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Sumario
I. Introduccin. II. Orgenes del Derecho Internacional Privado: estado de la cuestin.
III. El derecho en el mundo griego de la Antigedad: unidad o diversidad de
ordenamientos jurdicos?. IV. Las relaciones privadas internacionales en la Antigua
Grecia. 1. La condicin jurdica del extranjero. 2. Privilegios e instituciones de proteccin a
los extranjeros. V. Algunos casos de derecho internacional privado en la Antigua Grecia.
VI. El Egintico de Iscrates. VII. Reflexiones finales. Bibliografa.
I.
INTRODUCCIN
En el presente artculo nos hemos propuesto realizar una primera aproximacin al
estudio de los orgenes del Derecho Internacional Privado. Tal como veremos a
continuacin, la mayor parte de la doctrina especializada nacional y extranjera est de
acuerdo en ubicar los albores de nuestra disciplina en la Italia septentrional de la Edad
Media. Sin embargo, nos podemos preguntar si acaso en la Antigedad, y en particular en
la Antigua Grecia
nos darn cuenta del tratamiento de supuestos concretos que hoy calificaramos como
tpicos casos de Derecho Internacional Privado. No pretendemos, no obstante, realizar un
estudio cientfico - histrico ni un anlisis literario, en los que no somos expertos, sino tan
slo valernos de ellos como instrumentos indispensables para abordar la problemtica
planteada.
Ahora bien, el itinerario que proponemos para llevar a cabo los objetivos expuestos
es, en primer trmino, esbozar brevemente el estado de la cuestin en cuanto a la
determinacin de los orgenes de esta disciplina, convencional y mayoritariamente
aceptados. A continuacin nos introduciremos en el mundo griego, en especial de la
poca clsica, y en las caractersticas ms destacadas del Derecho griego que nos
permitirn vislumbrar
captadas por el Derecho Internacional Privado. Ello, tal como apreciaremos, nos llevar a
estudiar la condicin jurdica de los extranjeros. Seguidamente analizaremos ciertas
instituciones y casos concretos en los que podremos apreciar la esencia de nuestra
materia por aquel entonces ya vigente. Finalmente realizaremos una reflexin en la cual
intentaremos dar respuesta a los interrogantes que hemos dejado expuestos y confirmar o
bien refutar la hiptesis formulada.
Demos comienzo ahora a nuestra travesa.
II.
Derecho Internacional Privado y su historia sita los orgenes de esta rama del derecho
en la tan clebre glosa de Acursio a la lex Cunctos Populus de 1228. Constitucin de los
emperadores Graciano, Valentiniano y Teodosio que impona la religin catlica a todos
los sbditos del Imperio en estos trminos: "Queremos que todos los pueblos sometidos a
nuestro clemente Imperio profese la fe que el Divino Apstol Pedro enseara a los
romanos..." El glosador, entonces, realiz el siguiente comentario: "Si un habitante de
Bolonia se traslada a Mdena no debe ser juzgado con arreglo a los estatutos de Mdena,
a los cuales no est sometido, como lo demuestra la frase de la ley Cunctos Populus: los
que estn sometidos a nuestra benvola autoridad". A esta Glosa se le atribuye haber
reconocido por primera vez la extraterritorialidad de las leyes y por ende se la erige como
la gnesis del Derecho Internacional Privado.
Cfr. KALLER de ORCHANSKY, Berta; Nuevo Manual de Derecho Internacional Privado, Ed. Plus
Ultra, Buenos Aires, 1994, p. 44.
2
Cfr. LAIN, Armand, Introduction au droit international priv, contnant une tude historique et
critique de la thorie des status, 2 tomos, Pars, 1888 (t. I), 1892 (t. II)
3
LAIN, Armand, op. cit, tomo I, p. 47.
III.
celebrados entre dos poleis para reglar las relaciones privadas de los particulares, que
ms adelante veremos11.
Ambas teoras, la de la unidad y la de la pluralidad de ordenamientos jurdicos
griegos, sin dudas, encuentran datos histricos que las avalan, cuya interpretacin, por
otro lado, variar segn la concepcin que se pretenda validar.
