A questo dos rios (APPs Hdricas) no Novo Cdigo Florestal sob

a tica dos Tratados Internacionais de Direitos Humanos e do

Controle de Convencionalidade

Adriana Lampert

Artigo apresentado no Curso de Ps-graduao

Lato Sensu em Controle de Constitucionalidade e
Direitos Fundamentais, promovido pela Pontifcia
Universidade Catlica do Rio de Janeiro PUC-RIO
em convnio com o Tribunal de Justia de Mato
Grosso do Sul, atravs da Escola Judicial do Estado
de Mato Grosso do Sul EJUD-MS e o Instituto de
Direito e Histria IDH.

Campo Grande-MS
Janeiro de 2013

A questo dos rios (APPs Hdricas) no Novo Cdigo Florestal sob

a tica dos Tratados Internacionais de Direitos Humanos e do
Controle de Convencionalidade

Adriana Lampert1

Sumrio

1. Introduo. 2. Localizao do Tema. 3. O Meio

Ambiente como Direito Humano e seus Princpios.
4. Tratados e Convenes Internacionais do Meio
Ambiente e o Direito Interno. 5. Novo Cdigo Florestal
na Contramo da Preservao Ambiental. 5.1. Situao
mpar do Municpio de Bonito/MS. 6. Violao dos
Tratados e Convenes Internacionais x Controle de
Convencionalidade ante a diminuio das APPs Hdricas.
7. Concluso

Resumo
Com a aprovao do Novo Cdigo Florestal Brasileiro, Lei n. 12.651/
2012, foram alterados vrios parmetros de proteo ambiental, em especial
das reas de Preservao Permanente Hdricas relativas aos cursos dgua.
Diante da internalizao de vrios Tratados Internacionais de Direitos Humanos,

Juza de Direito da 1 Vara da Comarca de Bonito do Estado de Mato Grosso do Sul

onde o direito ao meio ambiente sadio foi catalogado como um desses direitos,
faz-se uma anlise acerca das reas de Proteo Permanente Hdricas da
novel legislao, sob a lente dos princpios do Direito Ambiental e da legislao
internacional, inclusive sob a tica do dilogo das fontes e o controle de
convencionalidade.

Palavras-Chave: Novo Cdigo Florestal, Tratados Internacionais, Direitos

Humanos, rea de Proteo Permanente, Controle de Convencionalidade.

Summary
With the approval of the new Brazilian forest Code, law No 12,651/2012
have changed various parameters of environmental protection, in particular of
the permanent preservation areas Water relating to watercourses. And, faced
with the internalization of various international treaties on human rights where
the right to a healthy environment was catalogued as one of these rights, there is
a parallel between the novel legislation and international legislation concerning
Water Preservation areas, the principles relating to environmental law, "sources"
and the control of conventionality.

Keywords: New Forest Code, International Treaties, Human Rights, Permanent

protection area, Control of Conventionality

1.

Introduo
Em tempos de globalizao, ps-gerra, nunca se falou tanto em Direitos

Humanos e, em especial, dos Direitos Humanos de Terceira Gerao2. Tais

direitos tm por finalidade a proteo ao gnero humano em face do novo
contexto mundial de interdependncia dos povos. crescente a interao e o
intercmbio entre os Estados, haja vista o rompimento das fronteiras geogrficas
e a consequente diminuio das diferenas culturais, sociais, econmicas e
polticas das naes.

Isso se deve, inegavelmente, ao incremento tecnolgico, fator global de

aproximao humana. E, com essa aproximao das Naes as preocupaes
comuns dos povos emergiram no contexto mundial indicando que o direito ao
meio ambiente equilibrado extrapola as questes internas dos Estados e atingem
dimenses em nvel universal (transnacional)3, eis que a natureza bem
comum.

Com o objetivo de nortear essa preocupao dos povos com o Meio

Ambiente, sem causar retrocesso ao crescimento e desenvolvimento econmico,
teve incio a formalizao de vrios Tratados e Convenes Internacionais,
isso aps a criao de vrios organismos internacionais de proteo ao meio
ambiente e movimentos ambientais apontando para o fator da poluio.

Diante disso, o Brasil, como no poderia deixar de ser, uma vez que
conhecido mundialmente pelas suas belezas naturais (Amaznia e Pantanal),
signatrio de vrios deles com participao ativa no mbito internacional.

Todavia, sob a alegao da necessidade de atualizar a legislao

ambiental no sentido de assegurar o equilbrio entre o Meio Ambiente e a
agricultura brasileira foi aprovado, em 25 de Maio de 2012, aps incansveis
discusses entre a bancada ambientalista e ruralista, o Novo Cdigo Florestal,
com as alteraes pontuais da Medida Provisria n. 571/2012; revogando a Lei
2

SARLET, I. W.; MARINONI, L. G.; MITIDIERO, D. Curso de Direito Constitucional. So Paulo: Editora Revista
dos Tribunais, 2012, p. 262 /263. A nota distintiva destes direitos da terceira dimenso reside basicamente na
sua titularidade transindividual (ou metaindividual) muitas vezes indefinida e indeterminvel, o que se revela,
a ttulo de exemplo, especialmente no direito ao meio ambiente e qualidade de vida, o qual, em que pese ficar
preservada sua dimenso individual, reclama novas tcnicas de garantia e proteo.
3

Ibidem, p.264.

4.771/65 que anteriormente regia a matria.

As

vrias

modificaes

trazidas

pela

nova

legislao

brasileira

ultrapassam a simples revogao de lei anterior e o estabelecimento de novas

regras; pois alm de irem na contramo dos princpios do Direito Ambiental
conflitam diretamente com Tratados e Convenes Internacionais em que o
Brasil signatrio, constituindo violao dos Direitos Humanos, haja vista a
sensvel diminuio da cobertura das reas de Proteo Permanente Hdricas
(APPs Hdricas).

Dessa forma, o presente trabalho tem como finalidade conectar a pratica

e a teoria, as quais sempre caminham lado a lado, juntando a experincia como
magistrada em 10 anos de carreira, com metade desse perodo no exerccio da
judicncia na Comarca de Bonito/MS, cidade conhecida mundialmente pelos
seus rios cristalinos, pelo ecoturismo e pela proteo ambiental. E do outro
norte, a teoria absorvida nos bancos do Curso de Especializao em Controle de
Constitucionalidade e Direitos Fundamentais realizado pela PUC-RJ em parceria
com a EJUD.

A anlise do presente ensaio feita sob a tica do Novo Cdigo Florestal

relativamente questo das APPs Hdricas, em face da legislao internacional
em que o Brasil signatrio, sem adentrar no controle de constitucionalidade;
mas pincelando questes vinculadas ao tema relativas aos institutos de Direitos
Humanos( Meio Ambiente Equilibrado), Legislao Positivada tanto no que
tange ao Direito Internacional (Tratados e Convenes Internacionais), quanto
ao Direito Interno(Novo Cdigo Florestal). E, por fim, a apreciao do tema sob
o enfoque do Controle de Convencionalidade, o qual precariamente aplicado
pelos juzes no Brasil.

2.

Localizao do Tema

Desde 1999, tramitava na Cmara de Deputados o Projeto de Lei 1.876/

99 elaborado pelo Deputado Srgio Carvalho (PSDB-RO) com a finalidade de
reforma do Cdigo Florestal de 1965. Em 2010, aps o relator do projeto, o

deputado Aldo Rebelo (PC do B)4, emitir parecer favorvel a lei, e passar pelas
duas casas legislativas, em 25 de Maio de 2012 a Presidente da Repblica
anunciou a aprovao do Novo Cdigo Florestal com algumas alteraes (12
vetos e alterao de 32 artigos), promulgando, concomitantemente, a Medida
Provisria n. 571/2012.
Certo que o novo Cdigo Florestal foi objeto de muitas discusses5,
em especial entre a bancada ruralista e ambientalista6. De outra banda, vrias
ONGs ambientalistas organizaram movimentos para que no ocorresse a
aprovao do Novo Cdigo Florestal, em especial, o movimento Veta Dilma7.
Todavia, a aprovao do Novo Cdigo Florestal tal como est, alm
de abandonar alguns princpios do Direito Ambiental j consagrados, tambm
deixou de observar normas de Tratados e Convenes Ambientais em que o
Brasil signatrio, sendo passvel do controle de convencionalidade, haja vista a
ntida violao dos Direitos Humanos.

