APOSTILA - Temas de Processo de Conhecimento e Cautelar - PGE-PGM

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Nota da Redao:
O presente trabalho foi organizado pela equipe do Portal Estudando Direito, tendo por
objetivo a seleo de temas atuais e importantes para concursos de Procuradorias. Nosso
intuito no foi o de esgotar o contedo da disciplina, mas to somente de selecionar potenciais
assuntos para provas futuras, sendo indispensvel que o aluno complemente o estudo com
uma doutrina ou com suas anotaes pessoais sobre os fundamentos da matria.
O material foi organizado na forma de resumo, com o intuito de condensar o contedo e
otimizar o estudo. Por isso, sero comuns expresses abreviadas e coloquiais.
Abraos e bons estudos!
CAPTULO 1 TEMAS SOBRE TEORIA DA AO
1.1 Condies da Ao e Teoria da Assero

As condies da ao requisitos para o legtimo exerccio do direito de ao. So
condiespara que o Estado-juiz possa emitir um pronunciamento a respeito do mrito da
causa.
Faltando uma delas, deve se considerar que houve o exerccio do direito de ao, mas de
forma ilegtima, e o processo dever ser extinto sem resoluo do mrito, na forma do artigo
267, VI do CPC.
A aferio das condies da ao se faz necessariamente antes do exame do mrito.
Essa verificao no caso concreto far-se- a partir de uma tcnica, que deve ser corretamente
utilizada, para separar as condies da ao do mrito. Essa tcnica conhecida como teoria
da assero.
As condies da ao so examinadas in statu assertionis, isto , no estado das asseres.
As condies da ao devem ser examinadas de acordo com o que est sendo afirmado na
petio inicial. O juiz ir decidir se as condies da ao esto presentes ou no pela leitura da
petio inicial, com o exame do que est sendo alegado pelo autor. O juiz far um juzo
hipottico da veracidade das alegaes, partindo da presuno de que tudo que est sendo
afirmado pelo demandante verdade. A partir dessa premissa, o juiz verificar os pedidos, e se
verificar que daquelas alegaes tem condies de julgar o que est sendo pedido, ver que
esto presentes as condies da ao. A partir da, poder analisar o mrito da ao,
analisando as provas e posteriormente citando o ru para o contraditrio e para produzir
novas provas, a fim de um posterior julgamento procedente ou improcedente.
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Ex: Indivduo que entra na justia pra cobrar a dvida de um credor do irmo. Faltaria
legitimidade, ento o juiz nem precisaria analisar as provas juntadas inicial. Basta fazer uma
leitura das asseres que ele ver que, ainda que tudo que foi alegado seja verdade, no
poder julgar o mrito da ao, por falta de um condio essencial.
O exame das condies de ao pode ser feito a qualquer tempo, e no somente no primeiro
exame da inicial.
Ex: o juiz, com muito trabalho, s chega a ver que falta uma das condies da ao no
momento de proferir a sentena, ao analisar minuciosamente a inicial pela primeira vez.
Desde que o juiz o faa com base nas alegaes da inicial, pode declarar a falta de condio da
ao a qualquer tempo, ainda que j tenham sido produzidas as provas.
Veja como o tema foi tratado na jurisprudncia do STJ, em precedente de 2014:
DIREITO PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL NOS EMBARGOS DE DECLARAO NO RECURSO
ESPECIAL. DIREITO SUCESSRIO. AO REIVINDICATRIA. BEM INTEGRANTE DE QUINHO HEREDITRIO
CEDIDO A TERCEIRO. LEGITIMIDADE ATIVA. TEORIA DA ASSERO. 1. Tem prevalecido na jurisprudncia
desta Corte o entendimento de que as condies da ao, a includa a legitimidade para a causa, devem ser
aferidas com base na teoria da assero, isto , luz das afirmaes deduzidas na petio inicial. 2. Assim,
faltar legitimidade quando possvel concluir, desde o incio, a partir do que deduzido na petio inicial, que o
processo no se pode desenvolver vlida e regularmente com relao quele que figura no processo como
autor ou como ru. Quando, ao contrrio, vislumbrada a possibilidade de sobrevir pronunciamento de mrito
relativamente a tais pessoas, acerca do pedido formulado, no haver carncia de ao. 3. No caso dos
autos, a petio inicial afirma que o de cujos era o legtimo proprietrio do imvel. Nesses termos, impossvel
sustentar, a partir do que fixado pela teoria da assero, que o esplio seja parte ilegtima para ajuizar ao
reivindicatria quanto a esse bem. 4. A alegao trazida em sede de contestao, no sentido de que o imvel
integrava quinho hereditrio cedido a terceira pessoa denota circunstncia que deve ser sopesada no
momento do julgamento do prprio mrito da demanda. O fato de o esplio ser ou no o proprietrio do
bem repercute na procedncia ou improcedncia do pedido, no na anlise das condies da ao. 5. Agravo
regimental a que se nega provimento.
(STJ - AgRg nos EDcl no REsp: 1035860 MS 2008/0044919-7, Relator: Ministro ANTONIO CARLOS FERREIRA,
Data de Julgamento: 25/11/2014, T4 - QUARTA TURMA, Data de Publicao: DJe 02/12/2014)
OBS: Pela teoria da assero possvel sim que o processo se desenvolva contra algum que
no fez nada, pois as condies da ao dependem s das alegaes do autor. Se o ru
praticou ou no tais atos, isso uma questo de mrito, que ir depender normalmente do
exame das provas.
1.2 Legitimidade das Partes:

