PRIVACION INJUSTA DE LA LIBERTAD/preclusin de la investigacin

La jurisprudencia que sobre el rgimen de responsabilidad por privacin injusta de la libertad

avala en la actualidad el Consejo de Estado, establece que es ilegtimo para un Estado Social de
Derecho como el nuestro, exigir a los asociados, la asuncin de la carga de soportar una
investigacin penal y la privacin de la libertad, bajo el argumento de la conservacin del inters
y la seguridad general de la comunidad, en la investigacin y sancin de los delitos. La tesis
expuesta se sustenta en el carcter fundamental del derecho a la libertad, que obliga al Estado a
su cuidadosa proteccin y defensa, por tanto, cualquier restriccin, por corta que sea, siempre
que no encuentre justificacin, configura un dao antijurdico que debe ser resarcido, anlisis
que debe realizar en cada caso concreto el juzgador, pues no se trata de condenar al Estado por
todas las investigaciones penales en las que se absuelva al sindicado. En el presente asunto es
claro el dao antijurdico que sufri la parte accionante, pues no puede entregrsele la carga de
soportar la privacin de la libertad por la omisin de practicar pruebas pertinentes y
conducentes a efectos de despejar las dudas en torno a los hechos y el juicio de responsabilidad,
observndose la violacin al debido proceso por lesiones al derecho de contradiccin y a la
investigacin integral con lo cual origin las nulidades contempladas en los numerales segundo y
tercero del artculo 306 del Cdigo de Procedimiento Penal.

REPUBLICA DE COLOMBIA
RAMA JUDICIAL DEL PODER PBLICO
TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL CAUCA
Popayn, catorce (14) de octubre de dos mil diez (2010)
Magistrada Ponente: HILDA CALVACHE ROJAS (E)
Expediente:
Demandante:
Demandado:
Accin:

2006-00088-00
NELSON ANDRES ACOSTA Y OTROS
NACION - FISCALIA GENERAL DE LA NACION Y OTRO
REPARACIN DIRECTA
I. ANTECEDENTES

1. LA DEMANDA
NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS, SARA LUCIA ROJAS obrando en su propio
nombre y en representacin de sus menores hijas ANA ISABEL ACOSTA ROJAS y

Expediente:
Demandante:
Demandado:
Accin:

2006-00088-00
NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS Y OTROS
NACION - FISCALIA GENERAL DE LA NACION Y OTRO
REPARACIN DIRECTA

ANGELA DANIELA ACOSTA VALENCIA, CESAR LAUREANO ACOSTA CABEZAS,

GLADYS ARCOS ALBAN, OSCAR EDUARSO ACOSTA ARCOS, GLADYS AMPARO
ACOSTA, JAVIER IVAN ACOSTA ARCOS y YOLI VANESSA ACOSTA ARCOS,
quienes actan por conducto de apoderado y en ejercicio de la accin de reparacin
directa instaurada contra la NACIN - FISCALA GENERAL DE LA NACIN y la
NACIN - MINISTERIO DE DEFENSA - POLICA NACIONAL, solicitaron al Tribunal
declarar a las entidades demandadas administrativamente responsables de los daos
morales, materiales y perjuicios o daos a la vida de relacin, causados con ocasin de
la detencin arbitraria e ilegal de que fue objeto el seor NELSON ANDRES ACOSTA
ARCOS.
Como consecuencia de la anterior declaracin, solicitaron
Entidades a pagar:

que se condene a las

Por concepto de Perjuicios Morales el equivalente a MIL (1000) SALARIOS

MNIMOS LEGALES MENSUALES VIGENTES a la fecha de ejecutoria de la
sentencia a favor de cada uno de los actores o a quien sus derechos represente
al momento del fallo por la pena, angustia, afliccin moral y el profundo trauma
squico causado por la detencin. En su defecto solicita que se pague el valor
mximo que reconozca la jurisprudencia.

Por concepto de Perjuicios o Dao a la Vida de Relacin el equivalente a CIEN
SALARIOS MNIMOS LEGALES MENSUALES (100) a la fecha de ejecutoria de
la sentencia a favor de cada uno de los actores. En su defecto solicita que se
pague el valor mximo que reconozca la jurisprudencia.

Por concepto de Perjuicios Materiales en la modalidad de Lucro Cesante, la
suma de CUATRO MILLONES QUINIENTOS MIL PESOS ($4.5000.000).

Por concepto de Perjuicios Materiales en la modalidad de Dao Emergente, la
suma de DIECISIETE MILLONES CIEN MIL PESOS ($ 17.100.000).

Las sumas reconocidas sern indexadas conforme al ndice de precios al
consumidor.

Se condene a las entidades demandadas al pago de las costas y agencias en
derecho derivadas de este proceso.

Las sumas reconocidas en las condenas anteriores devengarn los intereses
moratorios sealados en el artculo 177 del C.C.A. desde la fecha de ejecutoria
del fallo.

Pg. 2 de 26

Expediente:
Demandante:
Demandado:
Accin:

2006-00088-00
NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS Y OTROS
NACION - FISCALIA GENERAL DE LA NACION Y OTRO
REPARACIN DIRECTA

Las entidades demandadas darn cumplimiento a la sentencia dentro de los

treinta (30) das siguientes a su ejecutoria.
1.1. LOS HECHOS
Como fundamento fctico de las pretensiones se expone que mediante providencia del
20 de febrero de 2001, la Fiscala Delegada ante los Jueces Penales del Circuito Delitos contra el Patrimonio y la Fe Pblica dispone iniciar investigacin en contra del
seor NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS y otros miembros de la Polica Nacional,
por delitos contra el patrimonio econmico y/o contra la administracin de Justicia.
Indica que por Resolucin del 3 de abril de 2001 se resuelve la situacin jurdica del
seor NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS, ordenando medida de aseguramiento de
detencin preventiva sin lugar a excarcelacin.
Manifiesta que el 16 de abril de 2001, la Fiscala expide boleta de detencin No. 007 para
que el Comandante del Departamento de Polica Cauca mantenga en calidad de detenido
por su cuenta y bajo responsabilidad de la Fiscala y hasta nueva orden al seor
NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS.
Seala que mediante providencia del 30 de julio de 2001, la Fiscala No. 001 califica el
mrito del sumario dictando Resolucin de Acusacin, considerando al seor NELSON
ANDRES ACOSTA ARCOS como presunto responsable del delito de hurto agravado.
La Unidad de Fiscala Delegada ante el Tribunal Superior por Auto del 21 de septiembre
de 2001 declara la nulidad parcial de lo actuado en lo que se refiere al procesado
NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS, a partir de la Resolucin que finaliza la instruccin.
Finalmente, se precisa que por Resolucin de fecha 29 de enero de 2004 la Fiscala
001 Delegada ante los Jueces Penales del Circuito de Popayn Grupo Dos, resuelve
prelucir la investigacin penal contra NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS, decisin
que qued debidamente ejecutoriada el 20 de febrero de 2003.
Afirma que el seor NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS estuvo privado de la libertad
por espacio de 5 meses y 11 das.
2. RECUENTO PROCESAL
La demanda fue instaurada el treinta (30) de enero de dos mil seis (2006), con recibo de
radicacin y reparto el treinta y uno (31) de enero de 2006 (fl. 113 Cdno. Ppal.), fue
admitida por Auto del veinticuatro (24) de marzo de dos mil seis (2006) (fls. 114 y 115
Ib.). Se notifica en legal forma al Ministerio Pblico (fl. 119 Ib.), al Comandante de Polica

Pg. 3 de 26

Expediente:
Demandante:
Demandado:
Accin:

2006-00088-00
NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS Y OTROS
NACION - FISCALIA GENERAL DE LA NACION Y OTRO
REPARACIN DIRECTA

Cauca (fl. 121 Ib.) y al Director Seccional Administrativo y Financiero de la Fiscala

