Monografia - O Ônus Da Prova No Processo Do Trabalho

Jayne Carvalho de Souza Araujo
O NUS DA PROVA NO PROCESSO DO TRABALHO
Monografia apresentada como requisito

obteno da aprovao no Curso de
Ps-Graduao Lato Sensu em Direito
e Processo do Trabalho do Instituto
Brasiliense de Direito Pblico IDP
Professor:
Braslia DF
2011
O NUS DA PROVA NO PROCESSO DO TRABALHO
Trabalho apresentado como requisito

obteno da aprovao no Curso de PsGraduao Lato Sensu em Direito e Processo
do Trabalho do Instituto Brasiliense de Direito
Pblico IDP.
Professor:
Aprovado pelos membros da banca examinadora em __/__/__, com

meno ____(____________________________________________).
Banca Examinadora:
__________________________________________
Presidente: Prof.
___________________________________________
Integrante: Prof.
___________________________________________
Integrante: Prof.
DEDICATRIA
Dedico este trabalho a Deus, pois sem ele nada seria

possvel.
A instituio SEST/SENAT e a todos do meu crculo de

amizade que, de uma forma ou de outra se fizeram
presentes nessa caminhada, colaborando sempre de
alguma forma.
Aos meus Professores e Mrcia Helena que durante toda

a trajetria do curso e em todos os momentos que
precisei me apoiaram.
AGRADECIMENTOS
Agradeo a Deus, por me dar o dom da vida e pela

oportunidade e cursar uma ps-graduao.
A minha famlia, pai, me, irmos e amigos que direta e

indiretamente colaboraram para que obtivesse xito neste
trabalho.
Aos meus Professores, a todos os colaboradores e amigos

conquistados nessa casa de ensino que durante toda esta
trajetria do curso e em todos os momentos estiveram
presentes.
RESUMO
Trata a presente monografia do estudo do nus da prova no processo do

trabalho, cujo objetivo concentra-se na esfera trabalhista, onde se tomam como parmetro
as reflexes feitas sobre o assunto, sobretudo aquelas que defendem a aplicao exclusiva
das normas e princpios trabalhistas, restringindo ao mximo a utilizao das normas do
processo civil.
O estudo do tema desenvolveu-se em trs captulos.
No captulo primeiro descrevem-se os dados histricos mais importantes
da histria do Processo do Trabalho e da Justia do Trabalho.
O captulo segundo apresenta natureza jurdica da prova, conceito,
princpios, objeto, classificao e momento de produo da prova e meios de prova.
No captulo terceiro aborda-se diretamente o tema em estudo. A sinopse
histrica imprescindvel para a compreenso do atual estado em que se encontra o instituto
da prova, dados e conceitos de doutrinadores, a diferena entre nus e obrigao, bem
como entre nus subjetivo e objetivo e finalmente, o nus da prova no processo trabalhista.
Palavras-chave: Processo do Trabalho Justia do Trabalho Processo Trabalhista
SUMRIO
RESUMO ............................................................................................. 05
INTRODUO ................................................................................... 09
1. CAPTULO I ASPECTOS GERAIS DO PROCESSO E
DA JUSTIA DO TRABALHO ........................................................ 10
1.1. Breve histrico do processo do trabalho e da justia do
trabalho ......................................................................................... 10
1.2. Fontes do direito processual do trabalho ................................... 18
1.3. Princpios do direito processual do trabalho ............................. 20
2. CAPTULO II A PROVA NO PROCESSO DO
TRABALHO ....................................................................................... 23
2.1. Natureza jurdica da prova ........................................................ 23
2.2. Conceito de prova ....................................................................... 24
2.3. Princpios norteadores da prova ............................................... 27
2.4. Objeto da prova ........................................................................... 29
2.4.1. Dos fatos que impedem de prova ...................................... 31
2.5. Da prova do direito ..................................................................... 32
2.6. Da prova dos acordos e convenes dos regulamentos
das
empresas
dos
Tratados
Convenes
Internacionais ............................................................................... 33
2.7. Da classificao e do momento de produo da prova ............ 34
2.8. Dos meios de prova ..................................................................... 38
2.8.1. Prova documental .............................................................. 40
2.8.2. Depoimento pessoal e confisso ........................................ 41
2.8.3. Prova testemunhal ............................................................. 42
2.8.4. Prova pericial ..................................................................... 44

2.8.5. Inspeo judicial ................................................................. 45
3. CAPTULO III NUS DA PROVA NO PROCESSO DO
TRABALHO ....................................................................................... 47
3.1. Sinopse histrica .......................................................................... 47
3.2. Conceito de nus da prova ......................................................... 49
3.3. nus, dever ou obrigao ........................................................... 50
3.4. nus subjetivo e objetivo ........................................................... 52
3.5. Artigo 818 da Consolidao das Leis Trabalhistas
frente ao artigo 333 do Cdigo de Processo Civil ..................... 53
3.6. nus da prova no processo do trabalho ................................... 56
3.7. nus da prova na justia do trabalho ........................................ 65
3.8. Inverso do nus da prova .......................................................... 66
3.9. nus da prova como fato negativo ............................................. 66
CONSIDERAES FINAIS ............................................................ 68
REFERNCIAS ................................................................................. 70
INTRODUO
A presente monografia trata da prova no mbito trabalhista, no entanto
como o tema se mostrou imensamente vasto foi restringida ao estudo do nus da prova no
processo do trabalho, escolhido principalmente dada sua importncia prtica na soluo
das lides levadas a Justia Trabalhista.
O objetivo do trabalho concentra-se no estudo do nus da prova na esfera
trabalhista, onde se tomam como parmetro as reflexes feitas sobre o assunto, mormente
aquelas que defendem a aplicao exclusiva das normas e princpios trabalhistas,
restringindo ao mximo a utilizao das normas do processo civil. Possui, ainda, como
escopo o preenchimento de requisito curricular do curso de graduao em Direito desta
Universidade. O mtodo utilizado o indutivo.
O estudo do tema desenvolveu-se em trs captulos.
No captulo primeiro descrevem-se os dados histricos mais importantes
da histria do Processo do Trabalho e da Justia do Trabalho, analisando-se por fim as
fontes e os princpios do processo trabalhista.
O captulo segundo, por tratar da prova, toma extenses maiores do que o
primeiro, dada a complexidade do tema e a necessidade de um estudo que esclarea suas
caractersticas elementares. Portanto, este captulo est dividido basicamente desta forma:
natureza jurdica da prova, conceito, princpios, objeto, classificao e momento de
produo da prova e meios de prova.
No captulo terceiro aborda-se diretamente o tema em estudo.
Primeiramente, parte-se da sinopse histrica imprescindvel para a compreenso do atual
estado em que se encontra o instituto da prova, em seguida so dados os vrios conceitos
dos doutrinadores, em terceira e quarta etapas estuda-se a diferena entre nus e obrigao,
bem como entre nus subjetivo e objetivo, no quinto tpico os art. 333 do Cdigo de
Processo Civil e o artigo 818 da Consolidao das Leis do Trabalho so confrontados, e
finalmente o ltimo item cuida exclusivamente do nus da prova no processo trabalhista.
10
CAPTULO I - ASPECTOS GERAIS DO PROCESSO E DA JUSTIA

DO TRABALHO
1.1. Breve Histrico do Processo do Trabalho e da Justia do

Trabalho
O Processo do Trabalho comea a se desenvolver no sculo XIX,
quando surge a classe dos assalariados, sem nenhum amparo legal, posto que estavam a
merc exclusiva dos empresrios, obtendo como nico meio de defesa a greve1.
A Revoluo Industrial, segundo Wagner Giglio, ... determinou
profundas mudanas nas condies de trabalho. A utilizao de mquinas que faziam como
o tear, o servio de vrios trabalhadores causou o desemprego em massa. O aumento da
oferta de mo-de-obra, diante da pequena procura por trabalhadores, acarretou o
aviltamento dos salrios. O grande lucro propiciado pelas mquinas trouxe como
conseqncia a concentrao de riquezas nas mos dos poucos empresrios e o
empobrecimento generalizado da populao. 2
A greve foi o primeiro movimento de autodefesa, utilizado para
reivindicao dos interesses dos trabalhadores, sendo que muitas vezes a violncia
imperava, ocasionando depredao de patrimnio, diminuio da produo
conseqentemente reduo dos lucros.

O Estado vigente poca era de cunho liberal. Assim, as relaes entre
patres e trabalhadores no possuam regulamentao, deixando de serem acolhidas as
reivindicaes trabalhistas, o que tornava cada vez mais freqente o nmero de greves,
diminua os lucros e no gerava riqueza para o estado.
Assim com a diminuio da gerao de riquezas, empobrecimento da
nao e conturbao da ordem interna o estado abandonou sua posio de alheamento e
passou a interferir nesses movimentos, ditando normas para a soluo dos conflitos
trabalhistas.3
Na mesma linha, ensina Amauri Mascaro Nascimento, para quem o
direito processual do trabalho surge, mais precisamente, quando o estado passa a interferir
1
SAAD, Eduardo Gabriel. Direito Processual do Trabalho, So Paulo: LTr, 1994, p. 35.
GIGLIO, Wagner D. Direito Processual do Trabalho, So Paulo: Saraiva1997, p.1
3
GIGLIO, Wagner D. Op. cit., p.1
2
11
na ordem econmica e social, desvirtuando-se de sua filosofia liberal, o que significou o

incio da regulamentao das relaes de trabalho4. Com a interveno do Estado
sucederam-se trs fases para a resoluo dos conflitos trabalhistas: conciliao espontnea,
tentativa de conciliao obrigatria e mediao, assim perfeitamente explicadas por
Wagner D. Giglio5:
(...) ordenou o estado s partes em conflito que, atravs de seus

representantes, se reunissem e discutissem suas reivindicaes,
tentando chegar a um acordo para a volta ao trabalho.
No auge do acirramento dos nimos, essa primeira medida,
chamada de tentativa de conciliao obrigatria, no produziu os
resultados desejados, e foi sucedida por outra, a de mediao, ao
tomar o estado a iniciativa de designar um seu representante para
participar das discusses, com o objetivo de ajudar a encontrar uma
soluo aceitvel por ambos os contendores.
Assim, a tentativa de conciliao, antes espontnea, passou a ser
obrigatria e, posteriormente, a contar com um mediador, que na
verdade representava os interesses do estado na pronta composio
do conflito.
Quando se fala em surgimento do Direito Processual do Trabalho

necessrio primeiramente citarmos o Conseils de Prud Hommes, em 1806, que conforme
Ives Granda da Silva Martins Filho6 ... so os primeiros organismos especializados na
soluo dos conflitos entre patres e empregados. Os Conseils de Prud Hommes nasceram
na Frana em 1806, no entanto, tiveram uma fase embrionria em 1426 e 1464 quando
Lus XI autorizou os prud hommes a solucionarem os conflitos entre os fabricantes da
seda em Lyon. Em 1776 os Conseils de prud hommes foram extintos, tendo em vista a
idia liberalista que valorizava o individualismo e condenava qualquer tipo de associao.
A volta do Conseils de prud hommes na Frana e seu funcionamento so
desta forma relatados por Amauri Mascaro Nascimento7:
(...) os fabricantes de seda de Lyon, aproveitando visita ali

realizada por Napoleo I, solicitaram a volta dos Conseils de prud
hommes, mostrando as dificuldades decorrentes da sua supresso e
as vantagens que o restabelecimento poderia trazer. Foram
atendidos e Napoleo, mediante lei, em 18 de maro de 1806 ,
determinou a instituio dos conselhos, constitudos de
4
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito Processual do Trabalho, 1996, p.17

GIGLIO, Wagner D. Op. cit., p. 2
6
FERRARI, Irany et.al. Histria do trabalho, do direito do trabalho e da justia do trabalho. So Paulo:
LTr, 1998, p.112.
7
NASCIMENTO, Amauri. Op. cit., p. 18
5
12
empregadores e com atribuies para terminar, por via de

conciliao, as questes trabalhistas e julgar, com fora definitiva,
as reclamaes de valor at 60 francos. O conselho funcionava
diariamente, das 11 s 13 horas; as partes no pagavam custas e,
alm das reunies de conciliao, semanalmente o plenrio do
Conselho se reunia para decises. Conquanto esse rgo fosse
constitudo apenas em Lyon, a lei previa a possibilidade da
instituio de organismos idnticos em outras cidades, de tal sorte
que em 1921 existiam 205 Conselhos. Uma cidade no podia ter
mais de um Conselho, porm era admitida a diviso do conselho de
uma cidade em sees.
Como imprescindvel a citao dos Conseils de prud hommes para o

entendimento do nascimento do processo do trabalho, tambm necessrio estudar-se,
mesmo que rapidamente, as origens do direito processual trabalhista na Itlia, dada sua
influncia na formao do sistema jurdico trabalhista brasileiro, e na Alemanha devido sua
aproximao com o nosso sistema.
A Justia do Trabalho na Itlia constitui-se de uma forma semelhante a

Frana, l tambm existiram os Conseils, como informa Eduardo Gabriel Saad: ... no
ltimo quartel do sculo passado, constituram-se na Itlia organismos bem, semelhantes
aos Conseils de Prud hommes. Era a fora irradiante das idias napolenicas, sem
embargo do desaparecimento de quem criara esse instituto. Na poca do corporativismo,
com Mussolini, a interveno da Justia nos conflitos trabalhistas se alargou
consideravelmente.8
O funcionamento dos Conselhos na Itlia acontecia da seguinte forma:
(...) eram constitudos de representantes dos empregadores e
competentes para conhecer as diferentes controvrsias surgidas na
Indstria. No entanto, o mbito de atuao desses conselhos era
restrito, ampliando-se posteriormente, em 1893, para outras
categorias alm do setor econmico da seda para o qual foram
criados passando a sua composio a ter de 10 a 20 membros, em
nmero igual para cada representao. ...Os conselhos tinham dois
rgos, uma comisso de conciliao, constituda por um
presidente e dois representantes classistas, e um tribunal, composto
de quatro membros, alm do presidente e do vice-presidente. Das
decises proferidas pelo Tribunal cabiam recursos para o juiz de
paz da cidade, alm de outro recurso para a Corte de Cassao.9
SAAD, Eduardo Gabriel. Op. cit., p.44
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Op. cit., p. 24
13
A Justia do Trabalho na Alemanha d seus primeiros sinais por volta de

1808, quando surgiram os Tribunais Industriais Reais, logo em seguida alastrando-se por
outras regies, como ensina Amauri Mascaro Nascimento:
(...) Essas organizaes preparavam gradativamente, o terreno, para

a constituio, em 1890, de Tribunais Industriais em diferentes
partes da Alemanha, sob a iniciativa da autoridade estatal,
competentes para conhecer conflitos individuais e coletivos.
Integravam esses rgos, um presidente e um vice-presidente,
nomeados pelas autoridades administrativas locais e quatro
assessores eleitos em um nmero igual para representar os grupos,
com mandato por um perodo de um a seis anos. As partes podiam
ser representadas no processo por um parente ou amigo e a
conciliao desempenhava importante papel. As decises
proferidas nos conflitos individuais tinham fora obrigatria. Nos
dissdios coletivos, os tribunais atuavam como rgos de
conciliao. Em 1904, a competncia desses tribunais, at ento
restrita indstria, estendeu-se do comrcio. Decreto de 1923 do
Ministro do Trabalho do Reich regulamentou o procedimento dos
Tribunais Industriais e Comerciais.10
Hodiernamente, ... o novo processo do trabalho na Itlia disciplinado

pela Lei n 533, de 11.08.73, diz respeito apenas s controvrsias individuais de trabalho e
s controvrsias em matria de previdncia e assistncias obrigatrias, j na Frana ... a
doutrina no se tem preocupado muito com a distino entre dissdios individuais e
coletivos, e a Alemanha adota ... o sistema de conciliao e arbitragem com vistas
celebrao de convenes coletivas de trabalho 11.
Comparando-se a evoluo histrica do processo do trabalho, na Frana,
Itlia e Alemanha, inegavelmente a conciliao e composio paritria so as
caractersticas, mais marcantes, sendo que o Brasil, como se ver a seguir, no fugiu destas
caractersticas.
No Brasil, os conflitos nas relaes de trabalho em um primeiro
momento, eram dirimidos com a aplicao da legislao comum (leis civis e comerciais),
o que se observa da sinopse legislativa feita por Wilson Campos de Souza Campos
Batalha:
De acordo
outubro de
seguiram o
locao de
10
11
com as leis de 13 de setembro de 1830 e de 11 de

1837, bem como o Decreto de 15 de maro de 1842,
rito sumarssimo as causas derivantes dos contratos de
servio, nas hipteses ali fixadas, competindo-lhes o
Idem, p.22
BATALHA. Wilson de Souza Campos. Tratado de Direito Judicirio do Trabalho, 1995, p. 235
14
julgamento a juzes comuns. Estas disposies legais foram

revogadas pelo Decreto n. 2827, de 15 de maro de 1879, o qual s
se referia locao de servios aplicados agricultura e s
empreitadas e trabalhos concernentes a obras e fbricas respectivas
agricultura; as demais locaes de servios seriam reguladas pela
Ordenao do Livro IV, Ttulo 29 a 35, e art. 226 e segs. do
Cdigo de Comrcio. Este Decreto confiou aos Juzes de Paz a
competncia para dirimir tais dissdios com alada at 50$000 e
competncia, mediante apelao devolutiva para o juiz de Direito,
qualquer que fosse a quantia, sendo estabelecido o rito sumrio 12.
Os Tribunais ruraes no Estado, institudos pela Lei paulista n. 1869, de

10 de novembro 1922, surgiram para solucionar contratos de locao de servios agrcolas.
Esses rgos foram os primeiros que se voltavam apenas para lides de natureza trabalhista,
sendo compostos por um juiz de direito, um locador e outro locatrio (composio
paritria).13
Outros importantes rgos que devem ser destacados so as Comisses
Mistas de Conciliao, que tinham como funo conciliar os dissdios coletivos, e as Juntas
de Conciliao e Julgamento, especializadas em conciliar e julgar dissdios individuais,
ambas criadas em 1932. Cabe ressaltar que esses rgos no eram integrantes do Poder
Judicirio.14
Aps 1932 outras organizaes tambm se formaram, como informa
Amauri Mascaro Nascimento, e apesar de no pertencerem ao Poder Judicirio possuam
poderes de deciso, tais rgos eram os seguintes: (...) as juntas perante Delegacias de
Trabalho Martimo (1933), o Conselho Nacional do Trabalho (1934) e uma jurisdio
administrativa para frias (1933). Para acidentes de trabalho (1934), foi previsto inqurito
policial e processo judicial. Esses rgos atuaram, paralelamente, com as juntas.15
A proposta de instituio da Justia do Trabalho rendeu grandes
discusses, mas a Assemblia Nacional Constituinte de 1934, convocada por Getlio
Vargas, concedeu-lhe apenas carter administrativo, com previso no art. 122 da
Constituio de 1934. A principal tese, contrria a formao de uma Justia do Trabalho
foi do deputado Levi Carneiro que considerava a mentalidade Judiciria inadequada a
soluo dos conflitos trabalhistas, entendendo que juzes leigos, despidos de senso jurdico
decidiriam mais prontamente as controvrsias laborais16.
12
BATALHA, Wilson de Souza Campos. Op. cit., p. 261