REBELO, Aldo. OMGs e a sndrome do colonizado. Folha de So Paulo, 08.01.2004. Acesso em 16.01.2013
em http://www1.folha.uol.com.br/fsp/opiniao/fz0801200410.htm.
Artigo onde defende as mudanas na
legislao ambiental sob o argumento que a vedao da liberao da soja transgnica seria decorrente de um
compl internacional, pois exigir-se o estudo do impacto ambiental para a liberao da soja transgnica iria na
contramo das economias, eis que : A Europa, que lidera a resistncia aos transgnicos, j tomou a deciso
estratgica de lutar contra seu prprio atraso em pesquisas com OGMs. Mas o Brasil parece ameaado
por certa paralisia mental, recorrente em nossa histria. De tempos em tempos, acomete-nos a sndrome
do colonizado, a letargia do dominado. Nesse artigo, destaca, ainda, que o Brasil estaria em processo de
retrocesso em relao as demais economias mundiais: A conversa mais recente que tentam nos vender
a do "risco zero" em OGMs. Ou seja, s poderamos pensar em usar transgnicos quando ficasse provado,
definitivamente, que eles no tm, em nenhuma circunstncia, efeito sobre o homem, os animais, as plantas e
o meio ambiente. Ora, at hoje no se encontrou nenhum cultivo, alimento ou remdio que preenchesse esse
requisito (a agricultura convencional , sabidamente, grande inimiga da biodiversidade). Assim, o resultado
prtico dessa radical (e interessada) interpretao do correto princpio da precauo seria bem previsvel: um
belo dia acordaramos para descobrir que havamos perdido o bonde da histria. Perceberamos que tnhamos
entregado a empresas multinacionais e a outros pases nosso destino em biotecnologia e nossa soberania
agrcola e alimentar. Notaramos, tardiamente, que um crime de lesa-ptria fora cometido contra o Brasil.
5

MILAR, E., MACHADO, P.A.L. (Coord.). Novo Cdigo Florestal: comentrios 12.651, de 25 de maio
de 2012 e MedProv 571, de 25 de maio de 2012. . Ed.- So Paulo: Editora revista dos Tribunais, 2012.
Comentrios de Jos Guilherme Purvin de Figueiredo do art. 1, pag. 30 .A Lei 12.651/2012 nasce sob a gide
do dissenso: de um lado os ruralistas e seus aliados de ocasio (frgil base de apoio do governo federal) e, de
outro, a sociedade civil.
6

Ibidem, p.31. Uma grande mobilizao da sociedade civil contra o texto a ser votado surpreendeu a bancada
ruralista que buscava um acordo com o Planalto, condicionando seu apoio ao projeto governista de aumento
do salrio mnimo aprovao do texto pr-degradao ambiental. A ttica mostrou-se desastrosa e o Cdigo
Florestal tornou-se assunto de primeira pgina nos jornais do pas. A vitria nesta batalha, porm, fez com que
muitos se esqucessem desta evidncia: no era o pas que subitamente adquiria uma profunda conscincia
ecolgica. O ultraje foi a barganha: um pfio aumento do salrio mnimo e em troca, desmatamento na
Amaznia. Ambientalistas ganharam inusitada fora poltica no interior do governo e conduziram pelo Comana
vinte e sete audincias pblicas pelo pas. Da resultou na MedProv 1956-48, uma reforma do Cdigo Florestal
muito bem recebida por parte da sociedade civil. O que mais incomodou o agroneccio foi o fato de ter sido
aclarada a distino entre reserva legal e rea de preservao permanente.
7

UOL. Movimento "Veta, Dilma!", sobre o Cdigo Florestal, vira fenmeno nas redes sociais. So Paulo, 04
de mai. 2012. Disponvel em: http://noticias.uol.com.br/ciencia/ultimas-noticias/redacao/2012/05/04/movimentoveta-dilma-sobre-o-codigo-florestal-ganha-as-redes-sociais.htm#comentarios. Acesso em 14 de jan. 2013

3. O Meio Ambiente como Direito Humano e seus Princpios

Os Direitos Humanos no se confundem com os Direitos Fundamentais,
em que pesem opinies em contrrio como o entendimento Srgio Resende de
Barros8, eis que h tempos so reconhecidas, tanto pela doutrina como pela
jurisprudncia, suas diferenas. Os direitos fundamentais seriam aqueles
positivados pelo Estado9; j os direitos humanos encontram-se na ordem
universal,

com

reconhecimento

documental

na

esfera

internacional

desprendidos de qualquer ordem constitucional, atribuindo posies jurdicas ao

ser humano de carter supranacional e impondo a sua observncia todos os
povos.

Tambm no passvel atribuir aos Direitos Humanos status de Direito

Natural, ante a positivao do direito internacional, como retrata Norberto
Bobbio10, eis que os direitos humanos decorrem de processos de luta pela
dignidade humana e se encontram em constante processo de aperfeioamento
como forma de acompanhar a evoluo ou a involuo humana. No so prconcebidos, mas criados a partir das necessidades humanas apresentadas, em
especial para propiciar a dignidade da pessoa humana.

Dentro

da

criao

histrica

do

Direito

Humano

concepo

contempornea11 somente adveio com a Declarao Universal de 1948,

reafirmada pela Declarao de Direitos Humanos de Viena em 1993, ou seja;
aps a Segunda Guerra como forma de repelir as atrocidades e horrores
cometidos pelo nazismo, passando o indivduo condio de sujeito de Direito
Internacional e obrigando o Estado flexibilizar a indigitada soberania.

BARROS, Srgio Resende de. Direitos humanos. Paradoxo da civilizao, pag. 29 e SS.

Cf., por todos: CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional, 5. Ed. , p. 528.

10

11

BOBBIO, Norberto, Era dos direitos. Trad. Carlos Nelson Coutinho. Rio de Janeiro, Campus, 1992.

PIOSAN, Flvia. Direitos humanos e justia internacional. 3. Ed. rev. ampl. e atual. So Paulo: Saraiva, 2012,
p. 39: nesse cenrio que se vislumbra o esforo de reconstruo dos direitos humanos, como paradigma e
referencial tico a orientar a ordem internacional contempornea. Com efeito, no momento em que os seres
humanos se tornam suprfulos e descartveis, o momento em que vige a lgica da destruio, em que
cruelmente abolido o valor da pessoa humana, torna-se necessria a reconstruo dos direitos humanos,
como paradigma tico capaz de restaurar a lgica do razovel. A barbrie do totalitarismo significou a ruptura
do paradigma dos direitos humanos, por meio de negao do valor da pessoa humana como valor-fonte do
Direito. Se a Segunda Guerra significou a ruptura com os direitos humanos, o Ps-Guerra deveria significar
a sua reconstruo. Nas palavras de Thomas Buergenthal: O moderno Direito Internacional dos Direitos
Humanos um fenmeno do ps-guerra. Seu desenvolvimento pode ser atribudo s monstruosas violaes de
direitos humanos da era Hitler e crena de que parte destas violaes poderiam ser prevenidas se um efetivo
sistema de proteo internacional de direitos humanos existisse.

A partir desse marco foram surgindo vrios tratados internacionais

ligados as reas de economia, sociais e culturais e, posteriormente, ao meio
ambiente.

