Professional Documents
Culture Documents
professions librales
Ce critre, lui seul, est insuffisant pour caractriser la commercialit.
- Le critre de lentremise dans la circulation des richesses :
Suivant ce critre, tout acte qui sinterpose dans la circulation des richesses
entre la production et la consommation est un acte de commerce.
Cest en vertu de ce critre que sont exclues les activits de production telles
que celles de lextraction des richesses comme lagriculture et la pche. Mais
lentremise reste aussi insuffisante pour qualifier lactivit commerciale car :
+ Dune part, actuellement le droit commercial ne se limite plus lentremise, il
sest tendu mme certaines activits de production comme lexploitation des
mines depuis 1951 et lexploitation des carrires avec le code de 1996.
+ Dautre part, un acte dentremise effectu sans intention de spculation
reste en dehors des frontires du droit commercial, exemple : les coopratives des
affaires sociales des diffrents secteurs administratifs et conomiques (des
ministres, des banques, des offices ).
Lentremise est donc bien un critre de la commercialit, mais il est, comme le
critre de la spculation, insuffisant lui seul ; do le recours dautres critres, qui
sont juridiques cette fois.
* Les critres juridiques : Ils sont au nombre de 2, le critre de lentreprise et
celui du fonds de commerce.
- Le critre de lentreprise : Pour quun acte soit commercial, il faut quil soit
ralis en entreprise, c..d. une rptition professionnelle dactes qui repose sur une
organisation prtablie.
Ce critre se base sur un argument textuel trs solide surtout que les art. 6 et
7 ont fait disparatre les actes de commerce titre isol. Pour tre commerciales,
toutes les activits numres par ces articles doivent tre exerces de manire
professionnelle ou habituelle, donc par entreprise.
Cependant, il ne faut pas oublier quil existe un certain nombre dactivits qui
sont exerces en entreprise et qui ne sont pas commerciales pour autant, telles que
les activits agricoles et les professions librales qui sont des entreprises, mais
civiles. (Sauf si elles sont exploites dans le cadre dune socit commerciale par la
forme).
- Le critre du fonds de commerce : De ce critre on a surtout pris en
considration llment fondamental du fonds de commerce, la clientle.
Lacte de commerce serait celui qui est accompli par un professionnel qui
runit autour de son activit une clientle maintenue et dveloppe grce aux autres
lments de son commerce et son art professionnel.
Cependant il faut noter quil ny a pas que le commerce qui a pour base la
clientle, mme les activits civiles reposent sur la clientle comme les professions
librales (les avocats, les mdecins ).
En dfinitive, aucun de ces critres, quil soit conomique ou juridique, ne
permet lui seul de qualifier les activits commercialiser et le lgislateur sest,
encore une fois, content de donner une numration des activits commerciales.
Cependant, tout en laissant la possibilit la jurisprudence d assimiler des
activits celles quil a numres, il sest abstenu de mettre sa disposition le
moindre critre pour sy faire. Nous en dduisons que la jurisprudence continuera,
comme par le pass, de procder par la combinaison de ces diffrents critres
suivant les cas despce qui se prsenteront elle.
Mais ces critres, mme sils savrent tre tous runis, ne doivent en aucun
cas permettre la commercialit des domaines exclus dlibrment par le lgislateur.
La dtermination de lobjet du droit commercial reste une question
dopportunit pour le lgislateur et qui est fonction de limpact des donnes et des
circonstances conomiques environnantes du moment.
Ce sont des activits dont lexploitation nest pas prcdes dune circulation
antrieure, autrement dit les exploitants ne vendent que leur propre production et ne
spculent pas sur des produits quils achtent. Le critre d'exclusion de ces activits
n'est autre que celui de l'absence d'entremise dans la circulation des richesses.
Actuellement, les seules activits de production de caractre commercial, sont
la recherche et lexploitation des mines et des carrires1 (art. 6-4), cest dire les
industries extractives2.
On remarquera que lagriculture et la pche, qui sont aussi des activits de
production, sont restes dans le domaine civil.
