SUMRIO

Introduo
1. As origens de Roma e a Lenda
2. A Histria de Roma
2.1- Histria Externa
2.1.1- Realeza
2.1.2- Repblica
2.1.3- Imprio
2.2- Histria Interna
2.2.1- Perodo Pr-Clssico
2.2.2- Perodo Clssico
2.2.3- Perodo Ps-Clssico
3. O Advento do Feudalismo
3.1- Os Fueros ou Forais
4. As Ordenaes
4.1- As Ordenaes Afonsinas
4.2- As Ordenaes Manoelinas
4.3- As Ordenaes Filipinas
4.3.1-A Influncia das Ordenaes Filipinas no Brasil
5. Movimento Codificador Moderno
6. Augusto Teixeira de Freitas
7. Cdigo Civil Brasileiro
8. Lei X Direito
9. Conceito de Direito
9.1- Conceito Romano
9.2- Conceito Atual
10. Processo Civil no Direito Romano
10.1- O Pretor
10.2- O Juiz
10.3- O Revocacium
10.3- O Jurisconsulto
10.5- Os Editos
11. O Direito Romano e a Religio
12. O Direito Romano e a Moral
13. O Processo Formulrio
14. O Processo Extraordinrio
15. Direito Pretoriano
16. Jurisprudncia Romana
17. Ius Publicum e Ius Privatum
17.1- O Texto de Ulpiano e suas Interpolaes
17.2- A Concepo Romana
17.3- O Ius Privatum e o Direito Pblico na Repblica
17.4- O Ius Privatum e o Ius Publicum na Concepo Medieval e
Cannica
17.5- O Texto de Ulpiano e suas Projees no Direito Moderno
18. Ius Commune e Ius Singulare
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19. Ius Singulare

19.1- No Perodo Clssico
19.2- No Baixo Imprio
20. Os Privilgios
21. Ius Naturale
21.1- Direito Natural Cosmognico
21.2- Direito Natural Teolgico
21.3- Direito Natural Racional
21.4- Concluso
22. Direito Codificado
22.1- A Lei das XII Tbuas
22.2- A Tentativa de Jlio Csar
22.3- Codificaes do Baixo Imprio
22.4- Cdigo de Justiniano
23. A Obra de Justiniano
23.1- O Corpus Juris Civilis
23.2- O Cdigo
23.3- O Digesto
23.4- As Institutas
23.5- As Novelas
23.6- As Interpolaes
24. Ius Scriptum e Ius non Scriptum
25. As Leis
25.1- Estrutura da Famlia Romana
25.2- Outras Classes da Sociedade Romana
25.3- Estrutura da Populao Romana
25.4- Assemblias por Crias
25.5Assemblias
por
Centrias
26. Os Plebiscitos
27. Senatusconsultus
28. Editos dos Magistrados
29. Constituies Imperiais
30. Respostas dos Jurisconsultos
31. O Casamento e o Divrcio
31.1- As Diferenas Entre o Casamento Romano e o Casamento Moderno
32. As Institutas de Gaio

INTRODUO
DIREITO ROMANO o conjunto de regras, que regem a sociedade romana, desde as
suas origens (segundo a tradio, Roma foi fundada em 745 a.C.) at a morte do
imperador Justiniano.
1. AS ORIGENS DE ROMA E A LENDA
As origens de Roma so um misto de lenda, fatos e nomes, sem nenhum
embasamento histrico.
Conta a tradio romana, fixada por Virglio, que depois de Tria ser destruda,
Enias, filho de Anquises e Vnus, estabeleceu-se no Lcio e seu filho Ascnio acabou
fundando a primeira cidade da regio. A dinastia fundada por Ascnio manteve-se no
poder por vrios sculos.
Amlio, um dos descendentes de Ascnio, para assumir o poder, depe o irmo
Nmitor, assassina o sobrinho e prende a sobrinha Ria Slvia num colgio de Vestais.
Apesar do voto de castidade, que todas as sacerdotisas de Vesta so obrigadas a fazer,
Ria Slvia tem do deus Marte dois filhos gmeos: Rmulo e Remo. Amlio,
desesperado, manda a sobrinha ser encarcerada e ordena que as crianas sejam lanadas
no rio Tibre. E assim se faz... mas os meninos, devido a interveno de Marte, so
deixados pelas guas, junto ao Monte Palatino, onde so amamentados por uma loba,
at serem encontrados por um pastor de nome Fustolo, que os leva para a sua esposa,
que acaba por cri-los com todo o carinho de uma me.
Rmulo e Remo crescem e j homens feitos, tomam conhecimento de sua
origem real. Ajudados por companheiros, formam uma conjura e dirigem-se a Alba,
onde assassinam Amlio e restituem o trono ao velho Nmitor.
Desejando perpetuar a memria do seu salvamento milagroso, os dois irmos
resolvem fundar uma cidade, no mesmo lugar onde haviam sido amamentados pela
loba. Rmulo traa os limites do novo aglomerado, declarando o local sagrado e
inviolvel. Remo, por sua vez, desdenhoso e sacrlego, transpe o fosso de um salto.
Rmulo volta-se furioso contra o irmo, assassinando-o . Terminada a construo da
muralha, que circundaria a nova cidade, os habitantes dos arredores so convidados a
fixarem-se no local. Assim, a cidade anima-se e cresce. Um dia, por ocasio de uma
festa, os romanos aproveitam-se do tumultuo de uma confuso, que eles mesmos
haviam causado, e raptam as filhas dos sabinos, que eram seus vizinhos. O fato acaba
por desencadear uma guerra, que s termina depois da interferncia das raptadas
(inconformadas com a luta) e de longas e laboriosas negociaes. Feita a paz, romanos e
sabinos passam a formar um s povo: o povo romano.
Estas so, segundo a lenda, as origens de Roma. O erudito Varro fixa o
acontecimento na data em 21 de abril do ano de 763 a.C., que fica sendo o ponto de
partida da fundao de Roma.
Segundo vrios autores, foram os etruscos que fundaram Roma em duas etapas.
Na primeira etapa, os trabalhos foram de ordem material, com a secagem dos pntanos
entre as colinas, para propiciar condies de vida ao lugar. Na segunda etapa, os
trabalhos foram canalizados no sentido de criar a organizao poltica.
A opinio dominante, porm, que Roma foi fundada pelas prprias populaes
do Lcio. Essa verso procura embasamento nas inmeras denominaes de origem
latina, das mais antigas instituies romanas, como por exemplo: REX, TRIBUS,
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MAGISTER, CURIA, etc... Segundo essa opinio, Roma j existia, quando os etruscos
a subjugaram.
2. A HISTRIA DE ROMA
Histria Externa: a histria da evoluo poltica de Roma, dos regimes pelos quais
passou nas suas diversas fases.
Histria Interna: a histria da evoluo jurdica romana, das instituies polticas
romanas.
2.1. HISTRIA EXTERNA
Realeza................................. : de 753 a.C. at 510 a.C.
Repblica.............................. : de 510 a.C. at 27 a.C.
Principado (Alto imprio)...... : de 27 a.C. at 285 d.C.
Dominato (Baixo imprio).... : de 285 d.C. at 565 d.C. (morte de Justiniano)
A poltica exerce influncia primordial no Direito, em toda e qualquer poca; o
momento poltico reflete-se no Direito.
2.1.1. REALEZA
Teve incio com a prpria fundao de Roma.
A constituio poltica de Roma, durante a realeza, resume-se em 3 termos: o
REI, o SENADO e os COMCIOS.
1. REI era o magistrado nico e vitalcio. Sua sucesso no acontecia pelo
princpio da hereditariedade; ele era eleito pelo povo (havia uma ndole
democrtica). Seu poder no era autoritrio, nem absolutista.
Como Chefe de Estado, o rei tinha o comando supremo do exrcito, o poder de polcia, as
funes de juiz e sacerdote. Cabia ao rei, declarar guerras e celebrar tratados de paz; ele podia presidir as
assemblias populares, mas tinha a obrigao de fazer cumprir as decises das assemblias.

Alguns Reis de Roma :

Rmulo, foi o primeiro governante de Roma
Numa Pomplio, de raa sabina, foi eleito aps a morte de Rmulo
Tlio Hostlio, foi o terceiro Rei de Roma
Tarqunio Prisco, usurpou o trono e foi o primeiro rei etrusco, morreu assassinado
Tarqunio, O Soberbo, foi banido de Roma por uma revoluo
2. SENADO era o conselho do rei; seus membros eram escolhidos por ele e
eram denominados de SENATORES ou PATRES.
Quando o assunto era muito importante, o rei devia consult-lo, embora no
tivesse a obrigao de seguir o conselho. Para que as decises das assemblias
populares (comcios) tivessem validade, precisavam ser confirmadas pelo Senado.
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3. OS COMCIOS eram assemblias populares, geralmente convocadas pelo

rei, para aprovar ou rejeitar as propostas de quem as presidia, contudo, no
tinham poder de deliberao.
A queda da realeza :
A perpetuidade do poder (o rei era eleito e ficava no poder at morrer) e o
descrdito nos reis, foram as causas que mais concorreram para a queda da realeza.
Segundo a tradio, a realeza terminou de modo abrupto: uma revoluo baniu
Tarqunio, O Soberbo, de Roma em 510 a.C.
2.1.2. REPBLICA
Com a queda da realeza, sucederam ao rei dois magistrados (Cnsules) eleitos
pelo povo, para exercerem funes executivas (funo = presidente).
Repblica = Res pblica = coisa pblica (de todos)
Regime bastante diferente da realeza, a repblica romana estabelecia a eleio
anual dos governantes pelo povo.
O modelo republicano romano notabilizou-se por ter a participao popular,
como ponto primordial.
Os dois cnsules eleitos tinham poderes iguais; eram como dois presidentes em
regime de distribuio de trabalho, obedecendo a um certo revezamento (um deles
assumia em tempo de paz e o outro em tempo de guerra) e tomando sempre as decises
em conjunto.
O desdobramento da Magistratura:
A princpio, os dois cnsules eram magistrados nicos, com atribuies
militares, administrativas e judicirias. No entanto, pouco a pouco, vo sendo criadas
outras magistraturas com atribuies retiradas do consulado. Estes cargos foram
surgindo, de acordo com as necessidades existentes.
NOVOS MAGISTRADOS:

Pretores: Cuidavam da justia

Questores: Cuidavam dos impostos e tesouros pblicos
Censores: Cuidavam do recenseamento
Edis: Encarregados das benfeitorias da cidade e do controle dos preos

Para os romanos, Magistrado era qualquer cidado eleito pelo povo, para exercer uma funo
pblica e especfica.

Caractersticas das Magistraturas :

Todos os magistrados eram eleitos pelo povo, para um perodo de apenas um ano
S o censor permanecia no cargo por 5 anos
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No havia hierarquia entre cnsules e magistrados

Os magistrados eram autnomos em suas funes
Os magistrados s podiam se candidatar ao mesmo cargo, aps o intervalo de 1 ano
A prestao de contas dos magistrados para o povo era rigorosa
O povo exercia controle e fiscalizao rigorosos sobre os atos dos magistrados, que
podiam ser depostos quando a populao desejasse

A queda da Repblica :
Caio Mrio (101 a.C.) realizou uma ampla reforma na organizao do sistema
militar, para poder atender as necessidades do momento. Antes das reformas feitas por
Caio Mrio, o exrcito romano era composto de cidados comuns, que tornavam-se
soldados voluntrios, por seu elevado grau de patriotismo. O longo tempo de durao
das Guerras Pnicas gerou problema no alistamento militar voluntrio; Caio Mrio
ento, determinou que as tropas deveriam ser compostas por profissionais especialmente
treinados, que passariam a ser remunerados por seus comandantes. Os generais
passaram a ter o poder de livremente recrutar soldados e receber o juramento da
lealdade.
Em decorrncia desse estmulo aos comandantes e comandados, houveram conseqncias
funestas repblica romana:

1? Com o sistema de remunerao aos militares, deslocou o sentido pblico de

riqueza para um sentido particular, gerando o grande problema da concentrao
de rendas nas mos de uma minoria (no caso, os militares);
2? O fato dos generais receberem o juramento de lealdade dos soldados, vinculou os soldados a
eles, e no como anteriormente a Roma; a fidelidade dos comandados passava a ser dos
comandantes, e no de Roma.

Otvio Augusto, em 27 a.C., camufladamente, introduziu um novo regime.