Muito embora no tenha sido expressamente mencionado na Declarao

Universal de 1948, no art. 28 h indicao do princpio que todo ser humano tem
direito a uma ordem social e internacional em que seus direitos e liberdades
possam ser plenamente realizados e, nesse ponto, ocorre a incluso ao direito
ao um meio ambiente ecologicamente equilibrado12. Oficialmente, somente com
o Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais em 1966, no
art.12, teria ocorrido a primeira meno ao meio ambiente, pois h indicao que
o ser humano teria direito sade com um nvel de vida adequado.

Mas foi somente a partir da Segunda Guerra que os direitos do ser

humano relativos ao meio ambiente ganharam expressividade no cenrio
mundial atravs de duas Conferncias, as quais configuraram verdadeiro
marcos na histria ambiental13: a Conferncia das Naes Unidas sobre o Meio
Ambiente, em Estocolmo, Sucia, em 1972 e a Conferncia das Naes Unidas
para o Meio Ambiente, ocorrida no Rio de Janeiro em 1992.

Foi na Conferncia de Estocolmo que ocorreu a formalizao do primeiro

direito difuso14, eis que, anteriormente, a questo afeta ao meio ambiente era
tratada de forma individualizada pelos Estados. Mas foi na Conveno sobre
Diversidade Biolgica que se estabeleceu a necessidade de preservao da
biodiversidade com base no desenvolvimento sustentvel.

Nesse contexto, surgiu o direito ao meio ambiente equilibrado como um

direito novo, considerado de terceira gerao, o qual destinado ao gnero
humano com base no princpio da solidariedade ou fraternidade.

12

MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. A proteo internacional dos direitos humanos e o direito internacional do
meio ambiente. Revista Amaznia Legal de estudos scio-jurdico-ambientais, ano 1, n,1, Jan-jun 2007, p.172.
13

Jos Luiz Tadeu Muller de Paula A Constitucionalizao dos tratados internacionais no mbito
ambiental, elaborado em 06/2011, HTTP: jus.com.br/revista/texto/19704/a-constitucionalizao-dos-tratadosinternacionais-de-ambito-ambiental/2#ixzz2BPOfeuPU. Acesso em 05 de nov. 2012.
14

BRAGA, Alice Serpa. Tratados internacionais de meio ambiente: estatura no ordenamento jurdico brasileiro.
Jus Navegandi, Teresina, ano 16, n.2936, 16 de jul.2011. Disponvel em <HTTP: //jus.com.br/revista/texto/
19556> . Acesso em 06 nov.2012.

Com a criao dos direitos de terceira gerao, onde no existe apenas

a proteo dos direitos humanos no espao (direitos de segunda gerao que
buscam a eliminao da excluso social, com base no princpio da igualdade,
assegurando as prestaes de assistncia social, sade, educao, trabalho,
etc), mas tambm a proteo dos direitos humanos no tempo, ou seja, das
geraes futuras.

Sem dvida alguma, a Conferncia realizada no Rio, conhecida como

Conferncia da Terra, a Rio-92, com a presena de mais de 175 pases foi
precursora do direito intergeracional, estabelecendo na Declarao do Rio,
de forma explcita, no princpio n. 3 :O desenvolvimento deve ser promovido
de forma a garantir as necessidades das presentes e futuras geraes. Muito
embora na Declarao de Estocolmo sobre o Meio Ambiente Humano j existia
demonstrao da preocupao com a finitude dos recursos naturais, tendo
mencionado no Princpio 2 que estes devem ser preservados em benefcio das
geraes atuais e futuras, mediante cuidadoso planejamento.

Vale destacar que a nossa Constituio Federal de 1988, de forma

contempornea, j previa o direito intergeracional em seu art. 225, in verbis:
Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso
comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder
Pblico e a coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e
futuras geraes, com as caractersticas de um direito fundamental (inalienvel,
imprescritvel e irrenuncivel e adspota, no sentido de no pertencer a nenhum
sujeito, pblico ou privado, com exclusividade em uma concepo de vanguarda
com origem na doutrina italiana).15

Alm

do

princpio

intergeracional

emergiram

vrios

princpios

norteadores da matria.

15

YOSHIDA, Consuelo Y Moromizato. A proteo do Meio Ambiente e dos Direitos Fundamentais Correlatos
do Sistema Constitucional Brasileiro. In O Direito Ambiental na Amrica Latina e a Atuao do Ministrio
Pblico,Tomo I Amrica do Sul. Organizadores Annelise Monteiro Steigleder , Luciano Furtado Loubet, Rede
Latina Americana de Ministrio Pblico Ambiental 2009, fls. 73-121.

Um dos principais princpios trata-se do reconhecimento ao direito ao

meio ambiente sadio16 reconhecido na Conferncia das Naes Unidas sobre o
Ambiente Humano de 1972, no Princpio 117, reafirmado, tambm no Princpio 1
da Declarao do Rio sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento de 199218, que
foi

traduzido

brilhantemente

no

Relatrio

de

Brundtland19

como

desenvolvimento continuado no tempo: o desenvolvimento que satisfaz as

necessidades atuais sem comprometer a capacidade das geraes futuras para
satifazerem as suas prprias necessidades. Trata-se do desenvolvimento
humano com sustentabilidade, tanto no plano econmico, como ambiental e
social.

Todavia, sempre que existirem dvidas acerca da norma a ser aplicada

em um caso concreto, considerado que o meio ambiente bem de uso comum
do povo, com incidncia da primazia do interesse pbico, deve ser utilizada a
norma que privilegie a natureza, ou seja, in dbio pro natura.

Intimamente ligada a essa mxima do Direito Ambiental tambm se

destacam aos princpios da preveno e da precauo. O primeiro ligado aos
riscos certos e conhecidos pela cincia (perigo concreto), onde j existe
conhecimento acerca das conseqncias da ao. J o princpio da precauo
inexiste conhecimento prvio acerca das conseqncias do ato, ou seja, o risco
incerto, assim como o perigo abstrato.

O princpio da precauo foi consagrado na Declarao do Rio no

Princpio 15: Quando houver perigo de dano grave ou irreversvel, a falta de
certeza cientificamente absoluta no dever ser utilizada como razo para
postergar a adoo de medidas eficazes, em funo dos custos, para impedir a
degradao do meio ambiente.

16

MILAR, dis. Direito do ambiente: doutrina, jurisprudncia, glossrio. Editora Revista dos Tribunais. 5.
Edio, ref., atual. e ampl. So Paulo. 2007
17

Princpio 1: O homem tem o direito fundamental liberdade, igualdade, e ao desfurte de adequadas

condies de vida em um meio ambiente cuja qualidade lhe permita levar uma vida digna e gozar de bem-estar
e tem a solene obrigao de proteger e melhorar esse meio para as geraes presentes e futuras.
18

Princpio 1: Os seres humanos esto no centro ds preocupaes com o desenvolvimento sustentvel. Tm

direito a uma vida saudvel e produtiva, em harmonia com a natureza.
19

BRUNDTLAND, G. Our common future: The World Commission on Environment and Developmente. Oxford:
Oxford University Press, 1987,p.43.

Nesse mesmo sentido foi a Conveno Quatro das Naes Unidas sobre
as Mudanas do Clima (art.3)20 indicando que a ameaa do dano deve ser sria
e irreversvel. Todavia, o mencionado princpio da precauo na Conveno da
Diversidade Biolgica exigia, apenas, a ameaa de sensvel reduo ou perda
da diversidade ecolgica para que ocorresse a sua incidncia. o que Canotilho
chama in dbio pro ambiente assentado na idia de ponderao ecolgica de
bens e interesses.21A importncia de tal princpio esboado no Princpio 15 da
Declarao do Rio22 e pela Carta da Terra, em 1997, no Princpio 223.

O princpio da preveno tambm passou a ser consagrado com o

surgimento do Estudo de Impacto Ambiental, iniciado na dcada de 60 nos
Estados Unidos, sendo que, alm de vir explicitado na Constituio Federal no
pargrafo 1., inciso IV do art. 225, constou tambm da Declarao do Rio no
Princpio 17; onde se exige a avaliao do impacto ambiental como instrumento
nacional, devendo ser compreendido para atividades planejadas que possam vir
a ter impacto negativo considervel sobre o ambiente, e que dependem de uma
deciso da autoridade competente.