Concernant l'agriculture, il ne peut sagir bien entendu que des exploitations
agricoles traditionnelles ; les cultivateurs et les leveurs traditionnels ne sont pas des
commerants mme sils achtent leurs produits comme les semences, les engrais
ou les animaux quils revendent ; par contre, les exploitations agricoles modernes
(dagroalimentaire ou dlevage industriel) ne peuvent tre exclues du domaine
commercial.
Il en est de mme en ce qui concerne la pche traditionnelle qui ne peut tre
inclue dans le commerce.
Fait partie galement du domaine civil la production intellectuelle (les
crations de lesprit). Restent donc toujours rgis par le droit civil les auteurs
douvrages, les crateurs de nouvelles inventions (les inventeurs de logiciels par
exemple), le compositeur dune uvre musicale, lartiste peintre qui vendent les
produits de leur cration. Il en est de mme pour les professions librales (les
mdecins, les avocats, les architectes, etc.)
2 LES ACTIVITES DE DISTRIBUTION
La distribution est lensemble des oprations par lesquelles les produits sont
rpartis entre les consommateurs.
- Exemples des mines : fer, cuivre et tous les mtaux, phosphate, charbon, etc. Les
carrires sont de sable, de marbre, de pierres, dardoise, dargile, etc.
2 - La recherche et lexploitation des mines est commerciale depuis le dahir 16 avril 1951,
alors que la recherche et lexploitation des carrires ne lest que par le nouveau code de
1996.
considrables, il suffit de penser aux risques encourus, surtout par les fournisseurs
dpourvus de garanties, en cas de cessation de payement.
3 - Lintention de revendre en ltat ou aprs transformation
Cette condition comprend 2 lments :
3-1 - Lintention de revendre
Les oprations dachat des biens meubles ou immeubles ne peuvent
constituer une activit commerciale que lorsquelles sont effectues avec lintention
de les revendre ; le code dit en vue de les revendre 3. Ceci implique 2
consquences :
* Lintention de revendre doit tre le motif de lachat, ce qui exclue les achats
pour usage personnel.
* Lintention de revendre doit exister au moment de lachat : cest--dire
- dabord, peu importe que la revente ait lieu ou non (exemple les produits
prissables) ;
- ensuite, peu importe que la revente soit faite sans bnfices (les ventes
perte) ;
- enfin, peu importe que la vente prcde lachat (ventes sur commande).
3-2 - La revente en ltat ou aprs transformation
-
Larticle 6-3 stipule que les immeubles peuvent tre revendus soit en
ltat, soit aprs transformation .
Ce qui signifie quest commerant, soit celui qui a pour profession lachat des
terrains nus ou des btiments en vue de les revendre tels quils sont, soit celui qui
achte des terrains nus et y difie des btiments en vue de les revendre.
Commercialit :
Les
agents
daffaires,
comme
dailleurs
les
groupe Poste Maroc depuis le 8 juin 2010) bien quils soient soumis au contrle
directe de lEtat.
Ajoutons ceux-l les organismes financiers spcialiss qui sont des banques
statuts spciaux soumises actuellement au contrle de Bank Al-Maghrib : le Crdit
Populaire du Maroc (ex Banque Populaire), le Crdit Agricole, le Crdit Immobilier et
htelier (le C.I.H.) dont les activits bancaires et financires sont galement
commerciales.
Quant aux tablissements de crdit qui sont rgis par la loi bancaire de 2006,
ce sont les banques et les socits de financement.
a - La banque
Daprs la loi bancaire5, les activits bancaires principales sont :
- la rception de fonds du public ;
- les oprations de crdits ;
- et la mise la disposition de la clientle de tous moyens de paiement ou leur
gestion.
