You are on page 1of 16

EL RGIMEN LEGAL DE LAS SOCIEDADES

COMERCIALES ENTRE CNYUGES

Autor: Nstor O. PREZ LOZANO

EL RGIMEN LEGAL DE LAS


SOCIEDADES COMERCIALES
ENTRE CNYUGES

INTRODUCCION
El tema ampliamente debatido en la doctrina y jurisprudencia nacional y extranjera fue reactualizado con la sancin de la LSC 19550. Antes un fallo de
la Sala C de la CNAC en autos CETA Cia. .. s/Convocatoria de Acreedores,
dio una orientacin ms amplia que la consagrada en esa norma legal.
SINTESIS DE LA SITUACION ANTES DE LA SANCION DE LA LSC.
Situacin legal:
La falta de una norma permisiva o prohibitiva en el C. de Comercio o en El
C. Civil, genera una situacin no legislada expresamente.
Evolucin:
La evolucin de la legislacin sobre la capacidad civil de la mujer
casada.(antes era incapaz de hecho relativa cuya cuya representacin ejerca
el marido).La ratificacin de las convenciones de Bogot sobre Derecho Civiles y Polticos de la mujer (Dec.9983/57) y las trascendentes modificaciones introducidas al Cdigo Civil por las leyes al rgimen de administracin
de bienes 11357 y 17711. Esta sita el tema en la incapacidades de derechos
que afectan a ambos cnyuges y nos acerca al tema de si la constitucin de
una sociedad distinta a la conyugal resulta violatoria de las normas de orden
pblico que regulan El rgimen patrimonial matrimonial.
La doctrina:
Consideraban absolutamente prohibidas a las sociedades entre esposos:
Bertorino; Fernandez, Siburu, Molinari, Paulero, Zavala Rodriguez y Lafaille entre los civilistas.
Otros solo cuando uno de los cnyuges pudiera verse obligado ilimitada
y solidaria por las deudas del otro, como Halpern. Castillo subordinaba la
validez a la presencia de un tercer socio.
No oponan otro lmite que la intangibilidad del orden pblico matrimonial:
Aranibar Uriburu, Pithod, Gutierrez, Carbone, Allende Iriarte, Salvat, Yorio,
Malagarriga y las Cmaras Civiles y Comerciales de Rosario, Spota, Borda y
Guaglione.
(Ver anexo Bibliografa y Jurispruedencia).
Argumentos contrarios a la validz:
1) La doctrina francesa.

pgina 1

EL RGIMEN LEGAL DE LAS


SOCIEDADES COMERCIALES
ENTRE CNYUGES

2) La prohibicin legal de los art. 1218 y 1219 Del C.C.


(Toda convencin sobre cualquier objeto relativo al matrimonio, toda renuncia o del derecho a los gananciales.
Ningn contrato de matrimonio podr hacerse despus de su celebracin
so pena de nulidad; ni el que se hubiere hecho antes podr ser revocado,
alterado o modificado.)
3) La violacin al rgimen de administracin de bienes establecida a favor
de la esposa por la Ley 11357.
4) La comisin de fraudes y abusos sea a la esposa y/o/ a la ocultacin de
contratos entre esposos.
5) El ataque a los poderes del marido como jefe de la sociedad conyugal.
6) La introduccin de un sistema de intereses contrapuestos.
Posturas permisivas:
1) No resulta acertada la invocacin a la doctrina extranjera.
En Francia por ley de Febrero de 1938 se avanz en la capacidad jurdica
de la mujer.
Como veremos ms adelante la Ordenanza Francesa de 1958, la Ley 66537
de 1966 que reform el art. 1841 Del Cdigo Civil Francs, fueron fuente de
nuestra LSC y, especficamente de su art.27 en cuestin.
La Corte de Casacin adopt una doctrina contraria a la validez de la sociedad entre cnyuges y an de stos con terceros. Se fundaba en:
La violacin de la prohibicin a la compraventa entre ellos.
la violacin a la inmutabilidad de las convenciones matrimoniales. Este argumento perdi virtualidad ya que fue reformado el art. 1935 que permiten
a los esposos modificarlo cuando estn dadas ciertas condiciones.
El respeto a la autoridad marital.
Las Cmaras de Apelaciones fue mas liberal en primer lugar entendan que
las sociedades no eran nulas, sino cuando se violara el rgimen matrimonial
o fueran utilizadas en fraude a la ley. Los autores dan cuenta de las formas
que adoptaban los negocios simulados.
En ese marco y ante el embate de la doctrina y la realidad se sancion la
citada ordenanza del 19/12/1958 que reform el Cdigo Civil (art.1841)

pgina 2

EL RGIMEN LEGAL DE LAS


SOCIEDADES COMERCIALES
ENTRE CNYUGES

Los contratos entre cnyuges:


Dijimos que no existe prohibicin genrica de contratar entre cnyuges.
El Cdigo Civil prohibe la compraventa y la donacin, resultan por remisin prohibidas la cesin, la permuta y la locacin. La jurisprudencia la
extendi al contrato de trabajo.
Alcance del principio contenido en los arts.1358 compraventa y 1807 inc.
1 del C. Civil (donaciones entre ellos o a los hijos de otro matrimonio o a las
personas de quien ste sea presunto heredero al tiempo de la donacin):
Spota entiende que ese rgimen patrimonial imperativo no permite que el
dominio de un bien pase de un cnyuge al otro.
Guaglianone Slo estn vedados aquellos contratos expresamente previstos
en el cdigo, ya sea por la incapacidad de los cnyuges para su celebracin
como los que resulten indirectamente prohibidos por la ley. Es decir, para
este autor, todas las transmisiones son vlidas a menos que se trate de donaciones o de otros contratos que por ley se entienden que encubren donaciones.
Las prohibiciones legales en la titularidad de derechos, implica una incapacidad de derecho y por lo tanto debe ser de carcter restrictiva ello a la luz
del principio del art. 53 en el que a la persona le estn permitidos todos los
actos que no sean expresamente prohibidos, en otras palabras la capacidad
es la regla y la incapacidad la excepcin.

Alcances de la Jurisprudencia:
Anterior a la reforma Sala C de la CNAC en autos CETA Ca. .. s/
Convocatoria de Acreedores (24/12/71),:
El caso: Una sociedad colectiva formada por cnyuges, inscripta en el RPC
gir en plaza durante 13 aos. Su presentacin en convocatoria fue denegada
porque el Juez de Gainza la consider nula por ser violatoria del art.9 de la
ley 11.719.
Apelada toma intervencin el A.Fiscal por tratarse de un acto en el que
puede verse comprometido el orden pblico. Del dictamen fiscal publicado
en J.A. t.1942 IV p. 665, surge una posicin decididamente afirmativa por la
validez de cualquier tipo de sociedades constituidas entre esposos, porque
no existe una norma de orden pblico que a ello se oponga. Ha desaparecido
la incapacidad de la mujer casada,..no constituye en s una causa que pueda
provocar desaveniencias y en lo que respecta a los gananciales dice: hoy
igual que ayer responden de las deudas contraidas por el esposo, como lo resolvi recientemente la Sala B en la Quiebra Pasik Hnos y en el juicio hipopgina 3

EL RGIMEN LEGAL DE LAS


SOCIEDADES COMERCIALES
ENTRE CNYUGES

tecario . Lamentablemente la Cmara no se expide sobre la validez de la


sociedad pero al revocar el fallo de primera instancia lo hace de hecho.Despus de la reforma: GALERIAS BATTELLINI S.C.A., la C1a.C y C.
San Isidro Sala II.
Con sustento en los Artsd. 27 y 29 LSC y 1217,1218 y 129 del Cdigo Civil el
juez a quo deneg la inscripcin de una SCA, conformada por los hermanos
Battellini con sus respectivas esposas la Cmara revoc la sentencia y valor:
La falta de prohibicin genrica de contratar.(art.53 Cdigo Civil).
La capacidad es la regla la incapacidad la excepcin (arts.52 y 53 del Cdigo
Civil). No hay prohibicin expresa como resulta para otros contratos (Arts.
1358, 1490,1494,1441 y1807 del Cdigo Civil)
La Ley ha fijado los lmites en que no pueden hacerlo y ninguna razn jurdica puede fundar la extensin de esa incapacidad.
La responsabilidad de las socias comanditarias quedan limitadas al capital
aportado.
A estas sociedades le son aplicables las normas de las S.A.
La posibilidad de rencillas entre cnyuges queda desvirtuada a poco que se
advierta que la legislacin en proteccin ha dado a la mujer mas facultades y
derechos de contralor (Leyes 11357, 11711.)
La compraventa, la locacin, la permuta suponen conflicto de intereses; en
cambio la sociedad importa la confluencia de los mismos y favorece al espritu comunitario (Borda).
No puede aducirse violacin de los bienes preservados (art.953 Cdigo Civil).
Todo ello compatibilizado con la realidad econmica-comercial desarrollo
de la empresa familiar en el mundo.
La limitacin de la responsabilidad de las cnyuges, que pode a buen resguardo el orden pblico y el patrimonio familiar.
(Jueces: Isaias Feldman y Francisco M. Larrn. Sec. Luis D. Beltrn).