2.1.3. IMPRIO
Principado (Alto Imprio):
Atravs de polticos inescrupulosos, que visam apenas os seus interesses
particulares, surgiram os Triunviratos, que s terminaram com Otvio Augusto, homem
sagaz e inteligente, que foi levando os romanos a um regime pessoal e ditatorial,
inicialmente chamado Principado. Como prncipe, ele consegue ser adorado pelo povo,
que o considera a figura da Paz Romana. O regime vai crescendo at o totalitarismo
implantado por Diocleciano.
Primeiro Triunvirato:
Foi um acordo secreto feito entre Jlio Csar, Pompeu e Crasso, para chegarem
ao poder. Depois das campanhas, Csar conquista a Glia, o que lhe deu enorme
prestgio militar. Crasso faleceu no Oriente e Pompeu tentou ficar com o poder em
Roma. Csar desce da Glis, atravessa o Rubico e invade Roma, provocando a fuga de
Pompeu para o Egito, onde morreu assassinado. Csar coloca Clepatra no trono
egpcio, vence Farnaces na sia (Veni, vidi, vici), derrota os seguidores de Pompeu na
frica e regressa a Roma, onde recebe do Senado, o ttulo de DITADOR PERPTUO.
Um dos destaques do governo de Csar foi a anulao do poder do Senado.
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Segundo Triunvirato:
Com a morte de Csar, decorre uma srie de agitaes, da qual decorre a
formao do segundo triunvirato por Marco Antnio, Lpido e Otvio. Lpido foi logo
descartado ao aceitar o ttulo de pontfice mximo. Marco Antnio separando-se de sua
esposa, casa-se com Clepatra; os dois cometem suicdio, logo depois de Otvio vencer
a batalha naval do cio, em 2 de setembro de 31 a.C.
Dominato (Baixo Imprio):
Nasceu com Diocleciano. Depois vieram as diversas dinastias dos Csares e dos
Antnios. Com Diocleciano, teve incio a longa srie de governos despticos e
autoritrios, que podem ser comparados s monarquias absolutistas.
Principais Imperadores:

Jlio Csar foi o primeiro dos Csares (no era imperador, era ditador)
Otvio Csar Augusto foi o primeiro imperador romano; foi durante o seu governo,
que nasceu Cristo. Foi Otvio, uma das maiores inteligncias que o mundo j
conheceu. Foi ele o responsvel pela introduo das medidas que permitiram a
implantao do regime imperial. Essas medidas foram introduzidas de forma to
inteligente e vagarosa, que quando o povo percebeu, o regime de governo j era o
imprio.
Diocleciano foi quem proclamou o latim, lngua oficial em Roma; foi o responsvel
pela implantao da monarquia absoluta; realizou grande reforma na organizao do
imprio, dividindo o imprio romano em dois : IMPRIO ROMANO DO
OCIDENTE e IMPRIO ROMANO DO ORIENTE.
Justiniano : em 527 d.C., Justiniano sobe ao trono em Constantinopla (Imprio
Romano do Oriente) e inicia ampla obra militar e legislativa. de sua autoria, a
obra Corpus Iuris Civilis (Corpo do Direito Civil), importante obra de codificao
do Direito. Foi o mais importante dos imperadores; com ele, morreu o Direito
Romano (565 d.C.) na parte oriental; no Ocidente, j havia morrido com a invaso
de Roma pelos brbaros.
2.2. HISTRIA INTERNA
(Consiste na evoluo jurdica das instituies polticas romanas)

Perodo Pr-Clssico: de 753 a.C. at 126 a.C.

Perodo Clssico:
de 126 a.C. at 285 d.C.
Perodo Ps-Clssico: de 285 d.C. at 565 d.C.

2.2.1- Perodo Pr-Clssico

Nesta fase, a mais arcaica, o Direito Romano era rudimentar, no havia
deslanchado; s no perodo clssico iria se expandir. Nesta poca, o Direito misturavase muito com a religio, com o rei assumindo as funes militares, civis e religiosas. Os
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atos jurdicos eram cercados de misticismo (at hoje, se revestem de um certo

misticismo).
2.2.2- Perodo Clssico
Nesta fase, o Direito Romano teve um desenvolvimento muito especial,
principalmente, com o advento da Lei Ebcia, em 285, que transformou por completo o
esquema judicirio romano, com o processo passando a ter denominao de
PROCESSO FORMULRIO.
Neste perodo, medida que a repblica vai se desenvolvendo, acontece a
separao do Direto Romano da religio. Assim, as causa religiosas passam a ser de
competncia do Pontfice e os processos civis passam a ser atendidos pelo pretor, juiz e
jurisconsulto.
2.2.3. Perodo Ps-Clssico
Nesta fase, ocorre reverso no sentido de centralizao da autoridade judiciria
pelo imperador. Cria-se o Processo Extraordinrio, o que acaba gerando um excesso
de burocracia e a conseqente decadncia do Direito Romano. A centralizao do poder
na mo do imperador, trouxe a corrupo ao Baixo Imprio.
A decadncia do Direito Romano no Baixo Imprio, chegou ao ponto da lei ser
usada em nome do autoritarismo dos imperadores Quod principi placuit legis habet
vigorem ( = Aquilo que agrada ao imperador tem fora de lei).
3. O ADVENTO DO FEUDALISMO
O Direito Romano sobreviveu queda do Imprio Romano. Com o advento do
Feudalismo, tudo se fragmentou em pequenos territrios : os FEUDOS. O povo de cada
feudo comea a sentir necessidade de ter um sistema jurdico prprio.
3.1. Os Fueros ou Forais
Os sistemas jurdicos de cada feudo, foram formados atravs de uma carta : o
FUERO, uma espcie de constituio do feudo. Todos os fueros seguiram o mesmo
modelo bsico, mas eram desenvolvidos de acordo com as necessidades de cada povo.
A Linguagem dos Fueros era uma linguagem difcil, uma mistura do latim e da
lngua local. Omodelo bsico dos fueros eram as Institutas de Justiniano, a parte
didtica do Corpus Juris Civilis. Os Fueros eram uma espcie de resumo ou
continuao do Direito Romano, que permaneceram at mais ou menos o sc. XI.
4. AS ORDENAES
Depois de muitos sculos, por volta do sculo XII, novamente comea a reunio
das terras : junta-se territrio com territrio, poder com poder, etc... o incio da
formao dos grandes reinos.
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4.1. As Ordenaes Afonsinas

Em 1146, o infante D. Henrique funda o Condado Portugalense, que viria a ser o embrio da
monarquia lusitana. Os monarcas lusitanos criam leis em abundncia. Logo, por volta do sc. XIII ou
XIV, comea-se a sentir necessidade de se tomar providncia com relao ao excesso de leis lusitanas. No
sculo XV, foi criada uma comisso para resumir material jurdico existente e organizar as normas
legislativas. desta poca o aparecimento das Ordenaes Afonsinas, que se resumiriam na compilao
do material jurdico existente.

Marco de grande importncia

Publicadas em 5 volumes
Regulam todos os setores jurdicos
Mantiveram as Institutas como modelo
Objetivo : Regulamentar tudo
No cdigo, uma compilao

As Ordenaes Afonsinas continham um dispositivo que determinava, que em

caso de omisso dever-se-ia recorrer ao Direito Romano ou ao Direito Cannico.
O Direito Cannico, teve uma grande influncia histrica. Quando o
catolicismo tornou-se religio oficial em Roma, o Direito Cannico passou a ter grande
importncia e grande influncia. Toda a sociedade curva-se s leis da Igreja, por temer o
pecado.
O Direito Cannico (ou Eclesistico) teve um poder enorme : durante sculos
serviu de foro final para a esfera do foro civil. Quando no se tinha mais recursos na
esfera civil, recorria-se esfera eclesistica e a ltima palavra cabia Igreja ou ao
Direito Cannico.
No Brasil, aps a proclamao da repblica, diminuiu o poder do clero, porm
at hoje, sente-se sua influncia.
A obra das Ordenaes Afonsinas tem um significado histrico grandioso, s
no dada maior importncia a ela na Europa, devido insignificante divulgao da
lngua portuguesa.
4.2. As Ordenaes Manoelinas
Durante o reinado de D. Manoel, O Venturoso, surge a necessidade de
realizar-se a reviso e atualizao das Ordenaes Afonsinas, surgem ento, as
Ordenaes Manoelinas.
A primeira edio aconteceu em 1514, mas como foi terminantemente proibida
por D. Manoel, delas existem poucos exemplares em todo o mundo.
Em 1521, sai a segunda edio das Manoelinas, que apesar de ter seu valor,
perde e muito para as Ordenaes Afonsinas.
Nas Manoelinas ainda existia a determinao de recorrer ao Direito Romano ou
ao Direito Cannico, em caso de omisso. O contedo bsico era o mesmo da obra de
Justiniano.
4.3. As Ordenaes Filipinas
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Em 1603, D. Felipe II, rei de Portugal e Espanha, promulga as Ordenaes

Filipinas ,que tambm seguem o mesmo contedo bsico da obra de Justiniano.
As Ordenaes Filipinas tem maior clareza devido linguagem mais clara;
a ltima etapa das ordenaes. As Filipinas j nasceram envelhecidas, pois eram uma
verso atualizada das Manoelinas; foram as Filipinas, que marcaram a presena da
Idade Mdia nos tempos modernos.
4.3.1. A Influncia das Ordenadas Filipinas no Brasil
As Filipinas trouxeram para o Brasil, as influncias do Direito Romano. A partir
de 1603, o Brasil viveu em regime medieval, atravs das Ordenaes Filipinas . Em
1867, Portugal revogou as Filipinas, devido ao Movimento Codificador Moderno, que
surgiu como conseqncia da Revoluo Francesa, com a vitria da burguesia.
No Brasil, a vigncia das Filipinas foi bem mais longa. Somente em 1 o. de
janeiro de 1917 elas foram revogadas; esta longa espera para revogar as Filipinas, talvez
explique o atraso do Brasil em relao a todo os pases da Amrica Latina, que muito
antes do Brasil j tinham seus cdigos.
5. MOVIMENTO CODIFICADOR MODERNO
As Ordenaes Filipinas foram revogadas em Portugal, graas ao Movimento
Codificador Moderno; esse movimento surgiu em conseqncia da Revoluo Francesa
e da vitria da burguesia.
O modelo de Direito, no Movimento Codificador Moderno, aquele que pe a
lei como parmetro, com a sociedade passando a viver conforme as leis. No Direito
Romano, o modelo exatamente o inverso, o sistema de leis consolida-se atravs das
experincias sociais e individuais. Portugal revogou as Filipinas em 1867, quando da
promulgao do seu 1o. Cdigo Civil.
6. AUGUSTO TEIXEIRA DE FREITAS
Dentre todos os pases da Amrica Latina, s o Brasil no tinha ainda o seu
Cdigo Civil. Em 1854, Augusto Teixeira de Freitas foi encarregado da elaborao de
um projeto do Cdigo Civil Brasileiro. Logo ele percebeu que seu trabalho caa no
vazio, ficava paralisado por falta de avaliao. O motivo era claro. Teixeira de Freitas
era abolicionista convicto, e na possibilidade de fazer melhor, em prol da abolio ele
decidiu ignorar e excluir a escravido em seu projeto. Esse fato no passou
despercebido e muito desagradou aos grandes proprietrios rurais, que detinham o
poder. Para esses, a abolio significava grandes perdas por acabar com a mo de obra
escrava; assim, determinaram que o trabalho de Freitas tivesse dificuldade em ser
examinado, no alcanando portanto resultados.
Teixeira de Freitas convenceu-se de que era impossvel prosseguir na sua obra,
em razo dos seus prprios pontos de vista. Como conseqncia de desentendimentos
entre o governo imperial e Teixeira de Freitas, o contrato de trabalho foi desfeito em
1872.
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Freitas, ento muda-se para Curitiba, onde viveu com sua famlia, no local onde
hoje o prdio da Telepar, quase at o final de sua vida.
Um ano antes de morrer, muda-se para Niteri, vivendo l at 13 de dezembro
de 1883, quando morreu.
grande valor de Teixeira de Freitas, refletiu-se no seu ato de coragem, ao
fazer oposio aos interesses do poder vigente e ao se negar a continuar o seu
trabalho; tudo porque era contra a escravido.
13 de dezembro de 1983: foi realizado um Congresso em Roma em
Homenagem ao centenrio de sua morte.
O projeto de Teixeira de Freitas foi aproveitado em vrios pases da Amrica
Latina; a legislao civil da Argentina de Teixeira de Freitas.
O projeto de Teixeira de Freitas no foi aproveitado na elaborao do Cdigo
Civil Brasileiro.
7. CDIGO CIVIL BRASILEIRO
Depois de Teixeira de Freitas ter abandonado o projeto do Cdigo Civil, em
1872 (seu trabalho nunca foi aproveitado), inicia-se um longo perodo de espera.
Durante toda esta fase, o Brasil permaneceu atrs de todos os outros pases da Amrica
Latina que j tinham seus Cdigos.
Em 1916, Clvis Bevilqua foi convidado para elaborar o projeto; com seu
trabalho sendo aproveitado, em 1o. de janeiro de 1917, o Brasil revogava as
Ordenaes Filipinas e promulga o seu Cdigo Civil.
O Cdigo Civil Brasileiro pode ser considerado como uma continuao da obra
de Justiniano. Est impregnado de citaes romanas, tendo alguns artigos que so meras
tradues do Direito Romano.
8. LEI X DIREITO
Lei no significa Direito
O homem um ser livre e pelo fato de ser racional, decorre a sua liberdade. O
homem igual em relaes a seus semelhantes. Para que a liberdade de um no venha
ferir a liberdade do outro, devem existir regras (Leis) que faam o convvio social
possvel e pacfico. Para que tais leis sejam direito ou legtimas, devem ser de
consenso da sociedade. Hoje, a sociedade vive conforme as leis, num modelo imposto
pelo Estado, que quem promulga as leis. o Imprio da lei, garantindo o progresso, a
segurana e a felicidade que s o cumprimento s leis pode alcanar.
Infelizmente, as leis promulgadas pelo legislativo no so to legtimas e nem
atendem muitas vezes, aos interesses do povo, e sim aos interesses dos congressistas.
Existem leis injustas. O que de consenso coletivo legtimo; o que imposio,
violncia.
Em Roma, as leis realmente tinham legitimidade, porque no emanavam de um
rgo do governo, mas eram oriundas da discusso e deliberao do povo em
assemblias.
Roberto Lira Filho : Este emaranhado de leis, no o sentido libertrio, sim,
o carter restritivo e proibitivo da lei, onde tudo proibido.
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Quanto mais evoluda a sociedade, menos se fazem necessrias as leis; e