General de la Nacin (fl. 122 C.Ppl).
2.1. CONTESTACIN DE LA DEMANDA
2.1.2. NACIN - FISCALA GENERAL DE LA NACIN (Folios 124 133 C. Ppal.)
La Fiscala General de la Nacin, a travs de apoderada judicial contesta la demanda
de la referencia para oponerse a las pretensiones.
Seala que se encuentra en cabeza de la Fiscala la obligacin constitucional de
asegurar la comparecencia de los presuntos infractores al proceso penal y que para el
cumplimiento de la misma debe desplegar la actividad conducente, de conformidad con
lo dispuesto en materia de derecho de defensa, debido proceso y dems garantas de
los procesados.
Advierte igualmente que los elementos de juicio que sirvieron de fundamento para
proferir el pliego de cargos contra el accionante son idneos ya que para proferir
Resolucin de Acusacin bastaba que las pruebas legalmente aducidas hasta ese
momento procesal dieran certeza de la existencia del hecho punible y una probabilidad
elevada sobre la responsabilidad penal del implicado y esto fue lo que sucedi
efectivamente en el presente caso, diciendo que para ese momento procesal no se
requera de plena certeza para acusar.
Afirma que de lo referido en la demanda no se infiere injusticia en la privacin de la
libertad, por el contrario lo que se demuestra es una detencin legtima debido a que se
hizo uso de la libertad de apreciacin y las reglas de la sana crtica, por lo que estima
que no puede haber indemnizacin ya que el accionante tiene el deber de soportar la
carga por el hecho de existir circunstancias que tienen el mrito de ser investigadas.
Adicionalmente cita apartes doctrinales de tratadistas y jurisprudencia del H. Consejo de
Estado y la H. Corte Constitucional como sustento acadmico y jurdico de su defensa.
Propone como excepcin:
1. LA GENRICA: De acuerdo a los hechos, pruebas y normas legales pertinentes.
2.1.2. NACIN MINISTERIO DE DEFENSA - POLICA NACIONAL (Folios 138-146
C. Ppal.)
La entidad present contestacin a la demanda para oponerse a la prosperidad de las
pretensiones; como fundamento de su oposicin manifiesta que las actuaciones

Pg. 4 de 26

Expediente:
Demandante:
Demandado:
Accin:

2006-00088-00
NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS Y OTROS
NACION - FISCALIA GENERAL DE LA NACION Y OTRO
REPARACIN DIRECTA

judiciales que se narran en la demanda fueron adelantadas por la Fiscala dentro de la

investigacin penal por el presunto delito de receptacin contra el seor NELSON
ANDRS ACOSTA ARCOS, por lo que de haberse presentado una presunta falla en el
servicio se dice que esta recaera en cabeza de la Fiscala Delegada ante los Jueces
Penales del Circuito, ente judicial investigador.
Argumenta que para que la privacin de la libertad sea injusta, sta debe ser sufrida sin
sustento legal, sin olvidar que el verse sometido a una investigacin penal es una carga
que todos los ciudadanos deben soportar. Para fundamentar sus consideraciones cita
referencias jurisprudenciales del H. Consejo de Estado.
2.2. LOS ALEGATOS DE CONCLUSIN
Concluido el trmino probatorio, por Auto del primero (1) de junio de dos mil siete (2007),
se corre traslado para alegar de conclusin. (fl.181 Cdno. Ppal.).
2.2.1. DE LA PARTE ACTORA
A folios 183 a 191 del cuaderno principal la parte actora presenta alegatos de
conclusin para solicitar que se despachen favorablemente las pretensiones y reitera
los argumentos esbozados en la demanda.

2.2.2. DE LA NACIN - FISCALA GENERAL DE LA NACIN

A folios 192 a 200 del cuaderno principal la apoderada de la entidad demandada, resalta
que la medida de aseguramiento de detencin preventiva, puede cumplirse en un
establecimiento de reclusin o de carcter especial o en el propio domicilio del sindicado y
se aplica cuando en contra del inculpado resultare por lo menos un indicio grave de
responsabilidad con base en las pruebas legalmente recaudas en el proceso y siempre
que se trate de uno de los casos enumerados en el artculo 397 del Cdigo de
Procedimiento Penal (vigente para la poca de los hechos).
Por otro lado, despus de mencionar la jurisprudencia del Consejo de Estado y la Corte
Constitucional expresa que no siempre que una persona sea privada de la libertad, como
consecuencia de una orden de captura, una mediad de aseguramiento o una sentencia
condenatoria y posteriormente la recupere
2.2.3. DE LA NACIN MINISTERIO DE DEFENSA - POLICA NACIONAL
Guard silencio en esta etapa procesal.

Pg. 5 de 26

Expediente:
Demandante:
Demandado:
Accin:

2006-00088-00
NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS Y OTROS
NACION - FISCALIA GENERAL DE LA NACION Y OTRO
REPARACIN DIRECTA

2.2.4. CONCEPTO DEL MINISTERIO PBLICO

En plena consonancia con los hechos expuestos, el material probatorio estudiado, las
normas que cobijan el caso y el avance jurisprudencial, se considera que el accionante
tiene el derecho a ser indemnizado por la privacin que le fue impuesta, ya que no se
demostr que la misma se originara en el dolo o culpa grave de su conducta. Por lo
tanto considera que las pretensiones de la demanda estn llamadas a prosperar, pues
se est ante un caso de responsabilidad objetiva que compromete al Estado en la
reparacin del dao causado. (fls. 219 a 225 C. Ppl.)
II. CONSIDERACIONES DEL TRIBUNAL
El Tribunal, al no encontrar causal de nulidad alguna que pudiera invalidar lo actuado,
procede a resolver el asunto.
1. LA COMPETENCIA
Por la naturaleza del proceso y el lugar donde ocurrieron los hechos el Tribunal es
competente para decidir el asunto en PRIMERA INSTANCIA. (art. 132 Numeral 6 del
C.C.A.)

2. LAS EXCEPCIONES
Proceder la Sala a precisar el concepto de falta de legitimacin por pasiva frente a la
NACIN - MINISTERIO DE DEFENSA - POLICA NACIONAL y posteriormente
establecer si ella se configura en el presente caso para proceder a declararla de oficio.
En torno al concepto enunciado, el Consejo de Estado hizo las siguientes precisiones1:
() La legitimacin en la causa ha sido estudiada en la jurisprudencia y la doctrina desde
dos puntos de vista: de hecho y material. La legitimacin de hecho en la causa es
entendida como la relacin procesal que se establece entre el demandante y el demandado
por intermedio de la pretensin procesal; es decir es una relacin jurdica nacida de la
atribucin de una conducta, en la demanda, y de la notificacin de sta al demandado.
Quien cita a otro y atribuye est legitimado de hecho y por activa, y a quien cita y atribuye
est legitimado de hecho y por pasiva, despus de la notificacin del auto admisorio de la
demanda. Vg.: A demanda a B. Cada uno de estos est legitimado de hecho. La
1

Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo - Seccin Tercera. Sentencia del 20 de

septiembre de 2001, expediente No. 10973.

Pg. 6 de 26

Expediente:
Demandante:
Demandado:
Accin:

2006-00088-00
NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS Y OTROS
NACION - FISCALIA GENERAL DE LA NACION Y OTRO
REPARACIN DIRECTA

legitimacin material en la causa alude, por regla general, a la participacin real de las
personas en el hecho origen de la formulacin de la demanda, independientemente de que
dichas personas o hayan demandado o que hayan sido demandadas. ()

Ahora bien, de acuerdo a la Sentencia C - 421 de 2002 relacionada con la demanda de

inconstitucionalidad contra el artculo 66 (parcial) del Decreto No. 1791 de 2000, se
tiene que la Polica Nacional se distingue de las Fuerzas Militares dado que cumple
funciones preventivas mas no represivas, salvo cuando acta como colaboradora de las
autoridades judiciales en ejercicio de la funcin de polica judicial.
En este sentido, el artculo 316 del Cdigo de Procedimiento Penal vigente para la
poca de los hechos precepta lo siguiente:
Actuacin durante la investigacin y el juzgamiento. Iniciada la investigacin la polica
judicial slo actuar por orden del fiscal, quien podr comisionar a cualquier servidor pblico
que ejerza funciones de polica judicial para la prctica de pruebas tcnicas o diligencias
tendientes al esclarecimiento de los hechos, lo cual podr ser ordenado y comunicado por
cualquier medio idneo, dejando constancia de ello. La facultad de dictar providencias
interlocutorias es indelegable. (Subrayado fuera del texto)

De esta forma, una vez que se dicta el auto de detencin, la autoridad ordena que se
emita la boleta mediante la cual se hace efectivo el mismo, por lo que la boleta es el
medio constitucional por el cual se materializa la aprehensin de la persona a quien se
debe detener, la cual tiene derecho a ser informada de los motivos de su detencin, el
nombre y apellido de la autoridad que la orden y de de los agentes que la hacen
efectiva.
Tericamente la detencin ha dejado de ser una actividad abusiva y caprichosa de los
agentes de la autoridad y se la ha ubicado en el campo procesal con todas las
garantas constitucionales, que antes no existan. En efecto, la diferencia entre el acto
de aprehender a una persona con autorizacin judicial y la de aprehender a una
persona sin tal autorizacin depende slo de la boleta de detencin judicialmente
autorizada. Si el agente de la autoridad la exhibe ante la persona detenida, sta tiene la
obligacin de acatarla, pues dicho agente no es el llamado a escuchar excusas, o
protestas del detenido, sino de ponerlo a disposicin del Fiscal. Pero si los que detienen
a una persona no exhiben la boleta judicial, el detenido tiene derecho a reaccionar ante
la pretensin de ser aprehendida, pues no est al cabo de saber si es que se trata de
una detencin legal o de un plagio.
Por lo tanto, la boleta que contiene la orden de detencin es un documento que tiene
requisitos necesarios que la legitiman y que permite que los agentes de la autoridad
hagan efectiva la privacin de la libertad de la persona afectada, de conformidad con el
artculo 164 del C.P.P. de la poca.