MAIOR Jorge Luiz Souto. Petio Inicial no Processo do Trabalho, 1996, p.170
14
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Op. cit., p.31
15
Idem, p.33
16
FERRARI, Irany et. AL, Op. cit., p.184
13
15
Importante, tambm ressaltar os debates entre Waldemar Ferreira e

Oliveira Viana que precederam a organizao da Justia do Trabalho. O Prof. Waldemar
Ferreira, de tendncias neoliberais e formao jurdica, era contrrio tanto, representao
classista, tendo em vista a onerosidade excessiva que causaria aos cofres pblicos, quanto
outorga de poder normativo Justia do Trabalho, pois entendia que a Justia do Trabalho
possua poder jurisdicional e no legislativo. J o Prof. Oliveira Viana, socilogo e
defensor do corporativismo sustentava a outorga do poder normativo Justia do Trabalho,
na doutrina Anglo-americana, calcada no princpio da eficincia do servio pblico 17
Em 1937, com o golpe dado por Getlio Vargas, que criou o Estado
Novo, outorgando a Constituio de 1937, ... alm de ser mantida a previso da Justia do
Trabalho na Constituio (art.139), ficavam os partidrios do corporativismo de mos
livres para a estruturao, atravs da legislao infraconstitucional, de uma Justia do
Trabalho calcada no modelo fascista italiano.18
Apenas em 1941, como relata Eduardo Gabriel Saad, que a Justia do
Trabalho foi devidamente organizada:
A 1 de maio de 1941, pelo Decreto n. 1237, regulamentado pelo

n. 6596, de 12 de dezembro de 1941, a Justia do trabalho,
finalmente ganhou autonomia. Dotou-a de poderes prprios
(notio e imperium). Contudo, seus magistrados, ainda a, no
gozavam da mesma proteo dada aos Juzes da Justia Comum.
Garantias que s foram estendidas magistratura do trabalho pelo
Decreto-lei n. 9797 de 9 setembro de 1946. Nove dias aps era
promulgada a CF, de 18 de setembro de 1946, que situou a Justia
do Trabalho no Poder Judicirio.
Foi o Decreto n. 9797, de 1946, pouco antes da promulgao da
Constituio de 1946, que incluiu a Justia do Trabalho entre os
rgos do Judicirio19.
As Constituies seguintes mantiveram a autonomia da Justia do

trabalho, e ampliaram-na, sendo que o deslinde de todos os litgios entre empregados e
empregadores deveriam ser dirimidos na Justia do Trabalho. A Constituio de 1988,
como no poderia deixar de ser, manteve a autonomia dessa Justia20.
17
Idem, p. 142
Ibid., p.143
19
20
18
16
Quanto introduo da Justia do Trabalho no Poder Judicirio, Amauri

Mascaro Nascimento explica:
A integrao da Justia do Trabalho no Poder Judicirio

conseqncia natural da evoluo histrica dos acontecimentos. Na
sociedade empresarial, as controvrsias entre trabalhadores e
empresrios assumem especial significado. O Estado, intervindo na
ordem econmica e social, no pode limitar-se a dispor sobre a
matria trabalhista. Necessita tambm de aparelhamento adequado
para a soluo dos conflitos de interesses, tanto no plano individual
como no coletivo. Assim, a existncia de um rgo jurisdicional do
Estado para questes trabalhistas o resultado da prpria
transformao da idia de autodefesa privada, em processo judicial
estatal, meio caracterstico de deciso dos litgios na civilizao
contempornea.21
Pode-se dizer em sntese, que a Justia do Trabalho no Brasil, segundo as

informaes de Jorge Luiz Souto Maior, reportando-se a Alcides de Mendona Lima,
apresenta trs fases:
a) at a Revoluo de 1930, sem nenhuma entidade de carter
geral, quer oficial, quer privada, com competncia para solucionar
os conflitos de classe, salvo alguns incipientes rgos criados em
So Paulo; b) da Revoluo de 1930 at o Decreto-lei n. 1.237, de
2 de maio de 1939, que definitivamente, organizou a instituio
especializada; e c) do mencionado Dec. Lei at a Constituio
Federal de 18 de setembro de 1946, que, com primazia, incluiu,
expressamente, os juzes e tribunais trabalhistas entre os rgos do
Poder Judicirio (art. 94, V, combinado com o art. 122, ambos
daquela Carta) 22.
No Brasil, como nos informa Campos Batalha: Foi mantido pela

Constituio de 1988, o princpio da paridade da representao de empregadores e
empregados, nos diversos rgos da Justia do Trabalho, com ressalva apenas dos juzes
comuns investidos da administrao da Justia especializada, foram declarados rgos
21
22
MAIOR, Jorge Luiz Souto. Op. cit., p.170
17
desta Justia pelo art. 111, o Tribunal Superior do Trabalho, os Tribunais Regionais e as
Juntas de Conciliao e Julgamento. 23
A Justia do Trabalho sempre alvo de crticas e sugestes para sua
modificao, no caso brasileiro, muitos sugerem a eliminao da paridade, e o
aproveitamento dos juzes do trabalho na Justia Comum, em Varas Especializadas em
questes trabalhistas, como informa Wagner Giglio24, o que tornaria novamente frgil a
situao dos empregados frente aos empregadores, tendo em vista ter a Justia Comum
caractersticas diferentes da Justia do Trabalho.
Quanto ao futuro do Direito Processual do Trabalho e da Justia do
Trabalho, Wagner Giglio,25 entende que:
A Codificao do Direito Processual do trabalho, embora menos

difcil que a do direito material, no provvel, diante das
condies sociais e econmicas que atravessamos.
Pressupondo que a Justia do Trabalho no perder, com a
propalada eliminao dos juzes classistas, sua identidade como
ramo autnomo do Poder Judicirio, a previso mais segura a de
que continue o desdobramento interno e a especializao dos
rgos componentes da Justia do Trabalho. A expanso do
nmero de rgos no parece provvel, nos prximos anos, salvo,
por exceo e em obedincia a preceito constitucional, a criao de
Tribunais Regionais nos Estados em que ainda no foram
instalados.
A elaborao de um Cdigo de Processo do Trabalho que atendesse a

necessidade de celeridade que exige a lide trabalhista, e fosse adequado as normas de
direito material seria para o Processo do Trabalho um meio de livrar-se da influncia
marcante e muitas vezes prejudicial do Processo Civil, bem como firmaria finalmente sua
identidade.
No Brasil, onde o desequilbrio de classes vergonhoso, e a explorao
ao trabalho, seja ele prestado por adulto ou criana revoltante, a Justia e o Processo do
Trabalho so instrumentos para que a igualdade entre os homens, pelo menos no aspecto
econmico, deixe de ser mito.
23

25
Idem, p.546
24
18
1.2. Fontes do Direito Processual do Trabalho

Cabe em primeiro lugar, conceituar o que sejam as fontes de direito, para
ento elencar aquelas que vm de encontro ao Direito Processual do Trabalho. Explica
Tostes Malta que "... em sentido formal fontes do direito so as formas com que se
apresenta uma regra jurdica para impor-se: lei, decreto, etc., e em sentido material, fontes
so os valores sociais que o direito positivo ampara ou, segundo idia anloga, as
realidades sociais de onde o direito emana como a vontade do povo em uma democracia."
26
Isis de Almeida destaca como fontes do Direito Processual do Trabalho

a:
CF, as leis, decretos regulamentadores, as portarias ministeriais, os

Regimentos Internos dos Tribunais Regionais e do Superior
Tribunal do Trabalho, a jurisprudncia, a doutrina, as Convenes
(quando subscritas, adotadas e regularmente homologadas em
decretos legislativos), mas tambm as suas Recomendaes
(quando aceitas para insero em norma de direito positivo
nacional), os acordos e convenes e, por ltimo, usos e costumes
processuais, ressalvando que os princpios gerais do direito
processual apenas sero fonte do direito processual do Trabalho se
tomados sob a tica trabalhista.27
Para Wilson de Souza Campos Batalha28, so fontes do Direito

Processual: a lei processual, os usos e costumes forenses, a analogia, os princpios gerais
do direito, a equidade, a jurisprudncia. Quanto doutrina, este autor entende que opinies
tericas tendentes
formao de uma dogmtica jurdica, por mais autorizadas que
sejam, no constituem fontes de direito.

As sentenas normativas e os pactos coletivos (acordos e convenes),
para Eduardo Gabriel Saad, devem ser citadas como fonte de direito material do trabalho,
equivocando-se quem menciona como fonte de direito processual, isto porque, no entender
do autor as sentenas normativas e os pactos coletivos criam novas condies de trabalho,
mas no inovam no campo processual.
26
MALTA, Christovo Piragibe Tostes. Prtica do processo trabalhista, 1996, p. 83

ALMEIDA, Isis de. Manual de Direito Processual do Trabalho, 1997, p.24.
28
BATALHA, Wilson de Souza Campos. Op. cit., p.173
27
27
19
Amauri Mascaro Nascimento enumera como fontes do direito processual

do trabalho as leis constitucionais, leis ordinrias (Consolidao das Leis do Trabalho,
Cdigo de Processo Civil), Decretos, Regimentos Internos dos Tribunais, as portarias e os
costumes.29
Uma questo que deve ser suscitada quando se estuda as fontes do direito
processual do trabalho, quanto possibilidade de normas jurdicas processuais
trabalhistas serem constitudas por meio de fontes no estatais de direito, ou seja, por meio
de outra norma que no seja a lei. Amauri Mascaro Nascimento vislumbra esta
possibilidade, e assim se manifesta:
O problema maior, no entanto, est em saber se podem ser
constitudas normas jurdicas processuais trabalhistas atravs de
outras normas e no apenas da lei, e a resposta afirmativa quando
vemos que h tratados internacionais sobre a matria, dentre os
quais, no Brasil, o Tratado de Itaipu, prevendo que os conflitos
trabalhistas ocorridos entre os trabalhadores dessa obra sero
resolvidos segundo regras que o tratado estabelece para unificar o
aspecto jurisdicional, e atribuindo poderes jurisdio trabalhista
para decidir as questes que envolvem os trabalhadores
brasileiros.30
Quanto aos costumes, existem autores que acreditam na irrelevncia do

mesmo como fonte de direito processual, este o caso, por exemplo, de Wilson de Souza
Campos Batalha31. Outros autores como Eduardo Gabriel Saad32 e Amauri Mascaro de
Nascimento33 entendem que ao costume deve se atribuir condio secundria e no se
admitir que contrarie a lei.
A hierarquia, segundo Tostes Malta34, das fontes do Direito Processual
do Trabalho obedece a seguinte ordem: Constituio, leis, tratados internacionais e
decretos leis, decretos e regimentos dos Tribunais.
29
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Op. cit., p.36

Idem, p. 38
31
32
33
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Op. cit. ,p. 138
34
MALTA, Christvo Piragibe Tostes. Op. cit., p.85
30
20
1.3. Princpios do Direito Processual do Trabalho

Princpios so as verdades fundantes de um sistema de conhecimento,
como tais admitidas, por serem evidentes ou por terem sido comprovadas, mas tambm por
motivos de ordem prtica de carter operacional. Isto , como pressupostos exigidos pela
necessidade da pesquisa e da prxis. Este o conceito de Miguel Reale 35. Baseando-se no
exposto, tem-se que os princpios, por darem a idia de origem, determinam como ser a
forma, os objetivos, os meios e os fins que um determinado sistema quer alcanar. Portanto
o Direito Processual do Trabalho deve manter o carter protecionista do Direito Material
do Trabalho, para que no perca sua essncia, que consiste na proteo ao trabalhador.
Em primeiro lugar, bom ter-se em conta que princpios e peculiaridades
do processo trabalhista no devem ser confundidos, distinguindo-se, pelas seguintes
caractersticas:
(...) a) os princpios so necessariamente gerais, enquanto as
peculiaridades so restritas, atinentes a um ou a poucos preceitos
ou momentos processuais; b) os princpios informam orientam e
inspiram preceitos legais, por deduo, podem eles ser extrados,
via raciocnio indutivo, das peculiaridades no se extraem
princpios, nem delas derivam normas legais; c) os princpios do
organicidade a institutos e sistemas processuais, peculiaridades,
no, pois esgotam sua atuao em mbito restrito, geralmente
atinente ao procedimento no processo. 36
Wagner Giglio37 ensina que existem apenas sete princpios prprios e

exclusivos do processo trabalhista, so eles: o protecionista (carter tutelar do direito
material do trabalho se transmite e vigora tambm no direito processual do trabalho); da
jurisdio normativa (utilizao da via processual para criar ou modificar norma
jurdica); da despersonalizao do empregador (garantir o trabalhador contra as
alteraes na estrutura jurdica ou propriedade da empresa); da simplificao
procedimental (revelado pelo jus postulandi, pela comunicao postal dos atos
processuais, nomeao de perito nico...); da extrapetio (possibilita ao juiz conceder
mais, ou coisa diversa, do que foi pedido, como salrios em dobro, juros e correo
35
REALE, Miguel apud VASCONCELLOS, Ana Maria de. Princpios do processo do trabalho. In:
VIEIRA, Pedro Benjamim. et. al Manual do Juiz Classista da Justia do trabalho. 2. ed.So Paulo: LTr,
1996, p.121
36
37
Idem, p.64
21
monetria...); da iniciativa de ofcio do juiz; e por ltimo o da coletivizao das aes

individuais (soluo rpida e econmica para dirimir casos de insalubridade ou de
periculosidade de um estabelecimento comercial). Os quatro primeiros princpios so
chamados de concretos, pois j informam o direito positivo e, os trs ltimos so chamados
de ideais, no existindo ainda no direito positivo, e sim fazendo parte da reivindicao dos
doutrinadores.
Ao contrrio do que entende Wagner Giglio, Isis de Almeida38
considera o processo trabalhista incompleto e assistemtico,
portanto ... no se encontra no ponto de ter definidos seus
prprios princpios, sendo vlido, pois, tratar dos que so clssicos
no processo civil com as peculiaridades que adquirem ao serem
transportados para o campo trabalhista, assinalando-se a maior ou
menor nfase que recebem nesse enfoque.
So princpios que orientam o processo trabalhista, para Isis de
Almeida:39 o princpio do dispositivo, do inquisitrio ou
inquisitivo, da concentrao, da oralidade, da imediatidade, da
celeridade processual, da eventualidade, do contraditrio, da
conciliao, do jus postulandi, do duplo grau de jurisdio, da non
reformatio in pejus, e os princpios da precluso e da perempo.
Apesar de o autor entender, como j foi dito, que o processo do
trabalho no est em fase de ter princpios prprios definidos,
considera o jus postulandi um princpio peculiarssimo ao processo
trabalhista, assim como o da conciliao, elencando os princpios
da concentrao e da oralidade, da imediatidade e da celeridade
processual como princpios basilares deste processo.
Tostes Malta40 elenca como princpios e mtodos do processo do
trabalho e do processo em geral, os seguintes: tecnicismo,
economia, celeridade, oralidade, concentrao, eventualidade,
imediao e identidade fsica do juiz, mtodos dispositivo e
inquisitrio, contraditrio ou mtodo da igualdade ou da audio
jurdica, convencimento racional do juiz, instrumentalidade da
forma dos atos processuais, publicidade, duplo grau de jurisdio,
lealdade processual, livre dico do direito objetivo,
imparcialidade de juiz, e por ltimo, a precluso.
A caracterstica tutelar do Direito do Trabalho reflete no Processo
do Trabalho por este ser instrumento daquele, assim muitos autores
consideram o princpio tutelar como um megaprincpio, do qual
vem derivar os seguintes princpios: da despersonalizao do
empregador, o da coletivizao das aes individuais, o da
iniciativa ex officio da ao, e em determinadas situaes, o da
ultra e extrapetio.41
38
ALMEIDA, Isis de. Op. cit., p. 35

Idem, p. cit. 71
40
MALTA, Chistvo Piragibe Tostes. Op. cit., p.90.
41
GONALVES, Ione Salin. O processo do trabalho. In: LEDUR, Felipe (cood.). Modernizao do direito
processual do trabalho. So Paulo: LTR, 1990, p.14.
39
22
A enumerao de princpios especficos do Processo do Trabalho

vem particulariz-lo, e assim como Wagner Giglio, Ana Maria
Vasconcellos, elenca o princpio protecionista, o da
conciliabilidade, o da representao paritria, o da inaceitao da
inpcia da inicial, o do julgamento extrapetio, o da coletivizao
das aes individuais, sendo que os quatro ltimos so
considerados emergentes.
Muitos dos princpios eleitos pelos autores citados, salvo raras
excees, no so princpios exclusivos e prprios do processo do
trabalho e sim de todo e qualquer processo. Esta acomodao da
doutrina representa uma atitude descompromissada, que vem em
prejuzo ao carter protecionista do Direito e do Processo do
Trabalho, tornando-os suscetveis de m aplicao de suas normas,
ou de no mnimo, uma aplicao distorcida.
O direito processual do trabalho deve ser elaborado com o propsito de

corrigir as desigualdades, deve-se evitar que o litigante economicamente mais forte se
sobreponha ao hipossuficiente, simplesmente por ser o economicamente mais forte, e um
dos meios para impedir esta desigualdade latente a justa aplicao dos princpios que
regem o Direito Processual do Trabalho.
Neste passo, vale ressaltar o posicionamento de Manoel Antnio Teixeira
Filho quanto a aplicao das normas de Processo Civil no Processo Trabalhista, sem o
devido cuidado:
Impe-se que o faa, contudo, com a necessria cautela, na medida
em que a adoo irrefletida de normas processuais civis pode
implicar uma perigosa transubstanciao do direito processual do
trabalho, fazendo com que se distancie da influncia que sobre ele
exerce o direito material do trabalho. preciso no se esquecer que
o processo civil se lastreja no dogma da igualdade formal das
partes, que informa o direito substancial comum e que constitui,
mesmo, o sustentculo de todo o direito positivo liberal e
racionalista, que se edificou no processo histrico da Revoluo
Francesa de 1789. J o direito material do trabalho, ao contrrio,
consagra a desigualdade real das partes, fixada como pressuposto
para a sua atuao protectiva do trabalhador (...)
precisamente da desigualdade real das partes, no plano das
relaes jurdicas materiais intersubjetivas, que devem ser
extrados os princpios fundamentais que, de lege ferenda, devero
reger o direito processual correspondente.42
42
TEIXEIRA FILHO, Manoel Antnio. A prova no processo do trabalho. 7. ed. So Paulo: LTr, 1997.
p.87.
23
CAPTULO II - A PROVA NO PROCESSO DO TRABALHO
2.1. Natureza jurdica da prova