No direito processual civil, h uma aptido genrica para ser demandante. a capacidade
genrica de ser parte no processo. No entanto, no qualquer um que pode ser autor de uma
ADIN, de uma Ao Civil Pblica, etc. Em certas aes, preciso ter legitimidade, ou seja,
preciso ter a aptido especfica para ser autor dessas aes.
No direito processual civil, preciso que o demandante e o demandado tenham aptides
especficas para ocupar aquelas posies que esto ocupando.
Legitimidade das partes , portanto, a aptido para ocupar a posio de demandante ou
demandado em um certo caso concreto. uma aptido especfica, verificada em cada
processo. O importante, no caso concreto, no saber quem o autor ou o ru, mas sim
quem DEVERIA ser. Se , mas no DEVERIA ser, no tem legitimidade. A parte ilegtima parte,
mas no deveria ser (Barbosa Moreira: "passageiro clandestino passageiro, mas no deveria
ser").
A legitimidade das partes se divide em 2 grandes espcies:

a) Legitimidade ordinria: a regra geral. So legitimados ordinrios os sujeitos da relao
jurdica deduzida no processo. Quando o autor faz uma inicial, ele narra os contornos de uma
relao jurdica, e precisar dizer quem so os sujeitos participantes dessa relao deduzida no
processo. Esses sujeitos sero os legitimados para a causa, com base nas alegaes feitas pelo
autor (Ex: quando se cobra uma dvida, o legitimado ordinrio ativo aquele que afirma ser
credor da dvida, e o legitimado ordinrio passivo aquele que o autor afirma ser o devedor;
se mesmo, ou se existe essa dvida ou no, exame de mrito; a legitimidade ordinria
aferida pelas meras alegaes do autor , de acordo com a j estudada teoria da asseo).
b) Legitimidade extraordinria: uma legitimidade que foge regra geral. Nos termos do
artigo 6 do CPC ficou estabelecido que ningum pode pleitear direito alheio em nome
prprio, salvo quando expressamente autorizado por lei. O legitimado extraordinrio no
apresentado como um sujeito da relao jurdica discutida e nem alega ser, mas a lei o
autoriza a figurar naquela posio. A legitimidade, portanto, vem diretamente da lei, e s ela
pode atribuir legitimidade extraordinria a algum.
Ex: Legitimidade do MP para ajuizar uma ao civil pblica, na defesa dos interesses
transindividuais, difusos ou coletivos.
Ex2: Legitimidade de uma entidade de classe (como a OAB ou um sindicato), na defesa dos
interesses coletivos dos integrantes daquela categoria.
A legitimidade extraordinria pode ser de 3 tipos:
- Concorrente: quando tanto o legitimado extraordinrio quanto ordinrio esto autorizados a
ir a juzo. O polo ativo pode ser qualquer um dos dois (Ex: ao de investigao de paternidade
-> pode ser proposta tanto pelo MP quanto por aquele que afirma ser o filho no reconhecido
do ru; o MP nesse caso o legitimado extraordinrio, ele no participa daquela relao
jurdica.). Nesses casos possvel at mesmo a formao de um litisconsrcio entre o
legitimado ordinrio e o legitimado extraordinrio (Ex: Estatuto do idoso -> a lei autoriza o MP,
alm do prprio idoso, a ir a juzo na defesa do interesse do idoso em situao de penria).
- Subsidiria: o legitimado extraordinrio s pode ir a juzo se o legitimado ordinrio no foi
(Ex: a lei das SA diz que a sociedade tem legitimidade ordinria para ir a juzo pleitear a
reparao do dano causado por um administrador, mas se, passados 3 meses da assembleia
geral a sociedade no ajuizar a ao, qualquer acionista pode ir a juzo pedindo a reparao do
dano).
- Exclusiva: quando s o legitimado extraordinrio pode ir a juzo.
Hoje, ela s possvel no ordenamento constitucional brasileiro quando se est no campo dos
direitos transindividuais. No campo dos direitos individuais, a legitimidade extraordinria s
pode existir se for concorrente ou subsidiria (quando ela amplia o acesso justia), em
virtude do princpio da inafastabilidade da jurisdio.
Ex: Mandado de segurana coletivo -> o advogado no pode propor, mas a OAB sim.
Legitimidade extraordinria X Substituio processual:
Para parte da doutrina, seriam sinnimos.
Mas certos autores, como Alexandre Cmara, fazem uma distino:
A legitimidade extraordinria um requisito da substituio processual.
A legitimidade extraordinria a pessoa pode ter e nunca exercer (Ex: habeas corpus -> pode ser
impetrado por qualquer pessoa em favor de qualquer pessoa).
J a substituio processual um fato concreto. Ela ocorre quando, em um caso concreto, o

legitimado extraordinrio est em juzo, ocupando o lugar do legitimado ordinrio.
Ex: no caso dos acionistas, todos so legitimados extraordinrios, mas substituto processual
ser aquele que for a juzo.
OBS: Se o legitimado ordinrio for a juzo sozinho ou em litisconsrcio com o extraordinrio,
no h substituio processual.
Para haver substituio processual, portanto, preciso que o legitimado extraordinrio esteja
em juzo substituindo o legitimado ordinrio.
Legitimidade extraordinria X Representao:

A legitimidade extraordinria ocorre quando algum autorizado expressamente por lei para
pleitear em nome prprio direito alheio. No se confunde com a representao, que acontece
quando o tutor ou curador representa os interesses do incapaz em juzo, pois neste caso ele
est pleiteando direito alheio em nome alheio (Ex: me que pleiteia em nome do filho penso
alimentcia em face do pai); trata-se de defesa em nome alheio de direito alheio.
1.3 Legitimidade na Ao Civil Pblica:

O art. 5 da L7347 traz uma srie de legitimados especficos (Ex: MP, defensoria etc).
Essa legitimidade, de acordo com a doutrina majoritria, extraordinria, pois o legitimado
defende um direito que da coletividade.
Sobre o rol do art. 5, podemos trazer algumas questes:
Pode o MP propor uma ACP para defesa do errio?
Candido Dinamarco entende que NO, em virtude do art. 129, IX da CRFB, que veda ao MP a
representao judicial e a consultoria jurdica de entidades pblicas.
Mas o STJ tem entendido de forma pacfica que possvel ao MP propor ao para a defesa do
errio, pois a L7347 traz uma srie de bens jurdicos que podem ser defendidos atravs da
ACP, dentre eles o patrimnio publico. Nesse sentido, h inclusive entendimento sumulado:
Sumula 329 do STJ: O Ministrio Pblico tem legitimidade para propor ao civil pblica em
defesa do patrimnio pblico.
No entanto, no Informativo 552 o STJ entendeu que o MP no poderia executar titulo

