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5to. Ao de Derecho
I.
Introduccin
El tema de la tradicin en nuestra legislacin presenta a mi parecer un gran
atractivo dadas las similitudes que tiene en relacin al Derecho Romano. Es por eso que en
este trabajo se pretende hacer un anlisis de estos conceptos, tanto de la traditio en
evolucin de la teora del ttulo y modo romana con especial atencin a los elementos
fundamentales para operar en su poca, para luego hacer un pequeo anlisis en
comparacin a la redaccin de la tradicin como modo de adquirir de nuestro Cdigo Civil.
Al hablar sobre el origen de la teora del ttulo y modo, algunos autores han
sealado que la creacin de la teora viene de ciertas construcciones doctrinales sobre el
concepto de tradicin romana como modo de adquirir, por tanto, vale decir que el modo
seria el elemento fundamental, y que luego la iusta causa solo sera un requisito de la
tradicin del modo de adquirir1 . Segn lo sealado anteriormente podemos mencionar que
por tanto en esta teora del ttulo y modo, nos encontraramos con los elementos de la
tradicin pero separados conceptos distintos, entonces la iusta causa que contendra la
intencin de transferir- el animus- y en segundo lugar la transmisin de la posesin-el
corpus- constituira el modo2. Con esta teora del ttulo y modo se produce cierta confusin
terminolgica y en donde antes la tradicin era un todo ahora solo parece ser una parte.
Antes de comenzar el anlisis es necesario hacer una pequea referencia a lo que
ocurra en particular en la tradicin en el Derecho Romano. Durante la poca Romana la
tradicin que significa entrega, tambin constituyo un modo de transmitir derechos
reales. A partir de lo anterior podemos distinguir un punto problemtico y es que la
tradicin puede tener una doble funcin: el traspaso de la simple posesin de una cosa y el
CUENA CASAS ,Matilde. (2008)LA VALIDEZ DE LA VENTA DE COSA AJENA
COMO EXIGENCIA DE SISTEMA. Estudios sobre invalidez e ineficacia Y nulidad de los
actos jurdicos. Universidad Complutense de Madrid. Disponible en http://www.codigocivil.info/nulidad/lodel/document.php?id=572#tocto4
1
traspaso de la propiedad u otro derecho real. Es importante hacer esta distincin ya que
durante la poca romana (que despus Andrs Bello lo recoge en nuestra legislacin con
algunas singularidades) se poda distinguir entre lo que era un simple traspaso posesorio
traditio posesoria o nuda traditio y la tradicin como modo de adquirir
traditio
traslativa3, donde esta ltima para operar requiere de otros distintos elementos.
A pesar de lo anteriormente mencionado, parece ser que nuestro legislador al
redactar su artculo 670 del Cdigo Civil chileno, viene a consagrar la teora del ttulo y
modo elaborado a partir del Derecho Romano, con algunas singularidades que veremos en
el desarrollo del trabajo y al construir el concepto de tradicin para nuestra legislacin opto
por reconocer la transferencia del dominio donde es posible subsumir el efecto tambin de
la posesin.
A continuacin se estudiara la tradicin romana y luego la tradicin propiamente tal de
nuestro Cdigo Civil, atendiendo a sus requisitos distinguiendo conceptualmente entre cada
una de ellas.
II.
origen en el derecho romano, incluso es posible afirmar que de l surgen las bases de los
sistemas vigentes en las legislaciones actuales.
El dominio se obtiene a travs de diversos actos especficos de adquisicin,
llamados habitualmente modos de adquirir, que consisten en actos de apoderamiento
justos realizados por el adquirente y cuya eficacia se fundamenta bien en una forma
solemne.4
3 IBID.
4 SAMPER, Francisco (2004): Derecho romano (Santiago, Ediciones Universidad Catlica
En el derecho romano clsico, la propiedad de las res mancipi 5 se obtiene por medio
de los negocios solemnes abstractos donde el modo era lo esencial. Aqu estamos hablando
de la MANCIPATIO y la IN IURE CESIO.
En primer lugar hablaremos de la mancipatio. Esta era una venta real y solemne,
pues esta se celebra mediante la formalidad por el bronce y la balanza. Gayo la
Presentaba de la siguiente manera (I, 119)
en efecto, la mancipacin consiste en una venta slo imaginaria, como dijimos
antes; es una institucin propia de los ciudadanos romanos y se hace de la
siguiente manera: presentes un mnimo de cinco testigos ciudadanos romanos
pberes, adems de otro de la misma condicin, que sostiene la balanza,
llamado por eso libripens, el que por ejemplo compra un esclavo, tenindolo
con la mano, dice as: yo firmo que este hombre es mo, por el derecho de los
Quirites segn su causa, y lo compro mediante esta moneda y esta balanza 6.
