidad:

a) Por de pronto, las sanciones difieren. Mientras los delitos y cuasidelitos civiles
se sancionan con la indemnizacin o reparacin de los daos causados, los
delitos y cuasidelitos penales acarrean sanciones de carcter represivo como
presidio, relegacin, inhabilitacin ara cargos u oficios pblicos, etc.,
encaminadas a proteger a la sociedad de la accin desquiciadora del
delincuente.

b) Diversa es la jurisdiccin llamada a conocer y juzgar de una y otra


responsabilidad.
De la responsabilidad penal conocen y juzgan los tribunales con jurisdiccin en
lo criminal, mientras que la responsabilidad civil puede perseguirse ante la
justicia civil o criminal, a menos que la accin civil tenga por objeto la
restitucin de la cosa o su valor porque, en tal caso, debe deducirse ante el
juez que conoce el proceso criminal (art. 5 del C.P.P.).

c) Distinta es, tambin, la capacidad necesaria para incurrir en responsabilidad


penal y civil.
La capacidad para contraer una responsabilidad penal se adquiere a los
diecisis aos; los mayores de esta edad y menores de dieciocho aos, slo
son responsables a condicin de que el Juez de Menores declare que han
obrado con discernimiento (arts. 2 y 3 del C.P.). La plena capacidad civil
comienza a los diecisis aos.

d) Difieren ambas responsabilidades en cuento a las personas a quienes afectan.


71

La responsabilidad penal slo puede afectar a quien ha delinquido; en otros


trminos, es personalsima. Por la naturaleza de las sanciones slo puede
recaer en una persona natural (art. 39 del C.P.P.).

e) Distintas son las personas que pueden perseguir la responsabilidad civil y


criminal.
Puede ejercitar la accin penal -salvo que se trate de delitos de accin
privadatoda persona y aun de oficio el juez puede perseguir la
responsabilidad criminal (art. 11 del C.P.P.).
La accin civil slo compete al que ha sufrido el dao, y a sus herederos (art.
2315).

f) Diferentes son las normas que rigen la prescripcin.

La accin penal
prescribe en trminos que fluctan entre quince aos y seis meses segn la
gravedad de la pena aplicable al delito o cuasidelito (art. 94 del C.P.).
La accin civil prescribe en cuatro aos, contados desde la perpetracin del
hecho (art. 2332).

Responsabilidad contractual y responsabilidad civil delictual o


cuasidelictual: La responsabilidad contractual proviene del incumplimiento de un
contrato y consiste en indemnizar los perjuicios resultantes de la infraccin.
Supone esta responsabilidad un vnculo jurdico preexistente entre el autor
del dao y la vctima del mismo; la violacin de esta obligacin anterior genera la
responsabilidad.
La responsabilidad delictual y cuasidelictual proviene de la ejecucin de un
hecho ilcito, doloso o culpable.
Ningn vnculo concreto previo ligaba al autor del dao y a quien lo sufre y
es el hecho ilcito y perjudicial el que genera la obligacin.
Autores de la talla de Planiol combaten este concepto dual de la
responsabilidad. La responsabilidad tiene siempre el mismo origen delictual; dejar
de cumplir las obligaciones de un contrato es cometer un acto ilcito.
Ambas clases de responsabilidad suponen una obligacin anterior; en el
caso de los delitos y cuasidelitos la obligacin violada sera la de no daar a otro 2.
Fcil es percibir hondas diferencias entre ambas clases de responsabilidad.

a) En materia contractual la culpa admite gradaciones; puede ser grave, leve y


levsima, el deudor es responsable cuando incurre en el grado de culpa que
corresponda, de acuerdo con la naturaleza del contrato. El deudor responsable
2

Con razn dice Alessandri que no es sta jurdicamente una obligacin; antes de la ejecucin del hecho
ilcito, no hay deudor, acreedor, ni relacin jurdica entre determinadas personas: ob. Cit., N25.
72

de la culpa grave, por ejemplo, no contrae responsabilidad si slo se le puede


imputar culpa leve o levsima.
En materia delictual y cuasidelictual la culpa no admite gradaciones.

b) Sustancial es la diferencia en cuanto al peso de la prueba.


Si se trata de hacer valer una responsabilidad contractual, debe el acreedor
simplemente probar la existencia de la obligacin; el incumplimiento se
presume culpable. Toca al deudor, para exonerarse de responsabilidad,
acreditar que ha empleado la debida diligencia o cuidado (art. 1547).
La regla es diametralmente contraria para la responsabilidad delictual y
cuasidelictual; el acreedor deber probar que el dao causado es imputable a
culpa del que lo ocasion, salvo calificadas excepciones.

c) Diversa es igualmente la capacidad, ms amplia en materia delictual.


La plena capacidad contractual se adquiere a los dieciocho aos. La
capacidad plena en materia delictual y cuasidelictual se logra a los diecisis
aos; aun el menor de esta edad y mayor de siete aos, es responsable si el
juez estima que obr con discernimiento.

d) Otra importante diferencia dice relacin con la solidaridad.


Los varios deudores que violan una obligacin derivada de un contrato, no son
solidariamente responsables (art. 1511).
Los varios autores de n delito o
cuasidelito son solidariamente responsables del dao causado (art. 2317).

e) Diversas son las reglas que rigen la prescripcin de las acciones encaminadas
a hacer efectiva una y otra responsabilidad.
La accin para perseguir la responsabilidad derivada del delito y cuasidelito
prescribe en cuatro aos, contados desde la perpetracin del hecho (art.
2332).
En cambio, la accin para hacer efectiva la responsabilidad contractual
prescribe, regularmente, en cinco aos (art. 2515).
Cmulo u opcin de responsabilidades:
La cuestin del cmulo o,
mejor dicho, de la opcin de responsabilidades se traduce en averiguar si el
incumplimiento de la obligacin emanada de un contrato da origen a un
responsabilidad exclusivamente contractual o si, originando igualmente una
responsabilidad delictual o cuasidelictual, puede el acreedor elegir una u otra para
obtener la reparacin del dao.
La opcin permitira al acreedor situar su cobro en el terreno ms
conveniente a sus intereses.
73

En el terreno de la responsabilidad contractual, gozara particularmente el


acreedor de la inestimable ventaja de no verse obligado a probar la culpa, pero no
podra responsabilizar al deudor sino de la clase de culpa que corresponda segn
la naturaleza del contrato.
En el campo de la responsabilidad delictual o cuasidelictual, el acreedor
deber probar la culpa.
La doctrina rechaza el cmulo u opcin de responsabilidades y la
jurisprudencia de nuestros tribunales se inclina en el mismo sentido.
Fundamento de la responsabilidad delictual: nuestro Cdigo adopta,
como fundamento de la responsabilidad delictual y cuasidelictual, la doctrina que
podra denominarse clsica.
El fundamento de la responsabilidad se encuentra en la culpa del autor del
dao. La responsabilidad requiere que el dao sea imputable, si hay culpabilidad
hay responsabilidad.
Tal es la teora de la responsabilidad subjetiva o a base de culpa; la culpa
aquiliana al decir de Josserand, es una especie de pecado jurdico.
Diversas disposiciones del Cdigo muestran inequvocamente que adopta
esta concepcin clsica.
Por de pronto queda obligado a la indemnizacin el que comete un delito o
cuasidelito que se definen como actos ilcitos, dolosos o culpables, que causan
dao (art. 2284).
Responden por los incapaces las personas a cuyo cargo estn si pudiere
imputrseles negligencia (art. 2319); el dueo de un edificio es responsable de
los daos que ocasiones su ruina por haber faltado al cuidado de un buen padre
de familia (art. 2323); debe ser reparado todo dao que pueda imputarse a
malicia o negligencia de otra persona (art. 2929); se concede accin popular en
el caso del dao que por imprudencia o negligencia amenace a personas
indeterminadas. (art. 2323).
Crtica de la responsabilidad subjetiva y medios de paliar sus
inconvenientes: La crtica fundamental al sistema de la responsabilidad subjetiva
consiste en que no satisface adecuadamente las necesidades de la hora presente.
Esta concepcin e insuficiente en una sociedad crecientemente compleja,
en que el desarrollo de la industria y el progreso de la ciencia han multiplicado los
riesgos de ocasionar y de sufrir un dao.
La necesidad de probar la culpa del autor del dao plantea a la vctima un
arduo problema.
A menudo la vctima es persona de escasos recursos y el causante del
dao una gran empresa industrial. La lucha es desigual entre la vctima y su
74

poderoso contrincante, que dispone de medios econmicos y tcnicos para su


defensa.
Por otra parte, la causa de numerosos accidentes permanece oscura o
simplemente ignorada.
En todos los casos en que la vctima no logre probar la culpa del autor del
dao, ser ella la responsable, en definitiva, porque habr de soportarlo sin
derecho de reclamar contra el causante.
Para paliar estos inconvenientes, las leyes, la doctrina y la jurisprudencia,
sin alterar el fundamento subjetivo de la responsabilidad, han adoptado diversas
medidas o soluciones.

a) Para liberar de la prueba de la culpa, el legislador ha establecido a favor de la


vctima diversas presunciones legales. Tales son,
presunciones de os arts. 2320, 23222, 2328, y 2329.

por

ejemplo,

las

Gracias a este subterfugio, se mantiene el respeto del principio tradicional,


pero, en el hecho, la responsabilidad se libera de la idea de culpa.

b) Por otra parte, la jurisprudencia ha extendido el concepto de culpa cada vez


ms.
De este modo, ha llegado a considerar que el ejercicio abusivo de un derecho
puede importar culpa y genera responsabilidad y que puede haber culpa en no
ponerse a tono con el progreso.

c) En fin, se ha discurrido ampliar el campo de la responsabilidad contractual,


ms favorable a la vctima porque se invierte la carga de la prueba de la culpa.
Se supone que, a lo menos ciertos contratos, producen o generan una
obligacin de seguridad; as, el contrato de trabajo generara una obligacin de
esta ndole porque el patrn quedara obligado a restituir al obrero sano y salvo
al trmino de su trabajo.
El accidente probara la infraccin de esta obligacin de seguridad y
posibilitara el cobro de la respectiva indemnizacin de modo que al patrn
incumbira probar que no se ha debido a su culpa.
Responsabilidad objetiva o sin culpa: La reaccin contra la concepcin
subjetiva de la responsabilidad se inicia a fines del siglo pasado.
Trtase de eliminar la culpa de la nocin de responsabilidad.
responsabilidad es puramente objetiva.

La

Un elemento totalmente diverso sirve de fundamento a la responsabilidad:


el riesgo.

75

La responsabilidad es un problema de causalidad y no de imputabilidad.


El autor del dao es responsable por el solo hecho de haberse causado.
La posesin de ciertos bienes, el ejercicio de determinadas actividades
engendra un riesgo o peligro de causar dao. La posesin de un automvil crea
el peligro de accidentes del trnsito; el ejercicio de una actividad fabril genera el
riesgo de accidentes del trabajo.
De esta manera, quien desarrolla una actividad peligrosa y crea un riesgo,
debe soportar las consecuencias, justa contrapartida del beneficio o del agrado
que dicha actividad le reporta.
La teora del riesgo inspir en el pasado a la legislacin laboral. Hoy da la
ley obliga al empleador a contratar un seguro de accidentes del trabajo. El artculo
209 del Cdigo del trabajo dispone que : El empleador es responsable de las
obligaciones de afiliacin y cotizacin que se originan del seguro social obligatorio
contra riesgos de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales regulado
por la Ley N16.744. en los mismo trminos, el dueo de la obra, empresa o
faena e subsidiariamente responsable de las obligaciones que en materia de
afiliacin y cotizacin, afecten a los contratistas en relacin con las obligaciones
de sus subcontratistas3.
II.

ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD

Enumeracin: El art. 2284 ha dicho que el hecho voluntario y no


convencional de que nace la obligacin, si es lcito, constituye un cuasicontrato y
si es ilcito, un delito o cuasidelito.
De este modo, la ley caracteriza los delitos y cuasidelitos, en
trmino, por su condicin de hechos ilcitos.

primer

Parece lgico, en consecuencia, al precisar los elementos de la


responsabilidad extracontractual, detenerse a examinar, primeramente, el
concepto de hecho ilcito.
Puede decirse que hecho ilcito es el contrario a la ley, no permitido por la
ley, contrario a derecho.
Pero estos conceptos, extremadamente vagos, carecen de utilidad prctica.
En verdad, el hecho ilcito por sus consecuencias, por la responsabilidad que
genera, especialmente como resultado del dao que causa.
Los arts. 2314 y 2329 destacan dos factores esenciales de la
responsabilidad: el dao y la culpa o dolo.

En otras materias, por ejemplo, el artculo 142 del cdigo Aeronutico dispone que en virtud del contrato de transporte, el
transportador es obligado a indemnizar los daos causados con motivo u ocasin del transporte, en la forma y dentro de los lmites
establecidos en este cdigo. Diversas normas fijan indemnizaciones especiales, para casos que se describen.

76

Es preciso aadir que entre ambos elementos debe mediar una relacin de
causa a efecto, y todava, que la persona a quien se trata de hacer responsable
por el dao causado por su culpa o dolo est dotada de capacidad.
As resulta que son cuatro los elementos o condiciones de la
responsabilidad delictual o cuasidelictual:
a)
b)
c)
d)

El dao;
La culpa o dolo;
Una relacin de causalidad entre el dolo o culpa y el dao; y
Capacidad delictual.