extrajudicial formado em condenao de determinado agente pblico pelo Tribunal de Contas.
Nesses casos, somente o ente publico beneficirio da condenao poderia executar o titulo,
pois ele o prprio credor.
DIREITO PROCESSUAL CIVIL. LEGITIMIDADE PARA A EXECUO DE TTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL
PROVENIENTE DE DECISO DO TRIBUNAL DE CONTAS.
A execuo de ttulo executivo extrajudicial decorrente de condenao patrimonial proferida por tribunal de
contas somente pode ser proposta pelo ente pblico beneficirio da condenao, no possuindo o Ministrio
Pblico legitimidade ativa para tanto. De fato, a Primeira Seo do STJ pacificou o entendimento no sentido
de que o Ministrio Pblico teria legitimidade, ainda que em carter excepcional, para promover execuo de
ttulo executivo extrajudicial decorrente de deciso de tribunal de contas, nas hipteses de falha do sistema
de legitimao ordinria de defesa do errio (REsp 1.119.377-SP, DJe 4/9/2009). Entretanto, o Pleno do STF,
em julgamento de recurso submetido ao rito de repercusso geral, estabeleceu que a execuo de ttulo
executivo extrajudicial decorrente de deciso de condenao patrimonial proferida por tribunal de contas
pode ser proposta apenas pelo ente pblico beneficirio da condenao, bem como expressamente afastou a
legitimidade ativa do Ministrio Pblico para a referida execuo (ARE 823.347-MA, DJe 28/10/2014). Alm
disso, a Primeira Turma do STJ tambm j se manifestou neste ltimo sentido (REsp 1.194.670-MA, DJe
2/8/2013). Precedentes citados do STF: RE 791.575-MA AgR, Primeira Turma, DJe 27/6/2014; e ARE 791.577MA AgR, Segunda Turma, DJe 21/8/2014. REsp 1.464.226-MA, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado
em 20/11/2014. (Informativo n 552).
E quanto Defensoria? Sua legitimidade ser plena?

No, em virtude da LC132, a Defensoria dever mostrar que h interesse de hipossuficiente.
H uma exigncia de pertinncia temtica na propositura das aes coletivas pela DP.
E interveno de terceiros?
possvel a interveno de legitimados ativos como assistentes litisconsorciais (art. 5, 2).
Ex: pessoa jurdica de direito pblico intervir como legitimado ativo em uma ACP ajuizada pelo
MP.
uma exceo vedao ao litisconsrcio superveniente. No uma fraude ao juiz natural,
pois se trata de uma legitimidade disjuntiva entre esses legitimados. Ou seja, qualquer dos
legitimados poder propor a ao coletiva independentemente do outro (legitimidade
extraordinria disjuntiva).
Seria possvel a interveno de autor individual na ao coletiva em curso, como assistente?

Em principio no, pois o individuo no legitimado para a propositura da ao coletiva.
Assim, seria uma fraude s regras de legitimidade das aes coletivas.
S que algumas aes coletivas podem veicular direitos individuais homogneos. Nesses casos,
como ele seria legitimado para a ao individual, seria at recomendvel a sua interveno,
como forma de garantir a economia processual.
Ademais, quando ACP proposta com finalidade tpica de ao popular (que tambm pode ser
proposta por qualquer cidado) , o individuo tambm poderia intervir, j que ele tambm
legitimado. Nesse sentido o entendimento de Fredie Didier.
CAPTULO 2 TEMAS SOBRE INTERVENO DE TERCEIROS

2.1 Interveno Andina:
A interveno andina, tambm conhecida como interveno anmala, consiste em uma
modalidade atpica de interveno de terceiros, criada pelo Art. 5 da Lei n 9.469/97.
De acordo com o caput de tal dispositivo, Unio conferida a faculdade de intervir nas
causas em que figurem como parte as autarquias, fundaes pblicas, sociedades de economia
mista e empresas pblicas federais:
L9469, Art. 5 A Unio poder intervir nas causas em que figurarem, como autoras ou rs,
autarquias, fundaes pblicas, sociedades de economia mista e empresas pblicas federais.
O pargrafo nico do mesmo dispositivo traz uma faculdade ainda mais abrangente, conferida
no apenas Unio, mas tambm a outras pessoas jurdicas de direito pblico em geral, de
intervir em qualquer causa que possa lhe trazer reflexos, ainda que indiretos ou de natureza
econmica.
Pargrafo nico. As pessoas jurdicas de direito pblico podero, nas causas cuja deciso possa
ter reflexos, ainda que indiretos, de natureza econmica, intervir, independentemente da
demonstrao de interesse jurdico, para esclarecer questes de fato e de direito, podendo juntar
documentos e memoriais reputados teis ao exame da matria e, se for o caso, recorrer,
hiptese em que, para fins de deslocamento de competncia, sero consideradas partes
Assim, tal modalidade atpica de interveno independe da presena de interesse jurdico da

pessoa jurdica de direito pblico (tal como ocorre na assistncia, disciplinada pelo CPC),
podendo ocorrer ainda que haja mero interesse econmico.
ADMINISTRATIVO. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. AO CIVIL PBLICA

AJUIZADA PELO MPF PARA APURAR A PRTICA DE ATOS DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. A
LEI 9.469/97 AUTORIZA A INTERVENO DAS PESSOAS JURDICAS DE DIREITO PBLICO NAS
CAUSAS CUJAS DECISES POSSAM TER REFLEXOS, AINDA QUE INDIRETOS, DE NATUREZA
ECONMICA. TAL CIRCUNSTNCIA NO TEM O CONDO DE DESLOCAR A COMPETNCIA PARA A
JUSTIA FEDERAL. PRECEDENTES DESTA CORTE. AGRAVOS REGIMENTAIS DO MINISTRIO
PBLICO FEDERAL E DAS CENTRAIS ELTRICAS BRASILEIRAS S/A DESPROVIDOS.
1. A assistncia modalidade de interveno voluntria que ocorre quando terceiro demonstra
vnculo jurdico com uma das partes (art. 50 do CPC), no sendo admissvel a assistncia fundada
apenas em interesse simplesmente econmico. Precedentes desta Corte.
2. O art. 5o., pargrafo nico da Lei 9.469/97 excepcionou a regra geral da assistncia ao
autorizar a interveno das Pessoas Jurdicas de Direito Pblico nas causas cujas decises
possam ter reflexos, ainda que indiretos, de natureza econmica.
3. In casu, as instncias de origem concluram que ofende diretamente interesse da Unio a
validade do contrato firmado para suprir a deficincia na produo de energia eltrica no Pas.
(...) 5. Agravos Regimentais do Ministrio Pblico Federal e das Centrais Eltricas Brasileiras S/A
desprovidos.
(STJ, AgRg no REsp 1118367/SC, Rel. Ministro NAPOLEO NUNES MAIA FILHO, PRIMEIRA
TURMA, julgado em 14/05/2013, DJe 22/05/2013).
Ao intervir no processo, a pessoa jurdica de direito pblico adquire a qualidade de parte?