pgina 4

EL RGIMEN LEGAL DE LAS


SOCIEDADES COMERCIALES
ENTRE CNYUGES

EL ANTEPROYECTO DE LEY DE SOCIEDADES


COMERCIALES (27 de diciembre de 1967), destinado a reemplazar los
entonces vigentes arts. 282 a 449 del Cdigo de Comercio.

Por primera vez, se proponen en nuestro derecho positivo normas especficas reguladoras de la sociedad entre cnyuges.
EXPOSICION DE MOTIVOS
El anteproyecto, suscripto por Isaac Halperin, Horacio P. Fargosi, Carlos
Odriozola, Enrique Zaldvar y Gervasio R. Colombres.
El 23 de diciembre de 1968, se eleva a la Sec. de Estado de Justicia de la
Nacin.
En 1971, por Res. 528 del 16 de noviembre, el ministerio de Justicia convoc
a la comisin de reformas.
El 22 de noviembre de 1971 fue elevado el proyecto definitivo.
Tesis: es incompatible la coexistencia de dos regmenes econmicos entre
esposos con responsabilidad ilimitada y solidaria.
Solucin del derecho francs (Ordenanza de 1958 modific el art. 1841 del
Code, y, posteriormente, la ley 66-537/1966 culminando con el largo proceso
cimentado por la trayectoria jurisprudencial de la Corte de Casacin.
Desde el punto de vista econmico se alude a sociedades de:
PERSONAS: la causa econmica determinante de la asociacin es la persona del socio (lo que el socio es, en s mismo) y de CAPITALES: La causa
determinante es la aportacin del socio (lo que el socio tiene)
SOCIEDADES CIVILES: (Art. 1747, Cdigo Civil, solo habr responsabilidad solidaria de los socios si as se hubiese pactado. La obligaciones
asumidas por todos los socios o por mandato suficiente responden por una
porcin viril sea cual fuere la participacin societaria y an cuando en el
contrato se hubieren estipulado el pago por cuotas desiguales.
En torno de la admisibilidad de las sociedades civiles entre cnyuges se aplica en el mbito de las sociedades que, tradicionalmente, han sido reputadas
civiles por su objeto.
El art. 1 de la ley 19.550, define a la sociedad comercial segn el tipo, se
infiere que la ley se atiene para fijar la comercialidad a la forma de la sociedad y el art. 2 determina la personalidad societaria no como una realidad
prenormativa sino como un recurso tcnico destinado al cumplimiento de
su objeto social.