Por nuestra parte, en este debate, coincidimos con Prez Martn en cuanto a que
si bien es probable que existiera una similitud entre las instituciones acogidas por los
ordenamientos de las diversas polis, ello no indica que podamos justificar una verdadera
unidad del derecho griego. Por el contrario, el tratamiento que cada polis haca de las
variadas
efectivamente, era
sistemas ateniense y espartano que la autora que seguimos realiza en detalle12. Es decir,
el derecho de cada polis es diferente pero es tambin innegable que responden a una
misma esencia, y a creencias similares.
Por lo expuesto, podemos afirmar que un primer presupuesto para la existencia del
Derecho Internacional Privado se hallaba presente en la antigua Grecia: mltiples y
diversos ordenamientos jurdicos.
IV.
existieron vnculos entre individuos de las distintas poleis y relaciones entre griegos y no
griegos. Sin desconocer estas ltimas, nos dedicaremos en los prrafos que siguen a los
mencionadas en primer lugar.
En efecto, existi una fluida comunicacin y un importante intercambio entre las
poleis griegas y entre sus ciudadanos. De hecho, si bien en un principio las relaciones que
se daban entre las poleis eran de ndole estrictamente militar, con el tiempo las mismas se
fueron abriendo camino en otros planos:
cultural,
religioso.
Ahora bien, resulta indispensable para comprender las particularidades de estas
relaciones, brindar una resea del estatuto personal de las diversas clases de residentes
de una polis, mxime cuando la cantidad de extranjeros durante la poca clsica era ms
que considerable. Asimismo, es imprescindible observar los privilegios y los institutos
creados con el fin de proteger a los extranjeros en la Antigua Grecia. A ambos temas, nos
dedicaremos en los apartados siguientes.
privilegios que la polis estableca para sus ciudadanos13. Resulta evidente que en la
actualidad ha dejado de ser sta una problemtica caracterstica del Derecho
Internacional Privado14, tanto por la igualdad entre nacionales y extranjeros consagrada
en los ordenamientos nacionales15 y en instrumentos internacionales sobre
derechos
13
Cabe tener en cuenta que el estatuto jurdico de los metecos era variable de polis
en polis16.
En PEREZ MARTN, Elena, op. cit. ps. 115 y ss. encontramos en forma detallada el modelo
espartano, con sus tres clases principales de poblacin: espartanos, periecos e ilotas, y el modelo
ateniense, basado en las siguientes clases: los ciudadanos atenienses, los extranjeros o xenoi, los
metecos o "extranjero residente" y finalmente los esclavos. Las diferencias entre ambos modelos
llevan a la conclusin de que en Esparta el extranjero reciba un trato ms desfavorable que en
Atenas.
siguientes
caractersticas:
permanencia,
universalidad
obligaciones
recprocas.
9) La proxenia era una institucin a travs de la cual un ciudadano (polites)
asuma para todos los ciudadanos de una polis extranjera las funciones y
obligaciones que asuma un extranjero (xenos) por un individuo o una familia
extranjera y de forma recproca, el proxeno reciba altos honores y privilegios
en la polis extranjera a la que representaba. Los proxenos eran una suerte de
"anfitriones pblicos" que gozaban de una posicin privilegiada en la polis
extranjera a la que representaban pero en la de origen eran simples
particulares.
10) Los convenios o tratados de asistencia judicial (los simbola y los simbolai) eran
convenios judiciales concluidos entre dos poleis griegas en virtud de los cuales
se permita a los ciudadanos de una polis contratante obtener justicia en la otra
y a la inversa. Estos tratados determinaban el tribunal competente y el derecho
aplicable en los litigios que se suscitaran entre los ciudadanos de las partes
contratantes. La distincin entre simbolai y simbola consistira en que los
primeros eran tratados de la poca del imperio ateniense, bastante largos, con
clusulas que excedan lo estrictamente judicial y comprendan a un nmero
importante de poleis, en cambio los segundos eran convenios ms cortos,
precisos, estrictamente judiciales, y siempre bilaterales17.