Pg. 7 de 26

Expediente:
Demandante:
Demandado:
Accin:

2006-00088-00
NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS Y OTROS
NACION - FISCALIA GENERAL DE LA NACION Y OTRO
REPARACIN DIRECTA

En estos trminos, la POLICA NACIONAL - DEPARTAMENTO DE POLICIA CAUCA,

interviene en cumplimiento a la decisin de fecha diecisis (16) de abril de dos mil uno
(2001), por medio de la cual la FISCALA DELEGADA ANTE LOS JUECES DEL
CIRCUITO DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO Y LA FE PBLICA, CDIGO 001
expide boleta de detencin N 007, para que el Coma ndante del Departamento de Polica
Cauca mantenga en calidad de detenido por su cuenta y bajo responsabilidad de la
Fiscala y hasta nueva orden al seor NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS, como
presunto autor de ilcito contra el patrimonio econmico.
Se puede observar que la POLICA NACIONAL en el presente asunto actu en
cumplimiento de expresas funciones de Polica Judicial, de acuerdo a lo ordenado por la
FISCALA DELEGADA ANTE LOS JUECES PENALES DEL CIRCUITO - DELITOS
CONTRA EL PATRIMONIO Y LA FE PBLICA, CDIGO 001 y dado que el accionante
pretende es la declaratoria de responsabilidad por los perjuicios infringidos con ocasin
de la presunta privacin injusta de la libertad de que fue objeto en virtud de la medida
de aseguramiento que le fue impuesta en investigacin que termin con preclusin a su
favor, se concluye que no existe legitimidad por pasiva frente a la NACIN
MINISTERIO DE DEFENSA - POLICA NACIONAL ya que quien presuntamente origin
el hecho daoso fue la Fiscala.
As, de conformidad con el artculo 164 del C.C.A, el Tribunal procede a declarar de
oficio tal excepcin.
3. LO PROBADO EN EL PROCESO
3.1. RELACIONES DE PARENTESCO
COMPAEROS PERMANENTES

PRUEBA DE

LA CALIDAD

DE

Declaracin extrajuicio de la calidad de compaeros permanentes que ostentan

NELSON ANDRS ACOSTA ARCOS y SARA LUCA ROJAS DAZ. (fl. 85 Cdno.
Ppal.)

Copia autntica del Registro Civil de Nacimiento del seor NELSON ANDRES
ACOSTA ARCOS, con el cual se acredita que es hijo del seor CESAR
LAUREANO ACOSTA CABEZAS y la seora GLADYS EUNICE ARCOS ALBN.
(fl. 86 Cdno. Ppal.)

Copia autntica del Registro Civil de Nacimiento de la menor ANA ISABEL
ACOSTA ROJAS, con el cual se acredita que es hija del seor NELSON
ANDRES ACOSTA ARCOS y la seora SARA LUCA ROJAS DAZ. (fl. 87 Cdno.
Ppal.)

Pg. 8 de 26

Expediente:
Demandante:
Demandado:
Accin:

2006-00088-00
NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS Y OTROS
NACION - FISCALIA GENERAL DE LA NACION Y OTRO
REPARACIN DIRECTA

Copia autntica del Registro Civil de Nacimiento de la menor ANGELA DANIELA

ACOSTA VALENCIA, con el cual se acredita que es hija del seor NELSON
ANDRES ACOSTA ARCOS y la seora GLORIA PATRICIA VALENCIA ARIAS.
(fl. 88 Cdno. Ppal.)

Copia autntica del Registro Civil de Nacimiento de la seora GLADYS AMPARO
ACOSTA ARCOS, con el cual se acredita que es hija del seor CESAR
LAUREANO ACOSTA CABEZAS y la seora GLADYS EUNICE ARCOS ALBN
y por tanto hermana de NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS. (fl. 89 Cdno.
Ppal.)

Copia autntica del Registro Civil de Nacimiento del seor OSCAR EDUARDO
ACOSTA ARCOS, con el cual se acredita que es hijo del seor CESAR
LAUREANO ACOSTA CABEZAS y la seora GLADYS EUNICE ARCOS ALBN
y por tanto hermana de NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS. (fl. 90 Cdno.
Ppal.)

Copia autntica del Registro Civil de Nacimiento de la seora YOLY VANESSA
ACOSTA ARCOS, con el cual se acredita que es hija del seor CESAR
LAUREANO ACOSTA CABEZAS y la seora GLADYS EUNICE ARCOS ALBN
y por tanto hermana de NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS. (fl. 91 Cdno.
Ppal.)
3.2. EL PROCESO PENAL Y LA PRIVACIN DE LA LIBERTAD

Copia autntica de la providencia del 3 de abril de 2001 por la cual la Fiscala
Delegada ante los Jueces Penales del Circuito profiri medida de aseguramiento
de detencin sin beneficio de libertad en contra de NELSON ANDRES ACOSTA
ARCOS por un delito contra el patrimonio econmico. (Folios 9-20 del C. Ppal.).

Copia autntica de la Resolucin calendada 30 de julio de 2001 por la cual la
Fiscala Delegada ante los Jueces Penales del Circuito de Popayn califica el
merito del sumario acusando al seor NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS por
delitos contra el patrimonio econmico y especficamente, de hurto agravado.
(Folios 21-46 del C. Ppal.).

Copia autntica de providencia calendada 21 de septiembre de 2001 por la cual
la Unidad de Fiscala Delegada ante el Tribunal Superior decreta la nulidad
parcial a partir de la Resolucin que califica la investigacin y otorga la libertad
inmediata del seor NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS bajo caucin
prendara. (48-64 del C. de Ppal.).

Pg. 9 de 26

Expediente:
Demandante:
Demandado:
Accin:

2006-00088-00
NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS Y OTROS
NACION - FISCALIA GENERAL DE LA NACION Y OTRO
REPARACIN DIRECTA

Copia autntica de la Resolucin de fecha 29 de enero de 2004 por la cual la

Fiscala 001 Delegada ante los Jueces Penales del Circuito nuevamente califica
el sumario con Resolucin de Preclusin a favor del seor NELSON ANDRES
ACOSTA ARCOS y lo absuelve de los cargos formulados en la Resolucin de
Acusacin por considerar que no existen elementos de prueba que permitan
crear la real conviccin en la realizacin del hecho punible y en consecuencia
decreta su libertad definitiva y ordena reintegrar la caucin prestada. (Folios 6574 del C. Ppal.).
4. PROBLEMA JURDICO Y SU ANLISIS
En el presente caso el problema jurdico consiste en establecer si hay lugar a declarar
la responsabilidad extracontractual del Estado por los presuntos perjuicios causados a
los actores con ocasin de la presunta privacin de la libertad del seor NELSON
ANDRES ACOSTA ARCOS, por orden de la Fiscala Delegada ante los Jueces Penales
del Circuito- Delitos contra el Patrimonio y la Fe Pblica.
Para resolver la cuestin planteada se estudiar el rgimen de responsabilidad
aplicable al caso.

5. Rgimen de Responsabilidad
El alcance de la modalidad de responsabilidad del Estado por privacin de la libertad,
ha sido un tema tratado de forma activa en la jurisprudencia del Consejo de Estado, en
efecto, se han identificado tres lneas jurisprudenciales, as lo ha reconocido esa misma
Corporacin2 al explicar que la primera tesis jurisprudencial que se puede calificar como
restrictiva, reserv el deber de reparar slo a aquellas personas que por causa de
alguna decisin judicial se hubieren visto ilegtimamente privadas de su libertad, de
manera que solamente exista deber de reparar la falla del servicio judicial.
La segunda lnea jurisprudencial estableci que la responsabilidad por privacin de la
libertad regulada por el artculo 414 del Cdigo de Procedimiento Penal, sera objetiva y
que era procedente nicamente si la situacin poda subsumirse en alguna de las tres
causales normativas, en el evento contrario, el actor tena el deber de demostrar la
ocurrencia de error jurisdiccional derivado del carcter injusto o injustificado de la
2

Consejo de Estado. Seccin Tercera. Sentencia de 12 de diciembre de 2005. Expediente 13558.

Consejero Ponente Dr. ALIER EDUARDO HERNNDEZ ENRQUEZ.