quanto mais acumulam as leis, menos existe o Direito. Lei no significa Direito, porque
existem leis que no so justas. O Direito Romano contrrio definio : Direito o
conjunto de normas que regem sociedade. Do ponto de vista romano, a idia de
Direito deve ser ligada justia, quilo que equnime. Deve-se buscar a essncia do
direito no ser humano que racional, e portanto livre. Direito aquilo que nasce
espontaneamente da vontade popular. Roberto Lira Filho : muito difcil conceituar
direito, mais fcil partir daquilo que no lei. No sistema romano a lei era discutida e
escolhida numericamente pelo povo; no haviam cdigos e muito menos a parafernlia
de leis existentes hoje.
9. CONCEITO DE DIREITO
9.1. Conceito Romano :
Ulpiano : Jus est ars bonun et justus
(Direito a arte do bom e do justo)
Celso : Ius est ars boni et aequi
Arte do traquejo e da habilidade na resoluo dos problemas
ars | Arte do bom senso e do discernimento para julgar litgios
Arte da criatividade: no Direito, cria-se, recria-se renova-se constantemente
boni - Bom
aequi - Justo (com equilbrio)
A arte no sentido da prtica, da experincia do dia-a-dia, no sentido da facilidade
e da habilidade em resolver os problemas sem se prender a uma lei; no sentido de ter
bom senso e discernimento para separar o justo do injusto :
No sistema romano a lei era discutida numericamente, no tinha a
imperatividade atual; no haviam cdigos que determinassem isto ou aquilo. A anlise
do justo e do injusto que determinava o julgamento.
9.2. Conceito Atual :
Do sculo passado para c, passou-se a encarar os ramos do saber humano como
cincia. A estruturao sistemtica o pressuposto do saber humano como Cincia. No
campo das Cincias Exatas pode-se perceber melhor os princpios, estabelecendo-se
premissas, parte-se destes princpios e chega-se a concluses.
Depois de Einstein, devemos admitir a relatividade tanto nas cincias exatas,
como nas cincias humanas (Relatividade muito maior). O direito, como cincias
humanas que , coexiste com uma relatividade imensa de valores, que so os princpios
bsicos do Direito. Os valores sociais variam muito. Exemplo : ao mesmo tempo que
certos povos so monogmicos, outros adotam a poligamia.
Devido a esta alterao dos valores sociais (princpios bsicos), impossvel
criar uma sistematizao; no podemos, portanto, conceituar Direito como Cincia.
Direito como Cincia, s se for no sentido de pesquisa ou de aprofundamento de
conhecimentos.
12

Esse conceito de Direito como cincia, traz conseqncias malficas, como a

quantidade de reas especficas. No lugar de proliferar o nmero de novas disciplinas,
dever-se-ia aprofundar na essncia do Direito.
10. PROCESSO CIVIL NO DIREITO ROMANO
10.1. O Pretor
O pretor era um magistrado (no um juiz), eleito pelo povo para um perodo de
um ano. O nmero de pretores variava de acordo com as necessidades da populao. O
pretor precisava necessariamente ter conhecimentos profundos do Direito.
Era o primeiro a atender as partes demandantes. O credor, acompanhado de duas
testemunhas, procurava o pretor para expor oralmente os fatos e pedir providncias.
Depois de examinar a situao, o pretor decidia se havia ou no fundamento.
No caso do ru admitir a dvida, o pretor estabelecia o prazo para pagamento da
dvida; em caso de no pagamento, cabia ao pretor estabelecer a sano : desde a
penhora at a priso. Quando acontecia do ru no reconhecer dvida, o pretor fazia as
partes escolherem o juiz e a este fornecia um roteiro limitando a questo em seus pontos
bsicos. Era o pretor que garantia a execuo da sentena quando dada pelo juiz.
10.2. O Juiz
O juiz no precisava ser conhecedor do direito, a ele bastava ser justo. Era um
cidado comum do povo, cujo nome dentre uma lista de 1000 (mil), era escolhido por
um acordo dentre as partes; quando havia dificuldades na escolha, o nome do juiz era
sorteado dentre os nomes da lista de 1000 (mil) cidados honestos e reconhecidamente
justos.
O juiz no era remunerado, porque era escolhido apenas para aquele caso; aps
proferir a sentena, seu trabalho estava terminado. Como no precisava conhecer
Direito, ele s vezes precisava recorrer ao jurisconsulto para atravs dos conhecimentos
dele, esclarecer as suas dvidas como juiz.
Depois de escolhido, o juiz estudava bem o caso e proferia a sentena, dando por
acabado o seu trabalho. O papel do juiz era unicamente de rbitro - Figura do juiz
arbitral do Cdigo Civil atual.

10.3. O Revocacium
No Direito Romano, no haviam recursos. Como o pretor era eleito pelo povo e
o juiz escolhido pelas partes, a sentena era reconhecida como legtima e justa, sem
direito a recursos. Em caso de algum deslize do juiz, ele era recriminado e rechaado
pela sociedade.
Em caso de alguma irregularidade a parte perdedora podia pedir a revogao da
sentena, que recebia o nome de Revocacium. Havia ento um novo processo e novo
julgamento. Caso a sentena fosse confirmada, o ru tinha que pagar o dobro da dvida.
13

10.4. O Jurisconsulto
Jurisconsulto era a pessoa que resolvia dedicar a sua vida ao estudo do Direito.
Quando essa opo era feita, a pessoa dedicava-se totalmente e em tempo integral. Aos
poucos, as pessoas iam tomando conhecimento que ele era conhecedor do Direito e a ele
recorriam para elucidar suas dvidas. a ele que o juiz recorria, quando necessitava de
algum esclarecimento sobre a questo que estava analisando.
Era uma grande honra para o cidado aproximar-se do jurisconsulto para
consult-lo. As pessoas satisfeitas com o atendimento recebido, retribuam com
dinheiro; quando acontecia de algum no poder pagar, o atendimento era o mesmo,
pois o jurisconsulto sabia que logo viria algum que poderia pag-lo muito bem.
Conforme o grau do seu conhecimento, o jurisconsulto era cada vez mais
valorizado por seus mritos. Sua maior recompensa, era o reconhecimento popular e sua
conseqente eleio como magistrado (pretor)
10.5. Os Editos
Os editos de um modo geral, eram proclamaes orais dos candidatos a pretor.
Os editos podiam ser :

Editos permanente: Era a proclamao oral feita no incio do ano, uma espcie de
programa a ser cumprido pelo pretor durante o seu mandato. Estes editos tinham o
mesmo ano de durao que o mandato do pretor que os proclamava. A linguagem do
edito era clara, para que o povo pudesse compreende-la.
Edito repentino: Em caso de situaes no previstas no edito permanente, o pretor
promulgava o edito repentino, que aps promulgado precisava ser divulgado em
assemblia popular, para o povo tomar conhecimento.

A linguagem dos editos era bem clara, para que houvesse compreenso popular.
Se o povo no entendesse, tambm no votaria no candidato magistratura (Pretor). O
Cdigo do Processo Civil atual eqivale ao Edictum do Direito Romano.
11. O DIREITO ROMANO E A RELIGIO
No incio da histria de Roma, durante a realeza, o Direito se misturava
religio devido ao que hoje chamamos de coercibilidade. Como todas as populaes
antigas tinham forte esprito religioso, o Direito aliava-se religio em busca de
respeitabilidade, que era representada pelo medo as coisas do alm, como o medo do
trovo, da tempestade, das pestes, etc... Por esse motivo, Direito e religio se
mesclavam de tal forma, que o rei concentrava, no s os poderes militares e civis, mas
tambm os religiosos.
Durante o Perodo Clssico, poca em que o Direito Romano conheceu seu
esplendor, desenvolveu-se um sistema jurdico base da razo e as coisas se modificam
profundamente. Pode-se ento estabelecer diferenas profundas entre Direito e Religio.
Atravs da evoluo histrica da participao popular nas decises governamentais.
Direito e Religio tomam seus lugares distintos, com o pretor atendendo as questes
14

jurdicas e o pontfice as questes religiosas. Esse esclarecimento advm da liberdade de

pensar, que se estende liberdade de culto.
Ao final da repblica, uma espcie de saturao leva os intelectuais da poca a
aderirem doutrina clssica do estoicismo, que pregava a renncia aos prazeres
temporais e o desprezo pelas coisas terrenas; foi essa doutrina que ajudou a preparar o
terreno para o cristianismo.
Durante o perodo Imperial, a partir de Constantino, com o Edito de Milo em
313, no s se legalizou a religio crist, como tambm foi reservado a ela um posto de
primeiro plano no Estado, contando com o estmulo
imperial para o seu
desenvolvimento. Posteriormente a religio crist foi imposta como oficial em Roma,
pelo Imperador Teodsio atravs do documento Conctos Populos. O episcopado
passa ento, a exercer funes importantssimas na vida civil do imprio decadente, com
o bispo como conselheiro e embaixador do prncipe, alm de protetor das cidades e das
classes pobres.
Quando os visigodos tomaram Roma, no conseguiram impor direitos que no
eram seus por tradio; para compensar essa fragilidade poltica, que contrastava com o
prestgio da Igreja, aliaram-se a ela. Dessa unio saram os esforos que deram origem
aos Conclios de Toledo; estes que constituram o ponto de confluncia do poder do
Estado e da autoridade moral da Igreja. Em conseqncia desses conclios, Direito
Cannico e Direito Romano caminharam juntos por vrios sculos.
A influncia do cristianismo na formao do Direito Medieval, de certa forma se
estende at os nossos dias. Atravs das fontes ocidentais, muito herdamos do Cdigo
Visigtico, todo ele impregnado de cristianismo, em razo da participao dos Conclios
de Toledo. Atravs das fontes orientais, j que o Direito Romano Justinianeu, fortemente
influenciado pelo cristianismo, foi a base do Direito Comum Europeu, que por sua vez
serviu de base s legislaes modernas.
12. O DIREITO ROMANO E A MORAL
O direito tem que ter suas bases na moral. No no sentido de valores ticos, mas
no sentido de costumes. Costume o conjunto de normas adotadas pela sociedade como
bom para todos; o comportamento padro que geralmente vem da religio (ex : A
monogamia costume s em pases de religio monogmica), que assim pode ser
considerada costume. No campo da moral no a religio que dita as normas; so os
costumes decorrentes dela que regulam o comportamento.
Todos os povos primitivos comearam a reger-se pelos costumes praticados
pelos antepassados e transmitidas s geraes pela tradio, pois ele espontneo e
independente de rgos que o elaborem. Roma no fugiu a essa regra. Em sua origem, o
Direito Romano foi consuetudinrio, tendo no costume ou no Ius non scriptum (=
leis no escritas) a sua maior fonte.
No perodo da realeza, o costume dos antepassados ou mos maiorum
ditavam as normas que no podiam ser violadas. Dessa fase, existe uma coletnea de
leis, conhecidas como leis rgias e atribudas aos primeiros reis de Roma. Mas segundo
parece, essas leis no eram mais do que regras costumeiras, sobretudo religiosas, que
foram compiladas nos fins da repblica.
No perodo republicano, o costume continuou sendo a principal fonte de Direito,
graas ao trabalho dos jurisconsultos, que disciplinaram as novas relaes sociais pela
adaptao das normas de costume primitivas, que a tradio passava de gerao a
gerao, mas cuja origem se perdera no tempo. Segundo o historiador italiano Ettore
15