A primeira teoria que foi, durante muito tempo, sustentada quanto
natureza jurdica da prova entendia que, como ela muitas vezes preexistia ao processo,
ento no havia dvida de que era prpria do direito material. A tese contrria entendia que
o instituto da prova era exclusivamente processualista.43
Amauri Mascaro Nascimento
44
indica cinco tendncias que buscam a
natureza jurdica da prova: a) a prova um fenmeno de direito material; b) a segunda a

teoria da prova como fenmeno de natureza mista, material e processual; c) a terceira
teoria a da natureza unicamente processual; c) a quarta teoria a diviso das normas
sobre a prova em normas de direito material e direito processual; e) a quinta, e ltima
teoria, sustenta que a prova pertence ao direito judicial45.
Segundo Tostes Malta46, as teorias acima mencionadas dizem respeito
natureza das normas que regulam a prova e no o instituto da prova e, ainda ensina que a
prova tanto estudada como o conjunto de informaes que as partes levam ao juiz para
que este forme seu conhecimento, como no sentido de que o juiz, formando sua convico
sobre os fatos debatidos na lide, conclui ter realmente ocorrido, isto , ter ficado provado.
Assim emprega-se a palavra prova para designar a atividade das partes, bem como ao
resultado dessa atividade.
A teoria mista, que entende ser a prova instituto tanto de direito material
como de direito processual, encontra guarida, no direito brasileiro, em Eduardo Gabriel
Saad,47 que desta forma se manifesta sobre o assunto:
Em primeiro lugar, cabe-nos frisar que o Direito Processual, mais

do que qualquer outro ramo do direito, estuda sistemtica e
profundamente o instituto da prova para fixar suas finalidades, sua
forma e seus fins.
Inobstante, nossa posio diante da matria no radical.
43
TEIXEIRA FILHO, Manoel Antnio. Op. cit., p. 27

45
De acordo com Amauri Mascaro Nascimento direito judicial aquele que busca uma relao jurdica
existente entre a justia estatal e o indivduo. Op. cit., p. 249
46
MALTA, Christvo Piragibe Tostes. Op. cit., p. 383
47
SAAD, Eduardo Gabriel. Op. cit., p.343.
44
24
No momento de formao de um ato jurdico, criam as partes

certas provas (que qualificamos pr constitudas) tendentes a
resguardar os direitos derivados desse mesmo ato e dissipam
dvidas, no esprito de terceiros quanto a sua autenticidade e isto
antes de qualquer apreciao judicial.
ela til num eventual litgio submetido Justia.
Tais consideraes nos fazem concluir que o instituto da prova
interessa, a um s tempo, ao Direito Material e ao Direito
Processual.
Manoel Antnio Teixeira Filho 48 filiado a teoria que prega ter a prova
natureza exclusivamente processual baseando-se no fato que com o Cdigo de Processo
Civil de 1973, tomou para si, o disciplinamento da matria a respeito da prova, eliminando
a referncia s leis materiais que eram aludidas no Codex de 1939.
Sob este prisma, quando se tratar da utilizao das normas pertinentes a
prova que est contida no Cdigo de Processo Civil, fato este que no causa espanto eis
que falha a Consolidao do Trabalho neste tpico, o profissional do direito deve estar
atento para que no haja uma m aplicao das normas de processo civil no processo do
trabalho acarretando danos as partes.
2.2. Conceito de Prova

A prova ao longo do tempo vem passando por uma srie de influncias
histricas, assimilando as caractersticas de cada poca. Assim, em um primeiro momento
no havia prova, as lides eram solucionadas com base na lei do mais forte. Logo aps este
perodo, a prova submete-se a uma autoridade, que por sua vez seguia os ditames da igreja,
sendo que as provas eram obtidas por meio de veneno, fogo, gua fervente... Como
resqucio da fase religiosa, a prova, em um terceiro momento, assume um carter
predominantemente humano. Hoje vigora o princpio do livre convencimento do juiz com
dever de motivao.49
A par desses dados, pode-se entrar no conceito de prova, cabendo
ressaltar que nem o Cdigo de Processo Civil, nem a Consolidao das Leis do Trabalho
contm um conceito de prova, todos os conhecidos so fruto dos doutrinadores. Deve-se
ter em mente a importncia da prova, tendo em vista ser nela que se materializa a verdade
48
49

ALMEIDA, Lcio Rodrigues de. Prova Trabalhista. Rio de Janeiro: Aide, 1995. p. 48
25
dos fatos, sendo possvel a justa e satisfatria soluo da lide, no implicando, no entanto,
que em nome da verdade, os meios de prova faltem com respeito lei, no sendo
produzidos s claras e utilizando-se de subterfgios.
O eminente jurista Coqueijo Costa d a prova, dois sentidos: um amplo e
o outro restrito. No sentido amplo (...) o complexo de elementos de que um juzo dispe
para o conhecimento dos fatos relevantes para a soluo de uma demanda. Tais elementos
so: depoimentos pessoais, documentos, testemunhos, percias, indcios e presunes,
podem ser fornecidos pelas partes, por iniciativa do juiz, ou eventualmente por terceiros.
No sentido mais estrito, prova uma parte dos elementos acima referidos 50
Ensina Humberto Theodoro Jnior51 que a prova pode ser conceituada
em dois sentidos, objetivo e subjetivo: o primeiro define a prova como o instrumento ou o
meio hbil, para demonstrar a existncia de um fato, e o segundo, como a certeza originada
quanto ao fato, em virtude da produo do instrumento probatrio.
Manoel Antnio Teixeira Filho52 assevera que a prova no resultado, e
sim um meio, advertindo para o cuidado que merece a diferena entre o significado de
prova e de meio probante, eis que se a prova for considerada um meio, explica o autor,
inevitavelmente qualquer documento juntado aos autos constituiria, por si s, prova do fato
a que se refere, ignorando-se com isto, a apreciao judicial acerca desse meio de prova,
apreciao que resultaria na revelao do resultado que tal meio produziu. Assim, para o
autor, prova a demonstrao, segundo as normas legais especficas, da verdade dos fatos
relevantes e controvertidos no processo.53
50
Costa, Coqueijo. Direito Judicirio do Trabalho. Rio de Janeiro: Forense, 1978, p. 284
THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. Rio de Janeiro: Forense, 1996.
p.414
52
TEIXEIRA FILHO, Manoel Antnio. p. cit.,. p.34
53
Manoel Teixeira Filho, desta forma explica seu conceito a respeito de prova: ... (1) demonstrao por que,
em concreto, atividade probatria, que s partes preponderantemente incumbe em decorr6encia do nus
objetivo que a lei lhes atribui (CLT, art. 818), consiste em trazer aos autos a verdade dos fatos alegados e
com base nos quais devero desenvolver um raciocnio lgico, tendente a influir na formao do
convencimento do rgo jurisdicional; (2) segundo as normas legais especficas por que o direito processual
no apenas estabelece as modalidades de prova admitidas em Juzo (CPC, art. 332), mas tambm disciplina o
procedimento probatrio das partes; (3) da verdade dos fatos porque, regra genrica, o objeto das provas so
os fatos (CPC, art.332); s excepcionalmente se exigir prova do direito (CPC, art. 337); (4) relevantes
porque a prova no deve incidir sobre todos os fatos narrados na ao, mas somente em relao queles que
se revelam importantes (relevantes) para a justa composio da lide; (5) e controvertidos porquanto devem
ficar fora do campo da prova os fatos incontroversos, assim entendidos, os que, sendo afirmados por uma das
partes, so confessados pela parte contrria (CPC, arts. 302 e 334, II); os admitidos no processo como
incontroversos (CPC, art.334, III), bem assim os notrios (art.334, I) e aqueles em cujo valor milita a
presuno legal de existncia ou de veracidade (art.334, IV); no processo, vez que os fatos a serem provados
51
26
Alsina54 na sua formulao do conceito de prova sustenta que o ato de

provar demonstrar a verdade, partindo da para seu conceito de prova judicial:
Sob esse prisma, a prova judicial a confrontao da verso de

cada parte, com os meios produzidos para abon-la. O juiz procura
reconstituir os fatos valendo-se dos dados que lhe so oferecidos e
dos que puder procurar por si mesmo nos casos em que est
autorizado a proceder de ofcio. A misso do Juiz , por isso,
anloga do historiador, enquanto ambos tendem a averiguar como
ocorreram as coisas no passado, utilizando os mesmos meios, ou
seja, os rastros ou sinais que os fatos deixaram.
Outro autor que tambm se preocupa em analisar a prova tanto

objetivamente como subjetivamente Tostes Malta
55
. Prova em sentido objetivo o
conjunto de informaes de que o juiz vem a dispor para solucionar um conflito de

interesses, e o que o juiz considerou intimamente revela o sentido subjetivo da prova.
J para, Lcio Rodrigues de Almeida56, provar significa estabelecer a
verdade. Chama-se de prova, em geral, qualquer processo da mente pelo qual se adquire a
certeza de alguma coisa. Em linguagem jurdica, dentro dos limites do Direito Processual,
prova a demonstrao da verdade dos fatos deduzidos em juzo.
Dos conceitos de prova descritos, v-se que os autores firmam suas
definies tanto no estado de certeza proporcionado ao juiz, como acreditam ser a mesma
instrumento que revela a existncia de um fato ou a demonstrao da verdade,
contrapondo-se ao estabelecido por Manoel Antnio Teixeira Filho que, basicamente,
entende ser a prova o resultado, ou seja, a demonstrao da verdade propriamente dita, o
que parece o mais acertado, isto porque, definir a prova sustentando-se na convico que
esta causa ao juiz no passa de um engano, haja visto ser esta a finalidade da prova57 e
so os que foram trazidos pelas partes ao conhecimento do juiz; assim os fatos que permanecerem margem
do litgio (embora pudessem ser relevantes) ou, que foram narrados intempestivamente, no podem ser
destinatrios da prova Quod non est in actis non est in mundo, adverte o conhecido apotegma jurdico,
de larga e proveitosa aplicao na realidade forense. Op. cit., p. 35
54
apud, Amauri mascaro nascimento, p.248.
55
MALTA, Chirstvo Piragibe Tostes Op. cit., p.377.
56
Almeida, Lcio Rodrigues de, Op. cit., p.22.
57
Segundo Manoel Antnio Teixeira Filho, a prova visa ... fundamentalmente, a convencer o Juiz, que
figura, deste modo como o seu principal destinatrio (iudice fit probatur). Op. cit., p. 61.
27
acreditar ser a prova um instrumento para a demonstrao da verdade confundi-la com os

meios de provas58.
2.3 Princpios Norteadores da Prova

O estudo dos princpios reitores da prova torna-se mais relevante na
medida em que sua finalidade o descobrimento da verdade, e para tanto no basta uma
interpretao superficial dos fatos necessrio um conhecimento globalizado do sistema
jurdico onde esto sendo produzidos os meios de prova a fim de que o caso concreto seja
devidamente solucionado.
Neste sentido manifesta-se Ana Maria de Vasconcellos:
A nosso ver, a principal funo dos princpios a de se revelar instrumento de

integrao do ordenamento jurdico, suprindo direta ou indiretamente, as
omisses do legislador.
Quando a ordem jurdica no consegue abarcar o Direito atravs da lei, surge
um espao vazio a ser preenchido no ato de julgar, podendo o Juiz, neste caso,
visando soluo dos casos omissos, recorrer analogia, eqidade e aos
princpios gerais do direito (...).59
Amauri Mascaro Nascimento60 indica como princpios reitores da prova

no processo do trabalho, os seguintes: princpio da necessidade, da unidade, da lealdade ou
probidade, da contradio, da igualdade de oportunidade, da legalidade, da imediao e o
da obrigatoriedade da prova.
O princpio da necessidade da prova exige que as alegaes devam ser
provadas, pois a prova a base da sentena. O princpio da unidade reza que as provas
sejam apreciadas globalmente. Quanto lealdade ou probidade ambas vem garantir que a
realidade no seja deformada. A oportunidade de conhecer e discutir uma prova dada a
parte pelo princpio da contradio. A igualdade de oportunidade garante s partes, que o
pedido de realizao de uma prova seja anlogo. O princpio da legalidade prev que uma
vez a lei determinando um meio de produo da prova, esta no poder ser produzida de
outra maneira. A imediao significa a direta interveno do juiz na instruo probatria.
58
Os meios de prova so, para Manoel Antnio Teixeira Filho, ... as fontes por intermdio das quais o juiz
obtm os elementos de prova necessrios ao estabelecimento da verdade formal. Idem, p. 85.
59
VASCONCELLOS, Ana Maria de. Op. cit., p. 122.
60
28
Os princpios da obrigatoriedade da prova fundam-se no fato de que tanto as partes quanto

o estado desejam o esclarecimento da verdade, portanto se s partes no apresentarem
determinada prova podem acabar sofrendo sanes no caso de omisso.61
Ao comentar o princpio da necessidade da prova Manoel Antnio
Teixeira Filho entende que deste princpio extra-se a regra de que o juiz no deve decidir
com base no seu conhecimento pessoal dos fatos, salvo excees, j que se encontra
tangido pelo dever legal da imparcialidade. Quanto ao princpio da contradio, Amauri
Mascaro Nascimento apenas se refere impugnao da prova, o que ampliado por
Manoel Antnio Teixeira Filho j que este vislumbra a possibilidade da produo da
contraprova62.
O princpio que causa real divergncia entre estes dois autores o da
obrigatoriedade de prova, segundo o qual, como leciona Amauri Mascaro Nascimento63,
... a prova de interesse no s das partes, mas tambm do Estado, que quer o
esclarecimento da verdade, as partes podem ser compelidas pelo Juiz a apresentar no
processo determinada prova, sofrendo sanes no caso de omisso, especialmente as
presunes que passam a militar contra aquele que se omitiu a favor de quem solicitou.
Tal exegese deste princpio, para Manoel Antnio Teixeira Filho64, equivocada, pois
ensina que no h obrigao de provar em juzo a verdade dos fatos, o que existe um
nus objetivo, portanto se no h obrigao no h que se falar em sano processual.
O douto Wagner Giglio toma como princpios da prova trabalhista
aqueles que informam a teoria da prova no Direito Processual do Civil, prevalecendo,
segundo ele, o sistema do livre convencimento motivado. O Juiz do Trabalho, como o
Juiz do Direito, atender aos fatos e circunstncias constantes dos autos, ainda que no
alegado pelas partes, para formar seu convencimento, devendo, nada obstante, fundamentar
os despachos e sentenas.65
O princpio da convico racional motivada consiste na liberdade
de o juiz examinar a prova colhida ficando obrigado a motivar
porque razo desprezou uma prova ou acolheu outra66, assim as
partes esto protegidas contra eventuais arbitrariedades, j que o
convencimento no se pode formar apenas por impresses
subjetivas, como determina o art. 131 do Cdigo de Processo Civil.
61
Idem, ibidem.
TEIXEIRA FILHO, Manoel Antnio. Op. cit., p.64.
63
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Op. cit., p. 249.
64
TEIXEIA FILHO, Manoel Antnio. Op. cit., p.70
65
GIGLIO, Wagner D. Op. cit., p.187.
66
62
29
Apesar de estar o juiz atrelado a motivao, quando se der a apreciao

das provas, no implica que existam critrios legais de ponderao. Na formao do
convencimento o juiz buscar apoio nos fatos e circunstncias constantes dos autos.67.
Segundo Coqueijo Costa pelo princpio da livre apreciao da prova o juiz no est
adstrito, sequer, a considerar verdadeiros os fatos sobre cujas proposies esto de acordo
s partes68.
No obstante o princpio da livre convico do juiz, Wilson de Souza
Campos Batalha compreende que o juiz deve ter como guia certos preceitos, quais sejam:
a) na apreciao das testemunhas, devemos ponderar os seus ditos
e no cont-los, dando mais crdito s que, pelas circunstncias
especiais em que se encontravam e pela sua honorabilidade,
possam informar melhor sobre a realidade dos fatos; b) no
contraste de documentos e testemunhas, tm aqueles prevalncia,
salvo quando se trate de provar m-f, em algumas de suas
modalidades; c) quando, no conflito de provas testemunhais, for
absolutamente impossvel chegar a qualquer concluso, deve o
feito ser decidido contra quem tinha a seu cargo o nus da prova.
Do exposto, percebe se que o princpio da livre apreciao judicial tem

o condo de evitar abusos por parte dos magistrados, ao mesmo tempo lhe confere
liberdade suficiente para decidir conforme o que est nos autos sem ficar amarrado a
frmulas pr- determinadas. Adverte, neste sentido, Santiago Sentis Melendo: A prova
requer iniludivelmente, a liberdade. Onde falta liberdade, haver sucedneos de prova,
porm no haver prova 69.
2.4. Objeto da Prova

Quando um direito violado, o titular deste direito pode ir a juzo
proteger ou tentar restaurar seus interesses, assim o fato que causou a violao do direito,
ou prejuzo parte, que deve ser provado. Explica Moacyr Amaral Santos que a ao
tem por fundamento um ponto de fato. O ponto de fato deve ser provado, porque na
67