Reunidas estas condiciones el hecho engendra responsabilidad delictual o


cuasidelictual, constituye un delito o cuasidelito y, en suma, es ilcito 4.
1.- El dao
El dao, elemento esencial del delito y cuasidelito: para que el hecho
constituya un delito o cuasidelito es menester, en primer lugar, que cause dao.
Los arts. 1437 y 2314 as lo establecen perentoriamente.
La obligacin de indemnizar perjuicios supone necesariamente que se haya
ocasionado un dao.
En suma, el dao es un elemento esencial del delito y cuasidelito civiles.
Concepto del dao:
Dao es todo menoscabo que experimente un
individuo en su persona y bienes, la prdida de un beneficio de ndole material o
moral, de orden patrimonial o extrapatrimonial.
No implica el dao necesariamente la prdida de un derecho. Basta que la
vctima haya sido privada, como consecuencia del hecho ilcito, de una legtima
ventaja.
Experimentar un dao el padre legtimo con ocasin de la muerte de un
hijo que por ley le debe alimentos; pero igualmente sufrir un dao el padre
ilegtimo, que carece de este derecho, pero a quien el hijo, en el hecho,
alimentaba.
Caracteres del dao:
preciso que sea cierto.

Para que el dao merezca ser indemnizado es

Un perjuicio puramente eventual, un dao meramente hipottico no debe


considerarse; ms podra el juez fijar su cuanta y su duracin.
Por esto no sera indemnizable el dao que se hace consistir en la muerte
de una persona de quien se reciba ocasional ayuda, tanto porque la ayuda era
voluntaria como porque poda cesar de un momento a otro.
4

Josserand, ob. Cit., t.II, N241. El art. 1067 del C. argentino dispone: No habr acto ilcito punible para los efectos de este Cdigo,
si no hubiese dao causado u otro acto posterior que le pueda causar, y sinque a sus agentes se les pueda imputar dolo, culpa o
negligencia.

77

Pero el dao puede ser futuro. El dao futuro se traduce en el lucro


cesante. Por esto, a la vctima de una accidente deber indemnizrsele lo que
deje de ganar en el porvenir con motivo de la disminucin de su capacidad de
trabajo. El dao, aunque futuro, es cierto.
Dao material y dao moral: El dao que experimente la vctima puede
ser de diversa ndole: material o moral.

a) El dao material consiste en una lesin de carcter patrimonial. La vctima


sufre un perjuicio pecuniario por el menoscabo de su patrimonio o de sus
medios de accin.
El dao puede afectar a la persona fsica, como una lesin corporal, o a los
bienes de dicha persona, como la destruccin de una cosa de que es duea.

b) El dao moral consiste en el dolor, la afliccin, el pesar que causa a la vctima


el hecho ilcito; no la lesiona en su patrimonio, sino en sus sentimientos, sus
afectos o creencias.
El dao moral puede tener - y es lo ms frecuente - proyecciones de orden
patrimonial.
Por ejemplo, una persona herida en su integridad fsica
experimentar un dao material resultante de la disminucin de su capacidad
de trabajo. Del mismo modo, un atentado contra la reputacin o el honor de
una persona la afectar en sus sentimientos y seguramente le acarrear una
perturbacin en sus negocios con el consiguiente dao pecuniario.
Pero el dao puede ser, tambin, puramente moral, sin consecuencia o
proyecciones de carcter patrimonial. Tal podr ser para un hijo la muerte de
su padre de quien no reciba ninguna ayuda.
Indemnizacin del dao moral: Algunos autores se pronuncian contra la
indemnizacin del dao moral, pero la generalidad admite que es indemnizable y
nuestra jurisprudencia est hoy uniformemente acorde con esta doctrina.
Se afirma que no sera indemnizable el dao moral, porque una
indemnizacin pagada en dinero no reparara un dao de esta clase.
Por otra parte, el precio del dolor de la vctima sera siempre
caprichosamente fijado.
Hoy da se piensa que el dao moral, como todo dao, debe probarse. De
eta manera, la muerte del padre con quien no se tena vnculo alguno, no da lugar
a indemnizacin por dao moral. Y no basta para reclamarlo, acreditar la relacin
de parentesco.
a) Por de pronto, la ley no distingue; el art. 2314 se refiere al dao otro
calificativo y el art. 2329, ms explcito, declara indemnizable todo dao que
se pueda imputar a malicia o negligencia de otra persona.
78

b) La regla del art. 2331, que excluye la indemnizacin del dao moral, carecera
de sentido si tal fuera la regla general.
c) Por su parte, la Constitucin Poltica del Estado, en su artculo 19 dispone, en
su letra i), que una vez dictado sobreseimiento definitivo o sentencia
absolutoria, el que hubiere sido sometido a proceso o condenado en cualquier
instancia por resolucin que la Corte Suprema declare injustificadamente
errnea o arbitraria, tendr derecho a ser indemnizado por el Estado de los
perjuicios patrimoniales y morales que haya sufrido. La indemnizacin ser
determinada judicialmente en procedimiento breve y sumario y en l la prueba
se apreciar en conciencia.
La forma de hacer valer esta indemnizacin
esta regulada mediante
Autoacordado de la Excma. Corte Suprema, de fecha 11 de Agosto de 1983,
modificado mediante Autoacordado de la misma Corte publicado en el Diario
Oficial del 24 de mayo de 1996.
d) Por ltimo, el art. 34 de la Ley N16.643 sobre Abusos de Publicidad, dispone
que la indemnizacin de perjuicios provenientes de los delitos sancionados en
los artculos 19, 21 y 22, podr hacerse extensiva al dao pecuniario que fuere
consecuencia de la depresin anmica o psicolgica sufrida por la vctima o su
familia con motivo del delito, y a la reparacin del dao meramente moral tales
personas acreditaren haber sufrido. Si la accin civil fuere ejercida por el
ofendido, no podrn ejercerla sus familiares. Si slo la ejercieren stos,
debern obrar todos conjuntamente y constituir un solo mandatario.
El tribunal fijar la cuanta de la indemnizacin tomando en cuenta los
antecedentes que resultaren del proceso sobre la efectividad y la gravedad del
dao sufrido, las facultades econmicas del ofensor, la calidad de las personas,
las circunstancias del hecho y las consecuencias de la imputacin para el
ofendido.
Regla especial del art. 2331: sin embargo, si se trata de atentados contra
el honor o crdito de una persona, esto es, de calumnias o injurias, que no se han
inferido por los medio de publicidad que establece la Ley N16.643, sobre Abusos
de Publicidad, rige la regla especial del art. 2331.
La disposicin establece: Las imputaciones injuriosas contra el honor o el
crdito de una persona no dan derecho para demandar una indemnizacin
pecuniaria, a menos de probarse dao emergente o lucro cesante, que pueda
apreciarse en dinero; pero ni aun entonces tendr lugar la indemnizacin
pecuniaria, si se probare la verdad de la imputacin.
Por excepcin, en este caso, el dao moral no es indemnizable en dinero.
2.- El dolo y la culpa
Principio general: El dao no genera responsabilidad sino a condicin de
que sea imputable a dolo o culpa.
79

Ejecutado con dolo, el hecho importa un delito; cometido con culpa,


constituye un cuasidelito (art. 2284).
Concepto del dolo: El dolo se encuentra definido en el art. 44 como la
intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.
El dolo supone, por lo tanto, un propsito preconcebido de daar, el deseo
de ver realizado el dao que es consecuencia de una accin u omisin.
En rigor, si el agente obra a sabiendas de que causar dao, pero sin la
intencin de producirlo, no hay dolo.
Pero el acto ejecutado en tales
circunstancias ser, sin duda, gravemente culpable y la culpa grave, en sus
consecuencias civiles, se equipara al dolo.
Concepto de la culpa: El Cdigo ha definido igualmente la culpa (art. 44)
y aunque hace una clasificacin tripartita y distingue entre culpa grave, leve y
levsima, se cuida de advertir que culpa o descuido, sin otra clasificacin, significa
culpa o descuido leve.
Y la culpa leve se encuentra definida como la falta de aquella diligencia o
cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios.
Es forzoso concluir que al hablar el Cdigo de culpa, negligencia o descuido
a secas, se ha referido a la culpa leve, puesto que tal es el significado legal del
concepto.
En suma, la responsabilidad cuasidelictual requiere que el autor incurra en
culpa leve, no emplee el cuidado ordinario la diligencia que los hombres emplean
normalmente.
Corrobora esta aserto el art. 2323, que hace responsable al dueo de un
edificio de los daos causados por su ruina, si ha omitido las necesarias
reparaciones o de otro modo ha faltado al cuidado de un buen padre de familia.
El que debe actuar como un buen padre de familia responde de la culpa leve
(art. 44).
Infraccin de leyes y reglamentos: La apreciacin de la conducta del
autor del dao es indispensable para decidir si ha obrado con culpa.
Pero el examen de esta conducta resulta inoficioso cuando el dao proviene
de actos ejecutados en contravencin a las leyes y reglamentos. Tal es la que
suele llamarse culpa contra la legalidad.
Por ejemplo, la conducta de un a automovilista, causante de un accidente,
ser obviamente culpable si ste se produjo con infraccin de los reglamentos del
trnsito encaminados a prevenirlos.
que

Ley del Trnsito: La Ley del Trnsito (18.290) en su artculo 170 seala
toda persona que conduzca un vehculo en forma de hacer peligrar la
80

seguridad de los dems, sin consideracin de los derechos de stos o


infringiendo las reglas de circulacin o de seguridad establecidas en esta ley, ser
responsable de los juicios que de ello provengan.
El art. 171 de la misma ley dispone en todo caso que el mero hecho de la
infraccin no determina necesariamente la responsabilidad civil del infractor, sin
no existe relacin de causa a efecto entre la infraccin y el dao producido.
Sin embargo, en los artculos 172, 173 y 174 se contemplan una serie de
presunciones de responsabilidad de los conductores. As, por ejemplo, el art.
172, entre otras presunciones de responsabilidad del conductor, establece como
tales: conducir a mayor velocidad que la permitida o a una velocidad no
razonable y prudente; conducir contra el sentido de la circulacin; conducir en
condiciones fsicas deficientes o bajo la influencia del alcohol, drogas o
estupefacientes; negarse sin justa causa a que se le practique el examen de
alcoholemia sealado en el artculo 190 de la misma ley, etc.
El art. 173 establece la obligacin al participante, de dar cuenta de
inmediato a la autoridad policial ms prxima, de todo accidente del trnsito en
que se produzcan daos; se presume la culpabilidad de los que no lo hicieren y
abandonaren el lugar del accidente.
Asimismo, el art. 176 presume la culpabilidad del peatn que cruce la
calzada en lugar prohibido.
Gravedad de la culpa: La culpa contractual puede ser grave, leve o
levsima; esta triple clasificacin de la culpa corresponde a una triple clasificacin
de la culpa corresponde a una triple clasificacin de los contratos que atiende a si
sus beneficios alcanzan slo al acreedor, al deudor o a ambos contratante (art.
1547, inc,. 1).
Nuestro cdigo sigui a Pothier y se apart, en este punto, del Cdigo
francs.
Es indudable que la culpa extracontractual no admite tales gradaciones.
Pero se aade que en el campo delictual la gravedad de la culpa es indiferente,
que la culpa ms ligera genera responsabilidad.
Esta conclusin, sin embargo, contradice lo dispuesto en el art. 44 que
prescribe que culpa o descuido, en general, significa culpa o descuido leve.
Por otra parte, a las personas no puede exigrseles sino un celo, na
diligencia, un cuidado medianos. No es razonable que el ciudadano medio debe
emplear en sus actos una actividad ejemplar, una diligencia esmerada, como la
que un hombre juicioso pone en sus negocios importantes.
Es sabido que el Cdigo francs no admite la clasificacin tripartita de la
culpa.
El deudor debe indemnizar los perjuicios causados por el incumplimiento de
una obligacin, a menos que provenga de una causa extraa que no le sea
81

imputable. Es responsable de su culpa grave, leve o levsima y slo exime de tal


responsabilidad el incumplimiento que proviene de fuerza mayor o caso fortuito.
Todo culpa, en suma, genera responsabilidad contractual y es lgico que se
considere, asimismo, que cualquiera clase de culpa produce responsabilidad
extracontractual. La solucin adoptada es la misma en ambos casos.
En nuestro Cdigo si admitimos que toda culpa engendra responsabilidad
extracontractual, se establecera una clara e injustificada diferencia para ambas
responsabilidades.
El arrendatario debe cuidar de la cosa arrendada como un buen padre de
familia y responde de los estragos que cause por culpa leve.
Por qu el
automovilista debera, por ejemplo, manejar su vehculo con mayor celo y
responder de los daos que cause por culpa levsima?.
Culpa en el ejercicio de un derecho o abuso del derecho:
Parece
evidente, a primera vista, que el ejercicio de un derecho no puede acarrear
responsabilidad y que sta slo puede resultar de la ejecucin de un acto sin
derecho.
La ejecucin de un acto, lcito por excelencia, no puede constituir un delito o
cuasidelito, esto es, un ato ilcito: neminen loedit qui jure suo utitur.
Esta conclusin, de una lgica aparentemente irrefutable, es jurdicamente
inadmisible. Supone, implcitamente, el absolutismo de los derechos que el titular
de los mismos los puede ejercer libremente, a su entero arbitrio.
Pero los derechos no son ni pueden ser facultades arbitrarias; son medios
de lograr determinados fines tiles. El titular debe conformarse en su ejercicio a
tales fines que justifican y legitiman su existencia.
De este modo, en suma, el ejercicio de un derecho, desvindolo de su
natural destino, importa un abuso, un acto culpable y capaz de comprender la
responsabilidad del titular.
Histricamente esta concepcin, opuesta al absolutismo de los derechos,
es antiqusima. Ya los romanos decan summun jus summa injuria.
Eclipsadas momentneamente por el individualismo de la revolucin
francesa, estas viejas ideas han recobrado su prestigio.
En lo que va corrido el siglo, la concepcin de la relatividad de los derechos
y del abuso que es una de sus consecuencias, no ha cesado de ganar terrero.
Lo que ella tiene de moderno, como expresa Josserand, no es su
existencia, que es de todos lo tiempos, sino los esfuerzos realizados para
diagnosticar e identificar el acto abusivo.