Pg. 10 de 26

Expediente:
Demandante:
Demandado:
Accin:

2006-00088-00
NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS Y OTROS
NACION - FISCALIA GENERAL DE LA NACION Y OTRO
REPARACIN DIRECTA

detencin. La responsabilidad objetiva derivada de las causales establecidas en el

artculo 414 del Cdigo de Procedimiento Penal, ha quedado explicada en los
siguientes trminos por el Consejo de Estado:
Una segunda lnea jurisprudencial entendi que en los tres eventos previstos en el artculo
414 (absolucin cuando el hecho no existi, el sindicado no lo cometi o la conducta no
estaba tipificada como punible) la responsabilidad es objetiva, por lo cual resulta irrelevante
el estudio de la conducta del juez o magistrado para tratar de definir si por parte de l hubo
dolo o culpa. Se consider, adems que, en tales eventos, la ley presume que se presenta
la privacin injusta de la libertad, pero se precis que en aquellos casos no subsumibles en
tales hiptesis normativas se exigira al demandante acreditar el error jurisdiccional derivado
no slo del carcter injusto sino injustificado de la detencin. Ntese que la
jurisprudencia encontr, en el artculo 414 del derogado C.P.P., dos preceptos. Un primer
segmento normativo, previsto en su parte inicial, conforme a la cual quien haya sido privado
injustamente de la libertad podr demandar al Estado indemnizacin de perjuicios, que
vendra a constituir una suerte de clusula general de responsabilidad del Estado por el
hecho de la privacin injusta de la libertad, la cual amerita su demostracin bien por error o
ilegalidad de la detencin. La segunda parte de la disposicin, en cambio, tipificara los tres
nicos supuestos (absolucin cuando el hecho no existi, el sindicado no lo cometi o la
conducta no estaba tipificada como punible) que, probados, daban lugar a la aplicacin de
un rgimen de responsabilidad objetiva, o lo que es igual, no era menester demostrar la
ocurrencia de error judicial o de ilegalidad en la adopcin de la medida privativa de la
libertad.3

Respecto de la aplicacin del artculo 414 del Decreto No. 2700 de 1991, en sus inicios,
el Consejo de Estado seal que slo proceda la indemnizacin cuando se demostrara
que la ocurrencia de unos de los elementos de la disposicin se debi a la falla en la
prestacin del servicio, posteriormente la postura fue recogida para sealar que en
estos eventos la responsabilidad era objetiva, para ilustrar esta circunstancia se
transcribe el siguiente aparte jurisprudencial:
En relacin con la responsabilidad del Estado por la privacin injusta de la libertad prevista
en el artculo 414 del decreto 2700 de 1991, la jurisprudencia de la Seccin Tercera
consider inicialmente que no bastaba con que el proceso terminara con decisin
absolutoria, en virtud de uno de los tres supuestos previstos en la norma, para conceder el
derecho a la indemnizacin en forma automtica, sino que era necesario acreditar el error o
la ilegalidad de la providencia que dispuso la detencin, ya que la investigacin de un
delito, cuando medien indicios serios contra la persona sindicada, es una carga que todas
las personas deben soportar por igual y la absolucin final que puedan stas obtener no
3

Consejo de Estado. Seccin Tercera. Sentencia de 4 de diciembre de 2007. Expediente

Consejero Ponente Dr. ENRIQUE GIL BOTERO.

15498.

Pg. 11 de 26

Expediente:
Demandante:
Demandado:
Accin:

2006-00088-00
NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS Y OTROS
NACION - FISCALIA GENERAL DE LA NACION Y OTRO
REPARACIN DIRECTA

prueba, per se, que hubo algo indebido en la retencin. En decisiones posteriores se
consider, en cambio, que en tales eventos y por disposicin legal se estaba en presencia
de una detencin injusta, con abstraccin de la conducta o de las providencias dictadas por
las autoridades encargadas de administrar justicia y que, por lo tanto, surga para el Estado
la obligacin de reparar los perjuicios causados con la misma. 4(Subrayado fuera texto)

Finalmente, la ltima tendencia que puede calificarse como amplia, ha sealado que la
responsabilidad por privacin injusta de la libertad, va ms all de los tres supuestos
normativos del mencionado artculo 414, por lo que la obligacin de reparacin surge
an en eventos en los que el sindicado ha sido absuelto en aplicacin del principio de in
dubio pro reo, pues si bien es cierto el Estado tiene el deber jurdico de investigar, el
ciudadano no tiene la obligacin jurdica de soportar la privacin de la libertad que es
uno de los derechos de mayor proteccin en el Estado Social de Derecho.
La ltima tesis, ha sido explicada por el Consejo de Estado as:
Esta Corporacin ha sostenido que a los asociados corresponde soportar la carga pblica
que implica participar, por voluntad de la autoridad, en una investigacin. Sin embargo,
ahora la Sala considera oportuno recoger expresiones en virtud de las cuales algunos
sectores de la comunidad jurdica han llegado a sostener, sin matiz alguno, que el verse
privado de la libertad ocasionalmente es una carga pblica que los ciudadanos deben
soportar con estoicismo.
Definitivamente no puede ser as. Lo cierto es que cualquiera que sea la escala de valores
que individualmente se defienda, la libertad personal ocupa un lugar de primer orden en una
sociedad que se precie de ser justa y democrtica. Por consiguiente, mal puede afirmarse
que experimentar la prdida de un ingrediente fundamental para la realizacin de todo
proyecto de vida, pueda considerarse como una carga pblica normal, inherente al hecho de
vivir dentro de una comunidad jurdicamente organizada y a la circunstancia de ser un sujeto
solidario. Si se quiere ser coherente con el postulado de acuerdo con el cual, en un Estado
Social y Democrtico de Derecho la persona junto con todo lo que a ella es inherente
ocupa un lugar central, es la razn de la existencia de aqul y a su servicio se hallan todas
las instituciones que se integran en el aparato estatal, carece de asidero jurdico sostener
que los individuos deban soportar toda suerte de sacrificios, sin compensacin alguna, por
la nica razn de que resultan necesarios para posibilitar el adecuado ejercicio de sus
funciones por las autoridades pblicas.

Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Seccin Tercera. Sentencia de 9 de junio de

2005, C.P. RUTH STELLA CORREA PALACIO, Expediente 14740.

Pg. 12 de 26

Expediente:
Demandante:
Demandado:
Accin:

2006-00088-00
NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS Y OTROS
NACION - FISCALIA GENERAL DE LA NACION Y OTRO
REPARACIN DIRECTA

La afirmacin contraria slo es posible en el seno de una organizacin estatal en la que la

persona con todos sus atributos y calidades deviene instrumento, sacrificable,
reductible y prescindible, siempre que ello se estime necesario en aras de lograr lo que
conviene al Estado, es decir, en un modelo de convivencia en el que la prevalencia de un
desde esta perspectiva, mal entendido inters general, puede justificar el
desproporcionado sacrificio del inters particular incluida la esfera de derechos
fundamentales del individuo sin ningn tipo de compensacin.
Y es que si bien es cierto que en el ordenamiento jurdico colombiano la prevalencia del
inters general constituye uno de los principios fundantes del Estado a voces del artculo
1 in fine de la Constitucin Poltica, no lo es menos que el artculo 2 de la propia Carta
eleva a la categora de fin esencial de la organizacin estatal la proteccin de todas las
personas residentes en Colombia en sus derechos y libertades. Ello implica que la procura o
la materializacin del inters general, no puede llevarse a cabo avasallando inopinada e
irrestrictamente las libertades individuales, pues en la medida en que la salvaguarda de
stas forma parte, igualmente, del contenido teleolgico esencial con el que la Norma
Fundamental programa y limita la actividad de los distintos rganos del Estado, esa
proteccin de los derechos y libertades tambin acaba por convertirse en parte del inters
general.
(...)
Entre las consideraciones acerca de la naturaleza del dao antijurdico se ha sostenido que,
en cada caso, ha de corresponder al juez determinar si el dao va ms all de lo que,
normalmente y sin compensacin alguna, debe soportar una persona por el hecho de vivir
en una comunidad jurdicamente organizada y comportarse como un sujeto solidario. En ese
orden de ideas, no pocas veces se ha concluido que constituye dao antijurdico aquel que
se experimenta en el mbito puramente material, por va de ejemplo, cuando se devala un
bien inmueble por la proximidad de un puente vehicular que ha sido construido y puesto en
funcionamiento para el bienestar de toda la colectividad. (Subrayado fuera de texto)
No se entiende entonces con apoyo en qu tipo de argumento no habra de ser catalogado
como igualmente antijurdico el dao que sufre quien se ve privado de la libertad como en
el presente caso durante cerca de dos aos y acaba siendo absuelto mediante sentencia
judicial. Ciertamente resulta difcil aceptar que, con el fin de satisfacer las necesidades del
sistema penal, deba una persona inocente soportar dos aos en prisin y que sea posible
aducirle, vlidamente, que lo ocurrido es una cuestin normal, inherente al hecho de ser
un buen ciudadano y que su padecimiento no va ms all de lo que es habitualmente
exigible a todo individuo, como carga pblica derivada del hecho de vivir en sociedad.
Admitirlo supondra asumir, con visos de normalidad, la abominacin que ello conlleva y dar
por convalidado el yerro en el que ha incurrido el sistema de Administracin de Justicia del
Estado.
Considera la Sala, de todas formas y como lneas atrs se ha apuntado, que no es posible
generalizar y que, en cada caso concreto, corresponder al juez determinar si la privacin
Pg. 13 de 26