Paris e o jurista francs Lambert, a Lei das XII Tbuas, obra legislativa desta poca,
um resumo do conjunto de costumes primitivos do povo romano. Apesar da grande
importncia e do carter oficial dessa obra, ela no pode ser considerada como origem
dos cdigos.
No baixo Imprio, os costumes ganham mais importncia aos olhos dos juristas
romanos, sendo esboada uma teoria sobre eles. Dois pontos no costume, o fundamento
da fora obrigatria e a sua relao com a lei escrita, chamam a ateno dos juristas psclssicos, que acabam estabelecendo uma posio de igualdade entre o costume e a lei,
admitindo que, como a lei nova revogava a anterior, o costume novo poderia acarretar o
desuso da lei. E realmente, na poca de Justiniano, o desuso revogava a lei.
13. O PROCESSO FORMULRIO
No perodo clssico foi a Repblica que trouxe o desenvolvimento do perodo
do esplendor do Direito Romano, com a participao popular como ponto primordial.
A partir de 126 a.C., o Direito Romano teve um desenvolvimento muito
especial, principalmente com a promulgao da Lei Ebcia (proposta por Ebcius),
que teve grande importncia para o Direito Romano, transformando-o por completo, ao
generalizar a Frmula no Processo Civil Romano, que passa a ser denominado
Processo Formulrio. Por esse motivo, o Perodo Clssico tambm chamado de
Perodo Formulrio.
Frmula : era o roteiro, que o pretor fornecia ao juiz, estabelecendo os limites
de demanda, qualquer particularidade do caso fazia parte da frmula.
o que hoje chamamos de limite da ao.
A frmula revolucionou todo o Direito Romano.
A frmula j existia antes da lei, s que no de forma generalizada.
O Processo Civil Romano, durante o Perodo Clssico, no era escrito, era oral,
o que proporcionava maior rapidez; apesar de oral, a sua segurana era garantida. Foi o
Direito Cannico, que trouxe o processo escrito durante o Baixo Imprio.
O Direito Romano desenvolveu-se pela prtica e no pela teoria (lei), ao
contrrio dos tempos atuais, em que vem em primeiro lugar a lei. No Direito Romano,
partia-se da prtica que era o processo e desenvolvia-se atravs da participao popular,
da ao do pretor (eleito pelo povo) e do juiz (escolhido pelas partes); nada acontecia
sem a participao popular.
14. O PROCESSO EXTRAORDINRIO
No perodo Ps-Clssico, entendeu-se que certas aes tinham carter especial e
extraordinrio, exigindo devido sua complexidade, um Processo Extraordinrio, que
veio substituir o Processo Formulrio.
Na viso clssica, o juiz diante de situaes difceis recorria ao jurisconsulto,
que com seus conhecimentos dava as orientaes necessrias. Como o Imprio solapou
o trabalho do jurisconsulto e de qualquer outra iniciativa democrtica, os casos mais
difceis, em vez de serem levados ao jurisconsulto, eram considerados extraordinrios e
resolvidos atravs do Processo Extraordinrio. Cada vez mais casos foram sendo
tratados como extraordinrios; assim, a grande quantidade de causas extraordinrias, fez
com que aos poucos, causas extraordinrias fossem sendo consideradas de carter
16

ordinrio, at que todas as causas acabaram sendo resolvidas pelo Processo

Extraordinrio.
O Processo Extraordinrio trouxe a burocracia ao Direito Romano, acarretando
demoras nos processos, que passaram a ser escritos devido ao Direito Cannico.
Durante a Repblica, no Perodo Clssico, as testemunhas tinham muita
credibilidade no processo, pois se mentissem eram alijadas pela sociedade. No Perodo
Ps-Clssico, por no se confiar mais na palavra das testemunhas, passou-se a exigir a
prova documental.
Ao Imperador no interessava os magistrados eleitos pelo povo, ento, abraou
todas as funes pblicas, acabando com a participao popular em todas as reas, at
no Processo Civil Romano.
15. DIREITO PRETORIANO
Direito Pretoriano aquele que os pretores introduziram para ajudar, suprir ou corrigir
o Direito Civil. o direito desenvolvido pelo trabalho do pretor, atravs dos editos.
Tinha por finalidade suprir as deficincias do Direito Civil, atenuar a sua rigidez e
ajudar o seu desenvolvimento. Tambm era chamado Direito Honorrio, porque era
uma honra ocupar o cargo de pretor.
O pretor era eleito pelo povo, entre os jurisconsultos mais antigos e notrios,
para um mandato de apenas um ano. Seu papel era de grande importncia no campo do
Direito, pois tinha a incumbncia de administrar a justia.
O pretor era o primeiro a se ocupar do processo; depois de examinar a
viabilidade do prosseguimento judicial da causa, encaminhava a Frmula ao juiz, com
os elementos, o roteiro e os limites da demanda. No Direito Moderno toma-se como
base a lei; j no Direito Romano, a base a prtica processual e a arte da criatividade do
pretor, que caso a caso examinava a necessidade ou no, de um novo edito. Essa a
importncia do pretor, o ius edicendi, ou seja, o direito de promulgar editos, que lhe
era conferido pelo voto popular. Atravs dos editos, o pretor estabelecia quais as
necessidades do povo.
Existiam dois tipos de editos : o Edito Perptuo, espcie de programa com os
pontos bsicos que iriam nortear o seu mandato, que era afixado para que o povo
tomasse conhecimento e pudesse eleg-lo atravs da assemblia popular; era vlido
para o mesmo perodo de um ano, que o pretor ficava no poder. O Edito Repentino era
editado pelo pretor, cada vez que uma circunstncia especial exigia, ou que uma ao
no estava prevista no Edito Perptuo.
Os cargos ocupados atravs do voto popular, no agradavam aos
imperadores romanos, que acabaram por transform-los em honorficos, atravs de
indicao do poder imperial e sem a participao popular.
Quando Adriano (117-138) tornou-se imperador, tudo fez at conseguir
acabar com a prtica pretoriana. Dizendo que os editos eram repetitivos, resolveu baixar
um edito, que resumisse todos os editos dos pretores. Escolheu Slvio Juliano e
encarregou-o de fazer um levantamento do vasto material j existente. Slvio Juliano
realizou minucioso trabalho reunindo todo o material, que achou que valia a pena ser
conservado e descartando aquilo que achou no valia a pena resguardar; compilou tudo
e apresentou ao Imperador Adriano, que por saber que o povo no engoliria tal
expediente enganoso, resolveu submeter a compilao feita ao Senado, que por ser
constitudas por senadores indicados pelo poder imperial, era submisso s suas vontades
como imperador. Depois da aprovao do Senado, Adriano baixou o Edito Perptuo de
17

Slvio Juliano, determinando que aquilo que no constasse nesse edito no teria mais
valor, que a partir de ento, s o edito de Slvio serviria de base para a prtica judicial.
Assim, decapitou-se a figura do pretor, depois de mais ou menos quatro
sculos de prtica pretoriana. Mas todo o trabalho de Slvio Juliano foi mero pretexto
de Adriano para acabar com o Direito Pretoriano, pois logo o imperador passou a
legislar em abundncia, esquecendo-se do edito que baixara.
No sculo passado, dois juristas : Oto Lenel (alemo) e Lonis
Jousserandot (francs) resolveram reconstituir o Edito de Slvio Juliano; cada um em
seu pas, sem saber do outro, editou a sua obra. Na comparao das duas obras, h
coincidncia na estrutura e na seqncia da matria, o que prova que so reconstituies
quase perfeitas e de valor inestimvel. A obra do francs parou na primeira edio, em
1883; mas a de Oto Lenel (alemo) teve tradues feitas, foi divulgada e espalhada por
todo o mundo, tendo tido vrias reedies.
16. JURISPRUDNCIA ROMANA
A noo atual de jurisprudncia, bem diferente da concepo romana.
Atualmente, o conjunto das decises dos tribunais, que devido ao pensamento legalista
moderno, acaba sendo parmetro de lei; quando a lei no cabe, busca-se na
jurisprudncia j existente, critrios para novas decises dos juzes - a lei sendo
substituda pela jurisprudncia. Em Roma., jurisprudncia era resultado do trabalho do
jurisconsulto; servia como doutrina e no como lei, j que a deciso de um caso no
influa na de outros.
Iurisprudentia est divinarum et humanarum rerum notitia, iusti atque iniust
scientia.(Jurisprudncia o conhecimento das coisas divinas e humanas, a cincia do
justo e do injusto). Cincia no no sentido atual, mas com relao analise, meditao
e ao conhecimento mais profundo do caso. O jurisconsulto, profundo conhecedor do
Direito, ao ter seu conhecimento e capacidade reconhecidos, passava a ser consultado
pelo juiz sobre questes no muito claras e que geravam dvidas. Quando consultado, o
jurisconsulto dedicava-se analise e ao estudo profundo da questo que lhe fora
confiada, para poder avaliar e determinar o que era justo ou injusto naquele assunto. A
resposta do jurisconsulto, como resultado do conhecimento, da ponderao e do bom
senso, que formava a jurisprudncia romana. Em Roma, a jurisprudncia no seguia
regras fixas de princpios pr-estabelecidos, tendo portanto, carter de doutrina e no de
lei.
O jurisconsulto deslanchava por seus mritos, que lhe davam reconhecimento e
lhe conferiam a autoridade do conhecimento e da doutrina. No perodo ps-clssico,
assim como o pretor, o jurisconsulto passou a ser mal visto pelo imperador, pelo seu
carter popular. O imperador, sob o pretexto de reconhecer o trabalho do jurisconsulto,
resolveu conferir o ius respondendi (= direito de responder) a alguns jurisconsultos,
por ele dito confiveis, mas que na realidade s falavam aquilo que agradasse ao poder
imperial. Depois acabou conferindo o ius publice respondendi (= direito de
responder publicamente), e posteriormente, o ius publice respondendi ex auctoritate
principis (= direito de responder pela autoridade do prncipe). Essa interferncia
imperial acabou por comprometer o trabalho do jurisconsulto, que a partir do momento
em que foi oficializado, conheceu a sua decadncia.
Os imperadores Teodsio I e Valentino II, em 1426, baixaram a Lei das
Citaes, tambm chamada de Tribunal dos Mortos, que estabelecia apenas cinco
nomes de jurisconsultos para serem invocados em juzo : Papiniano (considerado o papa
18

dos jurisconsultos), Paulo, Ulpiano, Gaio e Modestino. Com exceo de Gaio, todos
eles foram ligados ao poder imperial, principalmente Papiniano que desenvolveu
atividade como jurista ligado ao poder.
17. IUS PUBLICUM E IUS PRIVATUM
O binmio direito pblico/ direito privado visto geralmente pela doutrina, a
partir do clebre texto atribudo a Ulpiano.
Publicum ius est quod ad statum rei Romanae spectat; privatum, quod ad
singulorum utilitatem : sunt enim quaedam publice utilia, quaedam privatim. (=
O direito pblico o que versa sobre a situao da coisa romana; o privado, sobre o
interesse dos particulares. Com efeito, algumas coisas so teis pblicas, outras
privadamente.
17.1. O texto de Ulpiano e suas interpolaes
Nem sempre um texto extrado do Corpus Juris Civilis corresponde
exatamente ao genuno pensamento romano. Sem que se possa negar o grande valor
histrico dessa obra, ela se encontra indubitavelmente impregnada de interpolaes, o
que se explica pelo fato de seus compiladores chefiados por Ulpiano, terem obedecido
fielmente s ordens de Justiniano, no sentido de adapt-lo aos interesses de seu governo,
que, como se sabe, foi marcadamente autoritrio.
Nestas circunstncias, um texto do Corpus Juris Civilis, em especial do
Digesto, para ser devidamente apreciado, deve necessariamente passar pelo crivo da
crtica interpolacionista.
Segundo Francesco Calasso, especialista em Direito Medieval, no texto em
questo, a parte genuna se reduz unicamente s palavras : Publicum ius est e Ad
singulorum utilitatem.

