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INTRODUCCION
El tema ampliamente debatido en la doctrina y jurisprudencia nacional y extranjera fue reactualizado con la sancin de la LSC 19550. Antes un fallo de
la Sala C de la CNAC en autos CETA Cia. .. s/Convocatoria de Acreedores,
dio una orientacin ms amplia que la consagrada en esa norma legal.
SINTESIS DE LA SITUACION ANTES DE LA SANCION DE LA LSC.
Situacin legal:
La falta de una norma permisiva o prohibitiva en el C. de Comercio o en El
C. Civil, genera una situacin no legislada expresamente.
Evolucin:
La evolucin de la legislacin sobre la capacidad civil de la mujer
casada.(antes era incapaz de hecho relativa cuya cuya representacin ejerca
el marido).La ratificacin de las convenciones de Bogot sobre Derecho Civiles y Polticos de la mujer (Dec.9983/57) y las trascendentes modificaciones introducidas al Cdigo Civil por las leyes al rgimen de administracin
de bienes 11357 y 17711. Esta sita el tema en la incapacidades de derechos
que afectan a ambos cnyuges y nos acerca al tema de si la constitucin de
una sociedad distinta a la conyugal resulta violatoria de las normas de orden
pblico que regulan El rgimen patrimonial matrimonial.
La doctrina:
Consideraban absolutamente prohibidas a las sociedades entre esposos:
Bertorino; Fernandez, Siburu, Molinari, Paulero, Zavala Rodriguez y Lafaille entre los civilistas.
Otros solo cuando uno de los cnyuges pudiera verse obligado ilimitada
y solidaria por las deudas del otro, como Halpern. Castillo subordinaba la
validez a la presencia de un tercer socio.
No oponan otro lmite que la intangibilidad del orden pblico matrimonial:
Aranibar Uriburu, Pithod, Gutierrez, Carbone, Allende Iriarte, Salvat, Yorio,
Malagarriga y las Cmaras Civiles y Comerciales de Rosario, Spota, Borda y
Guaglione.
(Ver anexo Bibliografa y Jurispruedencia).
Argumentos contrarios a la validz:
1) La doctrina francesa.
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Alcances de la Jurisprudencia:
Anterior a la reforma Sala C de la CNAC en autos CETA Ca. .. s/
Convocatoria de Acreedores (24/12/71),:
El caso: Una sociedad colectiva formada por cnyuges, inscripta en el RPC
gir en plaza durante 13 aos. Su presentacin en convocatoria fue denegada
porque el Juez de Gainza la consider nula por ser violatoria del art.9 de la
ley 11.719.
Apelada toma intervencin el A.Fiscal por tratarse de un acto en el que
puede verse comprometido el orden pblico. Del dictamen fiscal publicado
en J.A. t.1942 IV p. 665, surge una posicin decididamente afirmativa por la
validez de cualquier tipo de sociedades constituidas entre esposos, porque
no existe una norma de orden pblico que a ello se oponga. Ha desaparecido
la incapacidad de la mujer casada,..no constituye en s una causa que pueda
provocar desaveniencias y en lo que respecta a los gananciales dice: hoy
igual que ayer responden de las deudas contraidas por el esposo, como lo resolvi recientemente la Sala B en la Quiebra Pasik Hnos y en el juicio hipopgina 3
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Por primera vez, se proponen en nuestro derecho positivo normas especficas reguladoras de la sociedad entre cnyuges.
EXPOSICION DE MOTIVOS
El anteproyecto, suscripto por Isaac Halperin, Horacio P. Fargosi, Carlos
Odriozola, Enrique Zaldvar y Gervasio R. Colombres.
El 23 de diciembre de 1968, se eleva a la Sec. de Estado de Justicia de la
Nacin.
En 1971, por Res. 528 del 16 de noviembre, el ministerio de Justicia convoc
a la comisin de reformas.
El 22 de noviembre de 1971 fue elevado el proyecto definitivo.
Tesis: es incompatible la coexistencia de dos regmenes econmicos entre
esposos con responsabilidad ilimitada y solidaria.