82

Criterio para juzgar del abuso del derecho: El abuso del derecho es el
resultado de una combinacin, en sntesis, de dos factores: un factor que podra
llamarse funcional y otro intencional.
Debe atenderse a la funcin finalidad del derecho. El derecho debe
ejercitarse conforme a su destino, al espritu de la respectiva institucin, al fin
econmico y social que persigue.
Esta finalidad o funcin de los derechos es variable. As, el derecho de
propiedad persigue primordialmente el inters del titular; la patria potestad, el
inters de otra persona, como es el hijo de familia. El propietario obrar en el
sentido de su derecho cuando acta en forma egosta, mientras que el padre o
madre proceder en forma abusiva cuando anteponga su inters al del hijo porque
desvirtan los fines de la patria potestad.
Ser preciso atender, igualmente, a los mviles que guan al titular del
derecho, a los fines que se propone conseguir ejercitndolo.
Si estos fines concuerdan con la funcin del derecho, ste se habr
ejercitado normalmente; si no existe tal concordancia, el ejercicio del derecho
ser abusivo y podr generar la consiguiente responsabilidad.
En el primer caso, el mvil era legtimo, en el segundo, ilegtimo.
Entre los mviles o motivos ilegtimos debe contarse, en primer trmino, la
intencin de daar. Los romanos decan que el fraude todo lo corrompe, fraus
ommnia corrumpit. Los derechos no se confieren para daar a terceros y su
ejercicio intencionalmente daino no puede constituir un fin lcito, un motivo
legtimo.
Pero tampoco es legtimo el ejercicio culpable, esto es, negligente,
descuidado, que se traduce igualmente en una desviacin del Derecho de su
destino natural.
Derechos absolutos: Se exceptan de lo dicho ciertos derechos, de
carcter absoluto, que su titular puede ejercer arbitrariamente, no importa con qu
fin.
Pueden sealarse, entre tales derechos, la facultad de las ascendientes
para negar su consentimiento para el matrimonio del menor, sin expresar la causa
del disenso (art. 112); el derecho del propietario de cortar las races y hacer cortas
las ramas del rbol que penetra en su propiedad (art. 942); el derecho de pedir la
divisin de los bienes comunes (art.1317).
Tales derechos pueden ser ejercitados impunemente, cualquiera que sea el
motivo que impulse al titular.
Derecho comparado:
Los Cdigos modernos consagran, en
disposiciones de carcter general, la teora del abuso del derecho.
83

Algunas legislaciones dejan el problema por entero al criterio del juez; otras
atienden a la intencin daina; otras, en fin, tienen en cuenta la desviacin del
derecho de su finalidad natural.
El Cdigo Civil suizo expresa que los derecho deben ejercerse segn las
reglas de la buena fe; el abuso manifiesto de un derecho no est protegido por la
Ley (art.2).
El Cdigo alemn decide que el ejercicio de un derecho no est permitido
cuando no puede tener ms fin que causar dao a otro (art. 226).
El Cdigo sovitico proclama que el ejercicio de los derechos est
protegido por la ley, salvo que se ejerciten en un sentido contrario a su destino
econmico y social (art. 1).
El proyecto franco-italiano de las Obligaciones dispone que est obligado a
la reparacin el que causa un dao a otro en el ejercicio de un derecho,
excediendo los lmites fijados para la buena fe o por el fin en vista del cual ese
derecho le ha sido conferido (art. 74).
El abuso del derecho en nuestra legislacin: Nuestro Cdigo, en
cambio, no contiene ninguna disposicin de carcter general que consagre la
teora del abuso del derecho.
Solamente se encuentran algunas pocas
disposiciones aisladas, inspiradas en el principio. Una de las normas es el art.
2110, que dispone que la sociedad expira por la renuncia de los socios, pero no
es vlida aquella que se hace de mala fe o intempestivamente. La renuncia es de
mala fe cuando se hace para apropiarse el socio de una ganancia que debe
pertenecer a la sociedad. Es intempestiva si acarrea perjuicio a la sociedad y
resulta, por lo mismo, imprudente o culpable.
Un criterio semejante inspira a la Ley de Quiebras, que en su artculo 45
establece que si la solicitud de quiebra fuere desechada en definitiva, el deudor
podr demandar indemnizacin de perjuicios al acreedor, si probare que ste ha
procedido culpable o dolosamente.5
La existencia del dolo y culpa es una cuestin de derecho: Toca a los
jueces del fondo decidir soberanamente acerca de los hechos o circunstancias
materiales de que se hace derivar la responsabilidad. A ellos corresponde decidir,
por ejemplo, si el vehculo que caus el dao marchaba a excesiva velocidad, si la
ruina de un edificio se produjo por efecto de construccin.
Tales hechos, a menos que en su establecimiento se violen las leyes
reguladores de la prueba, son intocables por la Corte Suprema.
Pero la apreciacin o calificacin de estos hechos para decidir si son
dolosos o culpables, es una cuestin de derecho, que cae bajo el control de la
Corte Suprema.

Vase tambin el art. 8 de la Ley N6.071, sobre divisin horizontal del dominio.
84

El dolo y la culpa son conceptos legales, definidos pro el ley; se trata de


determinar la fisonoma jurdica de los hechos establecidos por los jueces del
fondo para hacerlos calzar con los conceptos de culpa o dolo.
La Corte Suprema ha manifestado la tendencia a abdicar de estas
facultades. Fallos recientes permiten creer en una evolucin en sentido contrario.
La culpa suele consistir en la infraccin de leyes y reglamentos.
problema, en tal caso, es tpicamente una cuestin de derecho.

El

3.- Relacin de causalidad entre el dolo o culpa y el dao


La regla general: No es bastante para incurrir en responsabilidad que el
hecho se haya cometido con dolo o culpa y que haya producido un dao. Es
menester, adems, que el dao sea el resultado de la culpa o dolo, esto es, que
medie entre ambos factores una relacin de casualidad.
Se producir esta relacin de causalidad cuando el dolo o culpa ha sido la
causa necesaria del dao, de manera que si no hubiera mediado el dao no se
habra producido.
Consecuencias de la necesidad de una relacin de causalidad: Interesa
examinar algunas consecuencias de la falta de relacin de causa a efecto entre el
dolo o culpa y el dao.
a) La falta de esta relacin de causalidad lleva a la exencin de responsabilidad
cuando el dao es imputable a culpa de la vctima.
La culpa de la vctima hace desaparecer total o parcialmente la relacin de
causalidad y exime de responsabilidad o, cuando menos, la atena.
Se producir la exencin de responsabilidad cuando la culpa de la vctima
excluya la de su adversario; la responsabilidad quedar atenuada si la culpa
de ambos ha concurrido a provocar el dao.
b) Por la misma razn es problemtico obtener la indemnizacin de daos
indirectos. Cuando ms se aleja el dao del hecho inicial que lo origin, ms
difcil resulta establecer entre ambos una relacin causal.
Llega el momento en que es preciso detenerse en la bsqueda de
consecuencias perjudiciales cuya causa primera se hace imposible discernir
con certidumbre.
4.- Capacidad delictual
El principio general: Como consecuencia lgica del sistema subjetivo
que el Cdigo adopta, es condicin esencial de la responsabilidad que el autor del
delito o cuasidelito tenga suficiente discernimiento.

85

Desde que el autor est en situacin de discernir acerca del sentido de sus
actos, responde consecuencias, aunque carezca de la capacidad necesaria para
actuar por s solo en la vida jurdica.
Por este motivo, son plenamente capaces de delito o cuasidelito personas
que carecen total o parcialmente de capacidad para contratar.
Mayor latitud de la capacidad delictual: La capacidad delictual se rige
por reglas propias. En resumen, la capacidad delictual y cuasidelictual es ms
amplia que la capacidad contractual.
Diversas razones justifican sobradamente la mayor latitud de la capacidad
delictual.
a) La plena capacidad contractual supone una completa madurez intelectual,
mientras que la plena capacidad delictual requiere slo tener conciencia del
bien y del mal, el poder de discernir entre el acto lcito y el acto ilegtimo y
perjudicial.
Como observa con razn Josserand, un sujeto incapaz de participar en una
sociedad o intervenir en una particin sabe cabalmente que no es lcito romper
los vidrios al vecino.
b) El delito y el cuasidelito ponen a la vctima ante un inopinado o imprevisto
deudor; se elige a los deudores contractuales, pero no se tiene ocasin de
elegir a los deudores cuya obligacin arranca de un delito o cuasidelito.
La incapacidad privara de indemnizacin a la vctima y la colocara en la
necesidad de soportar ella misma el dao.
Personas incapaces de delito y cuasidelito: En materia delictual tambin
la capacidad constituye la regla y la incapacidad la excepcin. La norma del art.
2319, que establece las incapacidades, es de derecho estricto.
Son incapaces:
a) Los dementes;
b) Los infantes; y
c) Los mayores de siete aos y menores de diecisis que hayan obrado sin
discernimiento.
Incapacidad de los dementes: No son capaces de delito y cuasidelito, en
primer termino, los dementes (art. 2329, inc. 1).
La expresin demente est tomada en el sentido amplsimo que le atribuye
el Cdigo Civil, como asimismo el Cdigo Penal.

a) La demencia debe ser contempornea de la ejecucin del hecho; la demencia


sobreviniente no exime de responsabilidad.
86

Ser responsable el demente que ejecuta el hecho en un intervalo lcido,


aunque se encuentre en interdiccin.
La regla del art. 465 no es aplicable; regula slo la capacidad contractual del
demente y resuelve acerca de la validez o nulidad de los actos que celebre, en
esta esfera de actividad. No se concibe la nulidad de un delito o cuasidelito.
Por otra parte, sera absurdo que el demente interdicto que obra en un
intervalo lcido sea penalmente responsable e irresponsable civilmente.

b) La privacin de razn ocasionada por la demencia debe ser total. 6


Responsabilidad del ebrio: El ebrio, aunque la ebriedad le prive de razn,
es responsable. El art. 2318 dispone El ebrio es responsable de dao causado
por su delito o cuasidelito:
La ley supone que el ebrio es culpable de su estado de ebriedad.
La misma regla debe lgicamente aplicarse al morfinmano, cocainmano y
a todo el que delinque en un estado de intoxicacin producido por estupefacientes.
Incapacidad de los infantes: son igualmente incapaces los menores de
siete aos , esto es, los infantes o nios (art. 26).
Se presume el derecho que tales personas carecen de suficiente
discernimiento.
Incapacidad de mayor de siete y menor de diecisis: Por ltimo, es
incapaz el mayor de siete aos y menor de diecisis que ha obrado sin
discernimiento.
El art. 2319, inc. 2, dispone: Queda a la prudencia del juez determinar si
el menor de diecisis aos ha cometido el delito o cuasidelito sin discernimiento"
Toca el juez, que conocer del litigio en que se persigue la responsabilidad
civil, derivada del acto ejecutado por el menor, decidir si ha obrado con o sin
discernimiento.
Responsabilidad del que tiene a su cargo al incapaz: No responden los
incapaces de los daos causados; pero pueden ser responsables, en cambio, las
personas que los tienen a su cuidado.
El art. 2319 establece que sern
responsables de los daos causados por ellos las personas a cuyo cargo estn , si
pudiere imputrseles negligencia.
El guardin del incapaz, quienquiera que sea, es responsable a condicin
de que pueda atribursele culpa, esto es, falta de cuidado o vigilancia del incapaz
que tiene a su cargo.
6

El Art. 10 N1 del C.P. exime de responsabilidad al loco o demente y, en general, a los que por causas
independientes de su voluntad, se encuentren privados totalmente de razn.
87