17.2. A Concepo Romana

importante observar que a expresso statum rei romanae, do texto de
Ulpiano, nada tem a ver com o atual sentido de Estado.
Nas fontes encontramos freqentemente o emprego de res publica romana,
em relao ao povo, coisa pblica ou popular; enquanto statum refere-se ao ser, a
situao, ao Estado em sua acepo mais genrica, e no como pessoa jurdica.
No Direito Romano, o Direito Pblico era extensivo coletividade, era o direito
ao alcance de todos, referia-se ao povo e no a um poder como o Estado; sendo,
portanto, de origem popular.
No estudo das nossas fontes, importante levar em conta as etapas histricas do
Direito Romano e suas relaes com os acontecimentos polticos.
Verifica-se que os momentos decisivos da Histria de Roma, sob o ponto de
vista poltico, tambm o so no que diz respeito s transformaes de origem jurdica.
19

17.3. O Ius Privatum e o Direito Pblico na Repblica

Que sentido tinha a contraposio ius privatum/ direito pblico, na ltima
fase republicana de Roma ? Dos escritos, h o que privado, h o que pblico.
Pblico : lei, senatus-consultos, tratado. Privado : contrato, pacto adjunto, estipulao.
(Ccero)
O direito j publicado converte-se assim em direito pblico e afeta a todos os
cidados, ao passo que o ius privatum o criado pela autonomia privada e seu
conhecimento fica limitado s pessoas que intervm em determinado negcio. A
contraposio ius privatum/ direito pblico corresponde assim, a oposio entre lex
publica e lex privata.
A lex publica, proposta pelo magistrado, aprovada pelos comcios e
posteriormente publicada, pertencer em qualquer caso, ao direito pblico. Pelo
contrrio, a lex privata a que, em negcio privado, d a pessoa direito de dispor do
que seu. Como vimos, a distino romana entre o direito privado e o direito pblico
meramente formal.
17.4. O Ius Privatum e o Ius Publicum na Concepo Medieval e Cannica
Na concepo de Azo e Placentino, juristas medievais, o sentido de ius
Publicum era o mesmo que ius commune.
Essa assimilao encontra-se implcita nos textos dos principais juristas
medievais. A contraposio entre ius commune, conceituadamente ligado ao
ordenamento universal e considerado ius Publicum, e o direito dos ordenamentos
particulares provocou a definio deste ltimo como ius privatum. A aproximao
do conceito de ius publicum e ius commune aconteceu tambm na doutrina
canonistica.
No Direito Cannico, s no sculo XVII que se pde ver com clareza a diviso
do direito pblico e do direito privado. O conceito de publicum no Direito Cannico
compreende as normas que derivam de uma autoridade, vale dizer, todo o direito
positivo, qualquer que seja a fonte; no conceito de privatum, concentra-se a vida
intangvel da personalidade humana, a conscincia.
Embora, no Direito Cannico, a tica seja diferente, a construo terica de
direito pblico e privado tem como ponto de partida, o famoso texto Ulpiano.
17.5. O Texto de Ulpiano e suas Projees no Direito Moderno
A palavra statum do texto de Ulpiano, atualmente, at mesmo pelos
romanistas que abordam a matria, considerada como referindo-se ao Estado
Romano.
Mas na verdade, a expresso statum rei Romanae no pode ser traduzida
como Estado, no sentido atual, pois na antiguidade no havia Estado. No Direito
Romano, Estado no era considerado uma personalidade jurdica, e sim uma situao ou
Estado, na acepo genrica da palavra.
Na Repblica romana, em fora da prpria expresso, a res publica, isto , a
coisa pblica, era entendida no sentido de que os cidados se consideravam realmente
participantes desta coisa pblica, coisa popular. Pblico, alis, deriva de populus
20

(populicus). No havia portanto, a conotao jurdica de Estado, como hoje damos ao

Direto Pblico.
Atualmente, Direito Pblico toda e qualquer relao jurdica que envolva o
interesse do Estado e Direito Privado toda e qualquer relao jurdica que envolva os
interesses individuais.
Os juristas afirmam que os conceitos so de base romana, embasados em
definies interpoladas e no reais.
A preocupao dos juristas modernos est em enaltecer o Direito Pblico, em
contraposio ao Direito Privado, em razo da preponderncia do Estado atual.
Definiram tambm como sendo Direito Pblico, aquele que diz respeito ao Estado.
Em Roma, o Estado no era uma entidade superior e de conotao jurdica,
surgindo apenas quando comea a delinear-se o conceito de soberania, mais ou menos
no sculo XIV.
18. IUS COMMUNE E IUS SINGULARE
Ius Commune (= Direito Comum)
1o. conceito : No perodo clssico, o ius commune tinha o sentido de direito
estendido a todos, ou seja, era sinnimo de Direito Pblico, conforme este era entendido
pelos romanos. - o direito aplicado a todos.
2o. conceito : Na idade mdia, o ius commune tinha o sentido do Direito Romano
restaurado por Justiniano ( atravs das compilaes), que tendo estendido-se por toda a
Europa foi chamado de Direito Comum Europeu ou Direito Medieval.
Ius Singulare (= Direito Singular)
Conceito : o direito aplicado a alguns cidados ou a algumas categorias especiais de
cidados. So os chamados privilgios.

Privilgios

Quando todos esto obrigados a uma determinada coisa e abre-se excees para
algumas pessoas, gera-se privilgios. Paralelamente ao grau de participao da
sociedade esto os privilgios - quanto maior a participao popular, menor o nmero
de privilgios -; j em regimes ditatoriais, os privilgios proliferam de maneira
assustadora.
19. IUS SINGULARE
19.1. No perodo clssico

21

O Direito Romano Clssico foi criado pelo povo, tendo carter eminentemente
popular, sendo por isso mesmo, avesso a qualquer espcie de privilgios. A lei das XII
tbuas, determinava : No se faam privilgios em lei. A opinio pblica e os juristas
combatiam qualquer idia de privilgios, por no contemplarem a todos por igual.
- Ccero : Um privilgio contra o indivduo e gera dio, porque acaba
beneficiando poucos.
Razo de mxima de Ccero : quando uma regra beneficia uma minoria, agrada
apenas aos poucos beneficiados, gerando dio no restante das pessoas por se sentirem
injustiadas.
- Exemplo de Ius Singulare :
Para os romanos, o testamento tinha mais importncia e um aspecto mais
profundo, do que tem nos dias atuais.
O testamento em Roma tinha a finalidade de transmitir valores morais e
tradies familiares; era atravs do testamento que o Pater Famlia nomeava seu
sucessor. Nesse perodo, constitua-se desonra um pai morrer sem deixar testamento, j
que se no o fizesse estaria colocando em risco a continuao da famlia.
Devido a grande importncia do testamento entre os romanos, existia o
testamentum militis - Tratamento diferenciado dado aos militares, que quando em
campanha blica, eram dispensados de muitas das formalidades legais exigidas para
fazer o testamento.
19.2. No Baixo Imprio
Na poca ps-clssica, o regime imperial criou privilgios de todos os tipos.
Se na repblica romana, os privilgios eram olhados com menosprezo, no baixo
imprio proliferaram assustadoramente, como em todos os regimes totalitrios.
O Direito Romano e o Direito Cannico, que caminharam juntos no perodo psclssico, desenvolveram os privilgios at a sua total sistematizao.

20. OS PRIVILGIOS
Os privilgios so uma caracterstica dos regimes autoritrios; nesses regimes
assustador o nmero de privilgios. Nas sociedades democrticas, quanto maior a
participao popular, menor o nmero de privilgios.
Ccero, no final da Repblica, quando disse que os privilgios eram odiosos,
referia-se ao dio que os mesmos despertavam na coletividade, que no tinha sido
completada com eles. Essa linguagem de Ccero foi utilizada na sistematizao dos
privilgios.
Os juristas ps-clssicos criaram a seguinte sistematizao, no perodo imperial :
Odiosos ou Favorveis :

22

Odiosos : Aqueles que faziam proibio ou restrio, excluindo certas categorias de

cidados de um direito comum. Ex.: Certa categoria de pessoas no podiam
freqentar determinados lugares.

Favorveis : Aqueles que faziam extenso de um direito comum, fazendo

concesses a certas categorias de cidados. Ex.: Para alguns cidados, certas normas
podiam ser seguidas de maneira mais simplificada.

Afirmativos ou Negativos :

Afirmativos: Aqueles que outorgavam direitos especiais a determinadas pessoas.

Negativos: Aqueles que negavam um determinado direito a certas pessoas ou

livravam de um dever comum - coincidem com os odiosos; a diferena est na
palavra no expressa pelos negativos.

Reais ou Pessoais :

Reais : Aqueles que recaam sobre os bens ou patrimnio. Ex.: Iseno de algum
imposto sobre imvel.

Pessoais : Aqueles que recaam sobre uma pessoa ou um grupo de pessoas. Ex.:
Funcionrio pblico no precisa pagar sindicato.

Onerosos ou Gratuitos :

Onerosos: Aqueles que privilegiavam as pessoas que tivessem feito algo por
merec-los.

Gratuitos: Aqueles que eram concedidos a pessoas que nada tivessem feito para
receb-los.

Essa sistematizao foi uma tentativa de justificar o injustificvel, j que os privilgios por si s
no se justificam, pois a medida que no so coletivas, so ilegais. No baixo imprio romano,
multiplicaram-se os privilgios Igreja. O Cdigo de Direito Cannico contm um captulo especial
sobre os privilgios.

Fonte do Baixo Imprio:

Ius singulare est quod, contra tenorem rationis, propter aliquam
utilitatem, auctoritate constituentium introductum est. (Direito singular aquele
que, contra o teor da razo, por causa de alguma utilidade, foi introduzido pela
autoridade dos que o constituram) - texto de Justiniano.
Atualmente, vivemos num mundo de privilgios. Um exemplo gritante da
situao atual o setor financeiro : as instituies financeiras, que sempre tm mais e
mais lucro, so protegidas pela legislao. Enquanto no se atingir um grau de
conscincia democrtica plena, a sociedade no viver de uma forma mais justa, pois os
privilgios persistiro.
23

21. IUS NATURALE

Hoje vivemos sob um enfoque legalista. Como o legalismo precisa de um
suporte para manter o estado de imperatividade, procura fundamentar-se em algo
imutvel : o Direito Natural.
O Direito no possui leis imutveis. Sua imutabilidade impossvel de ser
conseguida, mas o Direito Natural tido como algo imutvel e incontestvel.
No existe um conceito geral ou uma concepo comum de Direito Natural;
conforme a poca muda a sua concepo. Para entender o Direito Natural precisamos
entrar na histria.
Para uma anlise crtica e a compreenso da nossa realidade, devemos voltar
civilizao romana para saber que caminhos o Direito Natural tomou.
21.1. DIREITO NATURAL COSMOGNICO
No Direito Clssico Romano (principalmente na repblica), no existe um
conceito legtimo de Direito Natural. A expresso Ius Naturale s aparece
expressamente num texto de Ccero e trs sculos depois dele, num texto atribudo a
Ulpiano.
Quod semper bomem et aequm est ius dicitur, ut est ius naturale - Ccero
(80 a.C.) (= Aquele que sempre bom e justo chama-se Direito, ou seja, Direito
Natural).
Ccero motiva maior importncia, pelo fato de ter vivido no perodo de maior
esplendor romano; ele causou certo impacto com seu texto.
A palavra semper do texto d um sentido de imutabilidade ao Direito Natural.
Isto rendeu muito, sobretudo na Idade Mdia quando foi explorado pelos autores, que
diziam que at Ccero como pago via o Direito Natural como imutvel. S Ccero deu
ao Direito Natural essa idia de imutvel. Para entender essa sua afirmao, precisamos
em primeiro lugar, entender a figura de Ccero. Ele desenvolveu atividade de grande
importncia na Repblica Romana, tendo exercido quase todos os cargos existentes
nesse perodo de Roma. Mas ainda que tivesse sido jurisconsulto, o seu lado jurista foi
apagado pela sua atividade como escritor e poltico. Mas acima de tudo, ao exemplo de
outros intelectuais da poca, foi profundo adepto ao estoicismo (filosofia de
valorizao do esprito e que pregava o desprezo pelos prazeres mundanos e desapego
pelos bens terrenos). Ccero foi levado ao estoicismo, pela grande decepo sentimental
que sofreu por no ter conseguido conquistar Lvia, que casou com Catelino, seu pior
inimigo.
Reconhecendo em Ccero valores de profundo conhecedor da histria e na falta
de qualquer elemento que comprove ser sua essa afirmao, pode-se colocar em dvida
a sua autoria. No entanto, se Ccero realmente a fez, foi como estoico e jamais como
jurista.
Nem mesmo ns podemos aceitar a idia de imutabilidade ligada ao Direito
Natural, uma vez que compreendemos o Direito Romano como arte e em constante
transformao e que percebemos que em toda sua histria, sempre vigorou o aspecto
criativo, logo mutvel.
Ius naturale est quod natura omnia animalia docuit - Ulpiano. (= O
Direito Natural aquele que a natureza ensinou a todos os animais). Este texto no
24

levado muito a srio pelos estudiosos, devido a sua prpria traduo que insere os
animais.
S hoje est na moda : O Direito em relao aos animais, mas esses como objeto
do Direito e no como sujeito do Direito, j que os animais no tem racionabilidade e o
Direito decorre da liberdade e da razo.
Mesmo se levado para o lado figurado, com alguns autores alegando que
Ulpiano quis dar uma abrangncia maior, este texto no pode ser explicado e nem
levado a srio.
Os textos de Ccero e de Ulpiano so os nicos do Direito Romano que falam
expressamente em Ius Naturale. Aquele que mais se aproxima e que era aceito de
maneira comum pelos povos da antiguidade, o texto do Digesto que se refere ao
Direito das Gentes.
Ius Gentium est quod naturalis ratio inter omnes homines constituit Digesto de Justiniano. (= O Direito das Gentes aquele que a razo natural constitui
entre todos os homens).
21.2. DIREITO NATURAL TEOLGICO
Do sculo IV em diante, com o desenvolvimento do Direito Cannico, com o
Edito de Milo (ano 313 ) admitindo a prtica do cristianismo e depois com Teodsio
impondo o cristianismo como religio oficial, comea o predomnio do poder
eclesistico.
Quando da unio dos visigodos com a Igreja, saram os esforos que deram
origem aos Conclios de Toledo, Direito Romano e Direito Cannico passaram a
caminhar de mos dadas, com o Direito Natural passando a ser considerado Direito
Divino, devido a grande influncia eclesistica da poca. Assim, o Direito Natural
ganhou conotao teolgica.
As definies de Ccero e Ulpiano foram aproveitadas pelo Cristianismo, que v
o Direito Natural como se fosse de origem divina, e portanto imutvel.
No perodo teolgico, mesmo com todas as reformas do Cdigo de Direito
Cannico, mantida a idia da origem divina do Direito Natural. At hoje, o Direito
Natural = Direito Divino para o Direito Cannico.
21.3. DIREITO NATURAL RACIONAL
A partir dos sculos XVII e XVIII, comea a expressar-se o racionalismo, com
o deslocamento do pensamento teolgico para o predomnio da razo e o Direito vai
sendo canalizado para o campo racionalista (direito ratio).
Segundo o racionalismo, o Direito Natural aquele que a razo entende.
As codificaes modernas so a continuao exata da concepo do Direito
Natural Racionalista. O racionalismo implica em subordinar o Direito Natural a razo;
baseia-se no raciocnio que indiscutvel. Segundo alguns autores, o Direito em Devir
seria o perodo atual do Direito Natural.
21.4. CONCLUSO