Em princpio, NO. A pessoa jurdica de direito pblico ser apenas um interveniente no
processo, no sendo considerada parte. Sua atuao no processo bastante limitada, se
resumindo a esclarecer questes e a juntar documentos ou memoriais reputados teis
controvrsia.
No entanto, a parte final do art. 5, PU possibilita a interposio de recurso pela fazenda
pblica, caso em que, a sim, ser considerada como parte.
Pargrafo nico. As pessoas jurdicas de direito pblico podero, nas causas cuja deciso possa
ter reflexos, ainda que indiretos, de natureza econmica, intervir, independentemente da
demonstrao de interesse jurdico, para esclarecer questes de fato e de direito, podendo
juntar documentos e memoriais reputados teis ao exame da matria e, se for o caso, recorrer,
hiptese em que, para fins de deslocamento de competncia, sero consideradas partes.
A interveno anmala da Unio no processo desloca a competncia para a justia federal?

NO. Tendo em vista que se trata de uma interveno limitada e calcada em mero interesse
econmico, e que no traz a qualidade de parte para a pessoa jurdica de direito pblico
interveniente, NO haver o deslocamento da competncia para a justia federal.
No obstante, caso a Unio passe a ter interesse jurdico no feito e intervenha na qualidade de
assistente ou interponha recurso (caso em que passa a ostentar a condio de parte, como
visto), deve sim haver o deslocamento de competncia para a Justia Federal, luz do art. 109,
I da Constituio e da jurisprudncia do STJ:
Esta Corte Superior j pacificou o entendimento de que conquanto seja tolervel a interveno
andina da Unio plasmada no art. 5o. da Lei 9.469/97, tal circunstncia no tem o condo de
deslocar a competncia para a Justia Federal, o que s ocorre no caso de demonstrao de
legtimo interesse jurdico na causa, nos termos do art. 50 e 54 do CPC/73 (REsp. 1.097.759/BA,
Rel. Min. LUIS FELIPE SALOMO, DJe 1.6.2009).
PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. RECURSO ESPECIAL. EMPRSTIMO COMPULSRIO SOBRE O

CONSUMO DE ENERGIA ELTRICA. AO PROPOSTA APENAS CONTRA A ELETROBRS.
COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL. INTERVENO NO FEITO FORMULADO PELA UNIO ART.
5, DA LEI 9.469/97. DESLOCAMENTO DA COMPETNCIA PARA A JUSTIA FEDERAL QUE JULGOU
IMPROCEDENTE O PEDIDO DE INTERVENO. 1. Se a demanda envolvendo questes referentes
ao emprstimo compulsrio sobre energia eltrica foi proposta unicamente contra a Eletrobrs,
a competncia da Justia Estadual. 2. No entanto, se houve pedido da Unio de ingresso no
feito, o processo h que ser deslocado para a Justia Federal a fim de que esta examine o
pedido. 3. Acaso ingresse a Unio na lide, a competncia passa a ser da Justia Federal, por
fora do que determina o artigo 109, inciso I, da Constituio Federal, conforme julgado em
sede de recurso representativo da controvrsia: REsp. n. 1.111.159 - RJ, Primeira Seo, Rel.
Min. Benedito Gonalves, julgado em 11.11.2009. 4. Em todo caso, deve ser prestigiado o
entendimento de que o interesse meramente econmico da Unio no feito na forma de
interveno anmala (art. 5, da Lei n. 9.469/97) no suficiente, por si s, para deslocar a
competncia para a Justia Federal. O deslocamento somente ocorrer quando da interposio
de recurso pela Unio, ocasio em que passar a ostentar a qualidade de parte. Precedente:
EDcl no AgRg no CC n 89.783 - RS, Primeira Seo, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado
em 9.6.2010. 5. Recursos especiais da Fazenda Nacional e da Eletrobrs no providos.
(STJ - REsp: 1224871 RS 2010/0223140-2, Relator: Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, Data
de Julgamento: 22/02/2011, T2 - SEGUNDA TURMA, Data de Publicao: DJe 04/03/2011)
DIREITO PROCESSUAL CIVIL. COMPETNCIA. JUZO FEDERAL. DECLINAO DA COMPETNCIA

PARA A JUSTIA ESTADUAL. INTERESSE DA UNIO NO CARACTERIZADO. ACRDO QUE, EM
AGRAVO DE INSTRUMENTO, RECONHECE O INTERESSE REFLEXO DA UNIO NA AO AJUIZADA
EM FACE DE CONCESSIONRIA DE SERVIO DE TELEFONIA, DADA A COMPETNCIA
FISCALIZADORA DA ANATEL. AGNCIA QUE NO MANIFESTA INTERESSE E NO INTEGRA O
FEITO.
I - No justificado o interesse jurdico da Unio no feito, de se reconhecer a incompetncia
da Justia Federal para seu processamento e julgamento. A Lei n 9.469/97, que alberga
hipteses de interveno da Unio independentemente de interesse jurdico, impe o
deslocamento da competncia apenas no caso de interposio de recurso, fato no ocorrente
no caso, no qual sequer houve manifestao do ente pblico nem de suas autarquias.
Precedentes: REsp n 633.028/PR, Rel. Min. Jos Delgado, DJ de 29/11/2004, p. 251; CC n
1.755/BA, Rel. Min. Eduardo Ribeiro, DJ de 17/6/1991, p. 8.183.
II - Recurso especial provido. (Acrdo unnime da 1 Turma do STJ, REsp 574.697/RS, rel. Min.
Francisco Falco, j. 13/12/2005, DJ de 6/3/2006, p. 167)
Resumindo, temos que:
Interveno anmala fundada em

interesse econmico (L9.469/97)
Interveno do ente pblico
federal como assistente, fundado
em interesse jurdico (a clssica
assistncia, prevista no CPC).
Interposio de recurso pelo ente
pblico federal, aps intervir de
forma anmala, sem interesse
jurdico.
No desloca a competncia para a JF, tendo em vista

que o ente pblico federal no adquire a qualidade de
parte e nem de assistente.
H o deslocamento de competncia para a Justia
Federal, luz do art. 109, I da CRFB.
OBS: Lembre-se de que a competncia para decidir
sobre a existncia ou no de interesse jurdico da
prpria JF, luz da Smula 50 do STJ.
H o deslocamento de competncia para a Justia
Federal (art. 109, I da CRFB) tendo em vista que passa a
ostentar a condio de parte.
CAPTULO 3 TEMAS SOBRE PROVAS