El guardin no tiene derecho a repetir contra el incapaz. Esta facultad se


confiere a quien responde de un hecho ajeno, siempre que el autor del dao
estuviere dotado de capacidad (art. 2325).
Tendencia de la legislacin contempornea: Al influjo de la concepcin
objetiva de la responsabilidad, la legislacin contempornea tiende a abolir, en
mayor o menor grado, la irresponsabilidad del incapaz.
En algunas legislaciones el incapaz debe reparar el dao cuando la
reparacin no ha podido obtenerse de quien lo tiene a su cuidado 7; otras otorgan
al juez la facultad de condenar al incapaz, cuando la equidad lo exija 8; el incapaz,
en fin, suele ser plenamente responsable9.
Responsabilidad de las personas jurdicas: El art. 39 del Cdigo de
Procedimiento Penal establece que la responsabilidad criminal slo puede recaer
en las personas naturales.
Las personas jurdicas, en consecuencia, son
incapaces de delito y cuasidelito penal, sin perjuicio de la responsabilidad de los
que hayan intervenido en el acto punible.
En cambio, las personas jurdicas son plenamente capaces de delito y
cuasidelito civil (art. 39 del C.P.P.).
Responden las personas jurdicas de los delitos cometidos por sus rganos,
esto es, de las personas a travs de quienes se expresa su voluntad.
Ser obviamente necesario que el rgano obre en el ejercicio de sus
funciones.
Las personas jurdicas son igualmente responsables del hecho ajeno o de
las coas, en los mismos trminos que las personas naturales.
III. PRESUNCIONES DE CULPA
Ideas generales: El sistema que inspira las disposiciones del Cdigo
exige, como condicin de la responsabilidad, la prueba de la culpa.
Para asegurar a la vctima un justa reparacin del dao, quebrantando el
principio, la ley ha venido en su ayuda y establecido ciertas presunciones de
culpabilidad.
Se comprende que la vctima sucumbira en la tarea de acreditar al culpa de
un padre por los daos causados por su hijo, del dueo de un edificio por los
perjuicios que produzca su derrumbe, del dueo de un animal por los estragos
que ocasione.
7

Cdigo alemn
Cdigo suizo de las obligaciones
9
Cdigo mejicano.
8

88

Las presunciones de culpa, como es obvio, dispensan de la carga de la


prueba. La vctima debe acreditar las circunstancias que sirven de fundamento a
la presuncin. Probadas estas circunstancias, queda establecida la culpa y su
relacin de causalidad con el dao.
Toca a quien se presume culpable probar que el perjuicio proviene de una
causa extraa, que ha empleado la debida diligencia o que no existe una relacin
de causa a efecto entre la culpa que se le imputa y el dao.
Toca a quien se presume culpable probar que el perjuicio proviene de una
causa extraa, que ha empleado la debida diligencia o que no existe una relacin
de causa a efecto entre la culpa que se le imputa y el dao.
Distincin: Las presunciones de culpa pueden dividirse en tres grupos:
1. Por el hecho propio;
2. Por el hecho ajeno;
3. Por el hecho de las cosas.
1.- Responsabilidad por el hecho propio
La regla general: El art. 2329, inc. 1, consagra la norma fundamental con
que debi encabezarse las disposiciones del ttulo XXXV: Por regla general todo
dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe ser
indemnizado por sta.
La disposicin muestra la concepcin subjetiva de la responsabilidad que
inspira nuestro Cdigo y destaca sus elementos ms salientes: el dao y la culpa
o dolo.
No es sta una norma que reproduzca, simplemente, el art. 2314.
El art. 2314 establece que el autor de un delito o cuasidelito que ha inferido
dao, es obligado a la indemnizacin, sin perjuicio de las penas que las leyes le
impongan por el mismo delito o cuasidelito.
En otros trminos, el delito penal, cuando infiere dao, obliga a la
indemnizacin, o sea, constituye igualmente un delito o cuasidelito civil.
Las excepciones: Sentada la regla genera, el art. 2339 aade que son
especialmente obligados a esta reparacin las personas que se encuentran en
los casos que enumera.
Los casos enumerados, pues, se apartan del principio consagrado en el
primer inciso. As lo demuestra el trmino especialmente; en efecto, especial
significa aquello que se diferencia de los comn, ordinario o general.
La singularidad de estos casos consiste en que la culpa del autor se
presume.
89

a) Se presume la culpa de quien remueve las losas de una acequia o caeria en


calle o camino, sin las precauciones necesarias para que no caigan los que
por all transitan de da o de noche (art. 2329, N2).
b) Se presume, asimismo, la culpa del que, obligado a la construccin o
reparacin de un acueducto o puente que atraviesa un camino, lo tiene en
estado de causar dao a los que transitan por l (art. 2329, N3).
Se ha sostenido que le art. 2329 establece una presuncin general de
culpabilidad cuando el dao proviene de un hecho que, por su naturaleza o por las
circunstancias en que se realiz, es susceptible de atribuirse a culpa o dolo del
agente.
No compartimos esta opinin que altera, en el hecho los fundamentos de la
responsabilidad.
Accidentes causados por vehculos de traccin mecnica animal: El
art. 492 del cdigo Penal dispone que en los accidentes ocasionados por
vehculos de traccin mecnica o animal de que resultaren lesiones o la muerte de
un peatn, se presumir la culpa del conductor del vehculo, dentro del radio
urbano de las ciudades, cuando el accidente hubiere ocurrido en el cruce de las
calzadas o en la extensin de diez metros anterior a cada esquina.
La presuncin requiere, pues:
a) Que el accidente sea ocasionado por un vehculo de traccin mecnica o
animal;
b) Que la vctima sea un peatn y el dao consista en lesiones o la muerte;
c) Que el accidente ocurra en el radio urbano;
d) Que se produzca en el cruce de las calzadas o en la extensin de diez metros
anterior a la esquina.
Ocurrido el accidente en otro sitio de la calzada, se presume, a contrario, la
culpa del peatn (art. 492, inc. 4 del C.P.).
Se presume la culpa del conductor, en todo caso cuando contravengan las
ordenanzas municipales con respecto a la velocidad, o al lado de la calzada que
debe adoptar.
2.- Responsabilidad por el hecho ajeno
El principio: Por regla general, es responsable quien caus el dao y sus
herederos (art. 2316). Se responde por el hecho propio no por el hecho ajeno.
Por excepcin, sin embargo, una persona puede resultar responsable del
hecho del otro. El art. 2320 establece esta norma fundamental: Toda persona es
90

responsable no slo de sus propias acciones, sino del hecho de aquellos que
estuvieren a su cuidado.
El fundamento de esta responsabilidad es manifiesto. La persona que tiene
otra a su cuidado, sujeta a su control o direccin, debe vigilarla para impedir que
cause daos. El hecho de que ocasione un dao es significativo de que no
emple la debida vigilancia.
Por lo mismo, no es bien correcto hablar de responsabilidad por el hecho
ajeno. La responsabilidad por el hecho ajeno. La responsabilidad proviene ms
bien de un hecho propio, como es la falta de cuidado o vigilancia. En verdad, se
funda en la propia culpa, que, en este caso, se presume.
Generalidad de las normas sobre responsabilidad por el hecho ajeno:
El art. 2320 deja suficientemente en claro que, en nuestra legislacin, la
responsabilidad por el hecho de las personas cuyo cuidado se tiene es de carcter
general.
Los casos que enumera el art. 2320 y los que sealan los arts. 2321 y 2322
son simples aplicaciones del principio general.
Nuestro Cdigo se apart sustancialmente, en este punto, del Cdigo
francs10.
Requisitos de la responsabilidad:
Para que tenga lugar la
responsabilidad por el hecho ajeno es menester que concurran los siguientes
requisitos: a) relacin de dependencia entre el autor del dao y la persona
responsable; b) que ambas sean capaces de delito o cuasidelito, y c) que se
pruebe la culpabilidad del dependiente o subordinado.
a) Es necesaria, como se comprende, una relacin de dependencia o
subordinacin; la persona responsable debe estar investida de cierta autoridad
y el autor material del dao, sujeto a su obediencia.
Solamente en estas condiciones puede ejercerse una vigilancia cuya omisin
acarrea justificadamente una responsabilidad.
La prueba de esta relacin incumbe a la vctima.
b) Es preciso que ambas personas sean capaces. Si el que tiene a su cuidado a
otra persona es incapaz, lgicamente es irresponsable.
Pero tambin ha de ser capaz el dependiente o subordinado. Si es incapaz no
tienen aplicacin los arts. 2320 y siguientes, sino el art. 2319.
Verdad es que por los incapaces responden las personas a cuyo cargo estn,
pero si pudiere imputrseles negligencia. No cabe presumir la culpa del que

10

El art. 1384 del C. francs enumera taxativamente las personas que son responsable del hecho de otro.
91

tiene un incapaz a su cargo; para hacerle responsable es menester probar su


culpa.
c) Por ltimo, es necesario que se pruebe la culpa del subordinado.
La ley presume la culpa de la persona que tiene otra a su cuidado; no se
presume y debe consiguientemente probarse la culpa del subordinado.
Carcter de la presuncin: La presuncin de culpa es simplemente legal.
En otros trminos, la persona civilmente responsable puede exonerarse de
responsabilidad, probando que emple la diligencia o cuidado debidos.
El art. 2320, inc. final, previene: pero cesar la obligacin de esas
personas si con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad le confiere y
prescribe, no hubieren podido impedir el hecho.
Hace excepcin a esta regla el caso previsto en el art. 2321.
Responsabilidad del subordinado: La responsabilidad por el hecho ajeno
no excluye la del autor directo del hecho nocivo. Ambas responsabilidades
coexisten y la vctima puede accionar contra ambos.
Sin embargo, esta doble responsabilidad resulta puramente terica. En el
hecho, el autor directo del dao ser generalmente insolvente. Al perjudicado
interesa, en la prctica, la accin contra el civilmente responsable.
Accin de la persona civilmente responsable contra el autor del dao:
La persona civilmente responsable que ha indemnizado el dao tiene derecho
para que el autor del mismo le reintegre lo pagado.
El art. 2325 establece que las personas obligadas a la reparacin de los
daos causados por las que de ellas dependen, tendrn derecho para ser
indemnizadas sobre los bienes de stas, si los hubiere.
Este recurso contra el autor del dao no tiene cabida en los dos casos
siguientes:
a) Si el que perpetr el dao lo hizo por orden de la persona a quien deba
obediencia; y
b) Si el autor del dao es incapaz conforme al art. 2319.
Responsabilidad de los padres: En virtud del principio general de que
toda persona responde por los hechos de aquellos que tiene a su cuidado, el
padre, y falta de ste la madre, es responsable del hecho de los hijos menores
que habiten en la misma casa (art 2320, inc 2).
Corresponde a los padres el cuidado personal y la educacin de los hijos
(arts 222, 233, 277). Se supone que el delito o cuasidelito cometido por los hijos
92

se han debido al incumplimiento de los padres de la obligacin de cuidarlos y


educarlos.
La responsabilidad recae primeramente sobre el padre. La madre ser
responsable cada vez que a ella toque el cuidado personal de los hijos, por
ejemplo, por muerte del padre o porque le corresponde o se le ha confiado
judicialmente este cuidado (arts 223 y 224).
Dos requisitos condicionan la responsabilidad de los padres:
a) Que el hijo sea menor de edad; y
b) Que habite la misma casa que el padre o madre a cuyo cuidado se
encuentra.
De este modo, los padres no responden de los hechos de los hijos
mayores; tampoco son responsables de los hechos de aquellos que no habiten la
casa paterna, por ejemplo, porque se encuentran internos en un establecimiento
de educacin o haciendo su servicio militar.
El padre, y a falta de ste la madre, es responsable de todo el delito o
cuasidelito cometido por los hijos en las circunstancias anotadas, sea que se
cometan dentro o fuera de la casa paterna.
Presuncin de derecho de culpabilidad de los padres: La presuncin de
culpabilidad en que descansa la responsabilidad de los padres es simplemente
legal. Puede desvirtuarse, por lo tanto, probndose que no ha habido culpa, esto
es, que con la autoridad y el cuidado que su calidad les confiere y prescribe no
hubieren podido impedir el hecho (art. 2320 inc. final).
Esta regla tiene una calificada excepcin en el art. 2321: Los padres sern
siempre responsables de los delitos y cuasidelitos cometidos por sus hijos
menores y que, conocidamente provengan de mala educacin, o de los hbitos
viciosos que les han dejado adquirir.
a) Cuando el delito o cuasidelito proviene de la mala educacin dada al hijo
o de hbitos viciosos que le dejaron adquirir, no ser lcito a los padres eximirse de
responsabilidad, probando que emplearon su autoridad y cuidado para impedir el
hecho.
El art. 2321 es perentorio: los padres son responsables siempre.
b) El delito o cuasidelito debe provenir conocidamente de las causas
indicadas. Incumbe a la vctima la prueba de que el hijo recibi una mala
educacin o los padres le dejaron adquirir hbitos viciosos.
c) Los padres son responsables aunque los hijos no habiten su misma
casa; basta que sean menores de edad. La expresin siempre del art. 2321
conduce a esta conclusin.