pgina 5

EL RGIMEN LEGAL DE LAS


SOCIEDADES COMERCIALES
ENTRE CNYUGES

*****
LA LEY DE SOCIEDADES COMERCIALES
19.550 del 3 de abril de 1972.
Arts. 27 y 29, prr. 1, de la ley 19.550.
Art.27. Los esposos pueden integrar entre s sociedades por acciones y de
responsabilidad limitada.
Cuando uno de los cnyuges adquiera por cualquier ttulo la calidad de socio
del otro en sociedades de distinto tipo, la sociedad deber transformarse en
el plazo de seis meses o cualquiera de los esposos deber ceder su parte a
otro socio o a un tercero en el mismo plazo.
Art. 29. Es nula la sociedad que viole el art. 27. Se liquidar de acuerdo con
la seccin XIII.
La preceptiva de los arts. 27 y 29, prr. 1, slo tiene aplicacin en el mbito
mercantil.
********
CONTRADICCIONES DOCTRINARIAS EN PUNTO A LA INTERPRETACION DEL TEXTO LEGAL.
SU CONFRONTACION CON LA PRECEPTIVA PROYECTADA.
COINCIDENCIAS CON EL TEXTO LEGAL.
a) SE REFIERE AL TIPO SOCIAL o A LA LIMITACION DE LA RESPONABILIDAD?
El anteproyecto prohibe a los cnyuges integrar entre s o con terceros sociedades de inters.
A contrario posibilita dicha integracin en sociedades de capital donde quede limitada la responsabilidad.
Puede entonces inferirse que la ley ha preferido establecer qu tipos societarios pueden los cnyuges integrar?.
A contrario los cnyuges no podran integrar sociedades que no fueren por
acciones o S.R.L.?
Ello va en detrimento de la economa general interpretativa:
As, por ejemplo, los cnyuges aparentemente- no pueden integrar como
socios comanditarios una sociedad en comandita simple (arts. 134 y ss.). En
este tipo de sociedad los socios comanditarios responden por las obligapgina 6

EL RGIMEN LEGAL DE LAS


SOCIEDADES COMERCIALES
ENTRE CNYUGES

ciones sociales slo con el capital que se obliguen a aportar (conf., art. 134,
citado, prr. 1).
Paradjicamente, s podran de atenernos a una interpretacin restrictiva del
art. 27- formar parte como socios comanditados o colectivos en una sociedad
en comandita por acciones (arts. 315 y ss.) que se rige por las normas de la
sociedad annima, salvo disposiciones expresas en contrario (conf., art. 316).
b) EL APORTE DE LA ESPOSA SOLO DEBE HACERLO CON SUS
BIENES PROPIOS?
Suprimida por la ley. Se trata de una supresin feliz, no existe razn jurdica alguna para diferenciarlo con el aporte del marido en lo relativo a la
calificacin de los bienes o capitales aportables.
Si tenemos en cuenta que ambos cnyuges gozan de idnticas facultades de
gestin administracin y/o disposicin- tanto respecto de bienes propios
como de gananciales (conf., arts. 1276 y 1277, Cd. Civil) La ley 17.711 sustituy el art. 1276, Cd. Civil, desapareciendo la administracin marital legtima de la sociedad conyugal y, simultneamente, desapareci la categora de
bienes gananciales de administracin reservada a la mujer que consagraba
el art. 3, inc. 2, a, de la ley 11.357 (es decir, los provenientes del ejercicio
de su profesin, oficio, empleo, comercio o industria honestos), que tambin
fue derogado.
Luego nos ocuparemos nuevamente de estos aportes cuando tratemos brevemente a la SOCIEDAD DE HECHO constituida por los cnyuges.

c) LOS CONYUGES PODRAN INTEGRAR SOCIEDAD CON TERCEROS DE CUALQUIER TIPO?


El art. 27 del anteproyecto vedaba las sociedades de inters constituidas por
los cnyuges entre s o integradas por stos con terceros. El art. 27 de la ley
de sociedades comerciales, prohibe a contrario- que los esposos integren
entre s sociedades que no sean por acciones o de responsabilidad limitada
Podran acaso integrar todo tipo de sociedades con terceros?
La supresin de la previsin, como la contenida en el anteproyecto, que
inclua tanto las sociedades formadas por lo cnyuges solos como las integradas por stos con terceros, puede provocar dificultades de interpretacin,
aunque la lgica indica que un uno y otro casos privan las mismas razones
que limitan la capacidad de los esposos .