Outro princpio, tambm contemplado internacionalmente, o princpio

do poluidor-pagador amparado na necessidade de internacionalizao das
externalidades negativas24, j que no processo produtivo, alm do produto ser
comercializado, os custos sociais externos (danos ambientais) acompanham o
processo produtivo e dessa forma, devem ser considerados. Os danos
ambientais devem ser levados em conta junto com os custos a produo,
portanto, devem ser assumidos (custo social da produo). Isso se deve ao fato
que as externalidades negativas so suportadas por toda a coletividade,

20

Art. 3: As partes devem adotar medidas de precauo para prever, evitar, ou minimizar as causas das
mudanas do clima e mitigar seus efeitos negativos. Quando surgirem ameaas de danos srios e irreversveis,
a falta de plena certeza cientfica no deve ser usada como razo para postergar essas medidas..., o qual foi
ratificado pelo Decreto Legislativo 1, de 03.02.1994.
21

CANOTILHO, J. Actos jurdicos pblicos e responsabilidade por danos ambientais. Boletim da Faculdade de
Direito, Coimbra, v.9, 1993, p.69
22

Princpio 15: Com o fim de proteger o meio ambiente, o princpio da precauo dever ser amplamente
observado pelos Estados, de acordo com suas capacidades. Quando houver ameaa de danos graves ou
irreversveis, a ausncia de certeza cientfica absoluta no ser utilizada como razo para o adiamento de
medidas eficazes e economicamente viveis para prevenir a degradao ambiental.
23

Princpio 2: Importar-se com a Terra, protegendo e restaurando a diversidade, a integridade e a beleza dos
ecossistemas do planeta. Onde h risco de dano irreversvel ou srio ao meio ambiente, deve ser tomada uma
ao de precauo para prevenir prejuzos.
24

Derani, Cristiane. Direito Ambiental Econmico. So Paulo: Max Limonad, 1997,p. 158.

enquanto que o lucro percebido pelo produtor. a privatizao dos lucros e

socializao das perdas.

Como no poderia deixar de ser, este princpio tambm consagrado

internacionalmente na Declarao do Rio no Princpio 1625.

Destaca-se,

ainda,

outro

princpio,

funo

socioambiental

da

propriedade, pois alm de existir a funo social ambiental, h exigncia de que

o proprietrio tenha obrigaes. Ocorre uma expanso da obrigao do no
fazer, em razo das limitaes impostas, impondo-se uma conduta comissiva no
sentido de que sua propriedade se adeque preservao ao meio ambiente26.
Convertida na obrigao de recomposio da vegetao em reas de
preservao permanente e reserva legal, mesmo que o atual proprietrio no
tenha sido o responsvel pela degradao, eis que tal obrigao dotada de
carter real, propter rem.

Inegavelmente, a responsabilidade pelo meio ambiente equilibrado

demanda, alm das polticas pblicas, o envolvimento de toda a comunidade. A
forma de trazer o cidado para a participao da questo atravs da
disponibilizao da informao, da publicidade da situao ambiental. a
gesto compartilhada entre o Poder Pblico e a comunidade atravs do
envolvimento da sociedade, o que se faz atravs de informaes e de
publicidade dos fatos e atos praticados. Tais princpios (gesto compartilhada,
publicidade, informao) tambm restaram consagrados no Princpio 10 da
Declarao do Rio 9227.

Por fim, de se considerar que o meio ambiente como pertence a todos

os habitantes do planeta, desconhece fronteiras, j que a degradao ambiental
25

Princpio 16: As autoridades nacionais devem procurar promover a internalizao dos custos ambientais e
o uso de instrumentos econmicos, tendo em vista a abordagem segundo a qual o poluidor deve, em princpio,
arcar com o custo da poluio, com a devida ateno ao interesse pblico e sem provocar distores no
comrcio e nos investimentos internacionais.
26

MIRRA, lvaro Luiz Valery. Princpios fundamentais do direito ambiental. Revista de Direito Ambiental, So
Paulo: RT, n. 2, p. 59 e 60, 1996.
27

Princpio 10: A melhor maneira de tratar as questes ambientais assegurar a participao, no nvel
apropriado, de todos os cidados interessados. No nvel nacional, cada indivduo deve ter acesso adequado
a informaes relativas ao meio ambiente de que disponham as autoridades pblicas, inclusive informaes
sobre materiais e atividades perigosas em suas comunidades, bem como a oportunidade de participar em
processos de tomada de decises. Os Estados devem facilitar e estimular a conscientizao e a participao
pblica , colocando a informao disposio de todos. Deve ser propiciado o acesso efetivo a mecanismos
judiciais e administrativos, inclusive no que diz respeito a compensao e reparao de danos.

10

vivenciada em um Estado culminar por atingir no s o agente causador, como

os pases vizinhos e, dependendo do dano, progressivamente atingir toda a
humanidade. Diante dessa constatao, de que o dano ambiental no restrito
ao mbito interno do pas; as relaes internacionais entre as naes ressurgem
fortalecidas no sentido de uma s voz buscar o intercmbio de experincias e
conhecimentos para a soluo dos problemas ambientais em defesa do meio
ambiente globalizado. o chamado princpio da cooperao entre os povos.

Tanto na Declarao sobre o Ambiente Humano em Estocolmo, 1972, no

Princpio 2028, como na Declarao do Rio-92, Princpio 229, contemplam a
cooperao internacional entre as naes em matria ambiental.

A cidade de Bonito-MS, em 26 de novembro de 2008, foi palco de uma

dessas integraes de informaes e experincias na implementao da
proteo ambiental com a criao da Rede Latino-Americana de Ministrio
Pblico Ambiental, contando com a participao dos membros do Ministrio
Pblico do Brasil, Argentina, Chile, Paraguai, Uruguai e Peru e, posteriormente
com o ingresso da Bolvia, Equador, Venezuela, Colmbia, Costa Rica.

Todos esses princpios, sendo que grande parte deles adotados

internacionalmente, tm como finalidade precpua nortearem as demais normas
ambientais com objetivo de salvaguardar o planeta para as atuais e futuras
geraes.

4. Tratados e Convenes Internacionais do Meio Ambiente e o

Direito Interno
O Princpio Ambiental de Cooperao entre os Povos reflete, na verdade,
a interdependncia entre as Naes acerca da questo ambiental, com objetivo
de alcanar uma melhoria nas condies de vida das populaes sem perder

28

Princpio 20: Em todos os pases, especialmente nos em desenvolvimento, devem-se estimular a

evoluo e a pesquisa cientfica dentro do contexto dos problemas do meio ambiente, tanto nacionais quanto
multinacionais. Para tanto devem-se promover e ajudar a livre circulao de conhecimentos e informaes
cientficas atualizadas, de modo a facilitar a soluo dos problemas ambientais. Tecnologias ambientais
devem ser postas disposio dos pases em desenvolvimento em condies que favorecem sua ampla
disseminao, sem constituir sobrecarga econmica para esses pases.
29

Princpio 2: Os Estados, de conformidade com a Carta das Naes Unidas e com os princpios de Direito
Internacional, tm o direito soberano de explorar seus prprios recursos segundo suas polticas de meio
ambiente e desenvolvimento, e a responsabilidade de assegurar que atividades sob sua jurisdio ou controle
no causem danos ao meio ambiente de outros Estados ou de reas alm dos limites da jurisdio nacional.

11

de vista a necessidade de conservao ambiental que ultrapassa fronteiras

geopolticas estatais.

Todavia, tais metas ambientais internacionais somente sero obrigatrias

quando incorporadas pela legislao interna, haja vista que, somente assim, o
descumprimento da obrigao assumida no plano internacional ser passvel
responsabilizao do Estado signatrio.