25

H inmeros conceitos de Direito Natural. O Direito Natural existe, mas de

acordo com a concepo de cada coletividade. Por esse motivo, no existe conceito
absoluto.
Perante as divergncias, no h um conceito aceito por todos; a concepo de
Direito Natural permanece em mutao. A idia de natureza humana possibilita muitas
concepes, mas nada de definitivo.
At a idia de Direito Natural como direito a vida, em certas circunstncias,
tambm relativa. Exemplos :

1o Exemplo: O jurista Roberto Lira Filho, em um de seus livros, relata um fato

ocorrido no Par na dcada de 40, em que um indgena matou com arma de fogo um
membro de sua tribo. Levado aos tribunais, foi absolvido em 1 o. instncia, por ter o
juiz entendido que o ndio por no estar inserido no nosso contexto, incapaz de
entender o nosso Direito. Em 2o. instncia, o ru foi condenado, porque sabendo
utilizar arma de fogo (equipamento do mundo civilizado) deveria submeter-se as
normas de direito da civilizao.
2o Exemplo: Os romanos tinham pena de morte, mas o ru a ela sujeito era julgado
pela populao em geral. Assim, caso se decidisse pela sua execuo, seria
considerado justo. Obs.: Atualmente, as leis que estabelecem a pena de morte so
elaboradas por legisladores e no refletem a vontade popular. Portanto, so injustas.
22. DIREITO CODIFICADO

Na melhor fase do Direito Romano, a clssica, no havia qualquer preocupao

em codificar o Direito; a prpria lei no tinha o mesmo sentido de hoje, no era
definitiva e acabada. O que valia era o justo e o injusto - essa era a base do Direito
Romano.
A experincia da codificao comeou no sculo passado, com o movimento
codificador moderno, movimento que surgiu em conseqncia da Revoluo Francesa e
da vitria da burguesia. Para amarrar o povo, a burguesia utilizou-se de algo forte : a lei
codificada.

22.1. A LEI DAS XII TBUAS ( 450 A.C. )

Apesar da grande importncia e do carter da Lei das XII Tbuas, essa obra no pode ser
considerada a origem dos cdigos. Muito do que se fala sobre ela lenda; existe muita discusso em torno
dessa lei. Para alguns, a Lei das XII Tbuas resultou da luta entre a plebe e o patriciado; um dos
objetivos dos plebeus era o de acabar com a incerteza do Direito por meio da elaborao de um cdigo,
mas isso no ficou definido de forma clara. Foi depois dessa lei, que a plebe passou a conquistar os seus
direitos, atravs de leis subsequentes.

A elaborao dessa lei foi alvo de muita preocupao e cuidados. Segundo

alguns autores, em 454 a.C. foi enviada a Grcia uma embaixada, composta de trs
membros, para estudar a legislao de Slon, que acabava de ser editada.; Quando de
seu retorno, em 452 a.C., foram eleitos pelo povo dez magistrados, os decnviros,
para elaborar essa lei. Aps terminarem o seu trabalho, os decnviros pretenderam
perpetuar-se no poder, mas foram depostos por uma revolta popular.
26

Esse cuidado em eleger pessoas especialmente para a elaborao da lei, uma

lio transmitida para a posteridade. Esse exemplo de legitimidade deveria ser seguido
nos dias atuais : uma Constituio s deveria ser elaborada, revisada ou reformada, por
pessoas eleitas para esse fim especfico.
Existem alguns aspectos dessa lei, que esto em vigor at hoje. Um exemplo, o
direito de ser citado (quem tem o direito de se defender, tem o direito de tomar
conhecimento). Apesar disso, no pode ser considerada um cdigo, e sim uma
condenao dos costumes da Antiga Roma.
No chegou at nossos dias o texto completo da Lei das XII Tbuas, mas
parece certo, que algumas disposies que nos foram transmitidas como pertencentes a
essa lei, no faziam parte da codificao original, mas a ela foram atribudas, talvez em
virtude da transmisso oral dessa Lei. Segundo Ccero, as crianas aprendiam essa Lei,
cantarolando-a na escola.
22.2. A TENTATIVA DE JLIO CSAR
No final da fase republicana, Jlio Csar projetou uma codificao que reunisse
todas as leis da Repblica Romana, mas ficou apenas no projeto, porque encontrou
obstculos naturais : a ndole dos romanos no aceitava que fossem guiados por leis.
22.3. CODIFICAES DO BAIXO IMPRIO
A partir de Augusto, que inaugurou o Regime Imperial, as leis proliferaram de
forma assustadora; eram baixadas pelos Imperadores. A necessidade de compilao das
leis uma expresso dessa poca de decadncia, caracterizada pela avalanche de leis as Constituies Imperiais.
dessa necessidade, que surgem os primeiros cdigos, que em latim querem
dizer empilhamento.
Ano 292 - Cdigo Gregoriano
Ano 294 - Cdigo Hermogeniano
Ano 438 - Cdigo Teodosiano
Ano 529 - Cdigo de Justiniano
Os dois primeiros foram elaborados por particulares, dois juristas chamados,
respectivamente, Gregrio e Hermgenes. Tanto um quanto outro, desapareceram com o
decorrer do tempo e deles nos restam escassos fragmentos.
22.4. CDIGO TEODOSIANO
Foi o 1o. Cdigo de carter oficial, tendo sido autorizado por Teodsio I para ser
reconhecido e acatado por todos. Cdigo de grande importncia por ter sido de carter
oficial; um dos poucos que no tm traduo, uma vez que acabou sendo suplantado
pelo Cdigo de Justiniano.
Existem ainda, algumas edies atualizadas que so de grande importncia para
o estado da evoluo do nosso direito. Esse Cdigo hoje material de grande interesse
de pesquisa, principalmente na Espanha, exatamente para se entender as distores que
27

aparecem com o direito moderno. Esse material to importante, durante muito tempo
ficou no esquecimento, talvez pelo aparecimento e pela grande importncia da obra de
Justiniano. Um dos exemplos da importncia desse Cdigo, que a partir dele, comeou
o delineamento da pessoa jurdica. Em fase posterior, o Cdigo Teodosiano foi
incorporado ao cdigo de Justiniano.
23. A OBRA DE JUSTINIANO
No ano de 527, sobe ao trono em Constantinopla, Justiniano, que inicia ampla
obra militar e legislativa.
Embora, segundo fontes fidedignas, Justiniano mal soubesse escrever o seu
nome, sua equipe de trabalho era muito boa e ficava a frente de tudo.
O Imprio Romano, como regime, foi um fracasso; com a diviso em Oriente e
Ocidente, o Ocidente caiu em poder dos visigodos. Para manter esse domnio, os
brbaros aliaram-se a Igreja e dessa unio que saram os esforos que deram origem
aos 18 Conclios de Toledo; em conseqncia desses conclios, Direito Romano e
Direito Cannico andaram juntos por muitos sculos.
No lado do Oriente, o Imprio se manteve e com Justiniano parecia chegar ao
auge da glria. Com a ajuda de Belizrio e Marcs, Justiniano realizou conquistas que
levantaram o Imprio em decadncia; venceu povos brbaros e seu prestgio poltico
cresceu a olhos vistos.
Justiniano chocou a opinio pblica ao casar-se com Teodora, uma domadora de
ursos alm da bailarina, que era vista como uma devassa pela sua profisso. Por ela,
Justiniano revogou a lei que proibia o casamento de nobres com bailarinas.
Teodora desempenhou um papel importante tanto na vida de Justiniano como na
do prprio Imprio, numa poca em que a figura da mulher era muito desvalorizada. O
perodo Imperial de Justiniano foi caracterizado pelo despotismo; quando aconteceu um
movimento contra o absolutismo exagerado de Justiniano, ele pensava fugir, mas
Teodora com a frase melhor entregar o poder com a morte do que coma covardia,
incentivou-o a ficar. Ficando, Justiniano superou a crise daquele momento difcil e
manteve-se no poder. Esse episdio fez com que ele engrandecesse a esposa, valorizasse
e favorecesse a posio feminina. Na Idade Mdia, por essa valorizao da figura da
mulher, Justiniano era chamado pelo povo de Legislador Uxorius ( = legislador
mulherio).
23.1. O CORPUS JURIS CIVILIS
Toda a coletnea mandada realizar por Justiniano, recebeu o nome de Corpus
Juris Civilis, denominao dada pelo romanista francs Dionsio Godofredo.

Corpus Juris Civilis

1? Cdigo ou Codex: Compilao das leges (matria constituda de textos legais)

existentes.
2? Digesto ou Pandectas: Compilao dos iura (matria referente a doutrina)
existente.
3? Institutas ou Institutiones: Manual didtico para o estudo do direito.
28

4? Novelas ou Novellae: Compilao das leis do prprio Justiniano.

De todas as codificaes, a que ganhou maior importncia foi a de Justiniano,
que se propagou e chegou at ns. Nosso direito tem sua base no Direito Romano do
Baixo Imprio, e no no Direito Romano Clssico. O Cdigo Civil Brasileiro pode ser
considerado como um prolongamento da obra de Justiniano.
23.2. O CDIGO
Em 528 d.C, um ano depois de assumir o poder, Justiniano nomeou uma
comisso de dez membros, entre eles Triboniano, para compilar as Leges (= textos
legais) j existentes. O trabalho foi feito rpido, j que essa codificao foi feita na
mesma linha das anteriores e uma parte do trabalho j estava feito. Em 529, estava
pronto o Cdigo, que recebeu o nome de Codex.
23.3. O DIGESTO
Logo aps a promulgao do Cdigo, Justiniano autorizou a elaborao do
Digesto em 530, para compilar os Iuras (= Doutrina) j existentes. Como
Justiniano no tinha condies de realizar o trabalho, encarregou Triboniano de
organizar a comisso composta por dezesseis membros (professores de Direito e
advogados de primeira linha), para realizar o projeto.
Entre as normas dadas por Justiniano para compilao do Digesto, estava a
ordem de s recolher a matria da obra dos jurisconsultos que tinham a autoridade
conferida pelo Imperador. Quanto aqueles que no eram reconhecidos pela autoridade
imperial, tambm no eram dignos, segundo Justiniano, de serem reconhecidos em seu
Digesto. S as obras de Ulpiano, concorreram para cerca de um tero do Digesto.
Depois de consultar e compulsar quase 2.000 livros, alguns dos quais rarssimos
e da propriedade particular de Triboniano, a comisso concluiu o trabalho em apenas
trs anos. Assim, em 533 ficava pronto o Digesto ou Pandectas.
O Digesto reflete bem a mentalidade de uma poca em que o Imperador o juiz
supremo : toda a justia emana dele e s pode ser distribuda em seu nome e de acordo
com suas leis.
Quinquaginta Decisiones

Durante a elaborao dos textos do Digesto, para dirimir pontos controversos e

adaptar os textos originais as necessidades do regime imperial, Justiniano baixou a
Quinquaginta Decisiones (srie de cinqenta decises). Foi dada a Triboniano,
autoridade para modificar tudo o que fosse necessrio, para atender aos interesses e
interesses do poder imperial. As alteraes feitas nos textos originais, pelos
compiladores do Digesto, so conhecidas sob o nome de interpolaes ou
tribonianismos.
Ao trmino da obra, Justiniano manifestou a sua alegria e satisfao pelo feliz
trmino do trabalho, deixando bem claro que ele refletia a sua vontade; ento um gesto
tpico de autoritarismo, imps sua obra legislativa aos seus sditos, ordenando que suas
determinaes fossem observadas e adoradas, com a aquiescncia dos antigos.
29