3.1 nus da Prova e Teoria Dinmica:
Classicamente o nus da prova pode ser conceituado como um encargo atribudo s partes
para demonstrar determinadas alegaes que vierem a fazer no processo.
Entretanto, a doutrina mais moderna costuma estudar o nus da prova a partir de uma
dupla perspectiva: o nus da prova SUBJETIVO e o nus da prova OBJETIVO.
Nesse primeiro sentido, nus da prova busca identificar o SUJEITO parcial do processo a quem
deve ser atribudo o encargo de provar determinada alegao. Assim, sob um aspecto
subjetivo, busca-se responder pergunta: quem deve provar o qu?.
J sob o segundo prisma, o nus da prova seria no um encargo, mas sim uma REGRA DE
JULGAMENTO, da qual o juiz deve se utilizar na sentena, especialmente para decidir casos em
que as provas do processo se mostrarem inexistentes ou insuficientes.
Sobre o tema, confira as lies de Daniel Assumpo Neves:
A doutrina comumente divide o estudo do instituto do nus da prova em duas partes;
a primeira chamada de nus subjetivo da prova e a segunda chamada de nus
objetivo. No tocante ao nus subjetivo da prova, analisa-se o instituto sob a
perspectiva de quem o responsvel pela produo de determinada prova (quem
deve provar o que), enquanto no nus objetivo da prova, o instituto visto como uma
regra de julgamento a ser aplicada pelo juiz no momento de proferir a sentena no
caso de a prova se mostrar inexistente ou insuficiente.
Tendo em vista o aspecto subjetivo, nos termos do art. 333 do CPC, cabe ao autor o nus de
provar o fato constitutivo de seu direito, e ao ru, o de provar os fatos extintivo, impeditivo e
modificativo do direito do autor. Como visto, trata-se de uma distribuio do nus da prova
levando-se em conta os sujeitos que devem produzir a prova, naquilo que a doutrina
convencionou chamar de TEORIA ESTTICA DO NUS DA PROVA.
Art. 333. O nus da prova incumbe:
I - ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito;
II - ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor.
Modernamente, porm, no se tem mais na doutrina, como regra, examinado as regras de

distribuio do nus da prova sob esse aspecto subjetivo. Isso porque tais regras no devem
ser vistas como uma pr-distribuio esttica destinada a regular a atividade processual, mas
sim como parmetros de julgamento da causa, especialmente quando o material probatrio
for inexistente ou insuficiente.
Assim, tem se falado mais em um nus objetivo da prova, segundo o qual, como visto, se
estabelece regras de julgamento a serem utilizadas pelo rgo jurisdicional no momento da
prolao da sentena.
A doutrina mais moderna tambm tem usado, como reforo ideia de nus objetivo, o
prprio princpio da comunho das provas, que traz a ideia de que as provas produzidas
pertencem ao processo, pouco importando quem as trouxe aos autos.
Outro importante argumento a expressa vedao do non liquet, que consiste na
impossibilidade de o juiz se eximir de julgar a lide ante a inexistncia ou incoerncia das
provas. Assim, ainda que haja dvida sobre os fatos narrados nos autos e que as provas sejam
inconclusas, deve o juiz proferir uma deciso, que poder se basear nas regras de distribuio
do onus probandi.
Desse modo, segundo a mais abalizada doutrina, o juiz s deveria se utilizar das regras de
distribuio do nus da prova quando a investigao probatria for negativa, ou seja, quando
os fatos no estiverem integralmente provados.
Ademais, em uma perspectiva ainda mais contempornea, que tem sido muito debatida em
virtude de seu progressivo tratamento na jurisprudncia e de sua previso no anteprojeto do
Novo CPC, no se deve mais falar em distribuio esttica do nus probandi, mas sim em uma
denominada TEORIA DINMICA OU FLUTUANTE DO NUS DA PROVA.
Inicialmente desenvolvida pelo jurista argentino Jorge W. Peyrano, tal teoria traz o seguinte
raciocnio: prova quem tem melhores condies de provar o fato. Em outras palavras, prova
quem melhor pode produzir a prova.
Assim, de acordo com esta teoria, o magistrado teria liberalidade para flutuar com a
distribuio do nus da prova, a depender da verificao de que esta ou aquela parte possuiria
melhores condies de arcar com esse encargo.
A teoria dinmica NO se confunde com a inverso do nus da prova: na teoria dinmica, de
acordo com as peculiaridades do caso concreto, o juiz aponta o nus para uma parte ou para
outra (Ex: esse fato voc prova, aquele fato voc deve provar etc). No h uma inverso ope
judicis do nus da prova, mas sim uma flutuao do nus da prova, a depender do fato a ser
provado e da condio de cada parte de produzir aquela prova.
Se estivermos diante da chamada PROVA DIABLICA aquela que impossvel de ser
produzida por uma das partes -, o juiz poderia se utilizar da teoria dinmica para atribuir o
encargo da prova daquele fato a outra parte, que possui melhor condies de faz-lo.
Como exemplo, pense no caso de um paciente que foi vtima de um erro mdico em um
hospital:
A teoria dinmica pode ser considerada uma regra de procedimento ou uma regra de
julgamento?
A teoria dinmica deve ser trabalhada como uma regra de procedimento, e no de
julgamento. As partes precisam ser avisadas de que o juiz a est adotando, sob pena de
violao aos princpios da ampla defesa e do contraditrio.
Qual o fundamento da teoria dinmica do nus da prova?