Luego el libripens le entregaba al mancipio accipiens el trozo de cobre,
ordenandole a golpear con este la balanza, tras lo cual se entregaba el trozo
metalico al vendedor7.
5 En efecto, Gayo 3, 14 nos dice que son cosas mancipables: los fundos itlicos y sus
edificios, los esclavos y animales que suelen ser domados por el cuello o el lomo
(bueyes, caballos, mulos y asnos); las servidumbres de predios rsticos itlicos. Todas las
dems cosas son, por tanto, bienes nec mancipi. Y, Gayo afirma que, del mismo modo, que
las cosas incorporales son por lo general nec mancipi, salvo la servidumbre de predio
rstico (Gayo 3, 17) . Aedo Barrena, Cristin LAS FUENTES ROMANAS DEL
CONCEPTO DE DOMINIO EN EL CDIGO CIVIL CHILENO Profesor de Derecho
Romano y Derecho civil Universidad Catlica del Norte Antofagasta. Disponible en
http://www.instituta.cl/wp-content/uploads/2013/08/Prof.-Cristi%C3%A1n-AedoBarrena.pdf
6 SAMPER, Francisco (2000): Instituciones jurdicas de gayo (Santiago, Editorial Juridica
Luego nos encontramos con la In Iure Cessio, que es otro de los modos de adquirir el
dominio de las cosas mancipi y nec mancipi, este es un negocio transmisivo.
el cual consiste en un juicio simulado de reivindicacin en el cual el adquirente reclama la
cosa y el enajenante calla y no se defiende , con lo cual se produce una Cessio in Iure.
Posteriormente el magistrado ante el cual se llev este juicio simulado de reivindicacin,
dicta una addictio por el cual el adquirente se hace dueo de la cosa.8
Dice Kaser El acto comienza como un verdadero litigio. Si hay que transmitir un esclavo
comparecen con l, transmitente y adquirente ante el pretor y el adquirente recita la formula
propia de la vindicatio. En el proceso real el adversario respondera con una contravindicatio del mismo tenor, en la que afirmara tambin su propiedad sobre el esclavo. En la
iure cesio el transmitente omite esta declaracin y se conduce como un demandado que
reconoce como verdadera la afirmacin hecha por el actor. El transmitente guarda silencio o
confiere la propiedad al adquirente (de modo no formal). El pretor entonces pronuncia su
addictio con la que confirma la propiedad del adquirente. La cooperacin de ambas partes y
la del pretor confieren al adquirente la propiedad.9
Por ltimo la propiedad de las res nec mancipi , no obstante se poda adquirir por un modo
mucho ms simple, aqu estamos hablando de la TRADITIO, que consista como en la
entrega de una cosa con la intencin de transferir la propiedad a aqul a quien se hace y en
virtud de una justa causa. Podemos sealar con respecto a lo anterior, que esta distincin
sobre las cosas mancipi y nec mancipi podra haber comenzado gracias al surgimiento de
esta nueva institucin.10
Luego en el Derecho Romano post-clasico se produjo una serie de cambios con
respecto a la transmisin de los bienes. Primero la mancipatio fue cada vez menos utilizada
para la transferencia de res mancipi, hasta que finalmente, en una poca indeterminada,
desapareci totalmente, quiz por la importancia cada vez menor acordada a la distincin
entre res mancipi y nec mancipi11.
La tradicin
volver a mencionar que una serie de factores determinaron la decadencia de las formas
solemnes de transferencia. Lo que resulta claro es que la clasificacin de los bienes
mancipi y nec mancipi, as como la ceremonia de la mancipatio, fue perdiendo importancia
en una sociedad agrcola que fue desarrollndose hasta alcanzar los estndares de un
imperio mediterrneo. Siendo este el escenario, es de esperar que la traditio fuera en
definitiva a venir en reemplazo de la mancipatio, porque su sencilla forma responda bien a
las necesidades del comercio y se adapt a los efectos que venan configurndose con las
distintas formas de propiedad creadas en el contexto del procedimiento formulario12.