23.4. AS INSTITUTAS
Terminada a elaborao do Digesto, Justiniano escolheu trs dos compiladores :
Triboniano, Doroteu e Tefilo, encarregando-os da organizao de um manual escolar,
que servisse aos estudantes como introduo ao Direito compilado no Digesto. Esse
manual foi elaborado seguindo as Institutas de Gaio, o que facilitou a sua elaborao.
Esse compndio didtico que recebeu o nome de Institutas, foi muito elogiado pela
sua forma clara, facilmente entendida por qualquer pessoa.
No sculo passado, houve uma descoberta surpreendente feita graas aos estudos
e pesquisas do jurista Niebuhr, profundo conhecedor da histria romana. Descobriu-se
uma semelhana to incrvel entre as Institutas de Justiniano e as de Gaio, que as de
Justiniano podem ser consideradas um plgio da obra de Gaio.
23.5. AS NOVELAS
Foi a ltima parte da obra legislativa de Justiniano. Aps a promulgao do
Cdigo e do Digesto, Justiniano introduziu modificaes na legislao atravs de
Constituies Imperiais. A compilao dessas leis do prprio Justiniano, recebeu o
nome de Novelas.
25.6. AS INTERPOLAES
Para que os iuras e as leges constantes do Corpus Juris Civilis
pudessem ser aplicadas na prtica, foi preciso muitas vezes, que os compiladores
fizessem alteraes, supresses ou acrscimos nos textos originais que foram
compilados. Triboniano recebeu de Justiniano, carta branca (autorizao total) para
modificar tudo o que fosse necessrio, para atender aos interesses imperiais ou a
vontade do Imperador. Na linguagem jurdica, tais alteraes recebem o nome de
Interpolaes, podendo ser chamadas tambm de Tribonianismos.
O estudo das interpolaes s comeou realmente na Renascena, quando os
juristas da Escola Culta, procuraram restaurar o Direito Romano na sua pureza. Muitas
interpolaes foram reconhecidas j no sculo XVI, graas ao trabalho de romanistas do
porte de Cujcio e Antnio Fabro. Posteriormente, esses estudos deixados de lado, para
serem retomados no final do sculo passado. No incio do sculo atual, os romanistas
dedicaram-se at com um certo exagero, a caa das interpolaes.
24. IUS SCRIPTUM E IUS NON SCRIPTUM
Os romanistas adotam o critrio de colocar a matria separada uma da outra; isto
, considerar o Ius Scriptum como sendo aquele legislado e o Ius Non Scriptum
como sendo aquele advindo dos costumes. Para eles, o costume usado por muito tempo,
transforma-se em lei.
Na realidade, para os romanos clssicos no havia tal distino, visto que o
Direito Romano dessa poca, no escrito e nem baseado em leis, era destitudo de
qualquer esprito legalista.
30

Portanto, esse critrio de separao adotado pelos romanistas, no pode ser

generalizado, s podendo ser considerado como certo para o perodo romano psclssico.
Via de regra, aparecem como sendo Ius Scriptum :
1o. Leis
2o. Plebiscitos
3o. Senatusconsultos
4o. Editos dos magistrados
5o. Constituies Imperiais
6o. Respostas dos Jurisconsultos
25. LEIS
25.1. ESTRUTURA DA FAMLIA ROMANA
A famlia romana era bem mais extensa do que o modelo de famlia atual; o
casamento no delimitava o incio de uma famlia, assim como tambm aqueles que
casavam no eram desmembrados da famlia de origem. Composio :

|
B
---------------|
|
|
E
F G

A (Pater Famlias)
|
C
---------------|
|
|
H I
J

|
D
---------------|
|
|
K L M

O Pater Famlias era o chefe da famlia, sem necessidade de ser o pai na

ordem natural. Uma das funes do Pater Famlias era nomear o seu sucessor, atravs
do testamento, para gerir a famlia aps a sua morte. Dessa forma, o testamento romano
tinha a finalidade de garantir a continuidade da famlia, assim como de seus bens, suas
crenas, etc...
A nomeao do sucessor, que necessariamente no precisava ser o mais velho,
tinha o objetivo de manter a famlia unida e coesa, sem o perigo de desmembrar-se por
falta do Pater Famlias.
No caso de haver predominncia de mulheres, a famlia corria o risco de se
extinguir. Para evitar a extino, por falta de Pater Famlias, existia o Ad Rogatio,
que consistia na incorporao de uma famlia a outra.
Na famlia romana existiam alm dos membros propriamente ditos, outros
membros que no eram parentes e que recebiam o nome de Clientes - que eram
admitidos em espcie de proteo, com obrigao recproca de dar e receber assistncia.
Os clientes no assumiam relaes jurdicas com a famlia e nem eram ligados a ela
como patrcios; porm, eram livres (no eram servos) mas sem autonomia, sendo
garantidos economicamente pela famlia e gozando de situao privilegiada em relao
a plebe. A famlia tinha interesse em receber clientes, porque esses representavam
votos a mais.
25.2. OUTRAS CLASSES DA SOCIEDADE ROMANA
31

Escravos: No tinham direito algum, eram tratados como objetos, embora os

romanos dessem a essa categoria social um pouco mais de considerao, do que os
outros povos antigos o faziam, pois os escravos chegavam a desempenhar algum
tipo de trabalho, mas assim mesmo, continuavam na condio de escravos.
Patrcios: Era a classe privilegiada, de melhor posio social. O casamento de
patrcios s se realizava com pessoas da mesma classe; no era permitida a incluso
de pessoas das outras classes as famlias patrcias.
Plebeus: Era a classe constituda por aqueles que se desvinculavam das famlias
patrcias e tambm pelos vencidos, que no haviam se tornado clientes. A plebe
aumentou cada vez mais, com os plebeus revoltando-se para conseguir alguns
direitos.
25.3. ESTRUTURA DA POPULAO ROMANA

Primitivamente, a populao romana era dividida em trs troncos genealgicos

(ncleos ou tribos), que formaram a base populacional romana primitiva :

Ramnes: Os romanos propriamente ditos, da regio de Roma e suas adjacncias.

Tities: Os sabinos, de uma regio mais para o oeste de Roma.
Luceres: Os etruscos, de uma regio mais ao norte de Roma.

Cada um desses troncos foi dividido em dez Crias, totalizando trinta. As leis
romanas eram o resultado das decises das assemblias.

25.4. ASSEMBLIAS POR CRIAS

Cria: Cada Cria compreendia um determinado nmero de famlias do mesmo

tronco genealgico. Cada famlia tinha o seu chefe, o Pater Famlias e cada Cria
tinha o seu chefe, que era chamado de Curio. Curio era o chefe da Cria,
geralmente um Pater Famlias escolhido entre outros pelo grupo.
Assemblia Curiata: No caso de resolues importantes, como a elaborao das leis
romanas, reunia-se a Assemblia. Inicialmente, a votao era feita dentro do grupo
familiar, com o Pater Famlias levando o voto de sua famlia para a sua Cria.
Posteriormente, os Curies reuniam-se em assemblia para proceder a somatria
dos votos, aprovando ou rejeitando as novas normas (leis); a deciso era por maioria
absoluta (dezesseis votos a quatorze, no mnimo).
O regime por Crias no aprovou, porque as deliberaes eram tomadas apenas
para atender aos interesses dos patrcios, que mantinham a estrutura do poder; assim, a
plebe acabou por revoltar-se, pelo fato de ser imensa e preterida.
Constantes rebelies plebias foraram os reis romanos a tomarem providncias
a favor dos plebeus, que acabaram aprovando o governo com suas assemblias
populares de grandes multides. Os reis cederam a presso da plebe pela igualdade de
diretos, acabando por serem reestruturadas as assemblias.
32

25.5. ASSEMBLIAS POR CENTRIAS

Tarqunio Prisco, ao tentar resolver a situao gerada pelas rebelies da plebe,
consultou o orculo Mrio, que no concordou em tomar medidas que favorecessem a
igualdade entre patrcios e plebeus. Mais uma vez, a influncia religiosa interferiu em
grandes decises.
Foi no reinado de Srvio Tlio, que ocorreu a grande reforma, admitindo
plebeus nas classes sociais, que passaram a ser estruturadas com base no patrimnio. O
critrio da ordem genealgica foi substitudo pelo critrio do poder aquisitivo, com as
Crias sendo substitudas por Centrias.
Os romanos foram ento divididos em cinco classes, baseadas no patrimnio
calculado em Asses (1 As = unidade monetria romana - que oscilou durante as
principais guerras, no sendo possvel calcular seu valor).
Primeira Classe - 100.000 asses ou 20 jeiras de terras.
Segunda Classe - 75.000 asses ou 15 jeiras de terras.
Terceira Classe - 50.000 asses ou 10 jeiras de terras.
Quarta Classe - 25.000 asses ou 05 jeiras de terras.
Quinta Classe - 11.000 asses ou 02 jeiras de terras.
Essas classes eram divididas em Centrias :
1o. classe = 80 centrias + 18 centrias (cavaleiros) = 98 centrias.
2o. classe = 20 centrias.
3o. classe = 20 centrias.
4o. classe = 20 centrias.
5o. classe= 30 centrias+2 centrias (engenheiros)+3 centrias (msicos)= 35 centrias.
Cada centria correspondia a certo nmero de famlias e tinha por chefe o
Centurio. As 18 centrias de cavaleiros foram acrescidas a primeira classe, para
corrigir um erro: o total de centrias das outras classes no podia ser maior que o
nmero de centrias da primeira classe, para que aquilo que fosse resolvido pela
primeira classe pudesse vigorar, por ela representar a maioria.
O povo bem esclarecido logo percebeu a jogada de Srvio Tlio, que deixando a
primeira classe com 98 centrias e as demais classes totalizando 95 centrias, garantiu
que continuassem prevalecendo as decises tomadas pelos patrcios.
Como a classe de cavaleiros (18 centrias) era formada pelos homens que iam
para a guerra a cavalo, em meio a muita pompa e por isso eram considerados como uma
classe muito importante, Srvio Tlio pensou que conseguiria resolver os problemas,
mas enganou-se, porque os plebeus partiram para a luta acirrada.
O sistema de Assemblias por Centrias, passou a funcionar da mesma forma
que as Curiatas, s que as solues da primeira classe, lgico, sempre prevaleciam.
Em 494 a.C., no aceitando mais a situao de supremacia da primeira classe e
rebelando-se contra a pssima situao financeira, a ausncia de direitos, a submisso a
violenta legislao que acabava por escraviza-los aos patrcios (quando no podiam
pagar os juros altos das dvidas), os plebeus resolveram fazer greve dos servios braais
e retiraram-se para o Monte Sacro (Hoje Monte Aventivro); esse episdio ficou
conhecido como SECESSO DA PLEBE.
33

Depois de muitas negociaes, os plebeus impuseram uma condio para

retornarem ao trabalho : exigiram um representante plebeu nas assemblias, com direito
de voto e de veto, era o TRIBUNO DA PLEBE, que passava a administrar a justia da
plebe. Os tribunos eram inviolveis, no podiam ser agredidos nem fsica e nem
verbalmente.
26. OS PLEBISCITOS
Com a repblica e de acordo com as necessidades, foram criadas as
Magistraturas Extraordinrias.
As magistraturas extraordinrias eram ditaduras, no no sentido das ditaduras
modernas, que so geradas por golpe e mantidas pela violncia; as ditaduras romanas
foram criadas para contornar as crises entre a plebe e o patriciado, no podendo em
hiptese alguma ultrapassar seis meses (duravam em mdia mais ou menos 20 dias). O
ditador era eleito para contornar apenas a crise em questo.
Em 287 a.C., foi eleito o ditador Hortncio que props a Lei Hortncia dos
Plebiscitos; antes dessa lei, os plebiscitos eram assemblias plebias e suas decises
atingiam s a plebe. A partir da lei de Hortncio, a deciso dos plebiscitos passou a
atingir, alm da plebe, todo o povo.
Depois da Lei Hortncia, os plebiscitos passaram a ser a forma de deliberao do
povo : aquilo que tivesse que ser decidido, passou a ser decidido pelo povo em praa
pblica.
27. SENATUS CONSULTOS
Enquanto o Senado atual rgo legislativo, o Senado Romano era o rgo
consultivo do povo e dos magistrados.
O Senado Romano era composto por aqueles que j haviam passado por
magistraturas importantes. O nmero de senadores variou bastante com o tempo :
comeou com 100, passou para 300, depois para 600, at chegar a 1.000 no perodo
imperial; Augusto foi quem mais aumentou o nmero de senadores.
O papel do Senado era importantssimo, pois era quem dava a ltima palavra,
inclusive para uma lei entrar em vigor; as leis aprovadas nas assemblias, s entravam
em vigor quando referenciadas pelo Senado.
O Senado orientava as pessoas, expunha avisos, recomendaes, etc... para
orientar o comportamento do povo. O povo aparecia em peso no Senado, para ouvir os
discursos dos grandes oradores, como Ccero e outros. Tudo o que acontecia
politicamente, acontecia diante do Senado; todos os acontecimentos polticos
repercutiam no Senado. At que ponto o Senado era ou no um rgo legislativo ?
No perodo de transio entre a Repblica e o Imprio, Otvio Augusto se valeu
das Oraciones Principis (= pedidos do Prncipe). Atravs delas, Otvio Augusto
fazia suas proposies de mudanas ao Senado, que as ia aprovando; todas as
modificaes, at mesmo as mais radicais, Augusto fazia atravs do Senado.
Nesse perodo, os senadores no eram eleitos pelo povo, e sim pelo poder
imperial, com a finalidade de atender interesses do Imperador; eles eram como os
senadores binicos da atualidade.
Quando a populao romana se deu conta, pensou em se rebelar, mas j era
tarde, j estava sob o jugo do poder imperial.
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As leis nesse perodo podiam ser :

Leges Rogatae: eram leis votadas pelo povo nas assemblias populares.
Leges Datae: eram leis outorgadas (dadas) pelo Senado, e que deviam ser
obrigatoriamente seguidas pelo povo.