Diante dessa preocupao global, vrios Tratados de Direitos Humanos

Ambientais foram firmados buscando alm de solucionar e/ou equacionar
problemas, preveni-los, j que, como bem destaca Guido Fernando Silva Soares,
tais normas tm sido consideradas como um complemento aos direitos do
homem, em particular o direito vida e sade humana30.

Muitas vezes, o que acontece, em nome da soberania do Estado e

no arrepio do bom senso31ecolgico, os interesses universais so postos de
lado em troca da supremacia, hegemonia de um nico povo. Na verdade, o
cumprimento das obrigaes internacionais assumidas se encaixam muito mais
na rbita do plano tico do que, propriamente, no plano do direito posto.

O Brasil consignou, expressamente, em sua lei Maior, erigindo como

um preceito fundamental, a cooperao entre os povos para o progresso da
humanidade32, todavia tal cooperao no implica em renncia soberania do
Estado.

Entretanto, para que um tratado passe a ter eficcia jurdica, mostra-se

imprescindvel que ultrapasse a processualstica criada pelo Estado-membro, a
chamada internalizao dos tratados e convenes internacionais, como previsto
no art. 49, I e 84, VIII do texto constitucional brasileiro.

No Brasil, para a incorporao dos Tratados Internacional necessrio,

primeiramente, que o Chefe do Poder Executivo celebre e assine o tratado para,
30

SOARES, Guido Fernando da Silva. A proteo internacional do meio ambiente. Barueri-SP: Manole, 2003,
p. 173.
31MILAR,

dis. Direito do ambiente: doutrina, jurisprudncia, glossrio. 5. ed., rev., atual. e ampl. So Paulo:
Editora Revista dos Tribunais, 2007, p.1163.
32

Art. 4. Da CF

12

posteriormente, atravs de Decreto Legislativo, o Congresso Nacional, o aprove.

Com a aprovao ele encaminhado, novamente, ao Chefe do Poder Executivo
para ratificao por meio de um Decreto (agora do Executivo) e finalizado
atravs da sua publicao na impressa oficial.

Porm, em 2004, entrou em vigor a Emenda Constitucional 45/2004 que

inseriu o pargrafo 3 ao art. 5 da Constituio Federal, estabelecendo que
Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que foram
aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs
quintos dos votos os respectivos membros, sero equivalentes s emendas
constitucionais.

Grande celeuma criou-se acerca do status dos Tratados Internacionais

de Direitos Humanos.

Em uma leitura menos desavisada entender-se-ia que todo e qualquer

Tratado Internacional de Direitos Humanos que no tramitasse na forma
prevista pelo pargrafo 3 do art. 5 seria equivalente a lei federal, conforme
entendimento do STF33, sendo cabvel sua revogao por lei posterior
incompatvel.

Entretanto, os Tratados Internacionais de Direitos Humanos gozam de

status constitucional, independentemente da sua forma de incorporao ao
direito interno. Na verdade, tais Tratados Internacionais de Direitos Humanos
compem o bloco de constitucionalidade, eis que so materialmente
constitucionais; pouco importando se foram ratificados antes ou depois da EC
45/2004.

A inovao da EC 45/2004 apenas atribuiu o status de formalmente

constitucional ao Tratado que tramitasse da forma ali prevista, importando, na
sua equiparao a uma emenda constitucional, passando a constituir clusula
ptrea e sem a possibilidade de denncia pelo Brasil, muito embora pudesse
constar a possibilidade de denncia no respectivo tratado.

33

Recurso Extraordinrio n. 80.004 de 1077 e o HC n. 72.131-RJ

13

Em que pese o atual entendimento do STF34, inclusive objeto de

Smula Vinculante35, de que os Tratados Internacionais de Direitos Humanos
teriam status supralegal, ou seja, infraconstitucional, uma vez que a norma
interna deixa de ter aplicabilidade diante do efeito paralisante desses tratados
em relao legislao infraconstitucional que disciplina a matria, pois
poderia ocorrer uma insegurana jurdica em razo da equiparao de norma
internacional e norma constitucional. O fato que, modernamente, tem aplicao
o princpio internacional pro homine,36 ou seja, existindo conflito entre as
normas, seja o conflito entre as normas de direito interno, seja o conflito entre
normas internacionais com o direito interno, aplicar-se- sempre a norma que
mais favorea o indivduo, que mais proteja a pessoa humana37 e, no caso, o
meio ambiente.

Assim, os Tratados Internacionais de Direitos Humanos do Meio

Ambiente em que o Brasil parte esto intimamente vinculados com a nova
legislao ambiental, em especial, o ponto objeto do estudo (APPs Hdricas), eis
que h o estabelecimento de novas regras quanto preservao dos rios (APPs
Hdricas) que devem dialogar com tais tratados.

5. Novo Cdigo Florestal na Contramo da Preservao Ambiental

Como afirmado anteriormente, o Novo Cdigo Florestal foi aprovado sob
o manto do dissenso, sendo que foram vrias as mudanas ocorridas, todavia
o presente trabalho se limita anlise somente da questo das APPs Hdricas,
em especial, a questo envolvendo os rios. At porque, um dos pontos que
possui maiores reflexos nas questes jurisdicionais na Comarca de Bonito-MS.

A Lei 12.651/2012, Novo Cdigo Florestal, trouxe vrias definies em

seu art. 3, entre elas a definio de APP, rea de Preservao Permanente:
Para os efeitos desta Lei, entende-se por:
34

Recurso Extraordinrio n. 466.343/2008.

35

Smula Vinculante n. 25: ilcita a priso civil de depositrio infiel, qualquer que seja a modalidade de
depsito.
36

MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. O controle jurisdicional da convencionalidade das leis. 2. ed. rev,.atual. e
ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011, p.58.
37

CANADO TRINDADE, Antonio Augusto. Tratado de direito internacional dos direitos humanos, vol. 1. Porto
Alegre: Srgio Antonio Fabris, 1997, p. 401-402.

14

(...)
II rea de Preservao Permanente APP: rea protegida, coberta ou no por
vegetao nativa, com a funo ambiental de preservar os recursos hdricos, a
paisagem, a estabilidade geolgica e a biodiversidade, facilitar o fluxo gnico de
fauna e flora, proteger o solo e assegurar o bem-estar das populaes humanas;
(...)

Dessa forma, deixa-se claro que, mesmo as reas j desmatadas

no deixam de serem consideradas APPs, bem como as reas podem estar
cobertas por vegetao nativa ou extica. Ressalta, nesse sentido, Paulo Afonso
Leme Machado ao afirmar que a APP uma rea protegida, com funes
ambientais especficas e diferenciadas: funo ambiental de preservao, funo
de facilitao, funo de proteo e funo de asseguramento 38.

Na verdade, a criao das APPs uma forma de assegurar a

sobrevivncia do ecossistema, ou melhor, da atual gerao, bem como das
futuras geraes.

No que tange as APPs, nos interessa as hdricas, que visam proteo

das guas relativas s faixas marginais de qualquer curso dgua natural e as
reas em torno das nascentes e dos olhos dgua, ficando excludas da anlise
as APPs protetoras das montanhas e as protetoras de ecossistemas, alm das
APPs hdricas relativas as reas no entorno dos lagos e lagoas naturais e as
reas no entorno dos reservatrios dgua artificiais.

O art.4.inciso I do Novo Cdigo Florestal conceitua expressamente quais

as reas que podem ser consideradas de preservao permanente, in verbus:
Considera-se rea de Preservao Permanente, em zonas rurais e urbanas,
para efeitos dessa Lei:
I as faixas marginais de qualquer curso dgua natural, desde a borda da calha
do leito regular, em largura mnima de:
a)30(trinta) metros, para os cursos dgua de menos de 10(dez)metros de
largura;
b)50(cinqenta) metros, para os cursos dgua que tenham de 10(dez) a
50(cinquenta)metros de largura;
c)100(cem) metros, para os cursos dgua que tenham de 50(cinquenta) a
200(dezentos) metros de largura;

38

MILAR, 2012, p.144. As funes ambientais de preservao abrangem recursos hdricos, a paisagem,
a estabilidade geolgica e a biodiversidade. A APP tem a funo de facilitar o fluxo gnico de fauna e flora,
sendo que essa transmisso gentica no exclusiva dessa rea protegida. A APP visa proteger o solo,
evitando a eroso e conservando a sua fertilidade. No se pode negligenciar o asseguramento do bemestar das populaes humanas, isto , da felicidade e da prosperidade das pessoas, entre as quais esto os
proprietrios e os trabalhadores em geral e da propriedade rural onde se situa a APP (art. 186, IV da CF/88).