93

Responsabilidad de los tutores o curadores: Por aplicacin de la misma


regla general, el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive
bajo su dependencia y cuidado (art. 2320 inc. 3).
a) La responsabilidad del guardador requiere que el pupilo viva bajo su
dependencia o cuidado.
Como consecuencia, no afecta responsabilidad por los hechos de los
pupilos a los guardadores a quienes solamente incumbe la gestin de sus bienes,
como los curadores de bienes, adjuntos y especiales.
La responsabilidad gravita sobre los tutores o curadores generales, siempre
que el pupilo no est al cuidado de otra persona (art. 428).
b) Si el pupilo es incapaz, esto es, demente, infante o menor de 16 aos
que ha obrado sin discernimiento, no ser responsable el tutor o curador sino
probndose culpa, conforme a la regla general del art. 2319.
c) El guardador podr eximirse de responsabilidad probando que no pudo
impedir el hecho, pese a que ejercit la autoridad derivada de su cargo y emple
el cuidado a que estaba obligado.
Responsabilidad del marido: En virtud de la misma regla general, el
marido es responsable de la conducta de su mujer.
a) Es responsable el marido cualquiera que sea el rgimen matrimonial
adoptado. Pero no ser responsable de los actos de la mujer divorciada perpetua
o temporalmente.
b) La responsabilidad del marido cesa si prueba como en el caso del
padre, madre o guardador- que no le fue posible impedir el hecho.
c) Tienen respectivamente los cnyuges accin de reembolso. El art. 1748
C.C. dispone que cada cnyuge deber asimismo recompensa a la sociedad por
los perjuicios que le hubiere causado con dolo o culpa grave, y por el pago que la
sociedad conyugal hiciere de las multas y reparaciones pecuniarias a que fuere
condenado por algn delito o cuasidelito.
Responsabilidad de los jefes de colegios y escuelas: Tambin los jefes
de colegios y escuelas responden de los hechos de sus discpulos, mientras estn
bajo su cuidado (art. 2320 inc. 5).
La responsabilidad afecta a las personas que dirigen un establecimiento
educacional, cualquiera que sea la naturaleza de la enseanza que se imparta,
sea gratuita o remunerada.
a) El jefe del colegio o escuela es responsable slo mientras el discpulo
est bajo su cuidado. Responder, por lo tanto, mientras el discpulo permanezca
en el establecimiento, durante los viajes o paseos que realice bajo su direccin y
en otras circunstancias semejantes.
94

b) El director del establecimiento educacional es responsable aunque el


discpulo sea mayor de edad. La ley no hace ninguna distincin.
c) Como en los casos anteriores, el jefe del colegio o escuela puede
eximirse de responsabilidad probando que no le fue posible evitar el hecho
delictuoso.
Responsabilidad de los artesanos y empresarios: Los artesanos o
empresarios son responsables del hecho de sus aprendices o dependientes,
mientras estn bajo su cuidado (art. 2320 inc 5).
Se llama artesano a la persona que ejerce un oficio o arte meramente
mecnico.
Se denomina empresario a la persona que se encarga de la ejecucin de
una obra o explotacin de un servicio o espectculo pblico.
Aprendiz, como lo indica su nombre, es la persona que aprende un arte u
oficio, y dependiente la persona que est al servicio de otra y sujeta a su
autoridad.
a) La responsabilidad de artesanos y empresarios se refiere nicamente a
los hecho ejecutados mientras el aprendiz o dependiente est bajo su cuidado.
b) A la vctima incumbe probar que el delito o cuasidelito se cometi
mientras el hechor se encontraba al cuidado del empresario o artesano.
c) Cesa la responsabilidad probando la persona civilmente responsable que
no pudo impedir el hecho pese a su cuidado y al empleo de su autoridad.
Responsabilidad de los amos: El art. 2322 aade: Los amos
respondern de la conducta de sus criados o sirvientes, en el ejercicio de sus
respectivas funciones; y esto aunque el hecho de que se trate no se haya
ejecutado a su vista.
Se denomina amo a la persona que tiene a su servicio empleados
domsticos, y criados o sirvientes a las personas empleadas en tales menesteres.
El amo es responsable solamente de los actos ejecutados por el sirviente o
criado a condicin de que el hecho ilcito se verifique mientras desempea sus
labores o cumple sus rdenes, en el ejercicio de sus funciones.
No cabe al amo responsabilidad por los actos ajenos a la funciones del
criado o que importan un abuso de las mismas, como sera el caso de un chofer
que sustrae el automvil del amo, contraviniendo sus rdenes, y atropella a un
transente.
Cesacin de la responsabilidad de los amos: El art. 2322 inc. 2, prev la
forma como los amos pueden eximirse de responsabilidad, algo diferente de la
contempla el art. 2320 en su inc. final: pero no respondern de lo que hayan
95

hecho sus criados o sirvientes en el ejercicio de sus respectivas funciones, si se


probare que las han ejercido de un modo impropio que los amos no tenan miedo
de prever o impedir, empleando el cuidado ordinario, y la autoridad competente.
En tal caso, la responsabilidad recaer exclusivamente sobre el criado o
sirviente.
Para que se le exima de responsabilidad, el amo debe acreditar:
a) Que el criado o sirviente ejecut sus funciones de un modo impropio;
b) Que no tena miedo de prever o impedir el ejercicio abusivo de sus
funciones por parte del sirviente o criado; y
c) Que emple la autoridad inherente a su condicin y el cuidado de un
apersona prudente para lograr que el sirviente o criado ejerciera sus funciones con
propiedad.
Responsabilidad del dueo de un vehculo: A los casos precedentes de
responsabilidad por el hecho ajeno debe agregarse la que incumbe al dueo de un
vehculo por los daos que ocasione.
El art. 174 de la ley No. 18.290 (ley del trnsito) dispone que sin perjuicio de
la responsabilidad de otras personas en conformidad al derecho comn, estarn
obligadas solidariamente al pago de los daos y perjuicios causados, el conductor
y el propietario del vehculo, a menos que este ltimo pruebe que el vehculo le ha
sido tomado sin su conocimiento o autorizacin expresa o tcita.
a) La responsabilidad del dueo del vehculo es sin perjuicio de la que
quepa a otras personas, en virtud del derecho comn. En otros trminos, puede
coexistir con la que establece el art. 2320 C.C., derivada del hecho de las
personas cuyo cuidado se tiene.
La vctima, por tanto, podr accionar para obtener la reparacin del dao, a
su arbitrio, contra la persona que tenga al conductor a su cuidado o contra el
dueo del vehculo.
b) El propietario del vehculo puede eximirse de responsabilidad, probando
que le fue tomado contra su voluntad o sin autorizacin expresa o tcita.
Prueba del dominio: En conformidad al art. 38 de la misma ley No. 18.290,
se presumir propietario de un vehculo motorizado la persona a cuyo nombre
figure inscrito en el registro nacional de vehculos motorizados, salvo prueba en
contrario.
Este registro est a cargo del Servicio de Registro Civil e Identificacin, en
una base de datos central, para todo el territorio del pas.
En este mismo registro deben anotarse las variaciones a los vehculos
motorizados.
96

Las limitaciones al dominio, como embargos, medidas precautorias, prenda,


etc., deben inscribirse tambin en este registro, a objeto de hacerlas oponibles a
terceros, segn lo dispone el art. 35 de la ley No. 18.290.
Las inscripciones se realizan por orden de presentacin de la solicitud
respectiva, y tendrn la fecha de anotacin en el repertorio.
Otros casos de responsabilidad por el hecho ajeno: Diversas leyes
especiales han aadido otros casos de responsabilidad por el hecho ajeno:
a) Las empresas ferroviarias son responsables por los daos causados por
sus dependientes, en conformidad al D.F.L. No. 1 de 1993, Ley Orgnica de
Ferrocarriles del Estado.
b) Los propietarios o concesionarios, en caso, y falta de stos, el impresor o
editor, si lo hubiere, sern solidariamente responsables de las indemnizaciones
civiles que producieren (art. 31, ley No. 16.643).
c) La ley sobre almacenes generales de depsito dispone que el
almacenista responder, en todo caso, de la efectividad y veracidad de los hechos
y las declaraciones a que se refiere el art. 5. Asimismo, responder por las
prdidas o deterioros imputables a culpa suya o de sus empleados o
dependientes.
3. Responsabilidad por el hecho de las cosas
Principios: Se es tambin responsable por el hecho de las cosas de que
una persona es duea o que estn a su servicio.
El propietario o la persona que se sirve de la cosa debe vigilarla y
mantenerla en estado de que no cause daos.
El dao que la cosa ocasione muestra una falta de vigilancia o cuidado y,
por ende, la ley presume la culpabilidad de quien la tiene a su cargo.
Nuestro cdigo no contiene una norma de carcter general, consagratoria
de la responsabilidad por el hecho de las cosas, anloga a la que formula el inc. 1
del art. 2320.
Se limita a sealar y reglamentar algunos casos concretos que son
consecuencialmente los nicos en que se presume la culpabilidad del dueo de
una cosa o de quien ser sirve de ella.
Aparte de estos casos, ser menester probar la culpa del dueo o
detentador de la cosa.
Casos en que se presume culpable por el hecho de las cosas: Los
casos que reglamenta el cdigo, de responsabilidad por el hecho de las cosas,
son los siguientes:
97

a) Dao causado por la ruina de un edificio;


b) Dao causado por una cosa que cae o se arroja de la parte superior de
un edificio; y
c) Dao causado por un animal.
a) Responsabilidad por la ruina de un edificio
Responsabilidad del dueo del edificio: El art. 2323 del C.C. establece
que el dueo de un edificio es responsable de los daos que ocasione su ruina
acaecida por haber omitido las necesarias reparaciones, o por haber faltado de
otra manera al cuidado de un buen padre de familia.
a) La cosa que cauce el dao debe ser necesariamente un edificio, esto es,
una obra levantada por el hombre, destinada a la habitacin o fines anlogos, y
que adhiere permanentemente al suelo.
Tales son las casas, teatros, iglesias, puentes, etc.
b) Es preciso que el dao provenga de la ruina del edificio, esto es, de su
cada o destruccin.
c) En fin, es menester que el dueo haya omitido ejecutar las necesarias
reparaciones o dejado de otra manera de emplear el cuidado de un buen padre de
familia.
Corresponde a la vctima probar que concurren las 3 circunstancias
apuntadas.
Pluralidad de dueos del edificio: En caso en que el edificio pertenezca a
varias personas en comn, se dividir entre ellas la indemnizacin a prorrata de
sus cuotas de dominio (art. 2323 inc. 2).
La regla indicada constituye una excepcin a la norma del art. 2317 C.C.,
que impone una responsabilidad de carcter solidario cuando el delito o
cuasidelito sea cometido por 2 o ms personas.
Caso en que la vctima sea un vecino: El dueo del edificio es
responsable a terceros de los daos que ocasione su ruina; pero la situacin de
los terceros est sometida a reglas especiales cuando invisten la calidad de
vecinos.
El vecino slo puede invocar la responsabilidad del dueo del edificio
siempre que el dao ocurra despus de haberle notificado la querella de denuncia
de obra ruinosa.
El art. 932 C.C. establece que el que tema que la ruina de un edificio vecino
le cause perjuicio tiene derecho para interponer una querella posesoria de
denuncia de obra ruinosa.
98

Si no dedujo esta querella no tiene derecho a indemnizacin, porque el


dao se produjo, en cierto modo, por su negligencia en acudir a la justicia para
evitarlo.
Extensin de responsabilidad: El dueo puede eximirse de
responsabilidad si prueba que la ruina del edificio provino de caso fortuito, como
avenida, rayo o terremoto.
Pero es menester que el caso fortuito sea la causa nica de la ruina del
edificio. Ser responsable aun de la destruccin fortuita, si se demuestra que el
caso fortuito, sin el mal estado del edificio, no lo hubiera derribado (art. 934).
Ruina de un edificio por defecto de construccin: Diversas son las
reglas aplicables cuando la ruina del edificio se debe a defectos de construccin.
El art. 2324 C.C. dispone: si el dao causado por la ruina de un edificio
proviniere de un vicio de construccin, tendr lugar la responsabilidad prescrita en
la regla tercera del art. 2003.
a) Por de pronto, en este caso, el responsable de los daos es no el dueo
del edificio, sino el empresario o arquitecto que tuvo a su cargo la construccin
(art. 2003 No. 3 y 2004).
b) La ruina del edificio puede provenir no slo de vicios o defectos de
construccin propiamente tales, sino de vicio del suelo o de los materiales.
El constructor debi adoptar las medidas que aconsejaba la mala calidad
del suelo y abstenerse de emplear materiales inadecuados.
c) El empresario y arquitecto son responsables siempre que la ruina
sobrevenga en el plazo de 5 aos, desde la entrega del edificio o de la recepcin
definitiva del mismo por la direccin de las obras municipales, en su caso.
Daos a terceros: El art. 18 de la ley general de urbanismo y
construcciones (modificado por la ley No. 19.472) dispone que el propietario
primer vendedor de una construccin ser responsable por todos los daos y
perjuicios que provengan de fallas o defectos en ella, sea durante la ejecucin o
despus de terminada, sin perjuicio de su derecho a repetir en contra de quienes
sean responsables de las fallas o defectos de construccin que hayan dado origen
a los daos y perjuicios.
Tambin los proyectistas sern responsables por los errores en que hayan
incurrido, si de estos se han derivado daos o perjuicios.
Los constructores son responsables por las fallas, errores o defectos en la
construccin, sin perjuicio de la responsabilidad que establece el art. 2003 del
C.C.