Quant aux activits bancaires connexes, ce sont par exemple :
- les oprations de change;
- les oprations sur or, mtaux prcieux et pices de monnaie ;
- le placement, la souscription, lachat, la gestion, la garde et la vente des
valeurs mobilires ou de tout produit financier ;
- le leasing ou crdit bail ;
- le conseil et lassistance en matire de gestion financire, lingnierie
financire (ou engineering en anglais)6 et, dune manire gnrale, tous les services
destins faciliter la cration et le dveloppement des entreprises.
b - Le crdit
Le crdit consiste, daprs la loi bancaire, en trois oprations, qui doivent
toutes tre effectues titre onreux7 en vertu desquelles une personne :
Dahir n 1-05-178 du 14 fvrier 2006 portant promulgation de loi n 34-03 relative aux
tablissements de crdit et organismes assimils, B.O. n 5400 du 2 mars 2006, p.298.
6
- Lingnierie est lensemble des tudes qui permettent de dterminer, pour la ralisation
dun programme dinvestissement, les meilleures tendances et modalits de conception, les
conditions de rentabilit optimales, les matriels et les procds les mieux adapts.
7
- Cest une condition essentielle, car les prts concds titre gratuit ne sont pas
considrs du crdit.
et de DAR AD-
DAMANE 9.
c - Les transactions financires
Il sagit en fait de lactivit des socits de financements telles que dfinies par
larticle 10, al.3 de la loi bancaire, comme les socits de crdit la consommation :
ASSALAF CHAABI, BMCI CREDIT CONSO, CETELEM MAROC, DAR SALAF,
FINACRED, SALAFIN, TASLIF, EQDOM, ACRED, WAFASALAF, etc. Ces
socits ne peuvent exercer des activits bancaires que celles qui sont prcises
dans les textes les concernant, savoir certains crdits bien dtermins.
Cest donc pour ce genre dtablissements que larticle 6 du code de
commerce a rserv ce concept de transactions financires quil a dlibrment
spares des autres concepts de la banque et du crdit.
d - Lassurance
Enfin, le code de 1996 a dment rendu commerciales les oprations
dassurances primes fixes , c'est--dire les assurances du secteur commercial,
pour les distinguer des assurances mutuelles.
En pratique, les socits dassurances commerciales adoptent la forme de la
S.A., ce qui implique leur commercialit, aussi, par la forme10.
La mutuelle est une assurance but non lucratif, qui regroupe un certain
nombre
dadhrents,
appartenant
gnralement
une
mme
catgorie
complment la prime initiale, soit recevoir une ristourne du reliquat des primes
aprs larrt des comptes (il ne sagit pas de bnfices). En pratique les mutuelles
tablissent aussi des montants fixes calculs en fonction de la loi de la statistique,
mais sans avoir rechercher de profits comme le secteur commercial.
Exemples de mutuelles : la M.A.E.M. (Mutuelle dAssurances des Enseignants
du Maroc), M.A.M.D.A. (Mutuelle Agricole Marocaine dAssurance).
Ajoutons ce secteur les diffrents organismes de prvoyance sociale ou
caractre social.
Les organismes de prvoyance sociale11, qui sont des socits mutualistes,
sont galement but non lucratif qui mnent, au moyen de cotisations de leurs
membres, des actions de prvoyance, de solidarit et dentraide au profit de ces
derniers ou de leurs familles afin de couvrir les risques pouvant atteindre leur
personne. Par exemple, la M.G.P.A.P.M. (Mutuelle Gnrale du Personnel des
Administrations Publiques du Maroc), la M.G.E.N. (la mutuelle gnrale de
lducation nationale).
Sajoute cette catgorie dautres organismes caractre social telles que la
CNSS
(caisse
nationale
de
la
scurit
sociale)
et
la
CIMR
(caisse
c'est dire dans un but lucratif (thtre, cinma, salles de confrences et lieux des
manifestations sportives professionnelles). Par contre, lorsque lorganisation du
spectacle est faite dans un but intellectuel, ou de bienfaisance, ou lorsquil sagit dun
spectacle sportif amateur, elle est exclue du domaine du droit commercial.
Quant lindustrie htelire (lhtellerie et la restauration), on ne peut soutenir
quil sagit dune activit civile du moment qu'il s'agit d'exploitation de locaux usage
public.