15

d) 200(duzentos) metros, para os cursos dgua que tenham de 200(duzentos) a

600(seiscentos) metros de largura;
e)500(quinhentos) metros, para os cursos dgua que tenham largura superior a
600(seiscentos);

Partindo-se dessa premissa, tem-se que ocorreu uma sensvel diminuio

da APPs relativamente s faixas marginais dos cursos dguas. Muito embora
no tenha ocorrido a diminuio da extenso da faixa marginal do curso dgua
protegido, a forma de medio foi alterada.

O Cdigo Florestal anterior estabelecia que os trinta metros de faixa

marginal, por exemplo, seriam medidos a partir do nvel mais alto do rio.39 Ora,
no alterar a metragem, mas alterar a forma de medio implica em estabelecer
novos parmetros, sendo que esses novos parmetros estabelecidos pela
recentssima legislao aprovada vo de encontro aos princpios norteadores
do direito ambiental e violam o Direito Humano ao Meio Ambiente equilibrado
(sadio).

Para melhor compreenso da questo ser utilizado como norte a faixa

marginal mnima estabelecida na APP hdrica, ou seja, 30 metros.
O nvel mais alto do rio40, estabelecido pela legislao de 1965,
indicava que a medio da APP ocorreria no perodo das cheias, ou seja, no
perodo sazonal em que o leito do rio maior, quando as guas extravasam,
correspondendo as plancies de inundao (vrzeas). At porque, em funo
das chuvas, ocorre uma variao sazonal no local onde as guas correm a maior
parte do tempo, motivo pelo qual no se pode entender que o corpo dgua
somente onde as guas correm a maior parte do tempo (leito regular)41.

Para melhor compreenso as figuras abaixo ilustram a mudana ocorrida.

39 O Cdigo Florestal anterior, Lei 4.771/65, estabelecia em seu art. 2: Consideram-se de preservao

permanente, pelo s efeito desta Lei, as florestas e demais formas de vegetao natural situadas: a) ao longo
dos rios de qualquer cursos dgua desde o seus nvel mais alto em faixa marginal cuja largura mnima seja:1)
de 30 (trinta) metros para os cursos dgua de menos de 10 (dez)metros de largura.
40

O art. 3o., XXII da Lei 12.651 conceitua o que seria o nvel mais alto do rio: faixa de passage de inundao:
rea de vrzea ou plancie de inundao adjacente a cursos dgua que permite o escoamento da enchente.
41

Art. 3o., XIX da Lei 12.651 conceitua o leito regular: calha por onde correm regularmente as guas do curso
dgua durante o ano.

16

Figura 01 Parmetro de Proteo do Antigo Cdigo Florestal

Figura 02 Parmetro de Proteo em relao ao Novo Cdigo Florestal

Com essa mudana da faixa da APP acarretar a possibilidade de

ocupao das vrzeas, os quais esto sujeitas as inundaes no perodo
das cheias com o conseqente aumento de danos materiais nas lavouras e
construes e, em muitos casos, colocando em risco vida humana.

Ademais, vale destacar que as reas marginais a corpos dgua

possuem papel importantssimo no equilbrio do ecossistema42 e a sua reduo

42 Instituto Scio Ambiental, ISA. Revogao do Cdigo Florestal ameaa iniciativas de restaurao de APPs.

Mai 2012. Disponvel em http://www.sbpcnet.org.br/site/arquivos/codigo_florestal_e_a_ciencia.pdf. Acesso

em 18.01.2013. Entre os pesquisadores, h consenso de que as reas marginais a corpos dgua sejam
elas vrzeas ou florestas riprias so reas insubstituveis em razo da biodiversidade e de seu alto grau de
especializao e endemismo, alm dos servios ecossistmicos essenciais que desempenham tais como
a regularizao hidrolgica, a estabilizao de encostas, a manuteno da populao de polinizadores e de
ictiofauna, o controle natural de pragas, das doenas e das espcies exticas invasoras. Na zona ripria, alm
do abrigo da biodiversidade com seu provimento de servios ambientais, os solos midos e sua vegetao
nas zonas de infuncia de rios e lagos so ecossistemas de reconhecida importncia na atenuao de cheias
e vazantes, na reduo da eroso superficial, no condicionamento da qualidade da gua e na manuteno
de canais pela proteo de margens e reduo do assoreamento. Existe amplo consenso cientfico de que
so ecossistemas que, para sua estabilidade e funcionalidade, precisam ser conservados ou restaurados, se
historicamente degradados. Quando ecossistemas naturais maduros ladeiam os corpos dgua e cobrem os
terrenos com solos hidromrficos associados, o carbono e os sedimentos so fixados, a gua em excesso
contida, a energia erosiva de correntezas dissipada e os fluxos de nutrientes nas guas de percolao
passam por filtragem qumica e por processamento microbiolgico, o que reduz sua turbidez e aumenta sua
pureza.

17

ou extino acarretar danos irreversveis ao meio ambiente, os quais sero

sentidos no s pela gerao atual, mas, principalmente, pelas geraes futuras,
inclusive com efeitos globais.

As vrzeas exercem importante papel, pois so elas que dissipam as

foras erosivas do escoamento superficial das guas pluviais. Na verdade,
so elas que controlam as enchentes, funcionando como piscines, alm de
facilitarem a precipitao e a deposio dos sedimentos suspensos na gua.
Mas no s, j que as vrzeas possuem importncia biolgica, eis que
fornecem alimento e abrigo, alm de servirem como local de reproduo de
espcies.

A remoo de florestas riprias e reas alagadas tm um efeito

extremamente negativo degradando a qualidade das guas superficiais
e subterrneas, acelerando a sedimentao das lagoas, represas e rios,
e diminuindo o estoque de gua nas nascentes e aqferos. Todos os
servios ambientais dos ecossistemas aquticos ficam comprometidos com
o desmatamento e remoo de reas naturalmente alagadas, portanto, a
preservao destas reas essencial para regular os ciclos hidrolgicos
como os ciclos biogeoqumicos. A remoo destas reas torna insustentvel a
agricultura em curto prazo.43

O que se constata que o Novo Cdigo Florestal ao estabelecer a faixa

mnima da APP Hdrica com base no leito regular do rio deixou muito aqum a
garantia de preservao ambiental, dando um passo para trs, demonstrando
um carter voltado para a produo, esquecendo-se que as APPs oferecem
servios (naturais) que garantem a produo rural, entre os quais a manuteno
da fauna responsvel pela polinizao de culturas e controle natural das pragas
agrcolas.

A manuteno das APPs transcende os benefcios ecolgicos para

atingir a sustentabilidade da atividade agropecuria e sua funo social.

43

TUNDISI, Jos G. & TUNDISI, Takako M. Impactos potenciais das alteraes do Cdigo Florestal
nos recursos hdricos. Biota Neotrpica. N.4.vol.10. Campinas, out.-dez. 2010. Disponvel em
<www.bioaneotropica.org.br/v10n4/PT>> Acesso em 19.01.2013.

18

Se no bastasse tudo isso, tambm ser difcil a mensurao do ponto

inicial para a indicao da faixa marginal da APP, o que somente poder ser
dirimido com o histrico comportamental do rio, exigindo-se monitoramento
constante.

Outra questo importante diz respeito as nascentes e olhos dagua.