99

Todas estas responsabilidades prescriben en el plazo de 5 aos contados


desde la fecha de recepcin definitiva de la obra por parte de la direccin de obras
municipales.
b) Responsabilidad por dao que ocasione la cosa que cae o es arrojada de
la parte superior de un edificio
Ideas generales: El art. 2328 dispone: el dao causado por una cosa que
cae o se arroja de la parte superior de un edificio, es imputable a todas las
personas que habitan la misma parte del edificio, y la indemnizacin se dividir
entre todas ellas.
En verdad, slo hay responsabilidad por el hecho de las cosas cuando
stas caen y no cuando se arrojan; en este ltimo caso, como no slo responde
al autor del hecho sino todos los habitantes de la parte correspondiente del
edificio, respecto de los que no lo ejecutaron existe una responsabilidad por el
hecho ajeno.
Ambas situaciones se rigen por las mismas reglas y as se justifica que la
ley las trate promiscuamente.
Personas responsables: La responsabilidad recae, en principio, sobre
todas las personas que habiten la misma parte del edificio.
La vctima deber obviamente probar que la cosa cay o fue arrojada de
una parte del edificio en que el demandado habita.
Las varias personas que resulten responsables dividirn entre s la
indemnizacin.
La ley difunde la responsabilidad por lo difcil que resulta precisar quien es
el culpable de la cada o de haber arrojado la cosa. Pero, como es natural, esta
presuncin de responsabilidad cede ante la evidencia de que el culpable es
determinada persona.
Por este motivo, el art. 2328 inc. 1, concluye que la regla es aplicable a
menos que se pruebe que el hecho se debe a la culpa o mala intencin de alguna
persona exclusivamente, en cuyo caso ser responsable esta sola.
Accin popular para evitar la cada de una cosa: Para precaver los
daos que pueden ocasionar las cosas expuestas a caer de lo alto de un edificio,
la ley otorga una accin popular.
El art. 2328 en su inc. 2, prescribe: si hubiere alguna cosa que, de la parte
superior de un edificio o de otro paraje elevado, amenace cada y dao, podr ser
obligado a removerla al dueo el dueo del edificio o del sitio, o su inquilino, o la
persona a quien perteneciere la cosa o que se sirviese de ella.
Cualquiera persona del pueblo pedir la remocin.
100

c) Responsabilidad por el hecho de los animales


Responsabilidad del dueo del animal: El art. 2326 establece que el
dueo de un animal es responsable de los daos causados por el mismo animal,
aun despus que se haya soltado o extraviado.
La responsabilidad del dueo del animal cesar si prueba que tom
adecuadas precauciones para impedir el dao o, en otros trminos, que el dao,
soltura o extravo no puede imputarse a culpa suya o del dependiente encargado
de la guarda o servicio del animal (art. 2326 inc 1).
Responsabilidad del que se sirve de un animal ajeno: Tambin es
responsable del dao causado por un animal quien se sirve de l, aunque no sea
su dueo. El art. 2326 inc. 2 expresa que lo que se dice del dueo se aplica a
toda persona que se sirva de un animal ajeno.
De este modo responde del hecho de un animal el arrendatario o
comodatario.
La persona que se sirve del animal puede repetir contra el dueo, si el
dueo a sobrevenido por una calidad o vicio del animal, que el dueo con mediano
cuidado o prudencia debi conocer o prever, y de que no le dio conocimiento (art.
2326 inc. 2).
Dao causado por un animal fiero: Una regla especial consagra el art.
2327 para el dao causado por un animal fiero, de que no se reporta utilidad para
la guarda o servicio de un predio.
De tales daos responde la persona que tenga el animal, aunque no sea su
dueo y aunque no se sirva de l.
La presuncin de culpabilidad, en este caso, es de derecho; si el que tiene
el animal alegare que no le fue posible evitar el dao, no ser odo (art. 2327
C.C.).
Accin para perseguir la responsabilidad
Sancin del delito y cuasidelito: La sancin ordinaria del delito o
cuasidelito consiste en la necesidad en que su autor se encuentra de reparar el
dao causado.
En otros trminos, el delito y cuasidelito producen, como efecto normal, la
obligacin de indemnizar perjuicios. El art. 2314 establece que el que ha cometido
un delito o cuasidelito es obligado a la indemnizacin.
Pero el acto ilcito suele dar origen a otras sanciones: revocacin de los
actos ejecutados por el deudor con motivo del fraude pauliano; revocacin de las
donaciones por causa de ingratitud del donatario; privacin de la accin de nulidad
para el que ejecut el acto absolutamente nulo, sabiendo o debiendo saber el vicio
que lo invalidaba, etc.
101

Sujeto activo de la accin: La accin corresponde al que ha sufrido un


dao y aun al que teme verse expuesto a sufrirlo.
La ley, en efecto, no slo concede una accin cuando el dao se ha
producido. Permite igualmente accionar para impedir un dao posible.
Medidas para evitar un dao contingente: Para establecer a quin
competen las acciones encaminadas a precaver un dao contingente, es preciso
distinguir si amenaza a personas determinadas o indeterminadas. En el primer
caso, slo podrn accionar las personas amenazadas; en el segundo, se concede
accin popular.
El art. 2333 formula este principio: por regla general, se concede accin
popular en todos los casos de dao contingente que por imprudencia o negligencia
de alguien amenace solamente a personas indeterminadas; pero si el dao
amenazare solamente a personas determinadas, slo algunas de stas podr
intentar la accin.
En caso de ejercitarse las acciones populares referidas, si parecieran
fundadas, el acto deber ser indemnizado de todas las costas de la accin, y se
le pagara lo que valgan el tiempo y diligencia empleados en ella, sin perjuicio de la
remuneracin especfica que concede la ley en determinados casos.
Daos en las cosas: Cuando el dao recae sobre una cosa, la accin para
reclamar la indemnizacin respectiva corresponder a todas las personas que
tenan derechos en ella o con relacin a ella, que hayan resultado menoscabados.
El art. 2315 establece: puede pedir esta indemnizacin no slo el que es
dueo o poseedor de la cosa que ha sufrido el dao, o su heredero, sino el
usufructuario, el habitador o el usuario, si el dao irroga perjuicio a su derecho de
usufructo o de habitacin o uso.
La enumeracin del art. 2315 no es taxativa; en el mismo caso que el
dueo, el poseedor sus herederos se encuentran, por ejemplo, los titulares de un
derecho de prenda o hipoteca.
Puede igualmente reclamar indemnizacin, pero en ausencia del dueo, el
que tiene la cosa con obligacin de responder de ella, como el arrendatario, el
comodatario, el depositario.
Dao a las personas: La accin encaminada a la reparacin del dao
causado a las personas, sea de carcter material o moral, puede intentarla, en
primer trmino, la vctima principal o directa.
Podrn igualmente accionar las vctimas indirectas del delito o cuasidelito,
esto es, aquellos que sufren un dao material o moral a consecuencia del que ha
experimentado la vctima principal o directa. Tal es el caso de la persona a quien la
vctima de un accidente que le caus la muerte ayudaba o socorra, del
empresario que pierde un valioso colaborador, etc.
102

Estas personas accionan por derecho propio; su accin proviene del dao
que personalmente experimentan y es independiente de la que corresponde a la
vctima directa.
Tambin podrn intentar la accin los herederos de la vctima, haciendo
valer la que incumba a su causante.
El art. 2315 autoriza expresamente al heredero del dueo o poseedor de la
cosa que ha sufrido un dao para pedir la indemnizacin. Cuando se trata de
daos a las personas, el derecho del heredero resulta de la aplicacin de los
principios generales. El heredero representa al causante y le sucede en todos sus
derechos y obligaciones transmisibles. El derecho de demandar perjuicios es
transmisible, porque la ley no ha proclamado su intransimibilidad.
El heredero podr accionar de 2 maneras:
a) Invocando la accin que corresponda a su causante, vctima del delito; y
b) Haciendo valer la accin que, por derecho propio, le corresponda, como
vctima indirecta del delito o cuasidelito.
Sujeto pasivo de la accin: La accin de indemnizacin de perjuicios se
puede dirigir:
a) Contra el causante del dao
b) Contra las personas civilmente responsables
c) Contra el que se aprovech del dolo ajeno
d) Contra los herederos de todas estas personas
Autor del dao: Como es obvio, la accin se dirige, normalmente, contra el
autor del dao. El art. 2316 establece que es obligado a la indemnizacin el que
hizo el dao.
Pero el concepto de autor tiene, en materia civil, un alcance diverso que
en materia penal. Debe considerarse autores a todos los que han concurrido a
provocar el dao, sea como autores propiamente tales, sea como cmplices o
encubridores. Todos ellos concurrieron a causar el dao, cada cual en su esfera
de accin.
La cuestin no ofrece dudas para aquellos delitos civiles que son, a la vez,
delitos penales. El art. 24 del C. Penal previene: toda sentencia condenatoria en
materia criminal lleva envuelta la obligacin de pagar las costas, daos y perjuicios
por parte de los autores, cmplices, encubridores y dems personas legalmente
responsables.
Sera absurdo adoptar un criterio diverso para los delitos y cuasidelitos
puramente civiles.
103

Por otra parte, el art. 2316 hace responsable, hasta concurrencia del
beneficio que reporte, al que se aprovecha del dolo ajeno, sin ser cmplice en l;
el cmplice, a contrario sensu responde del total de los perjuicios.
Personas civilmente responsables: La accin procede, tambin, contra
las personas civilmente responsables, esto es, aquellas que responden por el
hecho ajeno como los padres, guardadores, maridos, amos, etc.
Personas que se aprovechan del dolo ajeno: El art. 2316 inc 2,
establece: el que recibe provecho del dolo ajeno, sin ser cmplice en l, slo es
obligado hasta concurrencia de lo que valga el provecho.
La disposicin concuerda notoriamente con el art. 1458.
Ser menester que esta persona no haya tenido conocimiento del dolo. El
que conoci la comisin del delito y aprovecha de sus resultados es, cuando
menos, encubridor.
La responsabilidad del que se aprovecha del dolo ajeno no se extiende slo
hasta la concurrencia del provecho, aunque el dao causado haya sido mayor.
Los herederos: El art. 2316 declara obligados a la indemnizacin al que
hizo el dao y a sus herederos. En verdad, la regla es ms general; la accin
puede intentarse contra los herederos del autor, de la persona civilmente
responsable, del que aprovech del dolo ajeno.
El art. 40 del C.P.P. establece: la accin civil puede entablarse contra el
personalmente responsable del delito y contra sus herederos.
La obligacin de indemnizar los daos provenientes de un delito o
cuasidelito, en otros trminos, es transmisible a los herederos.
Responsabilidad solidaria de los varios autores de un delito o
cuasidelito: Como una enrgica medida de proteccin a la vctima, la ley
establece que es solidaria la responsabilidad de los varios autores de un delito o
cuasidelito.
El art. 2317 dispone que si un delito o cuasidelito ha sido cometido por 2 o
ms personas, cada una de ellas ser solidariamente responsable de todo
perjuicio procedente del mismo delito o cuasidelito.
Es solidaria la responsabilidad de las varias personas que han intervenido
en la perpetracin del delito, o cuasidelito, como autores, cmplices o
encubridores.
Es tambin solidaria la obligacin de indemnizar perjuicios en caso de ser
varias las personas civilmente responsables.

104

Casos en que no es solidaria la responsabilidad: Por excepcin no es


solidaria la responsabilidad en los casos de los arts. 2323 y 2328 (art. 2317).
a) No es solidaria la responsabilidad de los varios dueos de un edificio que
causa un dao con ocasin de su ruina. Son responsables a prorrata de sus
cuotas de dominio (art. 2323 inc. 2).
b) Tampoco es solidaria la responsabilidad por los daos que cauce una
cosa que cae o es arrojada de la parte superior de un edificio. La indemnizacin se
divide por igual entre las personas que habitan las partes del edificio de donde
cay o fue arrojada la cosa (art. 2328 inc. 1).
Caso de fraude o dolo: El art. 2317 inc. 2, establece que tambin produce
una obligacin solidaria de indemnizar perjuicios todo fraude o dolo cometido por
2 o ms personas.
Para que la regla no sea una estril repeticin de la norma del inc. 1, habr
de tratarse de actos dolosos que no constituyan un delito civil.
A de referirse necesariamente, por lo tanto, al dolo que incide en el
cumplimiento de las obligaciones. De este modo, si varios contratantes infringen
dolosamente una obligacin comn, son solidariamente responsables de los
perjuicios que su incumplimiento ocasiona al acreedor.
Extensin de la reparacin del dao: La reparacin depende de la
magnitud del dao causado y debe resarcirlo totalmente.
Para que la indemnizacin sea integral debe comprender el dao
emergente y el lucro cesante, esto es, el perjuicio actual que ha experimentado la
vctima y la prdida de los legtimos beneficios que habra obtenido de no mediar
el hecho ilcito.
Aunque la regla del art. 1556 se ha dictado para regular la indemnizacin de
perjuicios que es consecuencia del incumplimiento de una obligacin contractual,
es aplicable a los perjuicios resultantes de un delito o cuasidelito para que la
reparacin sea verdaderamente completa.
Corrobora lo expuesto el art. 2331, en cuya virtud las imputaciones
injuriosas dan derecho a indemnizacin pecuniaria si se prueba dao emergente
o lucro cesante, que pueda apreciarse en dinero.
Reduccin de la reparacin por culpa de la vctima: La reparacin del
dao debe reducirse cuando parcialmente se ha producido por culpa de la vctima.
El art. 2330 dispone: la apreciacin del dao est sujeta a reduccin, si el
que lo ha sufrido se expuso a l imprudentemente.
El dao no se ha producido por exclusiva culpa del autor; por parte de la
vctima a existido igualmente descuido, negligencia, imprevisin. Tal sera el caso
105