pgina 7

EL RGIMEN LEGAL DE LAS


SOCIEDADES COMERCIALES
ENTRE CNYUGES

d) LA NULIDAD IMPUESTA POR LA LEY COMO CONSECUENCIA


DEL VINCULO PRODUCIRA REALMENTE LA NULIDAD DEL
CONTRATO SOCIAL EN TODOS LOS CASOS?
El anteproyecto reputaba de nulidad absoluta la constitucin o subsistencia de
sociedades de inters integradas por ambos cnyuges.
La ley de sociedades comerciales, al permitir que stos integren solamente
sociedades por acciones o de responsabilidad limitada, califica de nulas las
dems que pudieren constituirse o que, constituidas con anterioridad y en las
que un cnyuge adquiere el carcter de socio del otro, no se transformasen
en el trmino establecido.
Ello trasciende a la consideracin del acto constitutivo de la sociedad como
contrato plurilateral de la caracterizacin del acto constitutivo de la sociedad
como contrato plurilateral de organizacin.
Tal caracterizacin permite distinguir el vnculo independiente que une a
cada socio, por lo que la nulidad o anulacin que afecte al vnculo de alguno
de los socios no producir la nulidad, anulacin o resolucin del contrato,
salvo que ese vnculo resultare esencial en la constitucin de la sociedad.
(conf.., art. 16, ley 19.550).
Destacamos, desde ya, que ha de ser ste uno de los aspectos fundamentales
que denotan la influencia del rgimen legal en su conjunto, al confrontrselo
con las motivaciones explicitadas por los autores de la ley.

******
QUE SOCIEDADES PUEDEN LOS CONYUGES
CONSTITUIR O INTEGRAR PRINCIPIO GENERAL
Su admisin en el derecho positivo argentino a travs de las normas expresas
de la ley de sociedades comerciales.
****
Un primer problema requiere adecuada dilucidacin.
Si se interpretara que el Art. 27 admite tipos societarios :
Si as fuera los cnyuges slo pueden integrar entre s sociedades por acciones (al principio S.A. y de responsabilidad limitada (al principio S.R.L.)
Qu fundamentos existen para limitar de esta suerte el tipo de sociedad que
pueden integrar ambos esposos?
Por supuesto que dichos fundamentos parten del presupuesto, implcito si

pgina 8

EL RGIMEN LEGAL DE LAS


SOCIEDADES COMERCIALES
ENTRE CNYUGES

se quiere, de que no existe incapacidad jurdica de los cnyuges para celebrar


entre s, o ambos con terceros, contrato de sociedad.
Pero ello, como formulacin general, pues enseguida corresponde agregar
la limitacin a la capacidad: nicamente los tipos societarios enumerados
en la ley.
Constituye un error y un retroceso al principio general:
FUNDAMENTOS:
El art. 27 de la ley de sociedades comerciales reconoce su antecedente inmediato en el art. 27 del anteproyecto de ley de sociedades comerciales elaborado por la comisin nacional de reformas de la legislatura mercantil.
Su actual texto difiere de la preceptiva proyectada. El anteproyecto, genricamente, dispona que los cnyuges no pueden integrar sociedades de inters
entre s, ni ambos con terceros.
1) El texto proyectado fue defendido en discusin por Guillermo Michelson.2) El art. 125, ley 19.550.3) El art. 5, ley 11.357.: LOS BIENES PROPIOS O GANANCIALES
ADQUIRIDOS POR LA MUJER NO RESPONDEN POR LAS DEUDAS DEL MARIDO NI LOS BIENES GANANCIALES QUE EL ADMINISTRE O SUS BIENES PROPIOS NO RESPONDEN POR LAS
DEUDAS DE LA MUJER.

4) El art. 134, ley 19.550.


5) La Ord. de 1958, modific el art. 1841 del Code.
Ratificada por la Ley, 66-537 del 24/07/1966.
Dos cnyuges pueden figurar simultneamente en el nmero de los socios
y participar juntos o separadamente en la gestin; no pueden ser responsables juntos, ilimitada y solidariamente, en una sociedad mercantil. En el caso
en que dos esposos participen juntos en la constitucin de una sociedad,
dentro de los trminos del presente artculo, los aportes, derechos y obligaciones no pueden ser considerados como donaciones simuladas cuando las
condiciones hayan sido reguladas por documento autntico. Cuando dos esposos sean simultneamente miembros de una sociedad cuyas partes representativas del capital no puedan ser cedidas sino en las formas previstas en
el art. 1690 del Cd. Civil, las cesiones hechas por uno de los cnyuges, para
ser vlidas, deben resultar de un documento autntico o de un documento
privado que haya adquirido fecha cierta de otro modo que por la muerte del
cedente.