Solucin del derecho francs (Ordenanza de 1958 modific el art. 1841 del
Code, y, posteriormente, la ley 66-537/1966 culminando con el largo proceso
cimentado por la trayectoria jurisprudencial de la Corte de Casacin.
Desde el punto de vista econmico se alude a sociedades de:
PERSONAS: la causa econmica determinante de la asociacin es la persona del socio (lo que el socio es, en s mismo) y de CAPITALES: La causa
determinante es la aportacin del socio (lo que el socio tiene)
SOCIEDADES CIVILES: (Art. 1747, Cdigo Civil, solo habr responsabilidad solidaria de los socios si as se hubiese pactado. La obligaciones
asumidas por todos los socios o por mandato suficiente responden por una
porcin viril sea cual fuere la participacin societaria y an cuando en el
contrato se hubieren estipulado el pago por cuotas desiguales.
En torno de la admisibilidad de las sociedades civiles entre cnyuges se aplica en el mbito de las sociedades que, tradicionalmente, han sido reputadas
civiles por su objeto.
El art. 1 de la ley 19.550, define a la sociedad comercial segn el tipo, se
infiere que la ley se atiene para fijar la comercialidad a la forma de la sociedad y el art. 2 determina la personalidad societaria no como una realidad
prenormativa sino como un recurso tcnico destinado al cumplimiento de
su objeto social.
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LA LEY DE SOCIEDADES COMERCIALES
19.550 del 3 de abril de 1972.
Arts. 27 y 29, prr. 1, de la ley 19.550.
Art.27. Los esposos pueden integrar entre s sociedades por acciones y de
responsabilidad limitada.
Cuando uno de los cnyuges adquiera por cualquier ttulo la calidad de socio
del otro en sociedades de distinto tipo, la sociedad deber transformarse en
el plazo de seis meses o cualquiera de los esposos deber ceder su parte a
otro socio o a un tercero en el mismo plazo.
Art. 29. Es nula la sociedad que viole el art. 27. Se liquidar de acuerdo con
la seccin XIII.
La preceptiva de los arts. 27 y 29, prr. 1, slo tiene aplicacin en el mbito
mercantil.
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CONTRADICCIONES DOCTRINARIAS EN PUNTO A LA INTERPRETACION DEL TEXTO LEGAL.
SU CONFRONTACION CON LA PRECEPTIVA PROYECTADA.
COINCIDENCIAS CON EL TEXTO LEGAL.
a) SE REFIERE AL TIPO SOCIAL o A LA LIMITACION DE LA RESPONABILIDAD?
El anteproyecto prohibe a los cnyuges integrar entre s o con terceros sociedades de inters.
A contrario posibilita dicha integracin en sociedades de capital donde quede limitada la responsabilidad.
Puede entonces inferirse que la ley ha preferido establecer qu tipos societarios pueden los cnyuges integrar?.
A contrario los cnyuges no podran integrar sociedades que no fueren por
acciones o S.R.L.?
Ello va en detrimento de la economa general interpretativa:
As, por ejemplo, los cnyuges aparentemente- no pueden integrar como
socios comanditarios una sociedad en comandita simple (arts. 134 y ss.). En
este tipo de sociedad los socios comanditarios responden por las obligapgina 6
ciones sociales slo con el capital que se obliguen a aportar (conf., art. 134,
citado, prr. 1).
Paradjicamente, s podran de atenernos a una interpretacin restrictiva del
art. 27- formar parte como socios comanditados o colectivos en una sociedad
en comandita por acciones (arts. 315 y ss.) que se rige por las normas de la
sociedad annima, salvo disposiciones expresas en contrario (conf., art. 316).
b) EL APORTE DE LA ESPOSA SOLO DEBE HACERLO CON SUS
BIENES PROPIOS?
Suprimida por la ley. Se trata de una supresin feliz, no existe razn jurdica alguna para diferenciarlo con el aporte del marido en lo relativo a la
calificacin de los bienes o capitales aportables.