de 2 automovilistas que se estrellan en circunstancias de que uno conduca por la


izquierda y el otro marchaba a excesiva velocidad.
La culpa de la vctima no exime de responsabilidad al autor del dao, sino
que atena esa responsabilidad. Para el juez es obligatorio, en tal caso, reducir el
monto de la reparacin.
La regla del art. 2330 muestra que si bien, en principio, la culpa
extracontractual no admite graduaciones y la responsabilidad se mide por la
entidad del dao, no es indiferente el grado o gravedad de la culpa cometida.
En efecto, la mutua culpa del autor del dao y del que lo ha sufrido impone
una compensacin de las culpas. La responsabilidad debern compartirla en
proporciones diferentes que dependen de la gravedad de la culpa de cada cual. La
culpa ms grave absorber a la ms leve.
Por otra parte, en el hecho, los jueces acordarn ms fcil y generosamente
una indemnizacin a la vctima cuanto ms grave sea la culpa del autor del dao.
Cmulo de indemnizaciones: La cuestin del cmulo de indemnizaciones
consiste en averiguar si es viable acumular la indemnizacin que se deba por el
autor del delito o cuasidelito con las prestaciones que se deban a la vctima por
terceros, en razn del dao que ha recibido.
Puede la vctima reclamar ambas prestaciones?. Debe deducirse de la
indemnizacin que adeuda el autor del hecho ilcito la prestacin que la vctima
reciba por otros conceptos, hasta el punto de que si su valor iguala o supera al
dao nada se deba por su autor?.
Supngase que la vctima de un accidente automovilstico tiene asegurado
su vehculo: Puede acumular la indemnizacin por el delito con la indemnizacin
del seguro?.
Una objecin se ofrece de inmediato. Por de pronto, la acumulacin
importara un enriquecimiento para la vctima; por otra parte, no habr sufrido un
dao, puesto que fie indemnizada; el perjuicio habra desaparecido y con ello un
elemento esencial del delito o cuasidelito.
A esta objecin se contesta que no es de ninguna manera equitativo que el
autor del dao beneficie de la prestacin que haga un tercero a la vctima. En el
caso del seguro, el contrato cedera, prcticamente, en favor de un tercero
extrao.
La solucin se encuentra indagando si la prestacin del tercero significa o
no una reparacin del dao causado. Ante la respuesta afirmativa, no cabra el
cmulo que importara una doble indemnizacin o reparacin del dao.
a) Como explicamos antes, en materia laboral, el empleador no es
responsable de los accidentes del trabajo; su responsabilidad est limitada a
106

efectuar las cotizaciones de seguridad social pertinentes, entre las que se


encuentran las de la ley de accidentes del trabajo No. 16.744.
b) Anloga es la solucin en el seguro de daos, contrato de mera
indemnizacin, que no puede ser jams para el asegurado ocasin de una
ganancia (art. 517 C. de Comercio).
En conformidad al art. 553 del C. de Comercio, por derecho del pago del
siniestro, el asegurador se subroga al asegurado en los derechos y acciones que
ste tenga contra terceros, en razn del siniestro.
Si la indemnizacin no fuere total, el asegurado conservar sus derechos
para cobrar a los responsables los perjuicios que no hubiere indemnizado el
asegurador.
El asegurado ser responsable ante el asegurador por todos los actos u
omisiones que puedan perjudicar el ejercicio de las acciones traspasadas por
subrogacin.
c) En cuanto al seguro de personas, no tiene por objeto reparar el dao que
signifique la muerte u otro accidente.
El asegurado recibir el monto total de la suma asegurada, cualquiera que
sea la entidad del dao y, por consiguiente, no se tiende a repararlo. Esto es
particularmente evidente en el seguro de vida.
El cmulo, por lo tanto, es admisible.
Seguro de accidentes en el transporte pblico de pasajeros: En el
pasado el Estado, a travs del Instituto de Seguros de Estado, estableca un
seguro obligatorio de accidentes de locomocin colectiva, a favor de sus
pasajeros.
Actualmente, la ley No. 19011. Establece que el transporte nacional de
pasajeros remunerado, pblico o privado, individual o colectivo, por calles o
caminos, se efectuar libremente, sin perjuicio que el Ministerio de Transporte y
Telecomunicaciones establezca las condiciones y dicte la normativa en que
funcionarn dichos servicios, en cuanto al cumplimiento obligatorio de normas
tcnicas y de emisin de contaminantes de los vehculos, as como lo relativo a
condiciones de operacin de los servicios de transporte remunerado de pasajeros
y utilizacin de vas.
El Ministerio de Transporte dict, en el ao 1992, el Reglamento del
Servicio Nacional de Transporte Pblico de Pasajeros, decreto No. 212, publicado
en el Diario Oficial del 21 de Noviembre de 1992.
Seguro Obligatorio: En conformidad al art. 1 de Ley No. 18490, todo
vehculo motorizado, que para transitar por las vas pblicas del territorio nacional
requiera de un permiso de circulacin deber estar asegurado tanto contra el
107

riesgo de accidentes personales a que se refiere esta ley como con ocasin de un
accidente de trnsito.
Este seguro no se exigir a los vehculos de transporte y otros respecto de
los cuales se apliquen normas sobre seguros en virtud de convenios
internacionales.
Tampoco se exigir dicho seguro a los vehculos motorizados con matricula
extranjera que ingresen provisoria o temporalmente al pas.
Pago de la indemnizacin: En el seguro de accidentes personales a que
se refiere la citada ley, el pago de las correspondientes indemnizaciones se har
sin investigacin previa de culpabilidad, bastando la sola demostracin del
accidente y de las consecuencias de muerte o lesiones que ste origin a la
vctima.
En la cobertura de accidentes personales, las vctimas de un accidente del
trnsito y sus beneficiarios tendrn accin contra el asegurador, no sindoles
oponibles las excepciones que ste pueda alegar contra el tomador del seguro
que se basen en hechos o circunstancias imputables a este ltimo.
Contratacin del seguro: El seguro establecido en la ley se podr
contratar en cualquiera de las entidades aseguradoras autorizadas para cubrir
riesgos comprendidos en el primer grupo de acuerdo con el art. 8 del D.F.L. No.
251, de Hacienda, de 1931.
La contratacin del seguro obligatorio deber constar en un certificado que
har las veces de pliza y del cual se entender que forman parte integrante las
condiciones y clusulas que la Superintendencia de Valores y Seguros, deber
constar la individualizacin del vehculo, el nombre del tomador del seguro, el
nombre de la entidad aseguradora, el No. de pliza, el inicio y trmino de vigencia
del seguro y la firma de un apoderado del asegurador que haya emitido el
documento.
El aludido certificado se considerar como prueba suficiente de la
contratacin del seguro obligatorio.
Prescripcin: Las acciones para perseguir el pago de las indemnizaciones
por accidentes personales contempladas en esa ley, prescribirn en el plazo de un
ao contado desde la fecha en que ocurri el accidente o a partir de la muerte de
la vctima, siempre que aquella haya sucedido dentro del ao siguiente al mismo
accidente.
Beneficiarios: El derecho que segn la ley corresponda a la vctima o a
sus beneficiarios, no afectar al que pueda tener, segn las normas del derecho
comn, para perseguir indemnizaciones de los perjuicios de quien sea civilmente
responsable del accidente.
El pago recibido como consecuencia de este seguro no implica
reconocimiento ni presuncin de culpabilidad que pueda perjudicar al propietario o
108

conductor del vehculo asegurado, ni servir como prueba en tal sentido en caso
de ejercitarse acciones civiles o penales.
No obstante, los pagos de indemnizacin efectuados en virtud de este
seguro, se imputarn o deducirn de los que pudiere estar obligado a hacer el
propietario o conductor del vehculo asegurado en razn de la responsabilidad civil
que respecto de los mismos hechos y de las mismas personas, le pueda
corresponder segn las normas del derecho comn.
Las municipalidades no podrn otorgar permisos de circulacin provisorios
o definitivos a vehculos motorizados, sin que se les exhiba un certificado que
acredite la contratacin del servicio obligatorio del respectivo vehculo.
El vencimiento de la pliza no podr ser nunca anterior al trmino del plazo
del permiso de circulacin que se otorgue al respectivo vehculo.
Extincin de la accin: La accin encaminada a reparar el dao causado
por el delito o cuasidelito se extingue por los modos generales como se extinguen
las obligaciones.
Merecen considerarse solamente tres modos de extincin de la accin: la
renuncia, la transaccin y la prescripcin.
a)
La accin civil que nace del delito o cuasidelito es renunciable. La
renuncia est expresamente autorizada por la ley. El art. 28 del C.P.P. dispone, en
efecto, que la renuncia extingue la accin privada y la civil derivada de cualquier
clase de delitos.
La renuncia afecta slo al renunciante y a sus sucesores y no a otras
personas a quienes tambin corresponda el ejercicio de la accin ( art. 29 del
C.P.P.).
b) Tambin se extingue la accin por la transaccin. El art. 2429 autoriza
para transigir sobre la accin civil que nace de un delito.
La transaccin, del mismo modo que la renuncia, afecta nicamente a los
que transigieron y no aprovecha o perjudica a otras personas a quienes competa
la accin (art. 2461).
c) La accin para obtener la reparacin del dao prescribe, en general, en 4
aos contados desde la comisin del delito o cuasidelito.
El art. 2332 dispone: las acciones que concede este titulo por dao o dolo,
prescriben en 4 aos contados desde la perpetracin del acto 11.
Reglas especiales de prescripcin: En numerosos casos de excepcin, la
accin de perjuicios prescribe en trminos diversos, ms breves o mayores.

11

Vanse tambin los arts. 105 del C. Penal, y 42 del C. de P. Penal.


109

a) La accin contra el empresario o arquitecto por los daos causados por


la ruina de un edificio, a consecuencia de defectos de construccin, prescribe en 5
aos (arts. 2002 No. 3 y 2224).
b) En conformidad al art. 142 del C. Aeronutico, en virtud del contrato de
transporte, el transportador es obligado a indemnizar los daos causados con
motivo u ocasin del transporte, en la forma y dentro de los lmites establecidos en
este cdigo.
Esta responsabilidad tiene un plazo de prescripcin de 1 ao en
conformidad al art. 175 del C. aeronutico.
c) La Ley Orgnica de Municipalidades (Ley No. 18.695) establece en su
art. 137 que las municipalidades incurrirn en responsabilidad por los daos que
causen, la que proceder principalmente por falta de servicio. No obstante, las
municipalidades tendrn derecho a repetir en contra del funcionario que hubiere
incurrido en falta personal. El plazo de prescripcin queda regido por las normas
generales.
d) El art. 4 de la Ley Orgnica Constitucional de Bases Generales de la
Administracin del Estado dispone que el Estado ser responsable por los daos
que causen los rganos de la administracin en el ejercicio de sus funciones, sin
perjuicio de la responsabilidad que pudieren afectar al funcionario que los hubiere
ocasionado.
e) En conformidad al art. 43 de la Ley No. 16.643 sobre Abusos de
Publicidad, tanto la accin penal como la accin civil provenientes de los delitos
previstos por esa ley, prescriben en el plazo de 3 meses contados desde la fecha
en que se haya difundido, por cualquiera de los medios sealados en el art. 16, la
produccin abusiva.
Pero si sta fuera un libro, la accin prescribir en 1 ao.
Si la produccin abusiva ha sido dada a la publicidad en el extranjero, los 3
meses o el ao se contarn desde la fecha de su introduccin en el territorio
nacional.
El ejercicio de la accin penal interrumpe el plazo de la prescripcin de la
accin civil y, en tal caso, la prescripcin comenzar nuevamente a correr una vez
ejecutoriada la sentencia que se dicte en el juicio criminal. Se entender ejercida
la accin penal por el solo hecho de la presentacin de la querella
correspondiente.
Causas eximentes y atenuantes de responsabilidad
Ideas generales: El art. 2329 formula el principio que todo dao que pueda
imputarse a malicia o negligencia de otra persona debe ser indemnizado por sta.
El autor del dao, sin embargo, puede no encontrarse en al necesidad de
repararlo. Ello ocurre:
110

1) Cuando concurre una circunstancia eximente de responsabilidad; y


2) Si se ha estipulado una clusula de irresponsabilidad.
Eximentes de responsabilidad: No ha reglamentado expresamente el
C.C. las causas que eximen de responsabilidad como lo ha hecho, en cambio, el
C. Penal.
Por otra parte, la responsabilidad civil es independiente de la
responsabilidad penal. As se explica que la sentencia absolutoria en materia
penal o el sobreseimiento definitivo, fundados en una circunstancia eximente de
responsabilidad, no produzca cosa juzgada en materia civil (art. 179 No.1 C.P.C.).
El fallo no es obstculo para perseguir la responsabilidad civil del criminalmente
irresponsable.
En materia civil hay una sola y genrica
responsabilidad: la ausencia de dolo o culpa del hechor.