pgina 9

EL RGIMEN LEGAL DE LAS


SOCIEDADES COMERCIALES
ENTRE CNYUGES

La fuente francesa, consagr el principio general de la validez de toda sociedad constituida o integrada por cnyuges entre s ya fuese solos o con
otras personas y sin distinguir entre sociedades civiles o comerciales. Solo
limit esa participacin conjunta al hecho que ambos cnyuges no resulten
ilimitada y solidariamente responsables por las deudas del giro.
*****

SOCIEDADES CONTEMPLADAS EN EL ART. 27 DE LA


LEY 19.550
El defectuoso texto positivo vigente no permite, con claridad, vislumbrar un
esquema de participacin acorde con el que seguramente fue su espritu.
Sociedades en comandita simple.
Por definicin (conf., art. 134, ley 19.550), es esencial que coexista un rgimen de responsabilidad mixta: un socio, al menos, que asuma responsabilidad
ilimitada y solidaria comanditado o socio solidario- y otro u otros que, como comanditarios respondan slo con el capital aportado o que se obligaron
a aportar a la sociedad.Recogiendo los fundamentos tenidos por la comisin, nada impide que ambos cnyuges integren una sociedad en comandita simple, claro est, siendo
ambos comanditarios, en su caso, uno solo de ellos socio comanditado o solidario y el
otro, socio comanditario.
Sin embargo para una corriente interpretativa que ha influido perniciosamente en algunas jurisdicciones el art. 27 de la ley 19.550 ha excluido expresamente a la sociedad en comandita de aquellas que autoriza a los cnyuges
integrar entre s: el trmino sociedades de responsabilidad limitada que
utiliza la norma legal citada alude, en la economa general interpretativa,
obviamente a la S.R.L., como tipo societario regulado en los arts. 146 a 162
y dems disposiciones generales aplicables a ese tipo, no al modo en que
opera la responsabilidad de los socios como criterio jurdico de clasificacin
en general .En el TRATADO DE DERECHO PRIVADO (Buenos Aires Abeledo
Perrot 2001) la Dra. y Prof. Renata I.H. Lipschitz pp.221-234 en el Tema:
SOCIEDAD ENTRE CONYUGES, para citar slo el ltimo trabajo,
afirma categricamente La ley no se refiere a un tipo sino a un gnero. De
haberlo hecho en el primer sentido lo razonable hubiera sido que estableciera que los cnyuges podrn integrar entre s sociedades por acciones o una
SRL (sic) Pag.225.
De mantener el criterio restrictivo La DPPJPBA har que recurriendo a la
ficcin la sociedad pueda subsistir modificando el estatuto social, pero ese

pgina 10

EL RGIMEN LEGAL DE LAS


SOCIEDADES COMERCIALES
ENTRE CNYUGES

ser el verdadero fraude a los intereses familiares que s se vern comprometidos y faltos de resguardo y participacin en el control de los negocios e
impedir que el comanditario que quede vivo se inmiscuya en la administracin arrastrndolo a la responsabilidad ilimitada. Que contradiccin!!.sociedad en comandita por acciones (S.C.A.)
Por va de analoga admitiremos que los cnyuges integren como comanditarios accionistas la sociedad en comandita por acciones (S.C.A.), porque el
capital comanditario, representado por acciones, merece tratamiento similar
al de la S.A. (conf. art. 316). Pero al eludir a la sociedad de responsabilidad limitada el art. 27 no acude, como decimos, al criterio jurdico de clasificacin
general de las sociedades que contrapone la limitacin de la responsabilidad
del socio a la responsabilidad ilimitada, o responsabilidad personal, que significa tanto como responsabilidad con el patrimonio de la persona deudora
En caso de interpretarse lo contrario, no tendra sentido mencionar a las sociedades por acciones que, por definicin, son sociedades en que los socios, accionistas, tienen responsabilidad limitada al capital representado en acciones.Este tipo es el ms analizado por la doctrina al considerar el Art.27 y por
supletoriedad normativa se aplican las de la S.A. (Art.316 LSC).
Se presentan 3 supuestos:
1)Ambos cnyuges socios comanditarios.
2)Uno asume el carcter de comanditado y el otro comanditario.
3)Ambos el caracter de comanditados.
Supestos:
1)No ofrece invonvenientes se aplican normas de la S.A. (Art.207 y sigs.)
y lo esencial es que ambos tienen limitada la responsabilidad.- (Este
caso me toc vivirlo profesionalmente. Causa: Galeras Battellini SCPA
Cam.1,Sala 2.S.Isidro.)
Sntesis del Fallo:
No resulta prohibicin expresa como en lo otros contratos.
No puede aducirse violacin de los bienes preservados en el art.953 CC
dado que es un negocio jurdico que no contiene objeto ilcito, que no est
en el comercio, prohibido, imposible, contrario a las buenas costumbres o
prohibido por las leyes, o que oponga a la libertad de las acciones o de la
conciencia o que perjudiquen a terceros.
Recurdese que sern reputados nulos como si no tuvieses causa los actos