COSTA, Coqueijo. Op. cit., p.286
69
apud Coqueijo Costa. Direito Judicirio do Trabalho Rio de Janeiro. Forense, 1978, p.284
68
30
verdade resultante dessa prova que a sentena, a ser proferida no processo, vai se assentar
para restaurar em sua inteireza e plenitude o direito ameaado ou violado 70.
Neste passo, leciona Lcio Rodrigues de Almeida: As dvidas surgidas
em torno das afirmaes feitas pelo autor e pelo ru, no processo, constituem as questes
de fato, a respeito das quais cumpre ao juiz decidir. As questes de fato so o objeto da
prova. Da por que se dizer que constituem o objeto da prova as alegaes de fato e no os
fatos alegados, surgindo, ento, o interesse na prova. 71
Como visto os fatos so o objeto da prova, mas nem por isso todos
devem ser provados, os que devem suscitar interesse das partes so os relevantes,
pertinentes ao processo e controvertidos.
Moacyr Amaral Santos indica como fatos suscetveis de prova os
controvertidos, relevantes e determinados. Explica o eminente jurista que se no h
controvrsia basta mera aplicao do direito, quanto aos fatos relevantes ensina serem os
que devem ter conexo com a causa podendo influir na deciso, j os fatos determinados,
possuem caractersticas suficientes que os distinguem de outros que lhe sejam
semelhantes.72
Para um fato ser objeto de prova so necessrios requisitos, como por
exemplo, o da alegao e contestao pelas partes, sua admisso como verdadeiro, sua
prova deve ser permitida e, por fim, o fato tem que ser admissvel.73
Quanto a impugnao dos fatos o art. 302 do Cdigo de Processo Civil,
impe ao ru a manifestao precisa sobre os fatos narrados na petio inicial, sob pena de
serem presumidos verdadeiros os no contestados. A impossibilidade de confisso a
respeito dos fatos, a petio inicial desacompanhada de instrumento pblico que a lei
considerar da substncia do ato, a contradio com a defesa constitui exceo a regra
contida no caput do dispositivo mencionado.
Alerta Manoel Antnio Teixeira Filho para a presuno de veracidade
dos fatos no expressamente impugnados:
70
SANTOS, Moacyr Amaral. Prova judiciria no cvel e comercial.. 3. ed. . So Paulo: Max Limonad,
(s/d), v. I, p.15.
71
ALMEIDA, Lcio Rodrigues de, Op. cit., p.26
72
, SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras linhas de processo civil. 17. ed. So Paulo: Saraiva., 1995, v.2,
p.335.
73
Armando Porras Lopez apud Manoel Antnio Teixeira Filho, p.45
31
(...) a presuno de veracidade dos fatos no expressamente

impugnados no deve produzir, de plano, os efeitos processuais
que lhe so inerentes, pois estes poderiam esbarrar na prova
constante dos autos. Temos verificado, por exemplo, com certa
freqncia o ru no se pronunciar quanto alegao do autor no
sentido de que sua jornada diria de trabalho excedia a ordinria,
embora junte os cartes de ponto pelos quais se constata que a
jornada sempre foi ordinria, tal como fixada em lei. Conquanto
lhe tenha sido aberto vista desses documentos, o autor no os
impugna. Seria desarrazoado supor-se, na espcie mencionada, que
a matria relativa jornada extraordinria estaria incontroversa, em
face de o ru no haver contestado expressamente a alegao do
autor; ora, bem, a juno dos cartes de ponto pelo ru constitui,
sem dvida, uma forma de manifestao oposta s alegaes
expendidas pelo autor quanto durao da jornada de trabalho.
No se quer, com, isto, insinuar que os aludidos cartes se
tornariam um meio de prova prevalecente, absoluto, mas, sim, que
a sua existncia nos autos foi suficiente para configurar uma
controvrsia sobre a matria, impondo-se, por isso, a incluso da
jornada de trabalho como um dos pontos sobre os quais dever
incidir a instruo do procedimento.74
2.4.1. Fatos que Independem de Prova

O art. 334 do Cdigo de Processo Civil enumera os fatos que no
dependem de prova, so eles: notrios; afirmados por uma parte e confessados pela parte
contrria; admitidos, no processo, como incontroversos, e os que em cujo favor milita a
presuno legal de existncia ou veracidade.
Fatos notrios so os fatos cujo conhecimento fazem parte da cultura
normal de determinado setor social, ao tempo do pronunciamento judicial.75A estes fatos
no devem faltar dois elementos essenciais quais sejam, a generalidade e a verdade, no
entender de Manoel Antnio Teixeira Filho. Em sntese o fato notrio deve ser conhecido
de todos, estar imbudo de publicidade, fazer parte do conhecimento de qualquer classe
social.
No que tange aos fatos confessados, no necessitam de prova pelo
simples fato de carecerem de controvrsia, no h mais o que se discutir quanto a
veracidade de um fato que a prpria parte prejudicada declarou estar correto, no entanto
Coqueijo Costa entende que a confisso contra a notoriedade ineficaz.76
74

Calamandrei apud Lcio Rodrigues de Almeida, p.28.
76
COSTA, Coqueijo. Op. cit., p. 293.
75
32
Para Lcio Rodrigues de Almeida, fatos incontroversos so ... aqueles

sobre os quais no se estabelecem debates entre os litigantes; porque, pelo consentimento
expresso ou pelo silncio, so tidos como verdadeiros, se o contrrio no resultar do
conjunto das provas 77
Lembra Humberto Theodoro Jnior que quando se tratar de direitos
indisponveis, ou os provenientes do estado da pessoa natural as partes no esto
dispensadas da produo de provas. Saliente-se que no cabvel a contestao por
negao geral, o ru deve responder cada item especificamente, ou seja, deve manifestar-se
contrrio a cada fato alegado.78
Quanto aos fatos que a lei presume existentes ou verdadeiros oportuno
transcrever o que leciona Manoel Antnio Teixeira Filho: ... a parte invocadora da
presuno legal de existncia de veracidade do fato no est obrigada a provar o fato
presumido, mas, sim, o fato no qual a lei assenta a presuno.79As presunes legais
podem ser absolutas ou relativas, as primeiras no admitem prova em contrrio, sendo que
quando se tratar de presunes relativas esta ser admitida.
Em matria trabalhista, um exemplo prtico referente as presunes o
fornecido por Manoel Antnio Teixeira Filho:
(...) bastando verificar-se o art. 477 da CLT, pelo qual, inexistindo

acordo de prova sobre condio essencial ao contrato firmado
oralmente, esta se presume existente como se a tivessem ajustado
os interessados na conformidade dos preceitos jurdicos adequados
a sua legitimidade. Tambm no pargrafo nico do art. 456, do
mesmo texto, se l que na falta de prova ou inexistindo clusula
expressa, entende-se (isto presume-se) que o empregado se
obrigou a todo e qualquer servio compatvel com sua condio
pessoal.80
2.5. Da Prova do Direito

sabido que o juiz obrigado a conhecer o direito positivo nacional, no
podendo escusar-se de julgar alegando desconhecimento da lei, nem mesmo que esta
lacunosa ou obscura. A prestao jurisdicional uma obrigao do Juiz.
77
ALMEIDA, Lcio Rodrigues, Op. cit., p.29.

THEODORO JNIOR, Humberto. Op. cit., p.416.
79
80
Idem, p.52.
78
33
Neste sentido, ensina Moacyr Amaral Santos81:
No sendo lcito s partes alegar a ignorncia da lei e, de outro

lado, no se permitindo ao juiz deixar de despachar ou sentenciar,
sob nenhum pretexto, decorre a desnecessidade de provar-se a lei.
E, visto que a lei a fonte primordial, principal, imediata e direta
do direito, generaliza-se o princpio, universalmente aceito de que
as regras de direito independem de prova. E independem,
principalmente, por que o juiz conhece o direito iura novit curia.
O princpio de que as regras de direito de prova independem de prova

esbarra no artigo 337 do Cdigo de Processo Civil, j que este d ao juiz a possibilidade de
fazer com que a parte que alegou o direito municipal, estadual, estrangeiro ou
consuetudinrio venha a provar seu teor e vigncia. Esta exceo decorre do fato de que o
juiz deve conhecer o direito comum, ilgico seria pensar que o magistrado conhecesse
todas as leis estrangeiras, municipais e estaduais, todos os regulamentos, etc.
Tendo-se como parmetro o art. 337 do Cdigo de Processo Civil o teor e
a vigncia so os objetos da prova. A prova do teor da lei ser produzida atravs de
certido passada pela repartio estadual ou municipal competente, ou atravs de jornal
oficial, etc., e a vigncia da lei poder ser provada apresentando-se pareceres de
jurisconsultos, etc.82
2.6. Da Prova dos Acordos e Convenes, dos Regulamentos das

Empresas e dos Tratados e Convenes Internacionais.
Os acordos e convenes coletivas embora possuam elevado grau de
importncia no mbito trabalhista, no se encaixam no conceito de fato notrio, sendo
impossvel ao magistrado conhecer todos eles. Como leciona Manoel Antnio Teixeira
Filho83:
(...) calcando o empregado o seu pedido em clusula constante de

acordo ou de conveno coletiva, caber a ele provar-lhe o teor e a
vigncia (embora esta, em regra, venha expressa no prprio
instrumento), sob pena de ser rejeitada a sua pretenso, vez que,
81
SANTOS, Moacyr Amaral. Op. cit., p.340.

TEIXEIRA FILHO, Manoel. Antnio. Op. cit., p. 342
83
Idem, p. 58
82
34
diante da mar montante de tais ajustes coletivos existentes no

pas, seria insensato exigir-se que o Juiz tivesse conhecimento de
todos eles.
Quanto aos regulamentos da empresa se estiverem relacionados com a

controvrsia estabelecida na ao devero ser juntadas aos autos. Os tratados e convenes
internacionais no se confundem com o direito estrangeiro de que trata o artigo 337 do
Cdigo de Processo Civil, no entanto pode-se aplic-lo a matria analogicamente, ou seja,
a parte somente estar obrigada a produzir prova da existncia do Tratado ou Conveno
Internacional se o juiz determinar.84
Depois do breve estudo que tratou do objeto da prova, oportuno
salientar que a finalidade da prova convencer o juiz sobre a veracidade dos fatos alegados
em juzo. Manoel Antnio Teixeira Filho85 complementa esta afirmao advogando que
secundariamente a prova visa persuadir a parte contrria de que o fato alegado o
condizente com a verdade, obviamente que na prtica isto raramente vem a ocorrer.
Moacyr Amaral Santos, explica rpida e sucintamente, porque a
finalidade da prova consiste na convico do juiz: A questo de fato se decide pelas
provas. Por estas se chega verdade, certeza dessa verdade, convico. Em
conseqncia, a prova visa como fim ltimo, incutir no esprito do julgador a convico da
existncia do fato perturbador do direito a ser restaurado 86.
2.7. Da Classificao e do Momento de Produo das Provas

Wilson de Souza Campos Batalha87 classifica as provas levando em
considerao o interesse prtico, dispensando aquelas que dividem a prova em plena e
semiplena, direta e indireta, histrica e critica. A classificao abordada consiste em
apenas duas: provas judiciais e extrajudiciais, provas constitudas e pr-constitudas. Desta
forma, se pronunciando o autor:
Prova judicial, como o nome indica, a produzida em juzo e

extrajudicial realizada fora dele. As provas colhidas em
84
Idem, p. 60
TEIXEIRA FILHO, Manoel Antnio. Op. cit., p. 62.
86
SANTOS, Moacyr Amaral. Op. cit., p.15.
87
BATALHA, Op. cit., p.100.
85
35
inquritos policiais constituem espcie do gnero provas

extrajudiciais.
Prova pr-constituda denomina-se o fato constante de um
documento autntico, revestido de formalidades legais, para ser
empregado, quando preciso for, com o carter de prova jurdica.
Diz-se prova casual o testemunho produzido em um escrito, que
no se fez com o direito intuito, por parte de seu autor, de provar
alguma coisa.
As provas pr-constitudas que fazem parte da classificao de Wilson de

Souza Campos Batalha, possuem grande relevncia no mbito trabalhista, como bem
lembra Isis de Almeida88:
(...) no mundo jurdico do contrato de trabalho os fatos vo

correndo e vo comprovando-se, naturalmente em documentos ou
em testemunhos estabelecidos em atos praticados em juzo ou fora
dele, mas sempre eternizados de alguma forma documental.
Recibos,
lanamentos
contbeis,
ordens
de
servio,
correspondncia, vistorias, cartes ou folhas de ponto, cartas de
advertncia ou suspenso, testemunhas instrumentais, testemunhais
fiscais permanentes etc. So provas ad perpetuam rei memoriam, o
mais das vezes sem maior preocupao de que venham a ser
utilizada em juzo.
Essas so as provas pr-constitudas
Manoel Antnio Teixeira Filho89, levando em conta os critrios
estabelecidos por Malatesta classifica a prova de acordo com o : o
objeto, o sujeito e a forma da prova. O critrio que utiliza o objeto
divide-a em direta e indireta direta a que tem relao com o fato
probando, tome-se como exemplo as testemunhas que
presenciaram pessoalmente o fato sobre o qual controvertem as
partes. A prova indireta aquela que se relaciona com outro fato
probando, a partir do qual, por um processo de raciocnio lgico, se
chega aquele. O sujeito da prova a pessoa ou coisa donde dimana
a prova, segundo seja o sujeito a prova ser pessoal ou real, pessoal
se decorre de uma afirmao da parte ou de testemunha, e real se
for materialmente verificvel. Quanto a forma pode ser
documental, testemunhal e material.
Os indcios e as presunes, de acordo com os ensinamentos de Isis
de Almeida90, esto inseridos na espcie das provas indiretas,
porque somente por um raciocnio lgico, revelam a existncia ou
a veracidade de um fato. Discordando deste ponto de vista tem-se
Manoel Antnio Teixeira Filho91, para quem as presunes
constituem mero raciocnio lgico, realizado pelo Juiz, no
88
ALMEIDA, Isis de Almeida. Op. cit., p. 115.

90
ALMEIDA, Isis de. Op. cit., p.115.
91
89
36
constituindo meio de prova, e os indcios no passam de meras

probabilidades de ser verdadeiro o fato, e o vestgio do fato.
O momento de produo da prova o da reproduo, no processo, dos

fatos afirmados pelas partes. o ato do juiz, com interveno supletiva das partes
92
.O
espao reservado para a produo da prova dentro do processo o da instruo processual

ou dilao probatria, este espao limita-se na fixao da causa, como antecedente, e nas
razes finais, como conseqente.93
Isis de Almeida94 faz um rpido apanhado dos artigos pertinentes ao
momento de produo da prova ressaltando, inclusive, as excees:
(...) a prova, em regra, deve ser produzida em audincia mesmo

porque tem de ser colhida direta e pessoalmente pelo juiz. o que
prescrevem os arts. 336 e 446, II, do CPC. E, na CLT, ainda que
no haja disposio expressa a esse respeito, outro no o
entendimento, segundo se infere do que consta nos arts. 818 a 830
e 843 a 851, cumprindo acrescentar que a nfase que se d aos
princpios da oralidade e da concentrao, no processo trabalhista,
s pode levar a tal direo.
No caput do precitado art. 336 do CPC, ressalva-se disposio
especial em contrrio, significando, naturalmente, que ficam
excludas da regra as provas que, pela sua natureza, tenham de ser
colhidas em local prprio, como, por exemplo, as percias em
geral, ou tenham de ser trazidas aos autos em instrumentos
adequados, como so os documentos. As coisas uma espcie do
gnero prova documental devem ser apresentadas em audincia,
salvo impossibilidade natural.
A prova, como dito, deve ser produzida em audincia, sendo cabvel lembrar que nesta
Justia Especializada una a audincia, no entanto e para que seja viabilizada
necessria a tripartio em inicial, de instruo e de julgamento. Neste diapaso,
Manoel Antnio Teixeira Filho95:
(...) o processo especializado, adaptando-se a esse fracionamento,
fixa trs momentos para a produo das provas: 1) com a inicial; 2)
com a resposta do ru (na primeira audincia); 3) na audincia de
instruo (que a segunda), valendo observar que, quanto prova
documental, a sua produo deve restringir-se aos dois primeiros,
momentos (...)
92
SANTOS, Moacyr Amaral. Op. cit., p. 325.

PINTO, Jos Augusto Rodrigues. Processo trabalhista de conhecimento. 3. ed. So Paulo: Ltr, 1994.
94
ALMEIDA, Isis de. Op. cit., p. 133
95
93
37
Para Moacyr Amaral Santos96 a produo da prova passa por trs momentos: a proposta
da prova, a sua admisso pelo juiz e a sua produo. O momento da proposta ato das
partes, j que so estas que se encontram em condies para confirmar suas alegaes.
A admisso pelo juiz da prova ato em que este admite ou repele a prova proposta. Por
ltimo o momento da produo, que apenas ocorre se as provas forem admitidas.
A fase de instruo inicia no momento em que a petio ajuizada, continuando na
primeira audincia quando oferecida a contestao e encerrando-se na segunda. Em
virtude de a segunda audincia destinar-se preponderantemente a coleta de provas,
estando, neste ponto, mais evidenciado o princpio da oralidade afirma-se
equivocadamente que a iniciada fase instrutria.97
Moacyr Amaral Santos98 faz aluso ao princpio da oralidade demonstrando quo
relevante este tema para o momento de produo da prova:
Exatamente no procedimento probatrio se assinala o sistema da
oralidade, esposado no Cdigo de Processo Civil, com os
princpios da imediatidade, da concentrao da causa e da
identidade fsica do juiz. As provas, como os atos culminantes do
processo, se concentram na audincia de instruo e julgamento,
onde se produzem as de natureza oral, se completam oralmente os
exames periciais, e todas se debatem (Cd. Proc. Civil, arts. 336,
452 e 454) A regra est no art. 336: Salvo disposio especial em
contrrio, as provas devem ser produzidas em audincia. Na
produo das provas, pe-se o juiz em contato imediato com as
partes e com as testemunhas, tomando-lhes depoimentos (Cd.
Proc. Civil arts 344, 410 e 452), ou com o perito e assistentes
tcnicos, ouvindo informaes e exigindo-lhes esclarecimentos
(Cd. Proc. Civil art. 452, n I) (...)
Em contraponto, ao entendimento de que a fase de instruo iniciada na

segunda audincia, Lcio Rodrigues de Almeida99, com base no art. 848, 1 da
Consolidao das Leis do Trabalho, entende que a fase de instruo inicia-se na primeira
audincia, embora reconhea que a fase probatria j comea com a juntada de
documentos pelos litigantes.
Coqueijo Costa100 informa que existem dois momentos para a produo
da prova, quais sejam o da proposio e o da admisso da prova: O momento da
proposio da prova reside na determinao dos fatos a provar e indicao dos meios de
prova. O momento da admisso da prova diz respeito ao poder que o juiz tem de indeferir
96