Expediente:
Demandante:
Demandado:
Accin:

2006-00088-00
NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS Y OTROS
NACION - FISCALIA GENERAL DE LA NACION Y OTRO
REPARACIN DIRECTA

de la libertad fue ms all de lo que razonablemente debe un ciudadano soportar para

contribuir a la recta Administracin de Justicia. Lo que no se estima jurdicamente viable, sin
embargo, es trasladar al administrado el costo de todas las deficiencias o incorrecciones en
las que, en ocasiones, pueda incurrir el Estado en ejercicio de su ius puniendi. En relacin
con la inconveniencia si no imposibilidad de verter juicios generales y abstractos en
relacin con asuntos como el que atrae la atencin del presente provedo, ya haba
expresado esta Corporacin lo siguiente:
'Al respecto, debe reiterarse lo expresado en otras oportunidades, en el sentido de que no
cualquier perjuicio causado como consecuencia de una providencia judicial tiene carcter
indemnizable. As, en cada caso concreto deber establecerse si el dao sufrido es
de tal entidad que el afectado no est en la obligacin de soportarlo, y resulta, en
consecuencia, antijurdico, sea que tenga causa en una providencia errada o en una
providencia ajustada a la ley.
No puede considerarse, en principio, que el Estado deba responder siempre que
cause inconvenientes a los particulares, en desarrollo de su funcin de administrar
justicia; en efecto, la ley le permite a los fiscales y jueces adoptar determinadas
decisiones, en el curso de los respectivos procesos, en aras de avanzar en el
esclarecimiento de la verdad, y los ciudadanos deben soportar algunas de las
incomodidades que tales decisiones les causen. Sin embargo, tampoco pueden
hacerse afirmaciones categricas, para suponer que, en determinados casos, ser
siempre inexistente el dao antijurdico, mucho menos cuando ha habido lugar a la
privacin de la libertad de una persona, as sea por corto tiempo, dado que se trata
de la vulneracin de un derecho fundamental, cuya injusticia, al margen de la licitud o
ilicitud de la decisin que le sirvi de fundamento, puede hacerse evidente como
consecuencia de una decisin definitiva de carcter absolutorio5. He aqu la demostracin
de que la injusticia del perjuicio no se deriva de la ilicitud de la conducta del agente del
Estado' 6 (Subrayas y negrillas fuera del texto original).
El umbral de resistencia de los ciudadanos ha de ser mayor cuando se trata de cargas
pblicas cuya asuncin se hace necesaria para garantizar la sostenibilidad de la existencia
colectiva, pero deber analizarse la magnitud de tales cargas con un escrutinio ms estricto
y comprensivo siempre desde la perspectiva de la vctima all en donde estn
involucrados aspectos que tocan en toda su plenitud la esfera de derechos fundamentales
del individuo, al punto de, incluso, poder llegar a hacer inviable su proyecto personal de
5

Nota de la sentencia citada: Sobre la responsabilidad del Estado por la privacin injusta de la libertad,
se pronunci esta Sala en sentencia del 18 de septiembre de 1997, expediente 11.754, actor Jairo
Hernn Martnez Nieves, extendindola a casos en que la absolucin se ha producido por razones
distintas a las previstas en el artculo 414 del Cdigo de Procedimiento Penal, y concretamente por
aplicacin del principio in dubio pro reo.

Consejo de Estado, Seccin Tercera, sentencia de 27 de septiembre de 2000, , Consejero ponente: Dr.
Alier Eduardo Hernndez Enrquez, actor: Ana Ethel Moncayo de Rojas y otros, Radicacin 11601

Pg. 14 de 26

Expediente:
Demandante:
Demandado:
Accin:

2006-00088-00
NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS Y OTROS
NACION - FISCALIA GENERAL DE LA NACION Y OTRO
REPARACIN DIRECTA

vida, circunstancia que se da, sin asomo de duda, cuando se ha afectado de manera tan
intensa como en el sub lite una garanta tan cara a la naturaleza humana como lo es el
sagrado derecho a la libertad7.

En desarrollo de esta ltima posicin, el Consejo de Estado ha manifestado que las

normas que respaldan la procedencia de la responsabilidad por la privacin injusta de la
libertad son el artculo 68 de la Ley 270 de 1996, el cual debe ser interpretado en
armona con las consideraciones del artculo 90 de la Constitucin Poltica, sin olvidar
que los supuestos del artculo 414 no quedan excluidos a pesar de estar derogados,
porque el artculo 90 constituye una clusula general y amplia de imputacin de la
responsabilidad de la administracin sustentada en el dao antijurdico, en el cual se
encuentran inmersos los elementos de responsabilidad que consagraba el precitado
artculo 414, textualmente se seal:
En definitiva, no resultan compatibles con el artculo 90 de la Constitucin, interpretaciones
de normas infraconstitucionales que restrinjan la clusula general de responsabilidad que
aqul contiene. Partiendo de la conclusin anterior, la Sala determin que en el artculo 90
de la Constitucin Poltica tienen arraigo, an despus de la entrada en vigor de la Ley 270
de 1996, todos los supuestos en los cuales se produce un dao antijurdico imputable a la
Administracin de Justicia que no estn contemplados ms no por ello excluidos, se insiste
en el premencionado artculo 68 de la Ley Estatutaria de la Administracin de Justicia ,
entre ellos, como en los eventos en los cuales se impone a un ciudadano una medida de
detencin preventiva como consecuencia de la cual se le priva del ejercicio del derecho
fundamental a la libertad pero posteriormente se le revoca tal medida al concluir que los
aspectos fcticos por los cuales el investigado fue detenido no constituyeron hecho
delictuoso alguno, supuesto que estaba previsto en el artculo 414 del C. de P. P., y que
compromete la responsabilidad de la Administracin, pues con su actuacin caus un dao
antijurdico consistente en la privacin de la libertad en contra de quien no cometi el hecho
delictuoso imputado, circunstancia que torna injusta la medida y que debe ser reparada por
la autoridad que produjo el hecho.8

6. El caso concreto
6.1. El dao antijurdico

Consejo de Estado, Seccin Tercera, sentencia de 4 de diciembre de 2006, Expediente 13168,

Consejero Ponente Dr. Mauricio Fajardo Gmez.

Consejo de Estado; Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, sentencia de 25 de febrero

de 2009, CP Mauricio Fajardo Gmez, Radicacin 25508.

Pg. 15 de 26

Expediente:
Demandante:
Demandado:
Accin:

2006-00088-00
NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS Y OTROS
NACION - FISCALIA GENERAL DE LA NACION Y OTRO
REPARACIN DIRECTA

El dao antijurdico cuya definicin no se encuentra en la Constitucin ni en la ley, sino

en la Doctrina espaola, particularmente en la del profesor Eduardo Garca de Enterra,
ha sido reseado en mltiples sentencias desde 19919 hasta la poca10, como el
perjuicio que es provocado a una persona que no tiene el deber jurdico de soportarlo.
Segn se desprende del texto de la demanda, el dao antijurdico que se pretende sea
reparado por la parte actora, se presenta con ocasin de la irregular prestacin de los
servicios pblicos a cargo de la NACIN FISCALA GENERAL DE LA NACIN por la
arbitraria detencin e injusta privacin de la libertad del seor NELSON ANDRES
ACOSTA ARCOS, que es vctima de una evidente y probada falla del servicio al perder
su libertad por un espacio de tiempo de cinco (5) meses y once (11) das, en
consideracin a que el tres (3) de abril de dos mil uno (2001) la FISCALA DELEGADA
ANTE LOS JUECES DEL CIRCUITO DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO Y LA FE
PBLICA, CDIGO 001, resuelve la situacin jurdica del seor NELSON ANDRES
ACOSTA ARCOS, profiriendo medida de detencin preventiva sin lugar a excarcelacin
(fls. 9-20 del C. Ppal.) y con posterioridad ordena la preclusin de la investigacin (fls.
65-74 del C. Ppal.).
Ahora bien, de conformidad con el rgimen de responsabilidad aplicable al caso
concreto, corresponde a la parte actora demostrar el dao antijurdico y adems el nexo
de causalidad en virtud del cual aquel es imputable en cabeza de la Entidad accionada,
es decir que deber probar la efectiva privacin de su libertad y la connotacin de
injusta de la misma.
Conforme a lo anterior, para efectos de demostrar el dao antijurdico, se allega copia
de la Resolucin del 3 de abril de 2001 que define la situacin jurdica provisional del
seor NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS, profiriendo medida de detencin preventiva
sin lugar a excarcelacin, prohibindole la salida del pas y ordenando el embargo de los
bienes que pudieran aparecer a su nombre, solicitando coherentemente la suspensin en
el empleo ocupado por el mismo (fls. 9 a 20 C. Principal). As mismo se aporta copia de
la Boleta de Detencin N 007, con fecha diecisis (16) de abril de dos mil uno (2001), de
la FISCALA DELEGADA ANTE LOS JUECES DEL CIRCUITO DELITOS CONTRA EL
PATRIMONIO Y LA FE PBLICA, CDIGO 001- GRUPO 02 dirigida al Comandante del
Departamento de Polica Cauca ordenando que mantuviera en calidad de detenido por su
cuenta y bajo responsabilidad de la Fiscala y hasta nueva orden al seor NELSON
ANDRES ACOSTA ARCOS (fl. 47 C. Principal).
9

Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sentencia del 27 de junio de 1991, C. P. Dr.
Julio Csar Uribe Acosta, expediente 6454.

10

Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sentencia del 6 de junio de 2007, C. P.

Dra. Ruth Stella Correa Palacio, expediente N 164 60.

Pg. 16 de 26

Expediente:
Demandante:
Demandado:
Accin:

2006-00088-00
NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS Y OTROS
NACION - FISCALIA GENERAL DE LA NACION Y OTRO
REPARACIN DIRECTA

Finalmente se observa que mediante Resolucin del veintinueve (29) de enero de dos
mil cuatro (2004) la FISCALA 001 DELEGADA ANTE LOS JUECES PENALES DEL
CIRCUITO DE POPAYN GRUPO DOS -, resolvi precluir la investigacin penal
seguida contra NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS, considerando que no existan
elementos de prueba que permitieran crear la real conviccin en la realizacin del
hecho punible y en consecuencia decret su libertad como definitiva, ordenando
reintegrar la caucin prestada. (Folios 65-74 del C. Ppal.).
6.2. LA IMPUTABILIDAD
La Imputabilidad es la atribucin jurdica que se le hace a la entidad pblica del dao
antijurdico padecido y que por lo tanto en principio estara en la obligacin de responder,
bajo cualquiera de los ttulos de imputacin de los regmenes de responsabilidad; esto es,
del subjetivo (falla en el servicio) u objetivo (riesgo excepcional y dao especial).
La jurisprudencia que sobre el rgimen de responsabilidad por privacin injusta de la
libertad avala en la actualidad el Consejo de Estado, establece que es ilegtimo para un
Estado Social de Derecho como el nuestro, exigir a los asociados, la asuncin de la
carga de soportar una investigacin penal y la privacin de la libertad, bajo el
argumento de la conservacin del inters y la seguridad general de la comunidad, en la
investigacin y sancin de los delitos.
La tesis expuesta se sustenta en el carcter fundamental del derecho a la libertad, que
obliga al Estado a su cuidadosa proteccin y defensa, por tanto, cualquier restriccin,
por corta que sea, siempre que no encuentre justificacin, configura un dao antijurdico
que debe ser resarcido, anlisis que debe realizar en cada caso concreto el juzgador,
pues no se trata de condenar al Estado por todas las investigaciones penales en las
que se absuelva al sindicado.
En el presente asunto es claro el dao antijurdico que sufri la parte accionante, pues
no puede entregrsele la carga de soportar la privacin de la libertad por la omisin de
practicar pruebas pertinentes y conducentes a efectos de despejar las dudas en torno a
los hechos y el juicio de responsabilidad, observndose la violacin al debido proceso
por lesiones al derecho de contradiccin y a la investigacin integral con lo cual origin
las nulidades contempladas en los numerales segundo y tercero del artculo 306 del
Cdigo de Procedimiento Penal.
Siguiendo la posicin del H. Consejo de Estado, es cierto que las personas
eventualmente pueden ser sometidas al rigor de una investigacin penal cuando los
hechos lo precisen, en este caso por el punible de Hurto Agravado; pero lo que es
inadmisible desde cualquier perspectiva es que una persona sea privada de su libertad
siendo esta una de la garantas mximas del Estado Social de Derecho, anteponiendo
la prevalencia del inters general, pues de esta forma se estara violando, incluso la

Pg. 17 de 26

Expediente:
Demandante:
Demandado:
Accin:

2006-00088-00
NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS Y OTROS
NACION - FISCALIA GENERAL DE LA NACION Y OTRO
REPARACIN DIRECTA

dignidad de las personas, pues debe recordarse que el Estado est al servicio de los
asociados para procurar la realizacin del proyecto de vida de cada uno, y no al
contrario, es decir, entendiendo que la persona es instrumento para la materializacin
de los fines del Estado.
De tal forma, mal podra esta Sala librar de responsabilidad al Estado en cabeza de la
FISCALA GENERAL DE LA NACIN, por la privacin de la libertad sufrida por el seor
NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS, ya que hacerlo implicara aceptar que es una
carga asumible por las personas cualquier error cometido por el ente acusador en el
trnsito de la investigacin, desconociendo que la privacin de la libertad es la ltima
ratio del derecho penal y por consiguiente requiere el mximo cuidado para su
aplicacin so pena de resultar lesionados los derechos de los asociados quienes
quedaran indefensos ante el ius puniendi del Estado. En este caso, es evidente que el
accionante ha sufrido un perjuicio por la privacin de su libertad y su vinculacin en un
proceso penal que concluy con la preclusin de la investigacin a su favor, por el
tratamiento inadecuado de la prueba durante el Proceso Penal.
El rgimen de responsabilidad respaldado en el dao antijurdico, atribuye al Estado la
obligacin de reparar los perjuicios causados en ejercicio de actuaciones tanto ilcitas
como lcitas, as haya existido apego a la legalidad por parte de la Fiscala al proferirle
medida de aseguramiento consistente en detencin preventiva.
En conclusin, la preclusin de la instruccin a favor del seor NELSON ANDRES
ACOSTA ARCOS, evidencia sin lugar a dudas la existencia de un dao antijurdico,
pues la privacin de la libertad realmente ocurri y en desarrollo de la investigacin se
lleg a la conclusin sobre la inocencia del encartado, quedando sin alguna justificacin
la injusta privacin de la libertad a la cual se vio sometido.
7. LIQUIDACIN DE PERJUICIOS
7.1. PERJUICIOS MORALES
La parte demandante, solicit condenar a la entidad demandada a pagar a favor de
cada uno de los demandantes por concepto de Perjuicios Morales, el equivalente a mil
(1000) salarios mnimos legales mensuales vigentes.
En relacin con el perjuicio moral ha reiterado la jurisprudencia del H. Consejo de
Estado que la indemnizacin que se reconoce a quienes sufren un dao antijurdico,
tiene una funcin bsicamente satisfactoria11 y no reparatoria del dao causado y que
11

RENATO SCOGNAMIGLIO. El dao moral. Contribucin a la teora del dao extracontractual.

traduccin de Fernando Hinestrosa, Bogot, Edit. Antares, 1962, pg. 46.

Pg. 18 de 26

Expediente:
Demandante:
Demandado:
Accin:

2006-00088-00
NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS Y OTROS
NACION - FISCALIA GENERAL DE LA NACION Y OTRO
REPARACIN DIRECTA

los medios de prueba que para el efecto se alleguen al proceso pueden demostrar su
existencia pero no una medida patrimonial exacta frente al dolor, por lo tanto,
corresponde al juez tasar discrecionalmente la cuanta, teniendo en cuenta la gravedad
del dao causado al demandante. La magnitud del dolor puede ser apreciada por sus
manifestaciones externas y por esto se admite para su demostracin cualquier tipo de
prueba; debe entenderse entonces, que los medios de prueba que para el efecto se
alleguen al proceso, sirven para acreditar la existencia de la afectacin, pero en ninguna
forma constituyen una medida del dolor que de forma exacta pueda adoptarse, por ello
la jurisprudencia ha establecido que con fundamento en dichas pruebas, corresponde al
juez tasar de forma discrecional el valor de esta reparacin12.
Ha dicho el H. Consejo de Estado, que respecto de los perjuicios morales el pretium
doloris, se determina conforme al prudente arbitrio de los jueces, por lo que se ha
establecido que si bien esa Corporacin ha sealado pautas a los Tribunales para
facilitar la difcil tarea de determinar el perjuicio moral, aqullas no son obligatorias13.
Igualmente se ha determinado que es razonable que el juez ejerza su prudente arbitrio
al estimar el monto de la compensacin por el perjuicio moral y que para el efecto ha de
tenerse en consideracin los lineamientos expresados en el artculo 16 de la Ley 446 de
1998, en virtud de los cuales, dentro de los procesos contencioso administrativos: la
valoracin de daos irrogados a las personas y a las cosas, atender los principios de
reparacin integral y equidad.