pgina 11

EL RGIMEN LEGAL DE LAS


SOCIEDADES COMERCIALES
ENTRE CNYUGES

que se celebren conforme a esta disposicin.


No se afecta la comunidad conyugal. No se crea la posibilidad de alterar la
normal conviviencia.
Por supuesto que el fundamento ms importante es la proteccin de la
ratio legis dado que ambos socios no tienen responsabilidad ilimitada.(Es
jurisprudencia administrativa de la IGJ.)
2)Supuesto ambos socios son comanditados, puros o n.
En Rev. del Notariado 775 se publica una Consulta evacuada por la Comisin:
Quienes nos enrolamos en la corriente de viabilidad entendemos irreprochable la constitucin de una SCA integrada por los cnyuges como socios
comanditados, en la que el esposo reviste a su vez la calidad de socios comanditario juntamente con un tercero. La oscuridad de la norma no puede
suplirse con interpretaciones analgicas que la ley no distingue.
Etcheverri en el mismo sentido en cuanto propugna o protegemos al matrimonio de todo riesgo o no le hagamos decuir al art.27 lo que no dice ya que
el matrimonio se v expuesto en la vida diaria a los negocios ordinarios...
Esta no es nuestra postura, dado que en las Sociedad en Comandita coexisten dos regmenes o si se quiere uno mixto ( responsabilidad ilimitada para
el comanditado, responsabilidad limitada para el comanditario).
SOCIEDAD DE HECHO CONSTITUIDA POR CNYUGES
Respecto de la ley aplicable la cuestin se torna de cierta complejidad cuando se trata de una sociedad de hecho.
La doctrina se divide cuando se trata de determinar si ella est alcanzada por
la sancin de nulidad del Art. 29.- Cmara sostiene que esta sociedad no est
comprendida en el art. 27 y por lo tanto no existe obstculo para reconocerle
legitimidad (aunque no regularidad) a esta relacin societaria siempre que se
encuentren diferenciados los aportes de los cnyuges.
Esto es que los mismos sean de carcter propio de cada uno o, siguiendo
la misma lnea de doctrina, que uno hubiera aporta bienes propios y el
otro gananciales, en cuyo caso la sociedad se entendera conformada por
uno de los cnyuges y por la sociedad conyugal, sin perjuicio que el acuerdo
se hubiera celebrado por uno de los cnyuges y por un tercero.
De otra manera si se hubieren aportado entre ellos bienes de la sociedad conyugal no habra entre ellos sociedad porque la aportacin se considerar una,
sola e indivisible. Mientras exista la sociedad conyugal no podrn disponer
inidividualmente de los bienes sino despus de la disolucin dela sociedad
pgina 12

EL RGIMEN LEGAL DE LAS


SOCIEDADES COMERCIALES
ENTRE CNYUGES

conyugal y una vez efectuadas las compensaciones adminitidas por la ley.Tesis: Cuando se ha aportado exclusivamente bienes pertenecientes a la
sociedad conyugal para formar una sociedad de hecho entre cnyuges, ella
es solo aparente y debe tenerse como jurdicamente inexistente y atribuirse
a la sociedad conyugal las consecuencia y/o los resultados de su actividad.
Si existiere juicio de divorcio ste atrae las causas de contenido patrimonial
que se suscitaren entre cnyuges y que se derivaren de esa aparente relacin
societaria comercial.SOCIEDAD DE CAPITAL E INDUSTRIA.Sabemos que es aquella en que los socios capitalistas responden de los resultados de las obligaciones como los socios en la Colectiva; quienes aportan
exclusivamente su industria responden hasta la concurrencia de las ganancias
no percibidas (art.141 LSC).Reiteramos nuestra posicin es admisible que los cnyuges integren la sociedad con tal que al menos uno de ellos tenga el caracter de socios industrial
(con responsabilidad limitada)
RESPECTO DE LAS SOCIEDADES EXISTENTES.
HASTA AQU HEMOS TRATADO LA CONSTITUCIN DE SOCIEDAD POR CONYUGES.
Ahora analizaremos el supuesto de la sociedad constituida en la que accede
como socios el otro cnyuge adquiriendo ambos el carcter de socios con
responsabilidad ilimitada por cualquier ttulo, a saber:
Sucesin ab intestada o testamentaria: sea por institucin hereditaria o
por legado.
donacin.
compraventa.
cesin de cuotas.
La segunda parte del art.27 ofrece algunas soluciones:
Transformacin.
Cualquiera de los esposos deber ceder su parte a un socio o a tercero.
En ambos casos el plazo se fija en 6 meses.