Dois so os princpios que fundamentam a teoria da distribuio da carga dinmica das provas:
o princpio da cooperao (segundo o qual as partes tm o dever de cooperar com o rgo
jurisdicional, no se restringindo a seu mero interesse particular no processo) e o princpio da
igualdade, (o qual prev que o acesso efetivo jurisdio pode ficar comprometido caso as
partes no recebam um tratamento diferenciado para neutralizar as desigualdades existentes
entre elas).
H precedentes de aplicao dessa teoria na jurisprudncia?
SIM. No STJ h alguns precedentes mencionando tal teoria, como o REsp 619148:
PROCESSUAL CIVIL. PENHORA. DEPSITOS EM CONTAS CORRENTES. NATUREZA SALARIAL.
IMPENHORABILIDADE. NUS DA PROVA QUE CABE AO TITULAR. (..) 2. Ademais, luz da teoria da
carga dinmica da prova, no se concebe distribuir o nus probatrio de modo a retirar tal
incumbncia de quem poderia faz-lo mais facilmente e atribu-la a quem, por impossibilidade
lgica e natural, no o conseguiria. 3. Recurso especial conhecido e parcialmente provido
No TJ-RJ, TJ-SP e TJ-RS tambm temos alguns precedentes aplicando a distribuio dinmica da
carga probatria, especialmente em casos de aes ambientais e erros mdicos. Como
exemplo, cita-se:
PRESCRIO. Indenizao. Fazenda Pblica. Prazo de cinco (05) anos previsto no Dec.-lei n
20.910/1932. Erro medico. Leso irreversvel. Termo inicial que corresponde data da
constatao da leso. Prescrio no ocorrida. RESPONSABILIDADE CIVIL. Fazenda do Estado.
Indenizao por danos morais e materiais. Alegao de que a recm nascida filha da autora sofreu
seqelas neurolgicas em decorrncia da demora na realizao do parto, cm hospital estadual.
Laudo pericial que no foi conclusivo em razo da falta de registro documental da monitorizao
fetal. nus da prova que incumbia r. Teoria da carga dinmica das provas. Dever do hospital
de manter os registros para comprovar a alegada inexistncia de culpa de seus agentes. R que
no pode ser beneficiada pela ausncia de tais elementos. Laudos periciais que indicam demora
na realizao do parto. Indenizao por danos morais devida. Sentena de improcedncia. Agravo
retido no provido. Recurso de apelao provido para julgar parcialmente procedente o pedido.
(TJ-SP - APL: 29970619988260590 SP 0002997-06.1998.8.26.0590, Relator: Antonio Carlos Villen,
Data de Julgamento: 15/10/2012, 10 Cmara de Direito Pblico, Data de Publicao:
01/11/2012)
Importante consignar que o novo CPC expressamente adota a teoria dinmica do nus da
prova em seu art. 373, 1:
Art. 373, 1 Nos casos previstos em lei ou diante de peculiaridades da causa
relacionadas impossibilidade ou excessiva dificuldade de cumprir o encargo nos
termos do caput ou maior facilidade de obteno da prova do fato contrrio, poder
o juiz atribuir o nus da prova de modo diverso, desde que o faa por deciso
fundamentada, caso em que dever dar parte a oportunidade de se desincumbir do
nus que lhe foi atribudo.
Como feito o nus da prova nos processos de jurisdio voluntria?

Uma das peculiaridades dos processos de jurisdio voluntria a possibilidade de uma ampla
atuao de ofcio pelo juiz, ao contrrio do que ocorre na jurisdio contenciosa.
Art. 1.107. Os interessados podem produzir as provas destinadas a demonstrar as suas alegaes;
mas ao juiz licito investigar livremente os fatos e ordenar de ofcio a realizao de quaisquer
provas.
o que parte da doutrina chama de PRINCPIO DO INQUISITIVO, que se contrape ao

princpio do dispositivo (que para muitos, sinnimo de princpio da inrcia). Nas palavras de
Daniel Assumpo Neves:
O sistema processual na jurisdio contenciosa um misto de sistema dispositivo e de sistema

inquisitivo, com preponderncia do primeiro. um sistema dispositivo temperado com certas
regras que lembram o sistema inquisitivo, ao menos no tocante maior liberdade do juiz em
tomar providncias no requeridas pelas partes. Na jurisdio voluntria parece que o mesmo
fenmeno se repete, no sendo correto imaginar um sistema puramente dispositivo ou inquisitivo.
A grande diferena encontra-se na maior carga de inquisitoriedade atribuda ao juiz na formao,
conduo e deciso da demanda
Percebe-se, ento, que na jurisdio voluntria possvel tanto o requerimento de produo

de provas pela parte, quanto a ampla atuao de ofcio pelo juiz. Assim, nos procedimentos de
jurisdio voluntria no h nus da prova imposto ao requerente, mas faculdade de provar o
alegado.
CAPTULO 4 TEMAS SOBRE SENTENA:

4.1 - Natureza jurdica do pronunciamento judicial que julga antecipadamente o mrito de
apenas um dos pedidos constantes da inicial.
Os pronunciamentos do juiz no processo podem ser divididos em 3 espcies:
- Despachos: atos sem contedo decisrio, que tm por objetivo dar andamento ao processo.
Por no ter contedo decisrio, so irrecorrveis.
- Decises interlocutrias: pronunciamentos que resolvem uma questo incidente no curso do
processo.
- Sentena: de acordo com o art. 162 do CPC, o pronunciamento do juiz que tem por
contedo uma das hipteses previstas nos arts. 267 ou 269 do CPC.
Tais conceitos esto explicitados no art. 162 do CPC:
Art. 162. Os atos do juiz consistiro em sentenas, decises interlocutrias e despachos.
1 Sentena o ato do juiz que implica alguma das situaes previstas nos arts. 267 e 269
desta Lei. (Redao dada pelo Lei n 11.232, de 2005)
2o Deciso interlocutria o ato pelo qual o juiz, no curso do processo, resolve questo
incidente.
3o So despachos todos os demais atos do juiz praticados no processo, de ofcio ou a
requerimento da parte, a cujo respeito a lei no estabelece outra forma.
Desta anlise, percebe-se que no h um conceito de sentena firme no direito processual civil
brasileiro. Antes de 2005, a sentena era definida como o ato do juiz que colocava termo ao
processo. Aps 2005, o legislador passou a definir sentena pelo seu contedo, sendo
conceituada como o ato do juiz que implica alguma das situaes previstas nos arts. 267 ou
269. Todavia, essa definio de sentena pelo seu contedo insuficiente, j que existem
outros atos do juiz com base nos artigos 267 e 269 que no so sentenas, como ocorre no
caso deferimento da antecipao de tutela quanto parte incontroversa do pedido.
A questo se torna ainda mais complicada a partir da anlise do recurso cabvel em face de
cada um desses pronunciamentos judiciais. Apesar do Cdigo tentar simplificar o tema nos
arts. 513 e 522, a prtica processual acaba revelando uma srie de situaes que no se
encaixam propriamente nessa sistemtica recursal.
Art. 513. Da sentena caber apelao (arts. 267 e 269).
Art. 522. Das decises interlocutrias caber agravo, no prazo de 10 (dez) dias, (...)
Como exemplo, cita-se o ato judicial que julga antecipadamente o mrito de apenas um dos
pedidos constantes na inicial.
Aplicando o conceito do art. 162, 1, tal pronunciamento teria ntida natureza jurdica de
sentena, uma vez que prescrio matria de mrito prevista no art. 269.
Art. 269. Haver resoluo de mrito:
IV - quando o juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio;
Assim, tal ato poderia ser desafiado pelo recurso de Apelao. Com o eventual recurso, todo o
processo subiria segunda instncia para o julgamento do recurso em face de apenas um dos
pedidos julgados.
No esse o entendimento que prevalece na doutrina majoritria e na jurisprudncia do STJ.
De acordo com a viso majoritria, apesar da prescrio ser matria de mrito, o julgamento
de apenas um pedido no curso do processo deve ser entendido como deciso interlocutria,
uma vez que no pe fim ao processo. Sobre o tema, assim explica Humberto Theodoro Jr.
(...) A dificuldade localiza-se no ato judicial que resolve alguma questo de mrito (e no todas
as questes que o integram), como a excluso de um litisconsorte na fase de saneamento, ou
que acolhe a decadncia e a prescrio de parte dos direitos disputados, sem solucionar o
restante do litgio, ou ainda, em situaes como a rejeio da ao declaratria incidental, da
reconveno e da denunciao da lide, antes de dar curso demanda principal.
Se resolve qualquer dessas matrias, o ato judicial, sem dvida, ter enfrentado situao
prevista ou no art. 267 ou no 269 do CPC. Mas seria compatvel com o sistema de efetividade e
celeridade do processo qualificar como sentena, e permitir a interposio de apelao, antes
que o mrito da causa tenha sido completamente resolvido? As regras legais no podem ser lidas
e interpretadas isoladamente, fora do sistema a que se integram e em atrito com a sua
teleologia. (...)
Segundo penso, as "situaes previstas no art. 267 e 269" somente se prestam a configurar
sentena (e a desafiar apelao) quando pem fim ao processo ou quando resolvem por inteiro o
objeto principal do processo pendente de acertamento em juzo. Para o ato judicial cognitivo ser
tratado como sentena preciso que todo o pedido ou todos os pedidos da inicial tenham sido
resolvidos, positiva ou negativamente. Se o pronunciamento no os abrange em toda a extenso,
deixando questes para a soluo no decisrio final do processo, no pode ser havido como
sentena. Sua natureza, dentro da lgica do sistema, a de deciso interlocutria, ou seja, de
ato que, no curso do processo, "resolve questo incidente" (art. 162, 2). (THEODORO JNIOR,
Humberto. As novas reformas do Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2006).
Na mesma linha, possvel citar alguns precedentes que mostram a tendncia da

jurisprudncia do STJ:
PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. AO DE
REPARAO DE DANOS. ACIDENTE DE TRABALHO. DECISO DO JUZO SINGULAR QUE DECLARA A
PRESCRIO PARCIAL DA PRETENSO DO AUTOR. PROSSEGUIMENTO DA AO. NATUREZA
JURDICA DE DECISO INTERLOCUTRIA. RECURSO CABVEL: AGRAVO DE INSTRUMENTO.
INAPLICABILIDADE DO PRINCPIO DA FUNGIBILIDADE RECURSAL. PRECEDENTES DO STJ. SMULA
83/STJ. AGRAVO REGIMENTAL DESPROVIDO. 1. A deciso que reconhece a prescrio de parte da

pretenso do autor, sem por fim ao processo, interlocutria. Assim, o recurso que a desafia no
o de Apelao, mas sim de Agravo de Instrumento. No se aplica no caso o princpio da
fungibilidade recursal. Precedentes desta Corte. Aplicao da Smula 83/STJ. 2. Agravo
regimental desprovido.
(STJ - AgRg no REsp: 1318312 PR 2012/0071575-0, Relator: Ministro NAPOLEO NUNES MAIA
FILHO, Data de Julgamento: 27/03/2014, T1 - PRIMEIRA TURMA, Data de Publicao: DJe
08/04/2014)
(...) 2 . pacfico o entendimento nesta Corte de que a deciso que declara a prescrio parcial
do crdito exequendo tem anatureza de deciso interlocutria, porque no pe fim execuo
fiscal, e, por isso o recurso adequado para impugnao o agravo de instrumento.
3. A interposio do recurso de apelao, quando cabvel agravo de instrumento, considerado
erro grosseiro, no se lhe aplicando, por isso, o princpio da fungibilidade recursal.
4. Deve ser afastada a multa cominada, nos termos do artigo 538 do Cdigo de Processo Civil,
ante o carter de prequestionamento emprestado aos embargos de declarao. Aplicao da
Smula 98/STJ.
5. Recurso especial provido em parte (REsp. 1.138.871/RO,Rel. Min. CASTRO MEIRA, DJe
02.06.2010).
Perceba que o STJ inclusive tem considerado interposio do recurso de Apelao contra este
tipo de pronunciamento como ERRO GROSSEIRO, no justificando a aplicao do princpio da
fungibilidade recursal. Ao nosso ver, no entanto, a aplicao de tal princpio no deveria ser
desconsiderada, considerando a enorme controvrsia na doutrina acerca da interpretao do
art. 162 do CPC, alterado pela reforma processual de 2005.
Sobre o tema, o novo CPC, em seu artigo 203, modifica tanto o conceito de sentena quanto o
de deciso interlocutria. No 1. a sentena conceituada, salvo as previses expressas nos
procedimentos especiais, como o pronunciamento por meio do qual o juiz, com fundamento
nos arts. 495 e 497, pe fim ao processo ou a alguma de suas fases procedimentais, bem como
o que extingue a execuo. No 2. opta-se por um conceito residual da deciso
interlocutria, como qualquer pronunciamento decisrio que no seja sentena.
Assim, a sentena passar a ser definida no apenas pelo seu contedo, mas tambm pela sua
finalidade, que a de por fim ao processo ou a alguma de suas fases procedimentais.
Certamente as controvrsias no cessaro com este novo dispositivo, sendo necessrio
aguardar futuros artigos e entendimentos doutrinrios sobre o tema.
CAPTULO 5 TEMAS SOBRE A FAZENDA PBLICA NO PROCESSO DE