O Novo Cdigo Florestal estabeleceu em seu art. 3 uma diferenciao

entre nascentes e olhos dgua.
Art. 3. Para os efeitos desta Lei, entende-se por:
(...)
XVII nascente: afloramento natural do lenol fretio que apresenta perenidade
e d incio a um curso dgua;
XVII olho dgua: afloramento natural do lenol fretico, mesmo que
intermitente;
(...)

Tecnicamente nunca ocorreu qualquer diferenciao entre nascente

e olho dgua, os quais eram utilizados como sinnimos, inclusive na prpria
Resoluo do Comana 303/2002 em seu art. 2, inciso II.

Todavia, tal diferenciao reflete diretamente na APP, eis que o novo

diploma em seu art. 4, inciso IV, estabeleceu a proteo apenas nas reas
no entorno das nascentes e dos olhos dgua perenes, qualquer que seja sua
situao topogrfica, no raio mnimo de 50(cinqenta) metros.

Dessa forma, o legislador excluiu da proteo as nascentes quando

no do origem cursos dgua, ainda que perenes (como no caso de lagos
e lagoas), bem como excluiu da proteo os olhos dgua intermitentes.
Esquecendo que tais reas so as que mais carecem de proteo em face da
sazonalidade recorrente.

Essa excluso deliberada do legislador cria um grave problema, eis que

as nascentes e olhos dgua intermitente deixam de possuir proteo em seu
entorno, fato que vai, novamente, de encontro a toda rbita de Direitos Humanos
relativos ao Meio Ambiente, eis que o princpio de preveno, nesse caso, ficou
revogado juntamente com o Cdigo de 1965.

19

Ademais, os olho dgua intermitentes tambm merecem proteo

ambiental, uma vez que exercem funo ambiental, seja no cultivo de
plantaes, seja em outra atividade agrcola, seja em atividades de turismo rural
ou ecoturismo.

Um dado interessante trazido por Maria Graviana Ogata, Maria Lucia

Cardoso de Souza e Fernando Antonio Esteves de Arajo Silva44, eis que
grande parte da Regio Nordeste do pas, que possui reas com nascentes e
olhos dgua intermitentes, no tero o entorno das suas reas enquadradas
como de preservao permanente. Por conseguinte, estes atributos, quando
intermitentes, cuja fragilidade careceria de proteo legal, no estaro
alcanados pelo teor explcito na norma em comento, ferindo a concepo do
carter de preservao pretendido.

Alis, o problema maior a ser analisado e interpretado ocorrer quando

a nascente ou olho dgua der incio a um curso dgua, ainda que intermitente,
pois se tem a proteo mnima dos 30 metros no curso dgua, sem que ocorra a
proteo do seu afloramento por ser intermitente, uma vez que foi suprimida tal
proteo com a diferenciao efetuada pelo legislador no novo Cdigo.

Lembrando que o inciso IV do art. 4 teve o texto vetado pela Medida

Provisria 571/2012, uma vez que considerava o olho dgua, alvo de proteo
da APP, genericamente, sem diferenciar se o afloramento seria intermitente ou
perene. Portanto, ocorreu uma restrio da proteo aos olhos dgua, pois a
faixa mnima de 50 metros exigida no se aplica aos olhos dgua intermitentes,
assim como as nascentes dotadas dessa caracterstica.

Se no bastasse isso, a Lei 12.651/2012 introduziu um conceito novo

no seu art. 3, inciso IV: rea Rural Consolidada para permitir no art. 61-A,
pargrafos1o e 7 que a recomposio de faixas de APP de cursos dgua e
nascentes variem conforme o nmero de mdulos fiscais que compe o imvel
rural nessas reas assim definidas. Diante disso, comprovado que se trata
de rea consolidada rural a faixa da APP no ser mais a definida no art. 4,
44

MILAR, E., MACHADO, P.A.L. (Coord.). Novo Cdigo Florestal: comentrios 12.651, de 25 de maio de

2012 e MedProv 571, de 25 de maio de 2012. . Ed.- So Paulo: Editora revista dos Tribunais, 2012.

20

diga-se mnima, mas conforme a exigncia relativa quantidade de mdulos

fiscais estabelecendo uma verdadeira desigualdade na obrigao de proteo
ambiental.

A questo da desigualdade de proteo ambiental de fcil

compreenso, bastando analisar que cada uma das propriedades rurais
ribeirinhas (consolidadas) possuem dimenses diversas (at 04 mdulos fiscais)
o que acarretar em faixas marginais (APPs) distintas a serem recompostas,
muito embora se encontrem no mesmo rio.

Diante desse fato, sequer h o asseguramento da proteo da faixa

mnima prevista no art. 4. Alis, sequer h como garantir que tais reas
recompostas com base nos mdulos fiscais sejam suficientes para garantir a
sua funo ambiental de preservao dos recursos hdricos, biodiversidade,
estabilidade geolgica, etc..

De outra maneira, tal normatizao vai de encontro ao entendimento

do Superior Tribunal de Justia no sentido de inexistir direito adquirido contra
o meio ambiente que tinha como objetivo compelir os proprietrios rurais que
desmataram recompor rea de florestas nativas.

5.1. Situao mpar do Municpio de Bonito/MS

Tais modificaes inseridas pelo novo Cdigo Florestal, todavia,

no tero o condo de atingir o Municpio de Bonito/MS, o qual conhecido
internacionalmente pelo ecoturismo em razo das suas guas cristalinas.

Essa peculiaridade decorrente da previso constitucional que atribui em

seu art. 23, incisos III, VI, VII e pargrafo nico, competncia comum aos entes
federados (Unio, Estados e Municpios) para legislarem nas questes afetas a
natureza e competncia concorrente para legislarem sobre o meio ambiente (art.
24, incisos VI, VII e VIII da CF), uma vez que a responsabilidade pela proteo
tambm comum e solidria. Cabendo Unio editar normas gerais e aos
Estados e Municpios normas complementares. E, expressamente consta no art.
30, inciso I e II a competncia dos municpios para legislarem sobre matria de
interesse local e suplementar a Legislao Federal e Estadual no que couber,

21

ficado a, includo o meio ambiente local.

Sempre bom lembrar os princpios basilares do Direito Ambiental:

preveno, precauo, in dbio pro natura. E, dessa forma, existindo legislao
local no sentido de dar maior proteo ambiental, ou seja, onde h uma
ampliao dos limites mnimos fixados na Legislao Federal, ser a legislao
municipal aplicada, eis que visa atender ao interesse local e encontra-se dentro
da sua competncia de editar legislao suplementar. o dilogo interno das
fontes.

Se a prpria comunidade representada pelos vereadores entende que

deve ampliar os braos de proteo ambiental em razo das peculiaridades do
local, no h como se reconhecer qualquer inconstitucionalidade na imposio
de maiores limites ao exerccio da propriedade, haja vista o objetivo maior
buscado por toda a comunidade daquela regio. At porque, populao do
local que tem condies de aferir os problemas ambientais locais, j que sero
os primeiros a sentirem os efeitos da degradao ambiental.

Tal fato constatado pela vedao efetuada pela Presidente da

Repblica aos pargrafos 7 e 8 do art.4, pois dispensava a necessidade de
observncia mnima dos critrios de proteo, deixando exclusivamente nas
mos dos municpios a fixao da metragem das APPs hdricas nas reas
urbanas.

No municpio de Bonito, pela sua peculiaridade, h previso, na prpria

Lei Orgnica, no art. 17945, que a rea de Preservao Permanente mnima seja
de 50 metros da margem dos rios, inclusive daqueles que possuem metragem
inferior a 10 metros, o que h muito j vem sendo aplicado.