10CARVAJAL, Patricio (1998). Artculos 680 y 1874 del Cdigo civil, La doble tradicin
CIVIL CHILENO Cristin Aedo Barrena Profesor de Derecho Romano y Derecho civil
Universidad Catlica del Norte Antofagasta
este.
que sea puesta a disposicin con la intencin de despojarse del dominio de la cosa
en favor del que la recibe y que la cosa sea recibida por este ltimo con la
Proyecto indito de 1853 de Cdigo Civil, deja evidenciar la influencia del tratamiento
gayano-justineaneo18.
En su artculo 806 del proyecto con da la siguiente definicin de tradicin que sirve de
claro ejemplo a lo que se ha mencionado y el cual tiene un contenido diverso al actual, y es
claramente una creacin propia de l:
chileno a propsito del artculo 670 Revista Chilena de Derecho Privado. Vol N1 Pagina
5-94
A continuacin se realizara
elementos que tomo nuestro codificador y los elementos de la traditio que anteriormente
fueron mencionados.
El artculo 670 del cdigo civil define la tradicin en el titulo VI De la tradicin
como:
19 IBID.
20 ALESSANDRI RODRIGUEZ, Arturo, (1934) Los bienes y los derechos
Como segundo supuesto el tradens debe tener la facultad de transferir el dominio, esto
implica que deba ser dueo de la cosa y tener plena capacidad para hacerlo es decir que
comprenda la disposicin2425.
Como se puede ver que si bien el artculo 670 seala que debe ser el dueo el que
transfiera la cosa, en el artculo 682 de nuestro cdigo civil seala que la cosa que es
objeto de la tradicin es efectuada por quien no es dueo no transfiere el dominio sino
nicamente otros derechos que el tradente pudiera tener sobre esa cosa entregada26.
Tal como seala ULPIANO en el Digesto:
Traditio nihil amplius transferre debet vel potest ad eum, qui accipit, queam est
apud eum, qui tradit. Si agitur quis dominum in fundo habuit, id tradendo
transfert; si non habuit, ad eum, qui accipit, nihil tranfert27
La entrega no debe ni puede transferir al que recibe nada ms de lo que hay
en el poder del que entrega. Si, pues uno tuvo el dominio sobre un fundo, lo
transfiere al entregarlo; y si no lo tuvo no transfiere nada de lo que recibe
Luego el mismo ULPIANO lo reafirma:
Nemo plus iuris, ad alium transferre potest, queam ipse haberet28
Tercera edicin). agina 29
24 En lo referido al consentimiento como requisito esencia , la sentencia dictada por el
Tribunal de la Corte Suprema del 29 de octubre del 2010. ROL 937-09 dicta lo siguiente:
Se acogi la demanda de nulidad de contrato de compraventa si en el falt el
consentimiento de la vendedora y consecuentemente, atento lo prescrito en los artculos
1681 y 1682 del Cdigo Civil.
25 GAETE, Sergio (1992): La tradicin en el Derecho Romano y en el Derecho Civil
Adems tambin el tradens debe tener plena capacidad de ejercicio. El cdigo se refiere a
esto en su artculo 1575:
Art. 1575. El pago en que se debe transferir la
propiedad no es vlido, sino en cuanto el que paga es
dueo de la cosa pagada, o la paga con el consentimiento
del dueo.
Tampoco es vlido el pago en que se debe transferir
la propiedad, sino en cuanto el que paga tiene facultad
de enajenar.
Sin embargo, cuando la cosa pagada es fungible y el
acreedor la ha consumido de buena fe, se valida el pago,
aunque haya sido hecho por el que no era dueo, o no
tuvo facultad de enajenar.
En relacin a lo anterior, podemos mencionar que el Titulo del libro XII del
Digesto que habla sobre lo indebidamente pagado recibe inspiracin en este artculo ya que
menciona:
A veces la condicin de la persona da lugar a repeticin, por ejemplo, si se
hubiere pagado un pupilo in la autoridad de su tutor, o un loco o un prodigo;
pues no hay duda de que hay lugar para la repeticin, como regla general,
cuando pagan tales personas. Si Subsiste el dinero, se reinvindicara, pero una
vez consumido tendr lugar la condicin
Como cuarto requisito, tal como se seal anteriormente, para que exista la tradicin
debe existir la entrega de la cosa. En roma hay que distinguir, ya que en la poca primitiva
le entrega deba ser de manera real es decir mano a mano. Luego cuando en Roma se
abandona esta forma, la tradicin pasa a poder realizarse mediante cualquier manera que
signifique para el accipiens entrar en posesin de la cosa.33
Distintas modalidades son las que surgen durante esta poca tales como longa
manu que es sealar con la mano extendida el predio y sus deslindes, o entregando al
adquirente las llaves del almacn en que se encontraban las mercaderas para que pudiera
tomarlas traditio brevi manu aqu tiene lugar cuando aquel que tiene un ttulo de mera
tenencia celebra
encontrarse en su poder no necesita que la entrega sea real ni simblica , luego est la
constituo posesorio, aqu es cuando el propietario enajena la cosa pero luego la retiene
con un ttulo de mera tenencia, aqu convierte al accipiens en poseedor ad usucapionem sin
necesidad de entrega alguna34.