Foi atravs do Senado, que Otvio Augusto consolidou o regime imperial. A

partir de ento, os magistrados passaram a no ser mais votados pelo povo, mas
nomeados pelo Senado para iludir o povo, pois na realidade, eram mesmo nomeados
pelo Imperador ou por sua indicao, via aparentemente popular.
28. EDITOS DOS MAGISTRADOS
Houveram os magistrados da fase popular romana (j estudados por ns) e os
magistrados romanos da fase imperial.
A medida, em que foi implantado o Poder Imperial, o Imperador passou a
supremo magistrado, passando a legislar atravs de editos.
O edito da poca republicana, passa a ser feito pelo Imperador, como
magistrado supremo.
Edicta - edito do Imperador como magistrado supremo.
29. CONSTITUIES IMPERIAIS
A principal fonte de Direito, durante o longo perodo da Roma Imperial, foram
as Constituies Imperiais. Essas nada tinham a ver com o sentido moderno de
constituio, como Lei Maior, que estabelece a ordem geral de um pas; era apenas a
maneira de designar as diversas formas de legislar no perodo imperial.
As Constituies Imperiais foram o reflexo de um regime que descambou para o
autoritarismo. O Poder Legislativo que na Repblica Romana cabia as Assemblias
Populares e no incio do Imprio deslocou-se para o Senado, com a decadncia imperial
passou para as mos dos Imperadores, que se tornaram legisladores por poder divino.
Nessa poca, o Imperador era tido como Juiz supremo : toda justia emanava dele e s
podia ser distribuda em seu nome ou segundo suas leis.
As Constituies Imperiais eram designadas pelo termo Lex e apresentavamse sob quatro tipos : Edicta (= editos), Mandata (= mandatos), Decreta (= decretos) e
Rescripta (= rescritos).
As Constituies de carter geral ficaram restritas aos Editos dos Imperadores,
que eram baixados para atender as situaes que diziam respeito aos interesses gerais do
Imprio, sendo por isso chamadas de Leges Generales.
Os Mandatos eram a maneira mais freqente de legislar e referiam-se as
medidas de carter administrativo,, abrangendo as instrues dirigidas pelo Imperador
aos governadores das provncias.
Os Decretos foram o ponto alto da decadncia imperial; significavam nada mais
nada menos, que a ltima palavra nas decises de ltima instncia, era dada pelo
Imperador, como detentor do poder de Juiz Supremo em questes judiciais.
Os Rescritos eram as respostas do Imperador as perguntas e consultas dos
particulares. Os rescritos eram chamados de epistolae, quando as respostas eram
remetidas em forma de carta, em atendimento as consultas de governadores ou altos
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magistrados. Quando atendiam as consultas de pessoas do povo, os rescritos

consistiam na ordem escrita e firmada pelo Imperador no prprio papel da consulta;
nesse caso recebiam o nome de Subscriptiones.
Na linguagem do Direito moderno no se conhece o termo rescripta, mas no
Direito Cannico bastante atual, j que no mbito eclesistico costume ainda hoje,
fazer-se pedidos de esclarecimento ao Vaticano.
As codificaes do Baixo Imprio surgiram da necessidade de compilao da
avalanche de leis, gerada pelas Constituies Imperiais.
30. RESPOSTAS DOS JURISCONSULTOS
O Imperador, sob o pretexto de reconhecer o trabalho dos jurisconsultos,
resolveu conferir o Ius Respondendi (= direito de responder) a alguns jurisconsultos,
por ele dito confiveis, mas que na realidade s falavam aquilo que agradasse ao poder
imperial.
Depois, conferiu o Ius Publice Respondendi (= direito de responder
publicamente), e posteriormente foi concedido o Ius Publice Respondendi Ex
Auctoritate Principis (= direito de responder pela autoridade do Prncipe).
Os Imperadores Teodsio I e Valentino II, em 1.426, baixaram a Lei das
Citaes, tambm chamada de Tribunal dos Mortos, que estabelecia apenas cinco
nomes de jurisconsultos para serem invocados em juzo : Papiano (considerado o papa
dos jurisconsultos), Paulo, Ulpiano, Gaio e Modestino. Com exceo de Gaio, todos
eles foram ligados ao poder imperial, principalmente Papiano, que desenvolveu
atividade como jurista ligado ao poder.
31. O CASAMENTO E O DIVRCIO
As npcias so a unio do homem e da mulher, o consrcio de toda a vida, a
comunicao do direito divino e humano. (Modestino).
Nessa sua definio, de carter muito mais social do que jurdico, Modestino usa
trs termos que se completam : unio, consrcio e comunicao; assim sendo, esto
presentes alguns princpios importantes : o casamento monogmico, indissolvel e uma
implicao entre as exigncias do direito humano e do direito divino.
Nos compndios de Direito Romano, encontramos dois tipos de casamento :
Cum Manu e Sine Manu.
No casamento Cum Manu, a mulher estava sujeita a forte autoridade do
marido, sendo considerada sua propriedade; a mulher Cum Manu renunciava a seus
costumes, crenas e patrimnio para incorporar-se a famlia do marido, abraando as
crenas e costumes dele; a mulher desligava-se da Patria Potestas, passando ao
poder do marido ou do Pater Famlias do marido. Havia trs modalidades de
casamento Cum Manu : Confarreatio, Coemptio e Usus.
Confarreatio era a forma de casamento religioso utilizado no perodo prclssico romano. Era um casamento caracterizado pelo apego as tradies e por um
misto de religiosidade e festas. Realizado sob um ritual bastante complexo, consistia
num cortejo com hinos e cnticos, que acompanhava a mulher at a casa do marido,
onde ela era admitida ao culto privado do marido, atravs de solenidades religiosas, em
que os nubentes repartiam o fogo sagrado e comiam o Farreus Panis. Essa forma
de casamento s podia ser utilizada pelos patrcios.
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Coemptio era a modalidade de casamento que comeou a ser usada, quando

da possibilidade de unio entre patrcios e plebeus. Era uma espcie de venda simblica,
solene da mulher ao marido (aspecto contratual do casamento), onde havia a troca de
palavras sacramentais entre marido e mulher. Com a generalizao da Coemptio, a
Confarreatio foi caindo em desuso. O casamento atual tem uma relao histrica
com essa forma de casamento, devido ao seu enfoque contratual.
Usus era a forma de casamento mais habitual na Repblica Romana; era o
casamento de fato, que se tornava de direito aps um ano de coabitao contnua. Para
escapar da consolidao do casamento e da conseqente Manu do marido, a mulher
ausentava-se de casa por trs noites consecutivas, interrompendo o Usus; era o
Trinoxium.
No final da repblica, em conseqncia de uma nova viso da vida, que gerou
uma nova concepo do casamento, a autoridade forte do marido passou a ser cada vez
menos aceita e o casamento Cum Manu cedeu lugar ao casamento Sine Manu.
Nesse novo tipo de casamento, a autonomia da mulher passou a ser preservada tanto no
aspecto patrimonial, como no de suas crenas e costumes.
No Direito Romano, o Divortium acontecia mediante o consentimento
recproco; em caso contrrio, havia o Repudium para os casos graves como
adultrio. No casamento Cum Manu, s o marido podia repudiar, a mulher no tinha
igual direito; no casamento Sine Manu, o repdio podia ser exercido tanto pelo
homem como pela mulher. Com o passar do tempo, foi permitido a mulher Cum
Manu repudiar o marido, como tambm foi vetado ao Pater Famlias da mulher,
promover a repudiao nos casamentos Sine Manu. Durante toda a histria de Roma
(mais ou menos 13 sculos), sempre o divrcio foi plenamente permitido e praticado,
como j o tinha sido pelos outros povos da antiguidade. Foi s na Idade Mdia, com o
advento do Cristianismo e o domnio total da Igreja, que o casamento foi estabelecido
como sacramento e as aes de divrcio passaram a ser dificultadas.
Um outro conceito, que mereceu mais ateno que o de Modestino, foi : No
a coabitao que faz as npcias, mas o consentimento. (consentimento = Consensus).
Na Idade Mdia, a interpretao desse consentimento foi eclesistica, no sentido de
consentimento como um contrato. A ideologia eclesistica foi introduzida por
Constantino.
31.1. AS DIFERENAS ENTRE O CASAMENTO ROMANO E O CASAMENTO MODERNO

O casamento moderno, em geral, surge de ato consensual rigidamente solene,

celebrado diante de autoridade competente, e s se dissolve pela morte ou pelo divrcio
em pases que o admitem (no Brasil, s existe o divrcio de 1.975 para c); assim, a
sociedade matrimonial no pode dissolver-se, sem mais, pela simples vontade de um
dos cnjuges, da falar-se em vnculo conjugal.
No Direito Romano, para que surgisse o casamento, bastava a vontade inicial
dos membros sem quaisquer formalidades jurdicas (s a partir do perodo ps-clssico
que passa a existir um certo formalismo) e o matrimnio s durava at que um dos
cnjuges decidisse romp-lo, a qualquer tempo, sem formalidades e independente da
existncia de motivos previstos em lei.
32. AS INSTITUTAS DE GAIO
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As institutas de Gaio foram elaboradas para transmitir aos iniciantes, as

primeiras noes de Direito. um conjunto de quatro livros, que se constituem num
resumo do Direito Pretoriano e do Direito Civil Romano.
Essa obra de inestimvel valor, pelas informaes que nos fornece sobre o
Direito Romano Clssico, ficou desaparecida por muito tempo, s tendo sido descoberta
em 1.816, pelo historiador e jurisconsulto Niebuhr, profundo conhecedor da histria
romana. Ao examinar o manuscrita palimpsesto n.0 13, do sculo V ou VI d.C., da
biblioteca do cabido de Verona, ele descobriu logo que se tratava da obra de um velho
jurisconsulto; ao conseguir ler a antiga escrita da folha 97, verificou-se que nela existia
uma passagem sobre os interditos e logo atribuiu-a a Gaio. Niebuhr tratou logo de
comunicar a sua descoberta a Savigny, que aps alguns estudos e observaes, concluiu
que realmente o palimpsesto n.0 13 continha as Institutas de Gaio e que a escrita antiga
relativa aos interditos, originalmente havia pertencido ao manuscrito n. 0 13. Esta
novidade espalhou-se rapidamente pela Alemanha, despertando o interesse pelas
Institutas de Gaio.
Assim, a Academia de Berlim enviou a Verona, o filsofo Bekker e o
jurisconsulto Goeschen, em maio de 1.817. L chegando, com a misso de estudar e
analisar os manuscritos descobertos por Niebuhr, os dois cientistas tiveram que
enfrentar as dificuldades impostas pelo rgido regulamento da biblioteca, que s abria
uma hora por dia e no permitia a retirada de manuscritos para estudos. Eles, no entanto,
contaram com a colaborao de Bethmann Hollweg, abnegado estudante da
Universidade de Berlim; assim, conseguiram levar a termo a sua misso, confirmando
as suspeitas de Savigny : as Institutas de Gaio realmente haviam sido descobertas.
Ao retornarem a Berlim, Goeschen e Bethmann relataram a Academia a sua
descoberta e foram por ela encarregados da publicao das Institutas de Gaio. O valioso
manuscrito foi alvo de trs leituras sucessivas : a primeira por Goeschen, a segunda por
Bluhme e a terceira por Studemund, dando origem a vrias edies, todas elas cercadas
de criterioso cuidado cientfico, com a finalidade de preservar a autenticidade da obra.
Todos esses estudos e trabalhos permitiram no s a reconstituio e publicao
das Institutas de Gaio, como tambm a constatao de semelhanas to incrveis com a
de Justiniano, que nos permite afirmar que as Institutas de Justiniano so um plgio das
de Gaio, s diferindo delas, pela quantidade de interpolaes autorizadas pelo prprio
Justiniano, em atendimento aos seus interesses como Imperador.
Atualmente, as Institutas de Gaio so importantssimas para os juristas
modernos, pois so a nica fonte autntica do Direito Romano Clssico e s atravs
delas, que se pode chegar a compreenso dos cdigos atuais.

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