98
99
ALMEIDA, Lcio Rodrigues de. Op. cit., p. 65.
100
COSTA, Coqueijo. Op. cit., p. 285.
97
38
o intil ou impossvel, ou que vise demonstrao de fatos por meios inadequados ou

inadmissveis...
2.8. Dos Meios de Prova

Amauri Mascaro Nascimento101 entende que o conceito de meio de prova
comporta duplo significado, podendo ser utilizado tanto para designar a atividade do Juiz
ou das partes para a produo das provas, como tambm os instrumentos ministrados ao
Juiz no processo para formar o seu convencimento.
J para Manoel Antnio Teixeira Filho102 meios de prova so as fontes
por intermdio das quais o Juiz obtm os elementos de prova necessrios ao
estabelecimento da verdade formal.
Os meios de prova esto relacionados a dois sistemas legais, como
lembra Tostes Malta103: o enumerativo, que elucida quais so os nicos meios de prova
admissveis, e o exemplificativo que menciona alguns meios, mas tolera outros. (...)
Autores de renome sustentam que o sistema do CPC o enunciativo, mas a impreciso do
Cdigo leva a concluir-se que adotou o sistema exemplificativo. O CPC no esclarece, por
ex., o complexo conceito dos meios de prova moralmente legtimos.
Os meios de prova revelam sua eficcia, quando tornam possvel um
contato direto e imediato entre o juiz e as coisas ou fatos a provar, neste passo lecionando
Coqueijo Costa104:
As leis processuais no criam uma ordenao lgico-jurdica dos

meios de prova. Cada prova tem seu valor intrnseco, segundo seu
modo de ser e segundo os resultados que em cada processo so
aptos a produzir. Porm, evidente que se a lei no estabelece uma
hierarquia entre os vrios meios de prova, alguns deles so mais
eficazes do que outros, e essa distinta eficcia est dada pelo
contato mais ou menos imediato que provoque entre o juiz e os
motivos de prova.
De acordo com o artigo 332 do Cdigo de Processo Civil todos os meios

legais, bem como os moralmente legtimos, ainda que no especificados neste Cdigo, so
101

TEIXEIRA FILHO, Manoel Antnio Op. cit., p. 85.
103
MALTA, Christvo Piragibe Tostes. Op. cit., p. 385.
104
COSTA, Coqueijo. Op. cit., p. 285
102
39
hbeis para provar a verdade dos fatos, em que se funda a ao ou a defesa. No obstante
ao disposto, o Estatuto Processual Civil especificou os meios de prova, so eles:
depoimento pessoal, confisso, exibio de documentos ou coisa, prova documental, prova
testemunhal, prova pericial e inspeo judicial.
Humberto Theodoro Jnior105 arrola como meios de prova, as presunes
e os indcios, bem como a prova emprestada. Tal entendimento no pacfico,
sobremaneira, no que tange a presuno e o indcio que para Lcio Rodrigues de
Almeida106, no so meios de prova, seno um instrumento do raciocnio do julgador,
que, partindo de um fato provado, infere a existncia de outro, este sim, capaz de produzir
a conseqncia jurdica pretendida, j quanto a prova emprestada este mesmo autor
entende que em nenhum outro processo, como o Processo do Trabalho, deve a prova
emprestada incidir com tanta intensidade, em decorrncia da economia e celeridade
processuais (...).
A Consolidao das Leis do Trabalho embora no enumere
taxativamente os meios de prova admissveis no processo do trabalho, faz referncia aos
seguintes: ao interrogatrio das partes (art. 848); b) confisso (art.844, caput); c)
prova documental (arts. 787, 830); d) prova testemunhal (arts. 819, 820, 821 a 825,
828,829, 848, 2); e) prova pericial (arts. 827, 848, 2) 107.
Antes de adentrar-se no estudo dos meios de prova em espcie,
relevante mencionar sua ordem de produo, que segundo se infere dos ensinamentos de
Tostes Malta108, no processo trabalhista sero produzidas nesta ordem: juntada de
documentos, percia, depoimentos pessoais e de testemunhas. No entanto, ensina o autor:
... nem sempre, porm, todas essas provas so produzidas e a ordem no obrigatria. O
juiz deve determinar a produo da prova de acordo com a ordem que lhe parea mais
compatvel com a economia processual. As provas cuja produo puder dispensar outras
devem ser produzidas em primeiro lugar.
105
THEODORO JNIOR, Humberto. Op. cit., p. 425.

107
108
106
40
2.8.1. Prova Documental

Humberto Theodoro Jnior109 define documento tanto no sentido lato
quanto no sentido estrito. No sentido lato, o documento no compreende apenas os
escritos, mas toda e qualquer coisa que transmita diretamente um registro fsico a respeito
de algum fato, como os desenhos, as fotografias, (...). Em sentido estrito cuida-se
especificamente dos documentos escritos, que so aqueles em que o fato vem registrado
atravs da palavra escrita, em papel ou outro material adequado.
A principal classificao dos documentos a que os divide em particular
documento de feitura do interessado, totalmente escrito ou por este assinado e em
documento pblico que o constante dos livros e notas oficiais, como a escritura
registrada em seu livro de tabelio 110.
A funo do documento consiste em dar existncia ou validade a alguns
atos jurdicos que no so considerados existentes sem a correspectiva documentao,
portanto, o documento funciona em alguns casos como requisito ad solemnitatem ou ad
substantiam. Outras vezes, a sua funo meramente processual, independendo o ato da
sua existncia ou no.111
A prova documental dever ser apresentada junto com a reclamao,
como determina o artigo 787 da CLT, sendo que apenas ser aceito se estiver no original
ou em certido autntica, ou quando conferida a respectiva pblica-forma ou cpia perante
o juiz ou tribunal. (art.830). Vale lembrar que os documentos que no sejam fundamentais
ao pedido e contestao, podem ser apresentados em razes de recurso.112. Juntados os
documentos, em audincia, aps a contestao, cada uma das partes ter vista dos mesmos,
cabendo razes finais ou requerimento de prazo para produzir prova em contrrio.
Ressalta-se que a impugnao apenas cabvel quando juntado o documento
intempestivamente ou quando apresentar vcios formais.113
O artigo 399 do Cdigo de Processo Civil prev que o juiz poder, em
qualquer tempo ou grau de jurisdio, requisitar as reparties: a) as certides necessrias
prova das alegaes das partes; b) os procedimentos administrativos nos causa em que for
109

111
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Op. cit., p.262.
112
SSSEKIND, Arnaldo et. al. Instituies de direito do trabalho. 13. ed. So Paulo: LTr, 1997, v.2.
113
110
41
interessado a Unio, Estado, o Municpio, ou as respectivas entidades da administrao

pblica indireta.
Lembra Manoel Antnio Teixeira Filho114 que a argio de falsidade do
documento, seja ela material ou ideolgica, incumbe a parte que a fizer; quando se tratar de
contestao assinatura o nus ser da parte que produziu o documento, em qualquer das
hipteses o Juiz do Trabalho pode tomar a iniciativa de determinar a realizao do
conseqente exame pericial.
2.8.2. Depoimento Pessoal e Confisso

Depoimento pessoal, para Eduardo Gabriel Saad115, a declarao feita
pela parte Reclamante ou Reclamado sobre os fatos relacionados com o litgio que
deu origem ao processo.
Decorre do art. 820 da Consolidao das Leis do Trabalho que o
comparecimento das partes primeira audincia obrigatrio. S assim ser possvel
tentar-se a conciliao. Malograda essa tentativa, o Juiz inquirir as partes e as
testemunhas.
A sano decorrente do no comparecimento em juzo a confisso
(art.342, 2 do CPC), tal conseqncia consiste em admitir como verdadeiros os fatos
contrrios ao interesse da parte faltosa e favorveis ao adversrio. Sua imposio, todavia
depender do depoente ser intimado com a antecedncia prevista no 1 do art.343. 116
A confisso consiste em uma declarao, que pode ser feita por qualquer
das partes. Na confisso qualquer uma das partes pode faz-la reconhecendo, total ou
parcialmente, a verdade de fatos que lhe so prejudiciais e que favorecem a oura parte.
Importante ressaltar que a confisso sobre direitos indisponveis no ter validade.117
O objeto da confisso sempre fato jurdico, que como ensina Pontes de
Miranda h de prestar-se deciso do mrito desfavorvel ao confitente. H de se ter
relevncia que influa a favor do interesse da parte contrria. Pode-se confessar fato jurdico
114

116
THEODORO JNIOR, Humberto. Op. cit., p.429.
117
115
42
ilcito, ato-jurdico lcito, ato-fato jurdico ilcito e ato jurdico lcito, ato jurdico stricto
sensu, ou qualquer negcio jurdico.118
Amauri Mascaro Nascimento119 explica mais detalhadamente a
confisso, tecendo comentrios sobre seu emprego no processo trabalhista e a relao entre
esta e o depoimento pessoal:
Assim, a confisso uma prova que pesa sobre quem a faz e em

favor da parte contrria, mera confirmao das alegaes do
adversrio. Observa-se, em conseqncia, que depoimento pessoal
e confisso no a mesma coisa. Pode haver depoimento pessoal
sem confisso. Como tambm pode haver confisso extrajudicial,
esta admitida com muita reserva no processo trabalhista. Mas pode
haver confisso, no processo trabalhista, fora do depoimento
pessoal na contestao, desde que haja o reconhecimento parcial ou
total de fatos alegados pelo autor na contestao. Confisso ,
portanto, aceitao dos fatos alegados pela parte, como
verdadeiros, produzida quer no depoimento pessoal, como mais
comum, quer em atos processuais, quer em outros atos processuais
e mesmo extrajudicialmente.
Isis de Almeida120 d exemplo prtico, no mbito trabalhista, dos efeitos

que a confisso pode gerar:
(...) quando se tratar da existncia do contrato de trabalho,

contestado, na defesa, pelo reclamado, a confisso, por este, de
fatos geradores de uma relao de emprego prova a existncia
daquele ajuste e de obrigaes trabalhistas do confitente. Neste
caso, portanto, a confisso, meio de prova, transformou-se em
negcio jurdico, com plena eficcia.
2.8.3. Prova Testemunhal

Testemunha a pessoa fsica, capaz, estranha relao jurdica
processual, que comparece a juzo levada pela parte interessada, ou por ela arrolada e
intimada pelo juzo, para depor, aps ser compromissada, sobre fatos controvertidos de que
tenha conhecimento 121
118
MIRANDA, Pontes de. Comentrios ao cdigo de processo civil. Rio de Janeiro: Forense, 1997, tomo
IV, p. 319.
119
120
ALMEIDA, Isis de. Op. cit., p. 145.
121
ALMEIDA, Lcio Rodrigues de, Op. cit., p.95.
43
Para uma viso geral da prova testemunhal, interessante observar as

palavras de Dlio Maranho122:
Segundo a Consolidao (art. 821) cada uma das partes no

poder indicar mais de trs testemunhas, salvo quando se tratar de
inqurito, caso em que esse nmero poder ser levado a seis. A
testemunha que for parente at o terceiro grau, amigo ntimo ou
inimigo de qualquer das partes no prestar compromisso, e seu
depoimento valer como simples informao (art.829). No h
confundir, porm, testemunhas inbeis com testemunhas
defeituosas; a testemunha inbil no pode depor, enquanto a
simplesmente defeituosa ouvida, dando a suas declaraes o
mrito que possa ter. (p.1370)
Toda a testemunha intimada tem o dever de testemunhar, com dispe o

art. 412 do Cdigo de Processo Civil, caso no cumpra esta regra impe-se a pena de
conduo. Pontes de Miranda lembra que o dever de testemunha ligado ao dever de
concorrer para a realizao do direito objetivo e para a pacificao das partes. dever
perante o Estado; e no perante as partes. No ligado nacionalidade, nem cidadania.
um dos deveres do homem, com se fala de direitos do homem 123
O artigo 440 do Cdigo de Processo Civil prev o indeferimento da
inquirio de testemunhas quando a prova versar sobre fatos j provados por documento ou
confisso, ou fato que s pode ser provado por documento ou por exame pericial.
No Processo Civil as partes devero depositar em cartrio cinco dias
antes da audincia o rol de testemunhas, diferentemente do Processo do Trabalho, como
ensina Manoel Antnio Teixeira Filho124:
No processo do trabalho, portanto, quer se trate de procedimento

ordinrio ou sumrio, no h exigncia para o depsito prvio, por
qualquer das partes, do nome, qualificao, endereo etc., das suas
testemunhas; se estas, convidadas, deixarem de comparecer, sero
intimadas pelo Juiz, por iniciativa prpria ou a requerimento do
litigante interessado, repelindo-se, por incompatvel com este
processo, as disposies constantes do CPC acerca da matria.
Alerta, Amauri Mascaro Nascimento125, para o cuidado que se deve ter

com a prova testemunhal:
122
SSSEKIND, Aranldo et. al. Op. cit., p.1370.

MIRANDA, Pontes de. Op. cit., p. 445.
124
123
44
(...) A possibilidade de erro na deciso fundada em testemunho de

m f sempre existe. Nem sempre a m-f impede a verdade; s
vezes a testemunha no sabe ou no tem meio de revelar a verdade
o que sabe e a dificuldade de conhecer da testemunha no difere da
dificuldade de conhecer do homem. Florian adverte que a
testemunha no comunica a verdade objetiva, mas as suas prprias
percepes e o processo informativo interno destas, pesando toda
sorte de defeitos em sua informao: defeitos de informao, falta
de reflexo crtica, impulsividade, pouca facilidade de relacionar
uns fatos com outros, falta de controle, escassa inteligncia,
defeitos de memria ou de narrao etc., sem contar a falta de
vontade em dizer a verdade (...)
2.8.4. Prova Pericial

A percia deve ser encarada sob dois aspectos: como a atuao de um
tcnico na revelao de determinados fatos e como o depoimento especializado de um
profissional sobre esses mesmos fatos e, neste caso, contendo uma apreciao, um
parecer 126. O requerimento da percia deve ser feito na petio inicial ou na contestao.
No processo trabalhista as percias mais freqentes dizem respeito a insalubridade,
periculosidade, comisses, equiparaes salariais, acidentes de trabalho e molstias
profissionais127.
Os exames periciais sero realizados por perito nico designado pelo
juiz, que fixar o prazo para entrega do laudo. As partes podero indicar um assistente,
cujo laudo dever ser apresentado no mesmo prazo assinado pelo perito. Segundo o artigo
424, incisos I e II do Cdigo de Processo Civil, em caso de no possuir conhecimento
tcnico ou cientfico ou se deixar de cumprir o encargo no prazo determinado o perito ou
assistente poder ser substitudo128.
Segundo Wilson de Souza Campos Batalha129 a prova pericial abrange
trs modalidades: exames, vistorias e avaliaes, explicando que os exames consistem em
percias sobre documentos, pessoas ou contas; as vistorias constituem a inspeo ocular de
125

ALMEIDA, Isis de Almeida. Op. cit., p. 216.
127
128
129
BATALHA, Wilson de Souza Campos. Op. cit., p. 125.
126
45
coisas ou mveis ou imveis, atravs de peritos; as avaliaes constituem a fixao da

qualidade ou quantidade de coisas, servios, ou fatos e estimativa dos respectivos valores.
Humberto Theodoro Jnior130 leciona que a percia s pode ser admitida
quando a apurao do fato litigioso no se puder fazer pelos meios ordinrios de
convencimento. Somente haver percia, portanto, quando o exame do fato probando
depender de conhecimentos tcnicos ou especiais e essa prova, ainda, tiver utilidade, diante
dos elementos disponveis para exame.
Na apreciao da prova pericial o juiz apenas est adstrito ao princpio da
persuaso racional, como ensina Manoel Antnio Teixeira Filho131:
Conseqncia concreta desse princpio a faculdade que ao

magistrado a lei defere de no ficar adstrito ao laudo pericial,
podendo construir o seu convencimento com outro elementos ou
fatos provados nos autos (CPC, art. 436), desde que indique, na
sentena, os motivos que o, levaram a assim decidir (CPC, art.
131). Correta, por isso, a difundida afirmao de que o parecer no
transita em julgado ( dictum expertorum nunquam transit in ream
iudcatam)
2.8.5. Inspeo Judicial

Para Manoel Antnio Teixeira Filho132 inspeo judicial ato pelo qual
o Juiz, no curso do processo, por sua iniciativa ou a requerimento da parte, e com o
objetivo de buscar esclarecimentos acerca de fatos relevantes para a deciso da causa,
examina, diretamente, em Juzo ou no local em que se encontrem pessoas ou coisas,
utilizando-se, para isso, de suas percepes sensoriais comuns
A inspeo judicial atividade do juiz que visa esclarecer fatos que
tenham relao com o julgamento da lide, pode ser realizada em qualquer fase do processo,
e finda a diligncia o juiz mandar lavrar o auto circunstanciado, conforme determinam os
arts. 440 e 443 do Cdigo de Processo Civil:
Art.440. O juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, pode, em

qualquer fase do processo, inspecionar pessoas ou coisas, a fim de
se esclarecer sobre fato, que interesse `a deciso da causa.
130
THEODORO JNIOR, Humberto. Op. cit., p. 479

TEIXEIRA FILHO, Manoel Antnio. Op. cit., p.373
132
131
46
Art. 443 Concluda a diligncia, o juiz mandar lavrar auto

circunstanciado, mencionando nele tudo quanto for til ao
julgamento da causa.
Pargrafo nico. O auto poder ser instrudo com desenho, grfico
ou fotografia.
Ensina Pontes de Miranda que na inspeo judicial se supe que o juiz

entregue os seus sentidos para que a sua percepo sensorial leve assuno de prova.
Pode consistir em ter ouvido palavras ou frases, inclusive por telefone, ou gravada, ou o
que um papagaio repete por ter aprendido com uma das partes 133.
Com intuito de evitar confuses entre a inspeo e a percia cabvel
explanar a diferena existente entre ambas. No exame pericial o juiz atribui ao perito o
dever de examinar pessoas, coisas, lugares..., enquanto que na inspeo judicial o juiz
que diretamente vem examinar estas pessoas, coisa e lugares, colhe dados para formar sua
convico.134
O objeto da inspeo judicial consiste em pessoas e coisas. Quanto s
pessoas, quaisquer podem ser sujeitas a inspecionamento se isso de interesse para se
decidir a causa. A coisa pode ser de propriedade e de posse, ou s de posse. Se h provas,
evidentes, o que se h de entender o que o juiz indefira o requerimento, ou se abstenha de
inspetar, porque a no interesse deciso da causa 135.
A inspeo judicial pode dar-se, no caso de utilizao no processo
trabalhista, para investigar denncia do reclamante no sentido de que a reclamada mantm
documentos assinados em branco em determinado lugar. O juiz, presentes as partes, se o
desejarem, pode dirigir-se pessoalmente empresa e ali apurar se verdade o que o
reclamante alega.136
133
MIRANDA, Pontes de. Op. cit., p.502.