11) La isopoliteia era una institucin, a travs de la cual, como hemos mencionado,
se conceda la ciudadana de la polis a los extranjeros, ya sea en forma
particular o colectiva. La doctrina no se ha puesto de acuerdo en si esta
institucin conllevaba la posibilidad de mantener una doble ciudadana, la de la
polis de origen y la de la ciudad que conceda la politeia, o bien, por el
contrario, consista en una garanta otorgada a un individuo o a una
colectividad que implicaba la obligacin de abandonar su polis de origen para
17
Un estudio de los diversos tratados de asistencia judicial puede verse en STURM, Fritz,
"Comment l Antiquit rglait-elle ses conflits de lois?", en Journal du Droit International, Ao 106
(1979), N2, (abril - mayo - junio), Ed. Techniques S.A., Pars, 1979, ps. 259-273, en especial ps.
261- 263. Sturm distingue las convenciones que se limitaban a prever reglas de competencia ,
aquellas que contenan reglas de derecho material y reglas de procedimiento y finalmente los
acuerdos que reglaban cuestiones de competencia y establecan el derecho aplicable.
V.
PRIVADO EN LA
ANTIGUA GRECIA
Los casos concretos en los que podemos observar la regulacin y la aplicacin de
ciertas reglas que hoy podramos denominar de Derecho Internacional Privado los
encontramos en textos literarios o en documentos epigrficos19 y en general se refieren al
derecho ateniense o al menos se sitan en Atenas.
Entre los textos literarios que dan cuenta de la existencia de los grmenes de
nuestra disciplina en la Grecia Clsica, se encuentran:
1) Los Suplicantes de Esquilo en el que se puede analizar un problema matrimonial que
aunque se desarrolla en Argos, el poeta utiliza la regulacin jurdica del matrimonio de
Atenas.
2) El matrimonio de Megacles en el Libro VI Erato del historiador Herdoto.
3) El Egintico de Iscrates, que plantea un problema sucesorio. Las particularidades de
este discurso que se ha conservado completo y que sita la accin en la isla de Egina,
constituyndose en el nico discurso de la oratoria forense tica que se pronuncia
fuera de Atenas lo han hecho objeto de estudio por varios especialistas de Derecho
Internacional Privado. Ser, por ende, analizado en el siguiente apartado.
4) El discurso de Demstenes contra Lcrito permite advertir la aplicacin de las
acciones comerciales atenienses o dikai emporikai,
vinculadas en el caso a un
18
10
VI.
EL EGINTICO DE ISCRATES
Los acontecimientos en que se basa este discurso de Iscrates se remontan al
solicita la
herencia. Ante esta pretensin, Iscrates es llamado por el sobrino de Trasloco para su
defensa, la cual es objeto del Discurso que analizamos.
Iscrates arguye fundamentos jurdicos y morales para abogar por los intereses
hereditarios de su cliente. Nosotros, en esta oportunidad, nos dedicaremos a los primeros.
Sobre los segundos slo diremos que se sustentaban fundamentalmente en la amistad
que una al causante con su sobrino. Pasemos ahora a analizar los argumentos de ndole
jurdica.
En lo que concierne a la jurisdiccin competente, no resulta an claro las razones
por las cuales los tribunales de Egina se declararon competentes. Sin embargo, se puede
conjeturar la existencia de un acuerdo de asistencia
A travs del anlisis exegtico del discurso de Isocrtes se deduce que la hermana ilegtima de
Trasloco era originaria de una polis distinta a Egina y a Sifnos. Algunos autores defienden la
hiptesis de su pertenencia a Atenas.
21
Cfr. MARIDAKIS, G. S., "Introduction au Droit International Priv", en Recueil de Cours,
Academia de Derecho Internacional de La Haya, 1962 - I, Ed. Hachette, Pars, 1962, ps. 375512, en especial ps. 485-487.
22
LEWALD, Hans, "Conflits de lois dans le monde grec et romain", en Revue Critique de Droit
International Priv, LVII, N1 (enero - marzo), Ed. Sirey, Pars, 1968, ps. 421-423.