Si tenemos en cuenta que ambos cnyuges gozan de idnticas facultades de
gestin administracin y/o disposicin- tanto respecto de bienes propios
como de gananciales (conf., arts. 1276 y 1277, Cd. Civil) La ley 17.711 sustituy el art. 1276, Cd. Civil, desapareciendo la administracin marital legtima de la sociedad conyugal y, simultneamente, desapareci la categora de
bienes gananciales de administracin reservada a la mujer que consagraba
el art. 3, inc. 2, a, de la ley 11.357 (es decir, los provenientes del ejercicio
de su profesin, oficio, empleo, comercio o industria honestos), que tambin
fue derogado.
Luego nos ocuparemos nuevamente de estos aportes cuando tratemos brevemente a la SOCIEDAD DE HECHO constituida por los cnyuges.
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QUE SOCIEDADES PUEDEN LOS CONYUGES
CONSTITUIR O INTEGRAR PRINCIPIO GENERAL
Su admisin en el derecho positivo argentino a travs de las normas expresas
de la ley de sociedades comerciales.
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Un primer problema requiere adecuada dilucidacin.
Si se interpretara que el Art. 27 admite tipos societarios :
Si as fuera los cnyuges slo pueden integrar entre s sociedades por acciones (al principio S.A. y de responsabilidad limitada (al principio S.R.L.)
Qu fundamentos existen para limitar de esta suerte el tipo de sociedad que
pueden integrar ambos esposos?
Por supuesto que dichos fundamentos parten del presupuesto, implcito si
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La fuente francesa, consagr el principio general de la validez de toda sociedad constituida o integrada por cnyuges entre s ya fuese solos o con
otras personas y sin distinguir entre sociedades civiles o comerciales. Solo
limit esa participacin conjunta al hecho que ambos cnyuges no resulten
ilimitada y solidariamente responsables por las deudas del giro.
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ser el verdadero fraude a los intereses familiares que s se vern comprometidos y faltos de resguardo y participacin en el control de los negocios e
impedir que el comanditario que quede vivo se inmiscuya en la administracin arrastrndolo a la responsabilidad ilimitada. Que contradiccin!!.sociedad en comandita por acciones (S.C.A.)
Por va de analoga admitiremos que los cnyuges integren como comanditarios accionistas la sociedad en comandita por acciones (S.C.A.), porque el
capital comanditario, representado por acciones, merece tratamiento similar
al de la S.A. (conf. art. 316). Pero al eludir a la sociedad de responsabilidad limitada el art. 27 no acude, como decimos, al criterio jurdico de clasificacin
general de las sociedades que contrapone la limitacin de la responsabilidad
del socio a la responsabilidad ilimitada, o responsabilidad personal, que significa tanto como responsabilidad con el patrimonio de la persona deudora
En caso de interpretarse lo contrario, no tendra sentido mencionar a las sociedades por acciones que, por definicin, son sociedades en que los socios, accionistas, tienen responsabilidad limitada al capital representado en acciones.Este tipo es el ms analizado por la doctrina al considerar el Art.27 y por
supletoriedad normativa se aplican las de la S.A. (Art.316 LSC).
Se presentan 3 supuestos:
1)Ambos cnyuges socios comanditarios.
2)Uno asume el carcter de comanditado y el otro comanditario.
3)Ambos el caracter de comanditados.
Supestos:
1)No ofrece invonvenientes se aplican normas de la S.A. (Art.207 y sigs.)
y lo esencial es que ambos tienen limitada la responsabilidad.- (Este
caso me toc vivirlo profesionalmente. Causa: Galeras Battellini SCPA
Cam.1,Sala 2.S.Isidro.)
Sntesis del Fallo:
No resulta prohibicin expresa como en lo otros contratos.
No puede aducirse violacin de los bienes preservados en el art.953 CC
dado que es un negocio jurdico que no contiene objeto ilcito, que no est
en el comercio, prohibido, imposible, contrario a las buenas costumbres o
prohibido por las leyes, o que oponga a la libertad de las acciones o de la
conciencia o que perjudiquen a terceros.