ALMEIDA, Lcio Rodrigues de. Op. cit., p.120.
135
136
134
47
CAPTULO III - NUS DA PROVA NO PROCESSO DO TRABALHO
3.1. Sinopse Histrica

O estudo do nus da prova remonta a antigidade, e vem desafiando os processualistas
atravs dos tempos, como lembra Campos Batalha137:
J na antigidade, essa questo fundamental constitua o cerne das
preocupaes de Aulus Gellius (Noctes Atticae, Liv. XIV Cap.
II), o qual, aps uma srie de divagaes, lembrava o seu mestre, o
filsofo Favorinus, e apoiar-se no ensinamento de Cato: se as
provas no convencem, deve-se decidir o feito a favor do litigante
mais probo; se ambos tiverem igual reputao, deve-se decidir a
favor do ru: si pares essent, seu boni pariter seu mali, tum illi,
unde petitur, credetur, ac secundum eum judicaretur
No Direito Romano vigorou a mxima sempre nus probandi ei

incumbit qui dicit ou seja semper necessitas probandi incumbit illi qui agit. Incumbe o
nus da prova a quem diz, ou afirma, ou age, como a interpretao era gramatical, tudo
parecia mostrar que ao autor cumpria o nus da prova, no entanto como a defesa no
implica apenas em negar o fato afirmado pelo autor, consistindo tambm na articulao,
muitas vezes, de outra afirmao por parte do ru, que tambm deve ser provada, surgiu a
regra reus in excipiendo fit actor, assim enunciada por Ulpiano reus in exceptione actor
est.138
Dos glosadores at o Cdigo de Processo Civil Brasileiro de 1939,
Manoel Antnio Teixeira Filho139 faz uma interessante relao que vale o relato:
Posteriormente os glosadores, manuseando os textos romanos e

baseados em Paulus (Digesto, Livro XXII, Ttulo III, fragmento
n.2), elaboraram um sistema de distribuio da carga probatria
calcado em duas regras fundamentais: afirmatia non neganti
incumbit probatio e negativa non sunt probanda
137
BATALHA, Wilson de Souza Campos. Op. cit., p.81.

SANTOS, Moacyr Amaral Santos. Op. cit., p. 345.
139
138
48
A partir da, empenhou-se equivocadamente a doutrina em pr

frente, na elaborao de critrios voltados distribuio desse
nus, se a prova era positiva ou negativa, pois se sustentava ser
impossvel a segunda. Essa atitude constitui a grande caracterstica
do Direito medieval, que se infiltrou em parte no Direito portugus
antigo e acabou por repercutir no Cdigo de Processo Civil
brasileiro, de 1939, em cujo art. 209, 1, se estatu: Se o ru, na
contestao, negar o fato alegado pelo autor, a este incumbir o
nus da prova.
oportuno trazer tona as consideraes de Jonatas Milhomens140

quanto a evoluo da historia do nus da prova:
Nos processos primitivos, quando, para destrincar a lide, se

provocava a manifestao da divindade, e um grande nmero de
lides se dirimia por meio de juramento, a possibilidade de carrear
vitria pela simples prestao de juramento induzia a que, pelo
mais das vezes, se reputasse a prova um direito do ru.
proporo que se transmuda o carter da lide para se converter em
deciso de controvrsias sobre os plinto da convico do juiz, vaise aguando a necessidade de provas mais perfeitas. A
subministrao da prova se opera ento como um encargo, e dois
fatos concorrem para se onerar com esse encargo o autor, primeiro,
a condio mesma de autor, como indicador de lide; e, depois, o
interesse para o autor de, medida que esse perodo de transio
apouque a seriedade dos juramentos, tomar a si a prova, a fim de
obviar ao juramento do adversrio. Sem embargo, nem toda prova
que se torne necessria para influir a convico do juiz,
incumbida ao autor. Quando o ru no se limita a negar direito do
autor, mas afirma que o direito desapareceu, toca-lhe provar o fato
extintivo, e outro ocorre quanto aos fatos impeditivos. Essa uma
regra que encontramos aplicada tambm em nosso direito comum.
As fontes romanas inserem, a esse propsito alguns textos que se
perpetuaram como a base da doutrina do nus da prova; mas, em
verdade, no so em si mesmos muito completos.
Na teoria clssica vigorou o preceito que determina que, incumbe o nus

da prova quela das partes que alega a existncia de um fato do qual pretenda induzir
uma relao de direito, baseado nos actori incumbit onus probandi e reus exceptione actor
est, foram partidrios desta teoria Lessona, Mattirollo, Ricci, Garsonnet et Bru, Joo
Monteiro.141
140
141
MILHOMENS, Jonatas. A prova no processo do trabalho. Rio de Janeiro: Forense, 1982, p.121.
49
A teoria dos modernos processualistas baseada na distino bsica entre

os fatos constitutivos, extintivos, modificativos ou impeditivos, orientada pelas lies de
Chiovenda,142 para quem o autor deve provar os fatos constitutivos, isto , os fatos que
normalmente produzem determinados efeitos jurdicos; o ru deve provar os fatos
impeditivos, isto , a falta daqueles fatos que normalmente concorrem com os fatos
constitutivos, modificativos, falta que obsta que estes fatos produzam o efeito que lhes
natural. Igualmente, ao ru incumbe a prova dos fatos extintivos, que so os que fazem
cessar uma vontade concreta de lei e a conseqente expectativa de um bem.
3.2. Conceito de nus da prova

O nus da prova tema de inegvel importncia, tendo em vista sua
repercusso no processo, principalmente no trabalhista, onde sua igual distribuio nem
sempre atende a necessidade da parte hipossuficiente. O problema do nus da prova de
lgica porquanto, no podendo o juiz saber o que sucedeu, necessrio que as partes
precisem evidenciar a ocorrncia dos fatos que invoquem favorecendo-as. As regras sobre
o nus da prova estabelecem um critrio, que procura traduzir justia e lgica a propsito
de quais so as categorias de eventos que devem ser comprovadas pelo autor e pelo ru.143
Amauri Mascaro Nascimento144 sustenta que ... nus da prova a
responsabilidade atribuda parte para produzir uma prova e que, uma vez no
desempenhada satisfatoriamente, traz, como conseqncia, o no reconhecimento, pelo
rgo jurisdicional, da existncia do fato que a prova destina-se a demonstrar.
Na tentativa de estabelecer seu conceito de nus da prova, Jos
Rodrigues Pinto
145
, traa sucintamente o caminho percorrido pela atividade investigatria
na instruo processual:
(...) Em princpio, qualquer dos sujeitos goza da ampla liberdade de

atuao, no intuito de colher e trazer aos autos do processo a prova
dos fatos que ali estejam motivando a controvrsia. Todavia, uma
reflexo elementar sobre a convenincia de fazer a prova leva a
142
CHIOVENDA apud BATALHA, Wilson de Souza Campos. Op. cit., p.85;

MALTA, Christvo Piragibe Tostes. A prova no processo trabalhista. So Paulo: LTr, 1997, p.133.
144
145
PINTO, Jos Rodrigues. Op. cit., p.307.
143
50
concluir que cada um ir procur-la em consonncia com os fatos

sustentadores de sua postulao.
Partindo-se dessa noo prvia de convenincia, que diz respeito
ao interesse privado de cada sujeito, chega-se noo jurdicoprocessual do dever de o beneficirio da prova mostr-la dentro da
instruo
Isso leva a diviso do nus da prova, nem mais nem menos do que
o dever legal de cada postulante de desenvolver a atividade
probatria dos fatos que, por sua natureza e em funo dela, sirvam
para convencer da verdade de sua existncia, dando suporte
postulao, como acontece com os fatos constitutivos, ou retirando
esse suporte ao litigante contrrio, como acontece com os
extintivos.
Apesar de no expor claramente seu conceito de nus da prova Vicente

Greco Filho146 informa os princpios de onde este decorre:
1) o princpio da indeclinablidade da jurisdio, segundo o qual o

juiz no pode, como podia o romano, esquivar-se de proferir uma
deciso de mrito a favor ou contra uma parte porque a matria
muito complexa, como um non liquet;2) o princpio dispositivo,
segundo o qual s partes cabe a iniciativa da ao e das provas,
restando ao juiz apenas atividade de complementao, a elas
incumbindo o encargo de produzir as provas destinadas a formar a
convico do juiz; 3) o princpio da persuaso racional na
apreciao da prova, segundo o qual o juiz deve decidir segundo o
alegado e provado nos autos (secundum allegata et probata
partium) e no segundo sua convico ntima (secundum propriam
conscientiam).
Para Russomano147 nus da prova a exigncia que a lei faz a um dos

litigantes para a demonstrao da autenticidade dos fatos que foram alegados. E, na forma
do art.818, incumbe a quem houver feito a alegao. Como, porm, isso no direito do
adversrio, nem chega a ser obrigao do interessado (...).
3.3 nus, Dever ou Obrigao

Ponto que deve ser apreciado durante o estudo do nus da prova, o que
diz respeito a diferena entre nus e dever, pois como sustenta Isis de Almeida148, esta
146
GRECO FILHO, Vicente. Direito processual civil brasileiro. So Paulo: Saraiva, 1996, p. 199
RUSSOMANO, Mozart Victor. Comentrios CLT. Rio de Janeiro: Forense, 1990, p. 891.
148
147
51
discusso doutrinria relevante tendo em vista serem as regras relativas produo da

prova estabelecidas em funo do interesse dos litigantes.
Ensina Moacyr Amaral Santos149 que traduz-se apropriadamente onus
probandi para dever, necessidade de provar, o que no implica que esta idia de ver seja
equivalente obrigao, tendo como pressuposto a idia de dever jurdico, assim: ... No
se trata de um dever jurdico. Mesmo porque no existe um direito que lhe seja correlato,
nem propriamente qualquer sano pelo seu no cumprimento. Trata-se apenas dever no
sentido de interesse, de necessidade, necessidade de produzir a prova para formar-se a
convico do juiz a respeito dos fatos alegados.
Pontes de Miranda150 estabelece a diferena entre dever e nus, baseado
no entendimento de que interesse da prpria da parte ver os fatos que alegou serem
admitidos como verdadeiros:
(a) o dever em relao a algum, ainda que seja a sociedade; h

relao jurdica entre dois sujeitos, um dos quais o que deve: a
satisfao do interesse do sujeito ativo; ao passo que (b) o nus
em relao a si mesmo; no h relao entre sujeitos: satisfazer
do interesse do prprio onerado. No h sujeio do onerado; ele
escolhe entre satisfazer, ou no ter a tutela do prprio interesse. Por
onde se v como a teoria do nus da prova diz respeito, de perto
pretenso tutela jurdica.
Nas palavras de Csar Pereira da Silva Machado Jnior151: nus

probatrio no um dever, equivalente a uma obrigao, uma vez que no existe um
direito correspondente ou a aplicao de uma ao decorrente, mesmo porque, no tenha a
parte se desincumbido dessa necessidade probatria, sua pretenso, pode ser acolhida,
quando, por exemplo, a parte contrria produziu a prova que inicialmente lhe incumbia.
Para Isis de Almeida152, nus e dever diferem porque no primeiro no h a obrigao no
sentido jurdico que caracteriza o segundo, explica o autor: Ao dever jurdico vincula-se
uma sano externa, positiva, pois existe uma cominao ou ameaa legal de uma pena.
No nus da prova h uma incumbncia, um encargo. O conceito no contm a idia de
pena e, por conseqncia, nada cominado juridicamente a quem no prova.
149

151
MACHADO JNIOR, Csar Pereira da Silva. O nus da prova no processo do trabalho. 2. ed.So
Paulo: LTr, 1996, p. 89.
152
150
52
Segundo Tostes Malta153, nus da prova no mesmo que dever de

provar, e nenhuma parte tem esse dever: A prova nus ou encargo no sentido de
condio para atingir-se o resultado que se deseja na lide. Quem est onerado com a prova
deve produzi-la para que o processo possa ser decidido a seu favor, mas seno a produzir
no sofrer penalidades como quem descumpre certas obrigaes, nem pode ser compelido
a provar; apenas a matria de fato, em princpio, considerada pelo juiz como
correspondente verso da parte contrria.
Compactuando com o ensinado por Pontes de Miranda, Manoel Antnio
Teixeira Filho154 conclui que: a necessidade de provar, pois, no emerge de uma
obrigao ou de um dever processual das partes, se no que se vincula, diretamente, ao seu
interesse em ver admitidos como verdadeiros, pela sentena, os fatos que constituem o
pressuposto da pretenso in iudicio deducta.
3.4. nus subjetivo e nus objetivo

Coqueijo Costa155 faz distino entre nus subjetivo e nus objetivo, o
primeiro consiste na indagao que se deve fazer acerca de qual dos litigantes h de
suportar o risco da prova frustrada, sendo que o segundo se volta para o magistrado,
porquanto, para este, quando da elaborao da sentena, importar o demonstrado e no
quem demonstrou.
Diverge deste entendimento Manoel Antnio Teixeira Filho156, para
quem impossvel sustentar-se a afirmao de que h um nus objetivo voltado para o
juiz, pois como sabido o julgador na apreciao da prova dever utilizar-se de critrios de
avaliao, tendo em vista estar atrelado ao sistema do livre convencimento motivado,
dentro desta tica ensina:
Por fim, no nos parece que o nus, em relao s partes, seja

subjetivo; trata-se, a nosso ver, de nus objetivo, vez que oriundo
de disposio legal especfica; vale dizer, porque fixado pelo
direito positivo processual.
A objetividade, assim, se relaciona distribuio da carga da
prova, feita por lei, e no pessoa do Juiz: em que pese essa
153
MALTA, Christvo Piragibe Tostes. Op. cit., p.133.

TEIXEIRA FILHO, Manoel Antnio. Op. cit. p., 110.
155
COSTA, Coqueijo. Op., cit., p., 290.
156
154
53
participao legal do nus tenha como destinatrios os litigantes,

nem por isso se pode afirmar que ele seja subjetivo.
Vicente Greco Filho157 no destoa dos dois autores mencionados a

respeito do significado de nus subjetivo, ou seja, da necessidade de a parte provar para
vencer ou das conseqncias para a parte que deveria provar e no o fez. No entanto, ao
tratar do nus objetivo, chega a seguinte concluso: H que se reconhecer a
impropriedade da expresso nus objetivo, porque o juiz no tem nus, mas dever
funcional de decidir, ainda que a prova seja complexa ou os fatos estejam incertos.
Podemos, tambm, chamar o nus objetivo de princpio da comunho da prova, ou seja,
a prova vale para ambas as partes independentemente de quem a tenha produzido.
3.5. Art. 818 da CLT frente art. 333 do CPC

O artigo 333 do Cdigo de Processo Civil dispe que o nus da prova
incumbe ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito; ao ru, quanto existncia de
fato modificativo, impeditivo ou extintivo daquele direito. Tratando-se de processo civil,
entende Manoel Antnio Teixeira Filho158 que a distribuio do nus da prova se deu de
forma lgica e justa, pois este partiu do pressuposto da igualdade formal dos litigantes:
Deste modo, e porque formalmente colocados em um plano de

isonomia jurdica, ao autor incumbir a prova dos fatos que alegou
como condio necessria incidncia, em seu benefcio, da
vontade concreta da lei que ampara a sua pretenso deduzida em
Juzo, do mesmo modo como o ru se atribuir esse encargo
processual sempre que opuser um fato capaz de modificar, impedir
ou extinguir o direito do autor, pois conforme, vimos, reus in
excipiendo fit actor
Os fundamentos da repartio do nus da prova no Processo Civil, como

informa Arruda Alvim,159 so os seguintes:
1) o da igualdade da disposio dos litigantes; 2) o de se imprimir
auto-responsabilidade aos litigantes, princpio em verdade
dessumido do primeiro; assim, por exemplo, o litigante que no
age diligentemente, dentro dos prazos (precluso temporal),
157
GRECO FILHO, Vicente. Op. cit., p. 203.

159
ALVIM, Arruda. Op. cit., p. 435.
158
54
responsvel pelas conseqncias advindas da sua inrcia, ou seja,

deve suportar o que possa decorrer da omisso. Justifica-se
expresso auto-responsabilidade, no sentido de que algum
responsvel pelos seus atos ou omisses. certo, porm, que o
sentido tradicional de responsabilidade o transitivo, vale dizer, o
de dirigir-se a outrem, e, pois, supe outra pessoa.
Para Marco Tlio Viana160 a norma do artigo 818 da CLT est calcada na
mxima Semper onus probandi ei incumbit quit dicit, que foi, nas palavras do autor,
literalmente transposta para o mencionado dispositivo. J no campo civilista, a regra foi
explicitada por Carnellutti, donde deriva a atual disposio assumida pelo artigo 333 do
Cdigo de Processo Civil. (pag. 1219)
A Consolidao das Leis do Trabalho ao tratar da distribuio do nus da
prova dispensou apenas um nico artigo que o 818 onde est determinado que: A prova
das alegaes incumbe parte que as fizer., em funo de sua simplicidade, h uma ampla
aplicao do artigo 333 do Cdigo de Processo Civil - com base no disposto no art. 769 da
Consolidao das Leis do Trabalho. Muitos juristas, entre eles Isis de Almeida161 entendem
cabvel a aplicao subsidiria do artigo 333 do Cdigo de Processo Civil:
No direito trabalhista, se o nus da prova est em uma curtssima

disposio, suscetvel, desde logo, de apelo ao CPC A prova das
alegaes incumbe parte que as fizer (art. 818 da CLT) -, quanto
a deveres mais categrico. Ameaador at. Mas no na rea da
prova especificamente. (...) Diante, portanto, do atual CPC,
induvidosa a necessidade de, no estudo do Processo Judicirio do
Trabalho, incluir uma especulao em torno dos deveres
mencionados supra, uma vez que, em face da omisso da CLT, as
disposies do CPC devem ser aplicadas.
Em contraponto a Isis de Almeida, Csar Pereira da Silva Machado

162
Jnior
:
(...) os artigos 818 da CLT e 333 do Cdigo de Processo Civil
dizem nica e exclusivamente a mesma coisa, e a aplicao
exclusiva do art. 818, com a excluso da aplicao subsidiria do
art. 333 do CPC, em nada altera a situao que enfrentamos na
prtica diria do foro
A afirmativa de que A prova das alegaes incumbe parte que as
fizer, o mesmo que atribuir ao autor o nus de demonstrar os
160
VIANA, Marco Tlio. Critrios para a inverso do nus da prova no processo do trabalho, In:
Revista LTr, So Paulo, n 10/94.
161
ALMEIDA, Isis de. Op. cit., p.125
162
MACHADO JUNIOR, Csar Pereira da Silva. Op. cit., p. 94.
55
fatos constitutivos de seu direito, e ao ru os fatos impeditivos,

modificativos e extintivos do direito alegado.
As duas disposies legais se resumem em uma nica disposio.
(...)
Todavia, a insuficincia de tais disposies legais clara, como
pretendemos demonstrar a seguir.
A disseminada aplicao do artigo 333 do Cdigo de Processo Civil as

lides trabalhistas lembrada por Wagner Giglio163:
Diante da notria inconvenincia desse art. 818 da CLT, a

jurisprudncia vem aceitando, fazendo de sua existncia, a
aplicao subsidiria do art. 333 do CPC, apesar de no haver
omisso da legislao processual trabalhista que autorizasse a
invocao desta ltima norma (cf. art.769 da CLT).
Assim, aceita a jurisprudncia que nus da prova incumbe: ao
autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito; ao ru, quanto
existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito
do autor.
O artigo 769 da CLT disciplina a aplicao subsidiria do Direito

Processual comum em caso de omisso do Direito Processual do Trabalho. Portanto, a
aplicao do artigo 333 do Cdigo de Processo Civil, na distribuio do nus da prova no
processo trabalhista, torna-se impossvel frente a inexistncia de omisso, j que a matria
encontra-se disciplinada no art. 818 da Consolidao das Leis do Trabalho.
Lcio Rodrigues de Almeida refere-se superioridade da norma
processual trabalhista processual civil acerca da distribuio do nus da prova, ao abstrair
as figuras de autor e ru: 164
(...) A regra que impera no Processo trabalhista a de quem alega

deve prov-lo. O fato ser constitutivo, impeditivo modificativo,
extintivo, do direito, independentemente da posio das partes no
processo.
que, para a doutrina moderna, vale as partes a mesma coisa
perante o rgo julgador. Tanto quem afirma, como quem nega,
devem provar de igual modo os pontos sobre os quais se baseiam
os pedidos, a sua defesa direta ou a sua exceo. No se vive mais
nos tempos do individualismo jurdico romano, em que o ru era
absolvido quando o autor no oferecia prova definitiva de sua
demanda.
Sempre que o empregador fizer uma alegao oposta do
empregado e destinada a elidi-la ser daquele e no deste o nus de
163
164
GIGLIO, Wagner D. Op. cit., p. 189.