A forma encontrada para colocar em prtica tal proteo ampliada foi

atravs de projetos ambientais que contam com o apoio de vrios seguimentos
da comunidade, destacando-se o Projeto Formoso-Vivo, onde mais de 75
propriedades rurais ribeirinhas foram adequadas legislao ambiental local, o

45

Lei Orgnica do Municpio de Bonito, art. 179: Fica proibido o desmatamento, a descaracerizao e
qualquer tipo de degradao ao meio ambiente no trecho de cinqenta metros da margens de todos os rios
e mananciais na rea rural e de trinta metros das margens de todos os rios e mananciais na rea urbano do
Municpio.

22

que importou, alm do cumprimento da lei, a preservao da biodiversidade da

bacia hidrogrfica do Rio Formoso, e em uma verdadeira mudana cultural, com
nfase na preservao.

Se no bastasse a legislao municipal, existe a previso na Legislao

Estadual do Mato Grosso do Sul, Lei 2.223/2001, proteo aos rios cnicos46,
portanto, aos rios tursticos, como no caso de Bonito. S a ttulo de exemplo na
Legislao Estadual, no seu art. 447, probe a utilizao dos rios cnicos como
bebedouro dos animais, enquanto que a nova legislao, Lei 12.651/12, em
seu art. 9 permite que ocorra o acesso de tais animais para obteno de gua,
quando for uma situao de baixo impacto.48

Dessa forma, o Municpio de Bonito, mesmo com a nova legislao no

ser atingido pela restrio de proteo das APPs Hdricas, uma vez que a
legislao local mais preservacionista.

6. Violao dos Tratados e Convenes Internacionais x Controle de

Convencionalidade ante a diminuio das APPs Hdricas
No se pode falar o mesmo em relao nova Legislao Federal,
pois em relao s reas de Preservao Permanente Hdricas, em especial,
aos rios, mostrou-se bastante flexvel, haja vista que excluiu algumas reas de
proteo, bem como diminui a esteira de proteo com a utilizao de critrios
questionveis, uma vez que essas pequenas mudanas so capazes de
modificar todo o ecossistema interdependente.

A preocupao do novo Cdigo Florestal, ao que se percebe, muito

mais voltada para a produo do que com o meio ambiente em si e as alteraes
perpetradas possuem duplo reflexo: no mbito interno e no mbito externo
(mbito internacional).
46 Art. 2 da Lei 2.223/2001: Os rios-cnicos so unidades de conservao na forma de faixas lineares em

reas de propriedade privada ou de domnio publico, compreendendo a totalidade ou parte de um rio com alto
valor panormico, cultural ou recreativo, incluindo como limites os leitos e todas as terras adjacentes essenciais
para a integridade paisagstica e ecossistmica do rio assim designado.
47 ( Art. 4 Lei 2.223/2001: proibido o uso direto das guas dos rios-cnicos para consumo animal.

Pargrafo nico: Os proprietrios devero instalar bebedouros apropriados e ou audes em suas propriedades
para o abastecimento de gua dos seus animais.
48 Art.9o. da Lei 12.651/12: permitido o acesso de pessoas e animais s reas de Preservao Permanente
para obteno de gua e para a realizao de atividades de baixo impacto ambiental.

23

No mbito interno, a nova legislao j alvo de questionamento

acerca da sua constitucionalidade49. E, no mbito externo, em razo de que o
Brasil signatrio de vrios Tratados e Convenes Internacionais de Direitos
Humanos do Meio Ambiente ser alvo do Controle de Convencionalidade, tanto
concentrado (diretamente no STF) como difuso (pelos magistrados de primeiro
grau).

Pelo Controle de Convencionalidade verificar-se- se a nova legislao

ambiental compatvel com os tratados internacionais. Fazendo ressalva
que, em se tratando de tratados internacionais de Direitos Humanos ao Meio
Ambiente, poder ser realizado tanto o controle concentrado como difuso;
sendo que em se tratando de outros tratados que no os de direitos humanos o
controle de convencionalidade somente se dar pela forma difusa.

Assim, ao juiz natural imposto tanto o controle difuso de

constitucionalidade como o controle de convencionalidade acerca da norma
interna, in casu, o Novo Cdigo Florestal, a chamada dupla compatibilidade
vertical material50. A norma para ser vlida deve ser compatvel com a
Constituio, bem como com os Tratados internacionais em que o Brasil parte.

Vale destacar que o Brasil estabeleceu na sua Carta Magna, art.

5, pargrafo 2 uma dupla fonte normativa: a prevista no direito interno
(direitos expressos ou implcitos na Constituio) e a decorrente dos Tratados
Internacionais em que seja parte, e, existindo conflito entre elas dever ser
aplicada a norma mais favorvel a pessoa humana como forma de realizar
melhor a proteo dos direitos humanos (princpio pro homine).

49A

Procuradoria-Geral da Repblica (PGR) ajuizou trs Aes Diretas de Inconstitucionalidade (ADIs 4901,
4902 e 4903) com pedidos de liminar no Supremo Tribunal Federal (STF) nas quais questiona dispositivos
do novo Cdigo Florestal brasileiro (Lei 12.651/12) relacionados s reas de preservao permanente,
reduo da reserva legal e tambm anistia para quem promove degradao ambiental. In notcias do STF:
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50

MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. O controle jurisdicional da convencionalidade das leis. 2. ed. rev,.atual. e
ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011.

24

Dessa forma, considerando que o Novo Cdigo Florestal foi um tanto

quanto flexvel em relao ao amparo das APPs hdricas, restringindo sua
abrangncia de proteo e, em alguns casos, eliminando tal proteo, se
colocando em posio avessa aos modernos preceitos internacionais erigidos
de busca do equilbrio entre o meio ambiente sustentvel e o desenvolvimento
econmico, ser objeto de controle constitucional e de convencionalidade.

Alis, importante que ocorra o dilogo das fontes (dialogue des

sources) proposto por Erik Jayme, ou seja, existindo conflito entre normas
(direito internacional e direito interno), a aplicao de uma, necessariamente no
importar em excluso da outra, no h excluso mtua. Na verdade, as normas
conversam entre si para se encontrar a verdadeira ratio de ambas, sendo que
as normas de direito internacional j possuem clusulas de compatibilizao com
o direito interno.

Fora isso, se e quando exercido o controle de convencionalidade sobre

o Novo Cdigo Florestal implicar na conseqncia lgica de responsabilizao
internacional do Estado brasileiro.

7. Concluso
A aprovao do Novo Cdigo Florestal, Lei 12.651/2012 apesar da
intensa discusso representou muito mais a preocupao do legislador com o
desenvolvimento econmico do pas, do que a questo da proteo ambiental
em si.

Vrios princpios contemplados no Cdigo Anterior, bem como em

Tratados Internacionais de Direitos Humanos relativos ao Meio Ambiente em que
o Brasil signatrio foram providencialmente esquecidos. A oportunidade de se
avanar na legislao, em termos de proteo ambiental, equilibrando a balana
entre desenvolvimento econmico e a preservao da natureza no vingou,
tendo o novo Cdigo Florestal dado um passo atrs, em especial, na questo de
proteo dos rios.

A supresso e diminuio das reas de Proteo Permanente

Hdricas importam em um retrocesso das polticas pblicas que buscam o
desenvolvimento econmico sustentvel.

25

Alm disso, existe um compndio de Tratados Internacionais relativos

ao Meio Ambiente que buscam uma mudana de paradigma no sentido de
editar normas e princpios universais para minimizar os impactos efetuados
pelo homem no nosso planeta, j que a ao desordenada pelo mesmo junto
natureza provoca a acelerao do processo de degradao dos recursos
naturais, em especial da importncia do incremento da cobertura da vegetao
nativa como forma de preservar no s os cursos dgua, mas tambm como
forma de evitar o aquecimento global.

Assim, a diminuio da proteo das APPs hdricas no Cdigo Florestal

ter reflexos de imediato para as populaes locais e, para em um tempo no
to longnquo, ultrapassar as fronteiras fsicas do pas, bem como alcanar as
geraes futuras, sendo que tais mudanas no podem passar despercebidas
do controle de convencionalidade ante as obrigaes internacionais assumidas
pelo Brasil.

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