pgina 13

EL RGIMEN LEGAL DE LAS


SOCIEDADES COMERCIALES
ENTRE CNYUGES

Es Taxativo? De ninguna manera:


No legisla otras posibilidades tales como:
exclusin del socio.
Adquisicin de las cuotas o de las parte de inters o de las acciones por la
sociedad.
Reduccin del Capital o con utilidades.
Otro fundamento del que resulta excesiva la postura restrictiva:
No existe inconveniente legal alguno para que adquieran la calidad de socios
comanditarios en una sociedad en comandita SIMPLE los menores emancipados y los sujetos a patria postestad; incluso los incapaces e inhabilitados
pueden serlo. Solo que tratndose de menores bajo tutela ser necesaria la
previa autorizacin del juez otorgada al tutor (art. 444 y 445 del C.C)
Conf. 279, 444,4445, Ley 14394 arts. 51 y 53 y LSC arts. 28 y 125.

*********
COMO PUEDE ADMITIRSE LA POSTURA
DOCTRINARIA QUE NIEGA A LOS CONYUGES SU
PARTICIPACION EN ELLA.!!!!!
CONCLUSION.
No abortemos a las empresas familiares en todas sus expresiones y tipologas en las cuales quedan a resguardo el patrimonio familiar conyugal con
propia regulacin y proteccin. En el VII Congreso Argentino de Derecho
Societario (Bs.As.Set. 1998 T:I pag. 179) en la Ponencia presentada por las
Dras Alicia y Maria Stratta, se advierte no solo por razones de ndole metodolgica sino por la importancia e incidencia en la economa de los pases
que ha tenido el patrimonio familiar puesto al servicio de los procesos productivos y de intercambio de bienes y servicios y ello se refleja en estadsticas
que as lo demuestran:
1.En Espaa representan el 17% s/ 1000 primeras.
2.En Inglaterra el 76% s/ 8000 primeras.
3.En EEUU el 35% sobre las 500 primeras, en este pas el 90% de las
15.000.000 de empresas son familiares o han tenido origen familiar y generan casi el 40% del P.B.I .-

pgina 14

EL RGIMEN LEGAL DE LAS


SOCIEDADES COMERCIALES
ENTRE CNYUGES

Nuestra PROPUESTA:
AMPLIAR EL REGIMEN LEGAL ADMITIENDO SOCIEDADES
ENTRE CONYUGES DE CUALQUIER TIPO, EN LA MEDIDA QUE
SOLO UNO DE ELLOS TENGA RESPONSABILIDAD ILIMITADA
FENTE A TERCEROS.
ALENTAR DESDE EL REGIMEN TRIBUTARIO IMPOSITIVO
GENERAL EXENCIONES EL FOMENTO Y CREACION DE LAS
MICRO, PEQUEAS Y MEDIANAS EMPRESAS, FUENTE DE
TRABAJO RIQUEZA Y ORDEN COMUNITARIO ECONOMICO
NACIONAL.PROMOVER LA REFORMA INTEGRAL DEL CODIGO CIVIL
EN MATERIA DEL PATRIMONIO CONYUGAL MATRIMONIAL
CREANDO PATRIMONIOS AFECTADOS QUE QUEDEN FUERA
DEL COMERCIO NECEARIOS PARA LA VIVIENDA Y SUBSISTENCIA FAMILIAR.

pgina 15

You might also like