56
provar a veracidade de sua afirmao, ainda que negativa. Se o

empregador no se desincumbir do encargo probatrio, presumirse- verdadeira a alegao do empregado.
Partilhando desse entendimento encontra-se Manoel Antnio Teixeira

Filho165:
Conclumos, portanto, que o artigo 818 da CLT, desde que o
intrprete saiba captar, com fidelidade, o seu verdadeiro contedo
ontolgico, deve ser o nico dispositivo legal a ser invocado para
resolver os problemas relacionados ao nus da prova no processo
do trabalho, vedando-se, desta forma, qualquer invocao supletiva
do art.333, do CPC, seja porque a CLT no omissa, no particular,
seja porque h manifesta incompatibilidade com o processo do
trabalho.
3.6. nus da Prova no Processo do Trabalho

A peculiaridade do processo do trabalho fato inegvel, j que como
meio de efetivao do direito do trabalho traz em seu bojo a proteo dos interesses do
trabalhador. A proteo, a qual se fez aluso, deve aplicar-se em todas as fases do
processo, mormente no que tange prova e ao nus de produzi-la.
A distribuio do nus da prova no mbito do Processo Civil, como j
mencionado, seguiu o princpio da igualdade formal de partes, o que vem de encontro ao
apregoado por este ramo do direito processual. No entanto quando tratar-se de Direito
Processual do Trabalho a aplicao se torna invivel frente coliso de princpios. Neste
passo, Manoel Antnio Teixeira Filho166:
O que no nos parece ser possvel, pelas razes expostas,

trasladar-se para o processo do trabalho, onde a desigualdade real
das partes fato inomitvel, o critrio civilista a respeito da
distribuio do nus objetivo da prova, que se sabe estar estribado,
ao contrrio, ao pressuposto da igualdade formal dos litigantes.
No somos ns quem estamos a proclamar essa desigualdade, j
denunciou, h muito, a prpria doutrina aliengena, como se l em
Giovanni Tesorieri (Lineamenti di Diritto Processuale del Lavor,
Padova, Cedam 1975, pg.4): Quando o dador do trabalhado e o
trabalhador assumem no processo as vestes formais de partes, no
cessam por isso de ser o que sempre tero sido; a histria de suas
165
166

TEIXEIRA FILHO, Manoel Antnio. Op. cit., p.
57
relaes no se transforma em outra histria: a mesma que

continua.
Jos Augusto Rodrigues Pinto167 lembra que a CLT em seu artigo 818
traa roteiro idntico ao artigo 333 do Cdigo de Processo Civil, embora a norma
trabalhista seja mais sucinta, atribuindo o nus de provar os fatos parte que os alegar. Ao
autor caber a prova dos fatos impeditivos, modificativos ou extintivos. Para o autor esta
rigidez da lei vem sendo abrandada, conforme ensina o mencionado jurista:
O princpio da proteo ao hipossuficente econmico tem impelido

a jurisprudncia trabalhista a abrandar o traado rgido dessa
diviso de nus, invertendo-o, de referncia a fato constitutivo cuja
comprovao seria problemtica para o empregado, em razo de
sua prpria subordinao jurdica. O abrandamento se faz por meio
do artifcio de presumir-se verdadeiro, juris tantum, o fato
constitutivo alegado, o que deve reverter ao empregador o dever da
prova ilidente da presuno.
Isis de Almeida168 mostra-se cauteloso a aplicao do princpio da

proteo: A ndole protecionista do direito material tem de refletir no processo, no
aponto de gerar desigualdade de tratamento entre as partes na tramitao judicial da causa,
mas, por exemplo, quanto aos critrios de avaliao da prova; em especial, quando esteja
em jogo interesse material ou moral do empregado em uma dispensa por justa causa.
A Juza do Trabalho Ione Salin Gonalves169 defende, acertadamente, a
necessidade de uma regulamentao do nus da prova, distinta do processo comum,
baseada nos ensinamentos de Chiovenda (...) a investigao probatria de ofcio, impe a
busca de regras prprias, afastando aquelas que a tradio jurdica previu para realidade
diversa. Nas palavras da autora: Assim, h que se ter imensa cautela ao valorar as
manifestaes de vontade do trabalhador relativas a renncias, transaes e mesmo em
recibos de quitao. Por outro lado, ao empregador incumbir, independente de quem
alegue, a prova do cumprimento de suas obrigaes legais e contratuais. Deve provar
aquele que est apto a faz-lo.
A desigualdade do empregado frente ao empregador toma propores
maiores que as habituais quando se trata da produo das provas, pois como no bastasse o
167
PINTO, Jos Rodrigues Pinto. Op. cit., p. 309.

169
GONALVES, Ione Salin. O processo do trabalho. In: LEDUR, Felipe (coord.) Modernizao do
direito processual do trabalho. So Paulo: LTr, 199, p.16.
168
58
estado de sujeio em que se encontra o trabalhador, o empregador quem detm os meios

de prova. Sob seus cuidados esto as provas documentais e sob sua subordinao esto na
maioria das vezes as possveis testemunhas.
Neste sentido cabe destacar o posicionamento de Wagner Giglio, citado
por Amrico Pl Rodrigues170:
Alm das dificuldades de assessoramento jurdico e da realizao

de percias, j apontadas, a prova testemunhal do trabalhador deve
ser colhida de outros empregados, que por definio se encontram
subordinados ao empregador, coibindo-lhes a liberdade de
depoimentos: no ignoram as testemunhas que se suas declaraes
prejudicarem o patro, correm risco de perder o emprego. No fora
suficiente, a prova documental, mais segura, raramente pode ser
apresentada pelo trabalhador: subordinado s determinaes de
seus superiores, no tem meio de exigir comprovantes, enquanto a
empresa conta com departamento pessoal, toda uma organizao
contbil que mantm farta documentao. A prtica evidencia que
o trabalhador desconhece, regra geral, os dados mais elementares
atinentes s condies em que presta servios: clculo de salrio,
montante dos descontos, nmero de horas extras, etc.
Retomando-se o ponto inicial, deve-se lembrar que o princpio norteador,

o critrio fundamental do Direito do Trabalho o princpio da proteo, tendo em vista que
o Processo do Trabalho seu meio de efetivao, conclui-se que este esteja impregnado
pelo mesmo princpio. Partindo desta premissa Amrico Pl Rodrigues171 ensina e
corrobora as palavras de Wagner Giglio:
Entendemos que as mesmas razes de desigualdade compensatria

que deram origem aplicao deste princpio, justificam que se
estenda anlise dos fatos j que, em geral, o trabalhador tem
muito maior dificuldade do que o empregador para provar certos
fatos ou obter certas informaes ou documentos. (...)
A posio tradicional sustenta que o nus da prova incumbe a
quem efetua informaes, e que somente cabe afastar-se desse
critrio bsico nos caso em que o legislador estabeleceu
presunes, que supem uma inverso do nus da prova.
Porm, com um maior conhecimento prtico da realidade discutida
nos dissdios trabalhistas, comeou a desenvolver-se, at se tornar
predominante, a posio que se estende a regra in dubio, pro
operario inclusive a esse campo. Apesar da vigncia do sistema
inquisitrio continua importante o problema do nus da prova,
170
GIGILIO, Wagner D. apud. PL RODRIGUES, Amrico. Princpios de direito do trabalho. 4.ed. So

Paulo: LTr, 1996, p.49.
171
Idem, p. 48.
59
entendendo-se que, na medida em que se aborda esse problema, o

trabalhador merece uma considerao especial. (...)
A aplicao do princpio da proteo ocorre por intermdio de trs

suprincpios: aplicao da regra mais favorvel; respeito condio mais benfica e in
dubio pro operario, sendo que este ltimo que tem conexo com o tema da prova.
Leciona a este respeito o magistrado Francisco Rossal de Arajo172:
Por in dubio pro opeario se entende a situao de que o intrprete

ou aplicador da lei deve optar, entre os vrios sentidos de uma
norma, por aquela que seja mais favorvel ao trabalhador. Somente
ser utilizado esse subprincpio quando existir dvida razovel na
aplicao ou interpretao da lei. Por dvida razovel, entende-se a
existncia de fundados motivos para que se opte por solues
diferentes. Outra condio para que seja utilizado este subprincpio
a de que ele no colida com a letra expressa da lei, isto , que no
contrarie disposio expressa do texto legal.
Poder-se-ia levantar a hiptese de que o princpio da igualdade de

oportunidades seja incompatvel com o princpio da proteo argumentando-se que o peso
probatrio recairia demasiadamente para o empregador colocando-o em desvantagem em
relao ao empregado e, por conseqncia, quebrando o princpio da igualdade. No
entanto, ensina Francisco Rossal de Arajo173:
(...) o princpio da oportunidade de provas no significa que as

partes devam produzir de maneira igual todas as provas. Devem
produzir de acordo com a sua posio na relao material que se
investiga. Assim como o ru, no Processo Penal, no tem de provar
a sua inocncia, pois ela presumida, o empregado por no ter
acesso a determinados meios de prova, no tem de produzi-los,
dentro do mbito do processo do trabalho. A igualdade de
oportunidade de prova ocorre segundo o nus que a cada um
compete, derivado de sua posio material. Na verdade uma
projeo de um princpio muito mais amplo, que o princpio
distributivo: tratar desigualmente os desiguais.
Isis de Almeida174 no concorda com os posicionamentos expostos:

Acontece, no raro nos processos trabalhistas, que o juiz, excessivamente motivado pela
tutela do direito substantivo ao hipossuficiente, interpreta as regras do onus probandi de
172
ARUJO, Francisco Rossal. Princpios probatrios do processo do trabalho. In: Revista Synthesis,
So Paulo n 108/98, p. 09.
173
ARUJO, Francisco Rossal. Op. cit., p.13
174
ALMEIDA, Isis de. Op. cit. p. 132.
60
forma um tanto arbitrria, que pode provocar um cerceio de defesa, que tem de ser
denunciado. Partilha deste entendimento Antnio Lamarca175 para quem a distribuio do
nus da prova deve seguir o princpio da isonomia processual, o que incabvel quando se
refere ao Processo do Trabalho pela desigualdade latente das partes.
A teoria da inverso do nus prova vem ganhando espao na defesa do
hipossuficiente, no sentido de dar equilbrio a relao empregado/empregador,
principalmente no que tange a produo da prova, pois no raro o empregador que detm
todos os meios de prova.
Na viso de Marco Tlio Viana, a inverso do onus probandi a favor do
empregado deve sempre que for possvel fazer incidir os seguintes princpios e regras:
princpio do in dubio pro misero, em caso de ser falha a prova, insuficiente ou dividida;
mximas de experincia, quando as regras de experincia apontarem na mesma direo
das alegaes do autor- empregado, deve-se inverter o onus porbandi; princpio de
aptido para a prova deve provar aquele que est apto a faz-lo, no campo trabalhista isto
significa inverter o nus da prova, quase sempre, em favor do empregado; regras de
preconstituio da prova,
toda vez que a lei, por uma razo ou por outra, exigir
preconstituio de um prova, e o empregador no cumprir exigncia, o onus probandi se

inverte; princpios do direito material do trabalho deve o juiz inverter as regras sempre
que a sua aplicao colidir com os princpios que informam o direito material do
trabalho.176
Segundo Lcio Rodrigues de Almeida177: A inverso do nus da prova
cumpre, no Processo do trabalho, funo de equilbrio, tuitiva, como, de resto, toda a
legislao trabalhista, que, sem prejuzo de garantir os direitos dos fatores ativos de
produo, no processo tem como especial tudo que se refere ao trabalhador e sua
proteo.
Na mesma linha entendeu Jos Luciano de Castilho Pereira178:
(...) Percebe-se que a premissa estabelecida de que uma das

caractersticas do processo do trabalho a inverso do nus da
175
LAMARCA, ANTNIO. Processo do trabalho Comentado. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1982, p.
310.
176
VIANA, Marco Tlio. Op. cit., p.1221
177
ALMEIDA, Lcio Rodrigues. Op. cit., p.180.
178
PEREIRA, Jos Luciano de Castilho. Algumas consideraes sobre a distribuio do nus da prova.
Conferncia proferida em Goinia, GO, no II Congresso de Direito e Processo do trabalho, publicado na
internet endereo: www. Solar.com. br./~amatra/jlcpl.html, p.4.
61
prova em favor do empregado. A razo desta inverso decorre da

recepo necessria pelo processo do trabalho da desigualdade
compensadora que a regra e a razo de ser do Direito do
Trabalho, do qual, com j remarcado vrias vezes, o processo
instrumento. Note-se que a inverso do nus da prova no repugna
teoria geral do processo, pois como se viu, na lio de
Chiovenda, no estabelecimento da carga probatria no se pode
perder de vista a realidade das partes, pois a imposio de pesado
nus para uma delas pode significar, s vezes, a negativa da tutela
legal, sobretudo quando esta parte recair sobre a parte mais frgil.
E, como se sabe, no contrato de trabalho, ao empregado, como
parte mais dbil, que se enderea a proteo legal.
Com uma viso clara da situao do trabalhador a magistrada Ione Salin

Gonalves
179
prope uma ampliao da inverso do nus da prova em favor do empregado,
eliminado-se ou, pelo menos restringindo-se a casos especialssimos a confisso ficta por
falta de depoimento pessoal do trabalhador, no seu entender as chamadas presunes legais
devem ser objeto de expressa previso normativa, sem que isso seja empecilho a que a
presuno decorra da interpretao sistemtica de um vrios preceitos.
Nas palavras de Manoel Antnio Teixeira Filho180 a solidificao do
princpio da inverso do nus da prova depende da doutrina:
(...) a grande tarefa da doutrina trabalhista brasileira, que tanto se

tem emprenhado em cristalizar o princpio da inverso do nus da
prova, em benefcio do trabalhador cuja preocupao, alis, tem
unido pensadores de diversos pases consistir em encontrar, no
prprio contedo do art. 818 da CLT, os fundamentos que at
ento vem procurando, abstratamente, para dar concreo ao
princpio da inverso do encargo da prova em prol do trabalhador.
Vale dizer o caminho sugerido o da elaborao de uma precisa
exegese daquele artigo, cujo verdadeiro sentido ainda no foi
idealmente apreendido pela inteligncia doutrinria.
Embora no haja disposio expressa na Consolidao das Leis do

Trabalho a respeito da inverso do nus da prova, com o advento do Cdigo de defesa do
Consumidor, o juiz do trabalho passou a ter a seu lado norma referente a inverso do nus
da prova, qual seja o inciso VIII do art. 6 do CDC, a aplicao de tal dispositivo
permitida pelos artigos 8 e 769 da CLT.181
179
GONALVES, Ione Salin. Op. cit., p. 16