4 - Le transport
La commercialit du transport se base sur le fait quil participe la circulation
des richesses, lart. 6-6 sest content de prvoir le transport pour englober tous
les modes de transport et viter ainsi toute numration, quil sagisse du transport
des personnes ou des marchandises et quel que soit le mode de transport (arien,
terrestre ou maritime).
Les actes de commerce par la forme sont des actes qui sont toujours
commerciaux quelle que soit la qualit des parties (commerants ou non
commerants) et quel que soit lobjet de lopration qui leur donne naissance
(commerciale ou civile).
Ces actes sont la lettre de change et les socits commerciales (la S.A., la
SARL, la socit en nom collectif, la socit en commandite simple et la socit en
commandite par actions).
A - LA LETTRE DE CHANGE :
Du fait que le L.C. soit un acte de commerce par la forme, il rsulte les
consquences suivantes :
1/ Les personnes qui sobligent par L.C. sont soumises aux rgles du droit
commercial : Mais ceci ne veut pas dire que celui qui signe habituellement des L.C.
acquiert la qualit de commerant. Il est tout au plus assujetti aux rgles
commerciales de la capacit et de la comptence judiciaire.
2/ La L.C. est commerciale quelle que soit la cause pour laquelle elle a t
signe : Exemple : lachat par un non commerant dun tlviseur crdit au moyen
de lettres de change : bien que la cause de la L.C. pour ce consommateur est civile,
la L.C. reste commerciale.
B - LES SOCIETES COMMERCIALES
En principe, les socits devraient, comme les personnes physiques, obir
aux mmes critres de la commercialit, cest--dire quune socit serait civile ou
commerciale suivant lobjet de son activit.
Cependant, la SA, la socit en commandite par actions et la SARL, mme
ayant un objet civil, sont devenues des socits commerciales par la forme depuis la
lgislation du protectorat. De son ct, la loi 5/96 a rendu commerciales par la forme
mme la socit en nom collectif et la socit en commandite simple.
Il faut dire que, dans les annales de lhistoire juridique, le scandale en France
de la Companie du Canal de Panam a t dterminant dans la commercialit
objective des socits. Cette socit tait civile puisque son objet tait civil :
lexcution de travaux publics immobiliers (construction du canal de Panam). Par
consquent, elle nobissait pas aux rgles du droit commercial et notamment la
faillite, ce qui a caus dnormes prjudices ses cranciers qui devaient dsormais
agir individuellement suivant la loi civile pour rcuperer leur d.
II - LES ACTES DE COMMERCE PAR ACCESSOIRE
Ces actes sont en ralit de nature civile et, lorsquils sont effectus par un
commerant pour les besoins de son commerce, ils acquirent la qualit dactes de
commerce. Exemple, le commerant qui achte un camion pour livrer ses
marchandises, ou du mobilier pour son agence daffaires ou des machines pour son
usine, etc.14
Signalons enfin que larticle 9 de la loi 53/95 a attribu au tribunal de
commerce la comptence pour connatre de lensemble du litige commercial qui
comporte un objet civil et, donc, des actes de commerce par accessoire.
III - LES ACTES MIXTES
Ce sont des actes qui sont commerciaux pour une partie et civils pour lautre.
Exemple : un consommateur qui achte des produits ou de la marchandise chez un
commerant ; cet acte a une double qualit : il est civil pour le consommateur et
commercial pour le commerant.
Cest le cas pour toutes les ventes au dtail ou ventes la consommation :
lacte est commercial pour le vendeur et civil pour le consommateur.
Mais il arrive que lacte soit commercial pour lacheteur et civil pour le
vendeur, cest le cas notamment du commerant qui achte les produits agricoles
dun agriculteur.
L'article 4 du code de 1996 dispose que lorsque lacte est commercial pour
un contractant et civil pour lautre, les rgles du droit commercial sappliquent la
partie pour qui lacte est commercial ; elles ne peuvent tre opposes la partie pour
qui lacte est civil sauf disposition spciale contraire .
Par consquent, les solutions qui s'appliquent en la matire sont les suivantes :
1 - La comptence judiciaire
15