causal

eximente

de

Causas que eximen de responsabilidad civil: Las causales de exencin


de responsabilidad tienen lugar, pues, cuando el hecho no es imputable al agente.
a) Por de pronto, exime de responsabilidad el caso fortuito o fuerza mayor,
esto es, el imprevisto al que no es posible resistir.
Pero del mismo modo que en materia contractual, suele el caso fortuito no
eximir de responsabilidad.
1) El caso fortuito no exime de responsabilidad cuando sobreviene por
culpa. El art. 934 aplica esta norma a la ruina de un edificio; el caso fortuito exime
de responsabilidad, a menos que sin el mal estado del edificio, imputable a culpa
del dueo, no lo hubiera derribado.
La regla debe generalizarse. El caso fortuito, en suma, exime de
responsabilidad cuando es la nica causa del dao.
2) Tampoco exime el caso fortuito de responsabilidad cuando la ley as lo
establece. El art. 255 del C. del Trabajo dispone que el patrn responde del
accidente del trabajo, aun fortuito, salvo que provenga de fuerza mayor extraa y
sin relacin alguna con el trabajo.
b) Exime igualmente de responsabilidad, aunque no constituya caso fortuito,
la falta de culpa.
As, el padre o madre estn exentos de responsabilidad por los delitos y
cuasidelitos cometidos por el hijo menor que habita con ellos, si emplearon su
autoridad y cuidado para impedir el hecho, esto es, si no ha habido culpa de su
parte (art. 2320 inc. final y arts. 2322 y 2326).
c) Es tambin eximente de responsabilidad la culpa de la vctima.
111

Pero para que constituya una causal de exencin de responsabilidad, la


culpa de la vctima debe ser la causa exclusiva del dao.
Si el dao se debe slo parcialmente a culpa de la vctima, que comparte el
actuar del mismo, la responsabilidad nicamente se atena con una reduccin de
la indemnizacin (art. 2330).
d) Igualmente exime de responsabilidad el hecho de un tercero extrao, por
cuyos actos no se responde. Tal sera el caso de un vehculo que, estrellado por
otro, causa un dao a personas o cosas.
El hecho del tercero extrao se asimila al caso fortuito (art. 1677).
e) Exime de responsabilidad la legtima defensa. Quien acta en defensa de
su persona o bienes, procede como un hombre discreto y prudente, o sea, sin
culpa.
Las condiciones que legitiman la defensa, que reglamenta el art. 10 No. 4
del C. Penal, deben razonablemente regir en materia civil.
En consecuencia, la agresin debe ser ilegtima, el medio empleado para
repeler el ataque debe ser proporcionado y no ha de mediar provocacin suficiente
por parte del que se defiende y ocasiona el dao.
La legtima defensa, en suma, es un caso particular por falta de culpa de la
gente.
f) Suele eximir de responsabilidad lo que se denomina genricamente
estado de necesidad. As se designa el estado de una persona puesta en
situacin apremiante de evitar un dao y que causa accidentalmente otro.
Ejemplo tpico de este estado es el caso de los hombres que daan una
propiedad vecina para impedir que se propague el fuego.
Las reglas del art. 10 No. 7 del C. Penal deben igualmente aplicarse a este
caso. Por lo tanto, la exencin de responsabilidad requiere:
1) Que el dao que se trata de evitar sea actual o cuando menos,
inminente;
2) Que no haya otro medio practicable o menos perjudicial para impedirlo; y
3) Que el dao que se trata de evitar sea mayor que el causado para
evitarlo.
Fluye de esta ltima exigencia que el estado de necesidad no puede
legitimar los daos a las personas. El dao que se trata de impedir no puede ser
jams mayor que la prdida de la vida o integridad personal.

112

A la postre, el estado de necesidad, en las condiciones anotadas, muestra


la falta de culpa del autor del dao.
g) En fin, eximen de responsabilidad ciertas inmunidades especiales de que
gozan algunas personas.
En conformidad al art. 58 de la Constitucin Poltica, los Diputados y
Senadores slo son inviolables por las opiniones que manifiesten y los votos que
emitan en el desempeo de sus cargos, en cesiones de sala o de comisin.
Ningn Diputado o Senador, desde el da de su eleccin o designacin, o desde el
de su incorporacin, segn el caso, puede ser procesado o privado de su libertad,
salvo el caso de delito flagrante, si el Tribunal de Alzada de la Jurisdiccin
respectiva, en pleno, no autoriza previamente la acusacin declarando haber lugar
a formacin de causa. De esta resolucin podr apelarse ante la Corte Suprema.
En caso de ser arrestado algn Diputado o Senador por delito flagrante,
ser puesto inmediatamente a disposicin del Tribunal de Alzada respectivo, con
la informacin sumaria correspondiente. El tribunal proceder, entonces, conforme
a lo dispuesto en el inc. 2 del art. 58, esto es, a solicitar el desafuero del
parlamentario.
Desde el momento en que se declare, por resolucin firme, haber lugar a
formacin de causa, queda el Diputado o senador acusado suspendido de su
cargo y sujeto al juez competente12
Clusulas de irresponsabilidad: Es indudable que, una vez cometido el
delito o cuasidelito, la vctima puede renunciar vlidamente al derecho de reclamar
las indemnizaciones consiguientes.
Este derecho mira a su particular inters y, a su mayor abundamiento, la ley
autoriza expresamente la renuncia.
Las clusulas de irresponsabilidad suponen que el hecho ilcito an no se
ha cometido; el futuro autor del dao y la probable vctima convienen que el
primero quedar eximido de toda responsabilidad o sta se ver atenuada o
limitada.
Licitud de las clusulas de irresponsabilidad: Por de pronto, no es
dudosa la ineficacia de la estipulacin de irresponsabilidad por actos dolosos. La
condonacin de dolo futuro no vale (art. 1465).
Tal estipulacin, manifiestamente contraria a las buenas costumbres,
adolece de nulidad absoluta por ilicitud en el objeto (art. 1466 y 1682).
Por otra parte, se concibe a penas que una persona, en su sano juicio,
consienta en ponerse de este modo a merced de otra.

12

Vase al art. 324 del C.O.T. que establece una inmunidad semejante para los miembros de la Corte
Suprema.
113

La misma solucin debe adoptarse por las clusulas de irresponsabilidad


cuando el dao proviene de culpa grave; la culpa lata equivale al dolo (art. 44).
En suma, la cuestin de la validez de las clusulas de irresponsabilidad no
se plantea sino cuando el dao es resultado de una culpa que no merezca el
calificativo de grave o lata.
La doctrina se muestra hondamente dividida; pero nos inclinamos
francamente por la validez de las clusulas de irresponsabilidad.
Desde luego, la ley no las prohibe; adems, sus consecuencias suelen ser
saludables. 2 Propietarios rurales convienen, por ejemplo, que no se harn
recprocamente responsables por los daos de los animales de uno que suelen
penetrar al predio del otro. Como observa con razn Josserand, no se puede
sostener que lesiona el orden pblico un modus vivendi semejante, que tiende
notoriamente a asegurar la paz y la cordialidad entre los vecinos.
En suma, la irresponsabilidad del deudor slo podr referirse a su culpa
leve y levsima.
Criterio para juzgar la validez de las clusulas de irresponsabilidad: El
criterio ms certero para decidir acerca de validez de las clusulas de
irresponsabilidad se encuentra en la distincin acerca de la naturaleza del dao: si
recae en las cosas o en las personas.
a) Si el dao recae en las cosas, nada obsta a la eficacia de la clusula.
El art. 1558 proclama su validez para eximirse de una responsabilidad
contractual. Ninguna razn justifica que el mismo criterio no sea aplicable a la
responsabilidad extracontractual.
b) Distinta ha de ser la solucin si el dao recae en las personas.
La vida, la integridad fsica, el honor de las personas estn fuera del
comercio. No es posible conferir a otro el derecho de matarnos, herirnos o
difamarnos impunemente.
Inspirando en este orden de ideas, el art. 300 del C. del Trabajo establece
que los derechos de las vctimas de un accidente del trabajo, las indemnizaciones
y rentas a que den lugar, no pueden renunciarse, se verse o compensarse y que
es nulo todo pacto contrario.
Seguro de responsabilidad: El seguro de responsabilidad es aquel en que
el asegurador toma a su cargo el riesgo de las responsabilidades pecuniarias, en
que puede incurrir el asegurado por los daos que cause l o las personas por
quienes responde.
El asegurado no pretende, en tal caso, eximirse de responsabilidad;
solamente adopta medidas de precaucin para que las consecuencias de su
responsabilidad no graviten exclusivamente en su patrimonio.
114

Atenuantes de responsabilidad: La responsabilidad proveniente de un


delito o cuasidelito ser atenuada por alguna de estas 2 circunstancias:
a) Porque el dao se ha debido parcialmente a culpa de la vctima; y
b) Por la estipulacin de una clusula atenuante de responsabilidad.
El concurso o cumulo de responsabilidades
La doctrina cuando se refiere a este tema habla del cmulo de
responsabilidades, pero a lo que se refiere es a la concurrencia de la
responsabilidad contractual y extracontractual, cuando un mismo hecho implica el
incumplimiento de una obligacin establecida en un contrato, que genera
responsabilidad contractual, y de un deber general de cuidado, que genera
responsabilidad extracontractual.
Este tema se plantea muy frecuentemente en materias profesionales, as,
por ejemplo, el mdico que realiza una intervencin quirrgica tiene 2 tipos de
responsabilidades respecto del paciente: la que emana del contrato y la que
proviene del respeto a la integridad fsica del paciente; o el propietario que
arrienda un inmueble ruinoso, quien responder por los daos causados al
inquilino en conformidad a las reglas de responsabilidad extracontractual y en
relacin a lo que se hata estipulado en el contrato.
Bajo el concepto de cmulo de responsabilidades se agrupan 2 problemas
distintos: la opcin de responsabilidad, contractual o extracontractual, y la
posibilidad de acumular las 2 responsabilidades.
En cuanto a la posibilidad de opcin de responsabilidad, a favor de ella se
ha sostenido que no hay razn alguna para limitar al actor o seguir
necesariamente un camino y no el que le sea el ms provechoso, pues no ser lo
mismo optar por una u otra ya que segn se ha visto, existen diferencias entre
ambas: en materia extracontractual, a diferencia de lo que ocurre en materia
contractual, hay una doctrina consagrada por la jurisprudencia en torno a la
reparacin de los daos morales, los plazos de prescripcin y la capacidad son
diferentes en uno y otro caso, solo en materia contractual existe la responsabilidad
por el hecho ajeno y en fin, existen otras razones ms por las que a uno le puede
convenir optar. Esta doctrina privilegia el punto de vista de la vctima.
La doctrina dominante est en contra de la posibilidad de opcin, ya que
sostiene que siempre debe primar la responsabilidad contractual porque es la
especfica. Si las partes han regulado una materia mediante un acuerdo, la
relacin debe ser interpretada ntegramente desde el punto de vista del acuerdo.
Esta doctrina supone preferir la institucin del contrato por sobre la posicin de la
vctima basndose para ello en el principio de autonoma.
Sin embargo hay ciertos casos en que la responsabilidad no se puede
basar en el contrato, esto sucede cuando la infraccin del contrato es a la vez
delito penal.
El problema del cmulo propiamente tal no se refiere a que se pueda
reparar 2 veces el mismo dao porque la acumulacin dejara de ser
115

indemnizacin y pasara a ser enriquecimiento sin causa. Lo que se pretende es


slo ganar ciertas ventajas patrimoniales como aprovecharse de la
responsabilidad contractual si hay clusula penal o aprovecharse de la
responsabilidad extracontractual para la reparacin de los daos morales.
La doctrina ha rechazado el cmulo de responsabilidades por las mismas
razones que ha rechazado opcin, es decir, porque la responsabilidad contractual
prima sobre la extracontractual en trminos tales que la excluye.
SISTEMA DE DERECHO COMUN
La ley regula los 2 grandes estatutos de responsabilidad, contractual y
extracontractual; pero no resuelve la cuestin respecto de cul es el rgimen
comn aplicable.
Parte de la doctrina chilena, liderada por Alessandri y Ducci, sostiene que el
rgimen comn de responsabilidad es el contractual, pues ste est regulado
genricamente, a propsito de los efectos de las obligaciones (arts. 1545 y ss.).
Esta doctrina es la misma que atribua las normas del ttulo XII del libro IV
del CC (de los efectos de las obligaciones) slo a materia contractual,
oponindolas a las normas del ttulo XXV del mismo libro. Pero entonces se contra
argument, y ahora nuevamente, que muchas de las normas del ttulo XII se
aplican indiferentemente en materia contractual y extracontractual; por
consiguiente el ms fuerte fundamento de esta doctrina ha sido destruido, pues el
estatuto jurdico que rige la responsabilidad contractual y extracontractual es el
mismo.
En contra de esta tesis se puede argumentar que el contrato supone un
cuerdo previo, que es la existencia del acuerdo lo que justifica su regulacin
especial. De este modo, el rgimen comn sera el de responsabilidad
extracontractual, pues se refiere a todas las relaciones que no estn regidas por
acuerdos previos (el propio CC parte implcitamente de esta base en el art. 2284).
La opinin de Enrique Barros es que lo determinante de la responsabilidad
extracontractual, aquello que la hace particular, es la inexistencia de un vnculo
obligatorio previo. Esto, unido a que la obligacin legal presenta analogas ms
fuertes con la responsabilidad contractual que con la extracontractual, lleva a
sostener que el rgimen comn es el de la responsabilidad contractual.

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