181
MEIRELLES, Edilton. Inverso do nus da prova no processo trabalhista, In: Genesis, Curitiba, n
49/97, p.93.
180
62
Estabelece o art. 6, inciso VIII que so diretos bsicos do consumidor:

a facilitao da defesa de seus diretos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu
favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for
ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincia. Adroaldo Furtado
Fabrcio182 ensina que no basta o juiz aplicar o comando do dispositivo mencionado
necessrio que a alegao do autor seja verossmil ou que o mesmo seja hipossuficiente.
Entendendo-se por verossmil aquilo que seja crvel, provvel, plausvel; por
hipossuficiente pessoa que no possua condies econmicas para arcar com as despesas
processuais sem comprometer seu sustento ou de sua famlia, e por regras ordinrias de
experincia aquelas resultantes das observaes do juiz sobre o que acontece diariamente,
do modo de viver das pessoas, usos, costumes...
Edilton Meirelles183 cita, entre outros, dois casos prticos, onde a
inverso do nus da prova pode ser fundamentada no art. 6, inciso VIII do Cdigo de
Defesa do Consumidor: na reclamao trabalhista onde seja necessria a realizao de
prova pericial para comprovar o labor em condies perigosas, sendo o reclamante
hipossuficiente, deve o juiz inverter o nus da prova incumbindo demandada o nus de
provar o fato contrrio; outro exemplo mencionado a hiptese em que o reclamante alega
coao no ato de adeso a plano de seguro de vida coletivo da empresa. Prossegue o
autor:
Alm dessas, em muitas outras situaes o dispositivo do CDC

acima comentado poderia ser aplicado no processo do trabalho.
O que importa ressaltar, entretanto, que, diante do que dispe os
arts. 8 e 769 da CLT, o Juiz do Trabalho pode aplicar
supletivamente, nos processos trabalhistas, o disposto ao inciso
VIII, do art. 6 do CDC, invertendo, dessa forma, o nus da prova
sempre que verossmil a alegao do trabalhador-reclamante ou
quando este seja hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de
experincia.
Por fim, vale lembrar que, alm da inverso do nus da prova,
outras medidas de facilitao da defesa podem ser adotadas pelo
Juiz Trabalhista, em favor do trabalhador, com fundamento
subsidirio no disposto no inciso VIII do art. 6 do CDC, sem que
se perca de vista a necessidade de se dar cincia ao ru
previamente, para que este possa exercitar plenamente seu direito
de defesa.
182
FABRCIO, Adroaldo Furtado. As novas necessidades do processo civil e os poderes do juiz. apud
Meirelles, Edilton. Op. cit. p.313.
183
MEIRELLES, Edilton. Op. cit., p.321.
63
Csar Pereira Machado Jnior184 oferece como proposta duas solues

para a questo do nus da prova: a primeira alterao da redao do art.818 da
Consolidao das Leis do Trabalho e a segunda, enquanto no se obtm a mudana do
dispositivo mencionado, a aplicao dos princpios gerais do direito do trabalho
A alterao do artigo 818 da Consolidao das Leis do Trabalho justificase pela sua insuficincia, no sentido de que no levou em conta a origem e a finalidade do
direito do trabalho, que um direito que se consagra pela proteo ao trabalhador, melhor
explicando o autor:
Essa proteo ao trabalhador a gnese do direito do trabalho, sob

cuja perspectiva foi se desenvolvendo.
Por isso, a nica disposio compatvel com o direto do trabalho
seria a redao do referido art. 818, com o seguinte teor:
O nus da prova sempre do empregador
O sentido protetor do direito do trabalho se reflete no direito
processual em inmeros dispositivos, nitidamente no sentido
inquisitrio do procedimento cuja redao do art.765 da
Consolidao das Leis do Trabalho um grande exemplo. (...)
Porm, no mbito das provas, onde marcadamente se verifica a
inferioridade do empregado, nenhuma proteo lhe d o direito
processual.
Quanto anlise do nus da prova sob a tica dos princpios do direito

do trabalho, vale a ttulo ilustrativo, transcrever um exemplo citado por Machado Jnior185:
Um dos princpios do direito do trabalho o da continuidade da
relao de emprego.
Por tal princpio, d-se prioridade aos contratos por prazo
indeterminado, partindo-se da premissa de que o Direito do
Trabalho quer a integrao do trabalhador na empresa.
Pois bem, quem alega fato contrrio a esse princpio deve, ento,
produzir a prova respectiva, assumindo o nus processual de
demonstr-lo.
Nada mais lgico e razovel.
Por esse prisma, pouco importa a conceituao dos fatos em
constitutivos, modificativos, impeditivos ou extintivos.
A parte que alegar fato contrrio ao decorrente dos princpios do
direito do trabalho incumbir prova respectiva.
Manoel Antnio Teixeira Filho186 ao tratar do problema do nus da prova

no processo do trabalho entende que ... o art. 818 da CLT, desde que o intrprete saiba
184
MACHADO JNIOR, Csar Pereira da Silva. Op. cit., p. 97

MACHADO JNIOR, Csar Pereira da Silva. Op. cit., p. 105.
186
185
64
captar, com fidelidade, o seu verdadeiro contedo ontolgico, deve ser o nico dispositivo
legal a ser invocado para resolver os problemas relacionados ao nus da prova no processo
do trabalho, vedando-se, desta forma, qualquer invocao supletiva do art.333, do CPC,
seja porque a CLT no omissa, no particular, seja porque h manifesta incompatibilidade
com o processo do trabalho.
Na hiptese da Consolidao das Leis do trabalho no se mostre capaz de
resolver a matria, no imprescindvel a utilizao do art. 333 do CPC, como
apropriadamente, adverte Manoel Antnio Teixeira Filho187:
Assim o princpio da aptido para a prova, (...) deve ser eleito

como o principal supletivo do processo do trabalho, em cujo
mbito permanecer em estado de latncia, vindo a aflorar sempre
que convocado para dirimir eventuais dificuldades em matria de
nus da prova, prescrevendo-se, em definitivo, a presena
incmoda do art. 333 do CPC, que nada mais representa em
ltima anlise do que uma abstrao da realidade prtica do
processo do trabalho. (...)
Por derradeiro, se em alguma hiptese for absolutamente
necessria a adoo supletria de determinada disposio
pertencente ao processo civil, dever o intrprete trabalhista ter em
mente que as normas de processo comum devem adquirir o
esprito do processo trabalhista sempre que forem transportadas
para o Direito Processual do Trabalho.
Amauri Mascaro Nascimento188 observa que clara a tendncia para uma

regulamentao prpria do nus da prova no processo trabalhista em prol do trabalhador:
(...) a tendncia no sentido de uma manifestao de uma reduo

deliberada das obrigaes do trabalhador, substituda por uma
reduo deliberada das obrigaes do trabalhador, substituda por
um sistema de presunes relativas militando em seu favor,
passvel de demonstrao a contrrio, pelo empregador. Sobre este
recairiam maiores encargos, no s como decorrncia da sua
superioridade econmica, que se reflete sobre o nivelamento e a
posio das partes no processo, mas tambm como conseqncia
dos fatos da vida real prprios da relao jurdica trabalhista, na
qual o trabalhador est em situao de dependncia, da advindo
dificuldades prticas que se refletem no momento da produo da
prova.
187
188
IDEM, p. 118.
65
3.7 nus da prova na justia do trabalho

O nus da prova na Justia do Trabalho est insculpido no Art. 818 da CLT. Em pese
alguns autores defenderem que o preceptivo em causa tenha semelhana com o art. 333 do
CPC, tal como Carlos Henrique Bezerra Leite, no h que se falar em aplicao subsidirio
do CPC.
Isso ocorre porque, conquanto exista semelhana com a norma do CPC,
no redunda nas mesmas consequncias para as partes no processo civil. Podemos ilustrar
com o pedido de horas extras, em que alega o empregado que realiza trabalho em jornada
extraordinria, contudo, sem produzir provas sobre a afirmao. Se utilizado o artigo 333
do CPC, o autor fatalmente teria seu pedido julgado improcedente na medida em que o
encargo de provar os fatos constitutivos de direito incumbe a quem alega ser titular desse
direito.
Ora, analisando o mesmo exemplo com a leitura do artigo 818 da CLT, o
empregador, ao contestar a pretenso do reclamante afirmando que ele no trabalhou em
jornada extraordinria, atraiu para si, automaticamente, o nus da prova, visto que exps
uma alegao relevante e substitutiva da anterior; no o fazendo, ter-se-ia como verdadeira
a alegao.
A importncia da leitura do supracitado de imensurvel importncia
tendo em vista a hipossuficincia do empregado em relao ao patro.
o que preceitua o famigerado Manoel Antnio Teixeira Filho189:, em
uma de suas brilhantes obras:
Isto nos leva afirmar, por conseguinte, a grande tarefa da doutrina
trabalhista brasileira, que tanto se tem empenhado em cristalizar o
princpio da inverso do nus da prova, em benefcio do
trabalhador, o qual consistir em encontrar, no prprio contedo do
art.818, da CLT, os fundamentos que at ento vm procurando,
abstratamente, para dar concreo ao princpio do encargo da prova
em prol do trabalhador. Vale dizer: o caminho sugerido o da
elaborao de uma precisa exegese daquele artigo, cujo verdadeiro
sentido ainda no foi idealmente apreendido pela inteligncia
doutrinria.
189
IDEM, p. 120.
66
Demais disso, no h que se aplicar o princpio da subsidiariedade inserto

no Art. 769 da CLT. O dispositivo em apreo, in verbis:
Art. 769. Nos casos omissos, o direito processual comum ser
fonte subsidiria do direito processual do trabalho, exceto naquilo
em que for incompatvel com as normas deste Ttulo (original
sem grifo).
Do exposto, pode-se vislumbrar que somente permitido princpio da

subsidiariedade se houver omisso e se o dispositivo no for compatvel. No caso em
apreo inexistem ambos os requisitos para a subsuno do referido principio no que tange
ao Art. 333 do CPC no mbito do processo do trabalho.
3.8 Inverso do nus da prova

Embora a regra geral defina a quem cabe provar os fatos alegados (Art.
818 CLT), existem algumas excees, seno vejamos:
TST Enunciado n 68 - do empregador o nus da prova do fato
impeditivo, modificativo ou extintivo da equiparao salarial.
TST Enunciado n 212 - O nus de provar o trmino do contrato de
trabalho, quando negados a prestao de servio e o despedimento, do empregador, pois
o princpio da continuidade da relao de emprego constitui presuno favorvel ao
empregado.
TST Enunciado n 338 - nus do empregador que conta com mais de
10 (dez) empregados o registro da jornada de trabalho na forma do art. 74, 2, da CLT. A
no apresentao injustificada dos controles de frequncia gera presuno relativa de
veracidade da jornada de trabalho, a qual pode ser elidida por prova em contrrio.
3.9 nus da prova como fato negativo

importante fazer meno sobre as AES DECLARATRIAS
NEGATIVAS. Tratam-se de demandas cujo desiderato alcanar a declarao da
inexistncia da relao jurdica.
67
Entretanto, a doutrina discrepante no que tange distribuio do nus

probandi nesse tipo de demanda. Existe uma corrente que preconiza no sentido de que
deve haver inverso do nus, cabendo ao ru o nus de provar o fato constitutivo.
Para outros, inclusive Alexandre Freitas Cmara190, o nus cabe ao autor
da ao.
O melhor entendimento est com a segunda corrente, tendo em vista que
toda negao uma afirmao e deve ser provada por quem alega. Temos como exemplo o
caso do empregador que, ao alegar que no dispensou o empregado sem justa causa, estar
alegando que o mesmo abandonou o emprego ou se demitiu.
Dessume-se no exemplo acima que, o empregador, ao negar o fato de
dispensar o empregado fez uma afirmao e, de consectrio deve provar.
Por fim, nota-se que o assunto demasiadamente intrincado e discutido
pela doutrina, longe de um acordo entre os doutrinadores. No existe a corrente certa em
oposio corrente errada. Ao revs, existem diversas correntes, cabendo ao intrprete ou
estudioso do direito optar por uma delas.
190
CMARA, Alexandre Freitas. Op. cit., p. 77.
68
CONSIDERAES FINAIS
O nus da prova no processo do trabalho tema controvertido,

principalmente no que tange a aplicao subsidiria de normas civis a este instituto. Parte
da doutrina ainda acredita na viabilidade da aplicao do artigo 333 do Cdigo de Processo
Civil, sem se dar conta que corrobora com a desigual relao entre trabalhadores e
empregadores.
A Consolidao das Leis do Trabalho mostrou-se praticamente estril ao
regular esta matria, dedicando apenas o art. 818, o que possibilitou a j mencionada e
equivocada aplicao do artigo 333 do Cdigo de Processo Civil. Diz-se equivocada
porque em primeiro lugar este dispositivo est em confronto direto com os princpios do
processo trabalhista, e em segundo por no preencher o requisito do artigo 769 da
Consolidao das Leis do Trabalho, que exige a omisso do Direito Processual do
Trabalho. Apesar de insuficiente, a regra contida no artigo 818 se melhor explorada e
interpretada, e tendo o julgador em mente o carter tutelar do Direito do Trabalho
absorvido pelo Direito Processual do Trabalho, pode e deve ser aplicada, impondo-se o
descabimento da norma contida no artigo 333 do Cdigo de Processo Civil.
A produo das provas outro fator que vem aumentar as dificuldades do
trabalhador frente ao processo, isto se d tendo em vista ser o empregador o detentor dos
meios de prova, mais precisamente a documental e a testemunhal, o que mais uma vez vem
evidenciar a debilidade latente do trabalhador, que nem ao menos tem seu poder os meios
de prova para a demonstrao da verdade dos fatos alegados, tal estado de subordinao
no pode passar em brancas nuvens, portanto deve provar quem est apto a faz-lo, no caso
das lides trabalhistas o empregador, que quase que invariavelmente possui todos os meios
de prova.
Um ponto a ser suscitado quando do estudo do nus da prova o da sua
inverso, tese sustentada com base na desigualdade compensadora, e que vem em defesa
do hipossuficiente tentando garantir equilbrio na relao empregado/empregador. Apesar
de omissa a Consolidao das Leis do Trabalho neste tpico, o juiz do trabalho, com o
advento do Cdigo de Defesa do Consumidor, passou a contar com legislao regulando o
onus probandi. O Cdigo de Defesa do Consumidor, em seu artigo 6, inciso VIII,
estabelece que so direitos bsicos do consumidor, entre outros, a inverso do nus da
prova a seu favor no processo civil, quando o juiz entender verossmil sua alegao e o
69
autor for hipossuficiente. Portanto, constatada a omisso no que tange o nus da prova, o
art. 769 da Consolidao das Leis do Trabalho permite a aplicao do dispositivo
mencionado.
Sendo assim, em consonncia com o esprito tutelar e social do Direito
do Trabalho e por sua vez do processo que vem lhe dar efetividade, deve-se evitar ao
mximo a aplicao das normas civis, em caso de no haver alternativa, ao intrprete
trabalhista recomenda-se estar imbudo dos princpios norteadores do Direito do Trabalho.
Na seara trabalhista o nus da prova deve ser aplicado com base no artigo
818 da Consolidao das Leis do Trabalho, devidamente interpretado, com base nos
princpios gerais do Direito do Trabalho, e ainda utilizando-se do princpio da aptido da
prova, que em mbito trabalhista significa inverter o nus da prova, quase que em favor do
empregado.
Do exposto percebe-se que o instituto do nus da prova prescinde de uma
nova regulamentao exclusivamente trabalhista, voltada para a proteo do trabalhador,
no entanto enquanto aguarda-se por esta atitude, no compreensvel a aplicao,
desmedida e descompromissada, das normas civis, tendo em vista o magistrado possuir
outros tantos meios j mencionados para regular o onus probandi que hiptese alguma
prejudicariam os trabalhadores. A contnua aplicao do artigo 333 do Cdigo de Processo
Civil apenas se justifica por desapego aos objetivos do Direito do Trabalho e do Direito
Processual do Trabalho.
70
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Monografia - O Ônus Da Prova No Processo Do Trabalho

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Jayne Carvalho de Souza Araujo

O NUS DA PROVA NO PROCESSO DO TRABALHO

Monografia apresentada como requisito

O NUS DA PROVA NO PROCESSO DO TRABALHO

Trabalho apresentado como requisito

Aprovado pelos membros da banca examinadora em __/__/__, com

Dedico este trabalho a Deus, pois sem ele nada seria

A instituio SEST/SENAT e a todos do meu crculo de

Aos meus Professores e Mrcia Helena que durante toda

Agradeo a Deus, por me dar o dom da vida e pela

A minha famlia, pai, me, irmos e amigos que direta e

Aos meus Professores, a todos os colaboradores e amigos

Trata a presente monografia do estudo do nus da prova no processo do

2.8.4. Prova pericial ..................................................................... 44

CAPTULO I - ASPECTOS GERAIS DO PROCESSO E DA JUSTIA

1.1. Breve Histrico do Processo do Trabalho e da Justia do

conseqentemente reduo dos lucros.

na ordem econmica e social, desvirtuando-se de sua filosofia liberal, o que significou o

(...) ordenou o estado s partes em conflito que, atravs de seus

Quando se fala em surgimento do Direito Processual do Trabalho

(...) os fabricantes de seda de Lyon, aproveitando visita ali

NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito Processual do Trabalho, 1996, p.17

empregadores e com atribuies para terminar, por via de

Como imprescindvel a citao dos Conseils de prud hommes para o

A Justia do Trabalho na Itlia constitui-se de uma forma semelhante a

SAAD, Eduardo Gabriel. Op. cit., p.44

NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Op. cit., p. 24

A Justia do Trabalho na Alemanha d seus primeiros sinais por volta de

(...) Essas organizaes preparavam gradativamente, o terreno, para

Hodiernamente, ... o novo processo do trabalho na Itlia disciplinado

com as leis de 13 de setembro de 1830 e de 11 de

julgamento a juzes comuns. Estas disposies legais foram

Os Tribunais ruraes no Estado, institudos pela Lei paulista n. 1869, de

BATALHA, Wilson de Souza Campos. Op. cit., p. 261

Importante, tambm ressaltar os debates entre Waldemar Ferreira e

A 1 de maio de 1941, pelo Decreto n. 1237, regulamentado pelo

As Constituies seguintes mantiveram a autonomia da Justia do

Quanto introduo da Justia do Trabalho no Poder Judicirio, Amauri

A integrao da Justia do Trabalho no Poder Judicirio

Pode-se dizer em sntese, que a Justia do Trabalho no Brasil, segundo as

No Brasil, como nos informa Campos Batalha: Foi mantido pela

NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Op. cit., p. 36

MAIOR, Jorge Luiz Souto. Op. cit., p.170

A Codificao do Direito Processual do trabalho, embora menos

A elaborao de um Cdigo de Processo do Trabalho que atendesse a

BATALHA, Wilson de Souza Campos. Op. cit., p. 297

1.2. Fontes do Direito Processual do Trabalho

Isis de Almeida destaca como fontes do Direito Processual do Trabalho

CF, as leis, decretos regulamentadores, as portarias ministeriais, os

Para Wilson de Souza Campos Batalha28, so fontes do Direito

formao de uma dogmtica jurdica, por mais autorizadas que

sejam, no constituem fontes de direito.

MALTA, Christovo Piragibe Tostes. Prtica do processo trabalhista, 1996, p. 83

Amauri Mascaro Nascimento enumera como fontes do direito processual

Quanto aos costumes, existem autores que acreditam na irrelevncia do

NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Op. cit., p.36

1.3. Princpios do Direito Processual do Trabalho

Wagner Giglio37 ensina que existem apenas sete princpios prprios e

monetria...); da iniciativa de ofcio do juiz; e por ltimo o da coletivizao das aes

ALMEIDA, Isis de. Op. cit., p. 35

A enumerao de princpios especficos do Processo do Trabalho

O direito processual do trabalho deve ser elaborado com o propsito de

CAPTULO II - A PROVA NO PROCESSO DO TRABALHO

Aprovado pelos membros da banca examinadora em //__, com