As entonces, es claro que el arbitrio judicial se configura como nico sistema para
realizar la tasacin de los perjuicios morales y de dao en la vida de relacin y que es
ste el mtodo utilizado para definir las cuantas indemnizatorias reconocidas a los
actores.
Para establecer el valor de la indemnizacin por los perjuicios morales, la Sala tiene en
consideracin que de conformidad con el acervo probatorio obrante en el plenario, es
posible inferir que el demandante estuvo privado de su libertad en el Establecimiento
Penitenciario y Carcelario de Alta y Mediana Seguridad, por un espacio de cinco (5)
meses y once (11) das, de acuerdo a las fechas establecidas en la certificacin de la
12

Ver, por ejemplo, sentencia de 2 de junio de 2004, exp: 14.950.

13

Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, Sentencia de 5 de

diciembre de 2005, MP Alier Eduardo Hernndez Enrquez, radicacin 76001-23-31-000-1994-0009501(13339) Actor: Francia Doris Vlez Zapata y otros Demandado: Municipio de Pradera -Valle del Cauca.

Pg. 19 de 26

Expediente:
Demandante:
Demandado:
Accin:

2006-00088-00
NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS Y OTROS
NACION - FISCALIA GENERAL DE LA NACION Y OTRO
REPARACIN DIRECTA

Oficina de Talento Humano en la cual se indica que el seor NELSON ANDRES

ACOSTA ARCOS estuvo privado de su libertad a partir del siete (7) de abril de 2001 con
Resolucin N 02053 del 07 de junio hasta el 21 de septiembre de 2001 cuando le fue
concedida la libertad provisional (Fl. 81 Cdno. pruebas).
Conforme a las reglas de la experiencia, resulta cierto que desde el momento en que se
realiza la detencin del seor NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS, se produce en l
angustia y preocupacin al verse involucrado en una investigacin de carcter penal,
debiendo adems, soportar la privacin de su libertad, intranquilidad que se traduce en
una afectacin moral que la entidad demandada debe sin lugar a dudas resarcir.
Con fundamento en lo expuesto, la Sala reconocer la suma equivalente a CUARENTA
(40) SALARIOS MNIMOS LEGALES MENSUALES VIGENTES a ttulo de
indemnizacin por el dao moral sufrido, a favor del seor NELSON ANDRES ACOSTA
ARCOS.
La anterior condena y cuanta se tasa teniendo en cuenta que seor NELSON ANDRES
ACOSTA ARCOS, experiment un gran dolor por verse enfrentado a la privacin de su
libertad.
Tambin se har reconocimiento de perjuicios morales:
A favor de la compaera permanente SARA LUCIA ROJAS, las hijas ANA ISABEL
ACOSTA ROJAS y ANGELA DANIELA ACOSTA VALENCIA y los padres de la vctima
CESAR LAUREANO ACOSTA CABEZAS y GLADYS ARCOS ALBAN, la suma
equivalente a VEINTE (20) SALARIOS MNIMOS LEGALES MENSUALES VIGENTES
para cada uno.
A favor de los hermanos de la vctima, OSCAR EDUARSO ACOSTA ARCOS, GLADYS
AMPARO ACOSTA y YOLI VANESSA ACOSTA ARCOS el valor equivalente a DIEZ
(10) SALARIOS MNIMOS LEGALES MENSUALES VIGENTES para cada uno.
Dado que conforme a las reglas de la experiencia, resulta cierto que desde el momento
en que se materializa la detencin del seor NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS, se
produce en sus familiares cercanos, angustia y preocupacin al verlo involucrado en
una investigacin de carcter penal.
7.2. PERJUICIOS MATERIALES
7.2.1. DAO EMERGENTE

Pg. 20 de 26

Expediente:
Demandante:
Demandado:
Accin:

2006-00088-00
NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS Y OTROS
NACION - FISCALIA GENERAL DE LA NACION Y OTRO
REPARACIN DIRECTA

El seor NELSON ANDRS ACOSTA ARCOS solicita se reconozca por concepto de

Dao Emergente la suma de Diecisiete Millones Cien Mil Pesos ($17.100.000) por los
gastos de representacin judicial.
Del anlisis del material probatorio obrante en el expediente (Fls. 76 a 84 C.Ppl.) se
puede observar que aparecen las constancias de la cancelacin de honorarios a los
abogados JUAN CARLOS VALENCIA PEA, HUGO DARO MEDINA BENAVIDEZ y
BERTIER EFREN BARRERA SAMBONI, monto que se reconocer a titulo de perjuicio
material en la modalidad de DAO EMERGENTE.
Los anteriores documentos no fueron tachados ni refutados dentro de la presente
accin contenciosa, razn suficiente para acceder a este perjuicio en favor del seor
NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS, por los valores que tuvo que cancelar para
sufragar su defensa dentro del proceso penal, suma que ser debidamente actualizada
en su valor con aplicacin del ndice de precios al consumidor a partir de la fecha en
que fueron pagados y desde la fecha de suscripcin los antedichos documentos sobre
los que no existe certeza del da exacto en que se efectuaron los pagos, como sigue:
a. Certificacin de pago suscrita por el DR. JUAN CARLOS VALENCIA PEA del 1
marzo de 2001 por valor de OCHOCIENTOS MIL PESOS MCTE ($800.000)
(Folio 77 del C. Ppal.).
Frmula de actualizacin de renta:
Ra = R ndice Final (Septiembre 2010)
ndice Inicial (Marzo de 2001)
Ra = $ 800.000 104.45
64.77

Ra
R
IF
II

Actualizacin
Renta inicial al momento de los hechos
ndice de precios al consumidor final
ndice de precios al consumidor inicial

Ra = $ 1290.103
b. Certificacin de pago suscrita por el DR. JUAN CARLOS VALENCIA PEA del
16 abril de 2001 por valor de NOVECIENTOS MIL PESOS ($900.000) (Folio 78
del C. Ppal.).
Frmula de actualizacin de renta:
Ra = R ndice Final (Septiembre 2010)
ndice Inicial (Abril de 2001)
Ra = $ 9.000.000 104.45
65.51

Ra
R
IF
II

Actualizacin
Renta inicial al momento de los hechos
ndice de precios al consumidor final
ndice de precios al consumidor inicial

Pg. 21 de 26

Expediente:
Demandante:
Demandado:
Accin:

2006-00088-00
NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS Y OTROS
NACION - FISCALIA GENERAL DE LA NACION Y OTRO
REPARACIN DIRECTA

Ra = $ 1.434.972
c. Recibo de Pago suscrito por el DR. HUGO DARIO MEDINA BENVIDEZ del 11
octubre de 2001 por valor de CINCO MILLONES DE PESOS ($5.00.000) (Folio
80 del C. Ppal.).
Frmula de actualizacin de renta:
Ra = R ndice Final (Septiembre 2010)
ndice Inicial (Octubre de 2001)
Ra = $ 5.000.000 104.45
66.43

Ra
R
IF
II

Actualizacin
Renta inicial al momento de los hechos
ndice de precios al consumidor final
ndice de precios al consumidor inicial

Ra = $ 7861.659
d. Recibo de Pago suscrito por el DR. HUGO DARIO MEDINA BENVIDEZ del 10
agosto de 2003 por valor de CINCO MILLONES DE PESOS ($5.00.000) (Folio
81 del C. Ppal.).
Frmula de actualizacin de renta:
Ra = R ndice Final (Septiembre 2010)
ndice Inicial (Agosto de 2003)
Ra = $ 5.000.000 104.45
75.10

Ra
R
IF
II

Actualizacin
Renta inicial al momento de los hechos
ndice de precios al consumidor final
ndice de precios al consumidor inicial

Ra = $ 6954.061
e. Recibo suscrito por el DR. BERTIER EFREN BARRERA SAMBONI del 25 enero
de 2006 por valor de CINCO MILLONES CUATROSCIENTOS MIL PESOS
($5.400.000) (Folio 84 del C. Ppal.).
Frmula de actualizacin de renta:
Ra = R ndice Final (Septiembre 2010)
ndice Inicial (Enero de 2006)
Ra = $ 5.400.000 104.45
84.56

Ra
R
IF
II

Actualizacin
Renta inicial al momento de los hechos
ndice de precios al consumidor final
ndice de precios al consumidor inicial

Ra = $ 6670.175

Pg. 22 de 26

Expediente:
Demandante:
Demandado:
Accin:

2006-00088-00
NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS Y OTROS
NACION - FISCALIA GENERAL DE LA NACION Y OTRO
REPARACIN DIRECTA

TOTAL DAO EMERGENTE:

Valor a.
Valor b.
Valor c.
Valor d.
Valor e.
TOTAL DAO EMERGENTE

$ 1.290.103
$ 1.434.972
$ 7.861.659
$ 6.954.061
$ 6.670.175
$24.210.970

Sin embargo en las pretensiones de la demanda, el valor de la pretensin se estim en

DIECISIETE MILLONES CIEN MIL PESOS ($ 17,100.000), por lo tanto dicha suma
debidamente actualizada ser reconocida en virtud del principio de justicia rogada que
implica que el Juez no puede reconocer ms de lo pedido. El valor actualizado asciende
a la suma de $21.122.221.