23
ALLIOT, M., Les conflits des lois dans la Grce ancienne, tesis doctoral, Universidad de Pas,
1953. Citado por PREZ MARTN, Elena, Los Extranjeros y el Derecho en el Antigua Grecia,
Editorial Dykinson, Madrid, 2001, ps. 243-244.
11
autores aportan diversos fundamentos para justificar la ley aplicable al caso, segn las
interpretaciones que realizan del discurso. Veamos brevemente estas distintas posturas:
-
Lewald, por su parte, como ya expusimos defiende la existencia de una suerte de ius
gentium griego, de un derecho civil griego comn, cuya existencia
en materia
sucesoria puede probarse a partir del anlisis del Egintico. Para el autor no existe,
por ende, caso de Derecho Internacional Privado puesto que no se da el presupuesto
de la diversidad de legislaciones. En efecto, coinciden la ley del lugar de celebracin
del acto, del domicilio del causante y del foro (legislacin de Egina), la ley personal
del testador (Sifnos) y la ley de la polis de origen de la demandante.
-
Alliot,
sostiene que para Iscrates la ley aplicable es la de Egina, por ser la ley del domicilio
de adoptante y adoptado. Sin embargo, para ello el orador debe fundar en razones de
justicia y moral la pertenencia de los metecos a la polis en la que residen, puesto que
como sabemos en la Grecia clsica, los aqullos estaban excluidos de las leyes de la
polis, exclusiva de los ciudadanos.
-
Espinar Vicente realiza un enfoque diferente a los expuestos puesto que fundamenta
su postura en las relaciones partes - foro y foro - ley (lex fori). La posibilidad de que
sean varias las leyes aplicables se deduce de la multiplicidad de foros competentes
Prez Martn, luego de conjeturar sobre las razones de la competencia de los jueces
de Egina, aborda la cuestin de la ley aplicable. En este sentido, la autora entiende
que la mayor dificultad que se le presenta a Iscrates es defender un meteco,
24
ESPINAR VICENTE, J.M., "Algunas consideraciones en torno al desarrollo histrico del Derecho
internacional Privado en la Grecia de las ciudades", en Revista de Derecho Privado, 65, 1981, ps.
547-568. Citado por PREZ MARTN, Elena, Los Extranjeros y el Derecho en el Antigua Grecia,
Editorial Dykinson, Madrid, 2001, p. 244.
25
PREZ MARTN, Elena, Los Extranjeros y el Derecho en el Antigua Grecia, Editorial Dykinson,
Madrid, 2001, ps. 244-249.
26
Maridakis afirma: "Isocrate ait pos le problme du droit international priv exactement comme
on le pose de nos jours, autrement dit, afin de reprer ltat dont le droit est applicable aux rapports
qui se rattachent par quelque ct plusieurs tats", op.cit.
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VII.
REFLEXIONES FINALES
Llegando a los momentos culminantes de la travesa emprendida en las primeras
lneas de esta fugaz mirada a la gnesis del Derecho Internacional Privado, debemos dar
respuesta a los interrogantes planteados y verificar, si an
sostenemos, la hiptesis
formulada.
Para ello, retomemos la nocin de Derecho Internacional Privado y los
presupuestos de su existencia, su razn de ser. Nuestra disciplina tiene por fin estudiar
las relaciones jurdicas en las cuales se encuentra presente un elemento extranjero y en
tanto y en cuanto se halle en juego un inters privado. Para que cobre vigencia prctica
debe existir, al mismo tiempo, comunicacin, intercambios, interaccin, relaciones entre
particulares de los distintos Estados, de modo tal de poner en contacto una diversidad de
13
la
14
desenvuelven entre los miembros de las regiones integradas se desarrollan guiadas por
un espritu de cooperacin y con los parmetros de una cultura compartida, de una
civilizacin comn. Es por ello, entonces, que una travesa por aquellas pocas remotas
puede resultar de esencial inters y de vital importancia en estos tiempos posmodernos.
BIBLIOGRAFA
-
Aires, 1988.
-
15
1962 - I, Ed.
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