Ahora en relacin a nuestro derecho aqu el legislador sigui el estudio del Derecho
Romano, pero solo en relacin a la tradicin de cosas corporales muebles ya que la
tradicin de los inmuebles en nuestro derecho contemple un rgimen distinto que no
existi en roma y es materia de otro estudio. Aqu por tanto no se necesita que la entrega
sea real, sino que signifique la transferencia del dominio35.
32 Digesto, Libro XLI, Titulo I, N53
33. IBID.
34 GAETE, Sergio (1992): La tradicin en el Derecho Romano y en el Derecho Civil
justo ttulo existe se puede observar en su sentencia que dicta: El ttulo consistente en un
contrato de promesa de compraventa suscrito entre un antecesor en el dominio de la
del accipiens de adquirirlo. Debemos mencionar que los ttulos traslaticios de dominio son
aquellos que por su naturaleza sirven para transferirlo38.
En roma si faltaba a justa causa o la tradicin se efectuaba por otra diferente, su efecto no
era adquisitivo y el accipens se converta en simple poseedor natural, por lo que el tradens
no pierde la accin reivindicatoria si ya la tena antes de la entrega.39
En nuestra legislacin, por tanto est constituido por las obligaciones y derechos de que l
emana y que en realidad son los efectos que este mismo produce. Pero hay que poner
especial atencin aqu ya que solo por ejemplo con constar con la compraventa (que
evidencia la intencin de transferir el dominio y la de la otra parte adquirirlo) no se
completa la trasferencia del dominio.
En relacin a lo recin mencionado nuestro cdigo expresa en el artculo 675 en si
inciso N1:
Art. 675. Para que valga la tradicin se requiere un
ttulo translaticio de dominio, como el de venta, permuta,
donacin, etc.
Se requiere adems que el ttulo sea vlido respecto
de la persona a quien se confiere. As el ttulo de
donacin irrevocable no transfiere el dominio entre
cnyuges.
propiedad y el actual ocupante, resulta oponible al actual dueo del bien raz, por lo que no
se presentan en este caso todos los requisitos que hacen proceder la accin. Tribunal corte
suprema, ROL:8248, fecha 9 de septiembre 2011.
38 IBID.
39 SAMPER, Francisco (2004) Derecho romano (Santiago, Ediciones Universidad
En Roma por otra parte como ambos ttulos ya sea una compraventa o un mutuo
eran translaticios de dominio y reveladores de la intencin de transferir y de adquirir
correspondiente a cada una de las partes, eran adecuados para la transferencia del dominio,
exista entonces el elemento necesario de la iusta causa traditionis46
En nuestra legislacin tratndose de cosas corporales muebles solamente la entrega que se
hace de una cosa mueble como consecuencia de un ttulo translaticio de dominio es la que
posibilita la adquisicin de la posesin. En el caso de los inmuebles la existencia del ttulo
translaticio es tambin indispensable pero solo una vez inscrito se adquiere la posesin. Es
por eso que las consideraciones anteriores permiten concluir que sin ttulo translaticio de
dominio no hay tradicin. Ello justifica que se considere al ttulo translaticio de dominio
como requisito de existencia de la tradicin.47
44 La corte suprema el 20 de octubre del 2010 en la sentencia ROL 1626-09 dicta lo
V. Conclusin
1.
En primer lugar podemos afirmar que existe una semejanza estructural entre el
derecho romano y en nuestro derecho civil, respectando las peculiaridades propias
KASER, Max (1982): Derecho Romano Privado (Traducc. Jos SANTA CRUZ
Libros y Revistas.
- CARVAJAL, Patricio (1998). Artculos 680 y 1874 del Cdigo civil, La doble tradicin de
la compraventa en Roma. Tesis para optar al grado de licenciado en derecho. Pontificia
Universidad Catlica de Chile, Santiago de Chile.
-
3.
Jurisprudencia.