Recurdese que sern reputados nulos como si no tuvieses causa los actos
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conyugal y una vez efectuadas las compensaciones adminitidas por la ley.Tesis: Cuando se ha aportado exclusivamente bienes pertenecientes a la
sociedad conyugal para formar una sociedad de hecho entre cnyuges, ella
es solo aparente y debe tenerse como jurdicamente inexistente y atribuirse
a la sociedad conyugal las consecuencia y/o los resultados de su actividad.
Si existiere juicio de divorcio ste atrae las causas de contenido patrimonial
que se suscitaren entre cnyuges y que se derivaren de esa aparente relacin
societaria comercial.SOCIEDAD DE CAPITAL E INDUSTRIA.Sabemos que es aquella en que los socios capitalistas responden de los resultados de las obligaciones como los socios en la Colectiva; quienes aportan
exclusivamente su industria responden hasta la concurrencia de las ganancias
no percibidas (art.141 LSC).Reiteramos nuestra posicin es admisible que los cnyuges integren la sociedad con tal que al menos uno de ellos tenga el caracter de socios industrial
(con responsabilidad limitada)
RESPECTO DE LAS SOCIEDADES EXISTENTES.
HASTA AQU HEMOS TRATADO LA CONSTITUCIN DE SOCIEDAD POR CONYUGES.
Ahora analizaremos el supuesto de la sociedad constituida en la que accede
como socios el otro cnyuge adquiriendo ambos el carcter de socios con
responsabilidad ilimitada por cualquier ttulo, a saber:
Sucesin ab intestada o testamentaria: sea por institucin hereditaria o
por legado.
donacin.
compraventa.
cesin de cuotas.
La segunda parte del art.27 ofrece algunas soluciones:
Transformacin.
Cualquiera de los esposos deber ceder su parte a un socio o a tercero.
En ambos casos el plazo se fija en 6 meses.
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COMO PUEDE ADMITIRSE LA POSTURA
DOCTRINARIA QUE NIEGA A LOS CONYUGES SU
PARTICIPACION EN ELLA.!!!!!
CONCLUSION.
No abortemos a las empresas familiares en todas sus expresiones y tipologas en las cuales quedan a resguardo el patrimonio familiar conyugal con
propia regulacin y proteccin. En el VII Congreso Argentino de Derecho
Societario (Bs.As.Set. 1998 T:I pag. 179) en la Ponencia presentada por las
Dras Alicia y Maria Stratta, se advierte no solo por razones de ndole metodolgica sino por la importancia e incidencia en la economa de los pases
que ha tenido el patrimonio familiar puesto al servicio de los procesos productivos y de intercambio de bienes y servicios y ello se refleja en estadsticas
que as lo demuestran:
1.En Espaa representan el 17% s/ 1000 primeras.
2.En Inglaterra el 76% s/ 8000 primeras.
3.En EEUU el 35% sobre las 500 primeras, en este pas el 90% de las
15.000.000 de empresas son familiares o han tenido origen familiar y generan casi el 40% del P.B.I .-
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Nuestra PROPUESTA:
AMPLIAR EL REGIMEN LEGAL ADMITIENDO SOCIEDADES
ENTRE CONYUGES DE CUALQUIER TIPO, EN LA MEDIDA QUE
SOLO UNO DE ELLOS TENGA RESPONSABILIDAD ILIMITADA
FENTE A TERCEROS.
ALENTAR DESDE EL REGIMEN TRIBUTARIO IMPOSITIVO
GENERAL EXENCIONES EL FOMENTO Y CREACION DE LAS
MICRO, PEQUEAS Y MEDIANAS EMPRESAS, FUENTE DE
TRABAJO RIQUEZA Y ORDEN COMUNITARIO ECONOMICO
NACIONAL.PROMOVER LA REFORMA INTEGRAL DEL CODIGO CIVIL
EN MATERIA DEL PATRIMONIO CONYUGAL MATRIMONIAL
CREANDO PATRIMONIOS AFECTADOS QUE QUEDEN FUERA
DEL COMERCIO NECEARIOS PARA LA VIVIENDA Y SUBSISTENCIA FAMILIAR.
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