7.2.2. LUCRO CESANTE

El seor NELSON ANDRS ACOSTA ARCOS solicita se reconozca por concepto de
Lucro Cesante la suma de Cuatro Millones Quinientos Mil Pesos ($4.500.000) valor
representado en los sueldos dejados de percibir.
De los documentos obrantes a folios 75 a 81 del cuaderno de pruebas, se tiene
establecido que el seor NELSON ACOSTA ARCOS, se desempeaba en la POLICA
NACIONAL en el grado de Patrullero.
El salario bsico para la poca de ocurrencia de los hechos, esto es para el 7 abril de
abril de 2001, era de $602.666 y a dicho valor se le aumentar el 25 % correspondiente
a prestaciones sociales lo que equivale a $753.333, suma que se actualizar a la fecha
de la sentencia con base en el ndice de precios al consumidor, as:
Frmula de actualizacin de renta:
Ra Actualizacin
R Renta inicial al momento de los hechos
IF ndice de precios al consumidor final

Pg. 23 de 26

Expediente:
Demandante:
Demandado:
Accin:

2006-00088-00
NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS Y OTROS
NACION - FISCALIA GENERAL DE LA NACION Y OTRO
REPARACIN DIRECTA

Ra = R ndice Final (Septiembre 2010)

ndice Inicial (Abril 2005)

II

ndice de precios al consumidor inicial

Ra = $753.333 104.45
65.51
Ra = $ 1.201.124

En el sub lite, el seor NELSON ACOSTA ARCOS fue privado efectivamente de su

libertad el da siete (7) de abril de 2001 hasta el veintiuno (21) de septiembre de 2001
(Folio 81 del C. de Pruebas), lo que implica que estuvo limitado en su libertad durante
164 das (5.46 meses)A continuacin se calcula la indemnizacin debida por lucro cesante, aplicndose la
siguiente frmula,
S = Ra (1+ i)n - 1
i
S= $1.201.124 (1+ 0.004867) 5,46 - 1
0.004867
S=

6.629.716

S
Ra
i
n

Suma buscada
Actualizacin
Inters legal
Nmero de meses transcurrido
entre la fecha del hecho daino y la
fecha de la sentencia.

Sin embargo en la demanda, el valor de la pretensin se estim en CUATRO

MILLONES QUINIENTOS MIL PESOS ($4.500.000), por lo tanto dicha suma
debidamente actualizada ser reconocida en virtud del principio de justicia rogada que
implica que el Juez no puede reconocer ms de lo pedido. El valor actualizado asciende
a la suma de $7.174.859.
7.2.3. POR ALTERACIN GRAVE A LAS CONDICIONES DE EXISTENCIA
As mismo, solicita sean reconocidos por este concepto para cada uno de los
demandantes la suma de 100 salarios mnimos legales mensuales, en razn a las
calidades que ostentaba NELSON ANDRS ACOSTA ARCOS y que fueron
disminuidas en gran medida por el sealamiento judicial del que fue objeto por el
proceso penal que se le adelanto.
En reiterada jurisprudencia el H. Consejo de Estado, ha manifestado que el
reconocimiento de dichos perjuicios procede no solamente en los casos de prdida o
dao de rganos fisiolgicos, sino que tambin debe reconocerse cuando a partir de un

Pg. 24 de 26

Expediente:
Demandante:
Demandado:
Accin:

2006-00088-00
NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS Y OTROS
NACION - FISCALIA GENERAL DE LA NACION Y OTRO
REPARACIN DIRECTA

dao causado, ste trae como consecuencias, la prdida o imposibilidad de seguir

desarrollando actividades propias de la persona, o incluso cuando existe lesin de
bienes jurdicos como la honra, el buen nombre o la intimidad, pero en todo caso dichas
circunstancias debern estar demostradas a travs de cualquier medio probatorio
dentro del proceso.
En el caso sub examine, la parte actora no prob la existencia de este perjuicio, por lo
que se negar su reconocimiento.
8. CONCLUSIN
En sntesis, la Sala declara la excepcin de falta de legitimacin en la causa por pasiva
frente a la NACIN MINISTERIO DE DEFENSA - POLICA NACIONAL dado que
intervino nicamente por orden de la Fiscala. Y frente a esta ltima entidad s se
declarar la responsabilidad por encontrarse demostrados los elementos de la
responsabilidad por privacin injusta de la libertad.
III. DECISION

Por las razones expuestas el TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL

CAUCA administrando Justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la Ley,
F A L L A:
PRIMERO.- DECLRASE DE OFICIO la excepcin de FALTA DE LEGITIMIDAD POR
PASIVA con respecto a la NACIN MINISTERIO DE DEFENSA - POLICA
NACIONAL, por las razones expuestas en la parte motiva de esta providencia.
SEGUNDO.- DECLRASE patrimonialmente responsable a la NACION - FISCALIA
GENERAL DE LA NACION por los perjuicios ocasionados a los demandantes, como
consecuencia de la privacin injusta de la libertad de que fue objeto el seor NELSON
ANDRS ACOSTA ARCOS entre los das siete (7) de abril de 2001 y veintiuno (21) de
septiembre de 2001, por las razones expuestas en la parte motiva de esta providencia.
TERCERO.- CONDNASE a la NACIN FISCALA GENERAL DE LA NACIN a
pagar a titulo de perjuicio moral:
A favor del seor NELSON ANDRS ACOSTA ARCOS la suma equivalente a
CUARENTA (40) SALARIOS MNIMOS LEGALES MENSUALES VIGENTES.
A favor de la compaera permanente SARA LUCIA ROJAS, las hijas ANA ISABEL
ACOSTA ROJAS y ANGELA DANIELA ACOSTA VALENCIA y los padres de la

Pg. 25 de 26

Expediente:
Demandante:
Demandado:
Accin:

2006-00088-00
NELSON ANDRES ACOSTA ARCOS Y OTROS
NACION - FISCALIA GENERAL DE LA NACION Y OTRO
REPARACIN DIRECTA

vctima CESAR LAUREANO ACOSTA CABEZAS y GLADYS ARCOS ALBAN, la

suma equivalente a VEINTE (20) SALARIOS MNIMOS LEGALES MENSUALES
VIGENTES para cada uno.
A favor de los hermanos de la vctima, OSCAR EDUARSO ACOSTA ARCOS,
GLADYS AMPARO ACOSTA y YOLI VANESSA ACOSTA ARCOS el valor equivalente
a DIEZ (10) SALARIOS MNIMOS LEGALES MENSUALES VIGENTES para cada uno.
CUARTO.- CONDNASE a la NACIN FISCALA GENERAL DE LA NACIN a
pagar a ttulo de perjuicios materiales a favor del seor NELSON ACOSTA ARCOS,
en la modalidad de Dao Emergente la suma de VEINTIUN MILLONES CIENTO
VEINTIDS MIL DOSCIENTOS VEINTIN PESOS ($21.122.221) y de Lucro Cesante
la suma de SIETE MILLONES CIENTO SETENTA Y CUATRO MIL OCHOCIENTOS
CINCUENTA Y NUEVE MIL PESOS ($7.174.859)
QUINTO.- Las condenas impuestas en la presente providencia se cumplirn en los
trminos de los Arts. 176 a 178 del C.C.A.
SEXTO.- Se niegan las dems pretensiones.
SPTIMO.- Sin costas por no haber constancia de actuaciones temerarias o con mala
fe.
CPIESE, NOTIFQUESE Y CMPLASE
Se hace constar que el proyecto de esta providencia fue considerado y aprobado por el
Tribunal en sesin de la fecha segn Acta No.
Los Magistrados,
HILDA CALVACHE ROJAS

NAUN MIRAWAL MUOZ MUOZ

Encargada del Despacho del cual era

titular el Dr. HERNN ANDRADE RINCN

HILDA CALVACHE ROJAS

Presidente

Pg. 26 de 26