CONHECIMENTO:
5.1 Intimao pessoal dos procuradores do Estado:
O tema bastante importante para concursos de PGE, e exige do candidato uma anlise
comparativa das prerrogativas conferidas aos membros do MP, Defensoria e Advogados
Pblicos.
Os membros da Defensoria Pblica possuem a prerrogativa de serem intimados pessoalmente

de todos os atos do processo, conforme previso da Lei no 1.060/1950, art. 5o, 5o e da LC n
80/1994, arts. 44, I, 89, I e 128, I.
O mesmo vale para os membros do Ministrio Pblico, tendo a Lei no 8.625/1993, art. 41, IV
previsto expressamente a prerrogativa de entrega dos autos com vista aos membros do
parquet.
Mas e quanto aos advogados pblicos?
Nas execues fiscais, TODOS os representantes da FAZENDA PBLICA possuem prerrogativa
de intimao pessoal, conforme previso do art. 25 da Lei no 6.830/1980.
Afora a hiptese de execuo fiscal, a intimao pessoal constitui prerrogativa dos Advogados
da Unio, dos Procuradores da Fazenda Nacional, dos Procuradores Federais e do Banco
Central, no se estendendo aos Procuradores Estaduais, nem Municipais, como regra.
Essa a jurisprudncia pacfica do STJ:
Conforme a jurisprudncia desta Corte, os Procuradores de Estado no possuem a prerrogativa
da intimao pessoal, que deferida aos Procuradores Federais, Advogados da Unio,
Procuradores da Fazenda Nacional, Defensores Pblicos e membros do Ministrio Pblico. Nesse
sentido: AgRg no REsp 1.327.094/AL, 2a Turma, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, DJe de
14/8/2012; AgRg no REsp 1.167.300/AM, 5a Turma, Rel. Min. Gilson Dipp, DJe de 6/12/2010;
AgRg no Ag 1.165.090/GO, 5a Turma, Rel. Min. Felix Fischer, DJe de 4/10/2010; e REsp
1.148.482/GO, 2a Turma, Rel. Min. Castro Meira, DJe de 21/5/2010. (Acrdo da 5a Turma
doSTJ, AgRg no REsp 1.167.421/AM)
Nos termos da jurisprudncia do STJ, a intimao dos procuradores dos Estados e dos
Municpios, nos processos em que funcionarem, deve observar a regra geral do art. 236 do CPC,
consubstanciada na intimao via publicao no rgo oficial da imprensa, salvo as excees de
que tratam os arts. 25 da Lei de Execues Fiscais, 19 da Lei 10.910/2004, 9o e 13 da Lei
12.016/2009. Precedentes: AgRg no REsp 1.257.527/PA, Rel. Ministro Arnaldo Esteves Lima,
Primeira Turma, DJe 20/09/2012 e EDcl no REsp 984.880/TO, Rel. Ministro Herman Benjamin, rel.
p/ acrdo Ministro Mauro Campbell Marques, Segunda Turma, DJe 26/04/2011. (Acrdo da
1a Turma do STJ, AgRg no REsp 1.337.945/RS, rel. Min. Srgio Kukina, j. 19/9/2013)
possvel, entretanto, que a legislao estadual preveja a prerrogativa da intimao pessoal

aos Procuradores do Estado. Isso porque, conforme j decidiu o Superior Tribunal de Justia,
A Constituio Federal de 1988 concedeu competncia concorrente aos Estados-membros para
legislarem sobre normas de procedimento em matria processual (art. 24, XI). Assim, na
ausncia de lei federal e existindo lei local dispondo sobre a prerrogativa de intimao pessoal
aos procuradores estaduais, h que se observ-la. (Acrdo da 2a Turma do STJ, EDcl no Ag
710.585/BA, rel. Min. Francisco Peanha Martins, j. 6/12/2005)
No caso subjacente ao julgado acima citado, entendeu-se que os procuradores do Estado da

Bahia possuam a prerrogativa de intimao pessoal dos atos do processo, tendo em vista que
esta era prevista nos arts. 58, III, da Lei Complementar Estadual no 8.207/2002 e 53 da Lei
Complementar Estadual no 34/2009.
Assim, conclui-se que, na ausncia de norma expressa, os procuradores de estado e de
municpio s possuem a prerrogativa de intimao pessoal dos atos do processo na Execuo
Fiscal.
5.2 Prerrogativas de Prazo:

Para a Fazenda Pblica, estabelece o art. 188 do CPC que ela dispor de prazo em qudruplo
para contestar e em dobro para recorrer.
OBS: No possuem esse benefcio as empresas publicas e as sociedades de economia mista,
por no se encaixarem no conceito de FAZENDA PBLICA.
E os Correios (ECT)?
A ECT uma empresa pblica que presta servio pblico de servio postal com exclusividade.
Por conta deste servio pblico prestado com exclusividade, a ECT recebe tratamento muito
prximo ao das autarquias, ou seja, tratada como se fosse Fazenda Pblica. Logo, os
Correios tambm gozam do benefcio de prazo do art. 188 do CPC (STJ AgRg no Ag
418.318/DF).
A regra do art. 188 aplica-se a qualquer procedimento, seja ordinrio, seja sumrio, seja
especial, aplicando-se igualmente ao processo cautelar e ao de execuo (com a ressalva dos
embargos do devedor, que constituem uma ao, e no um recurso nem uma contestao).
Somente no se aplica o art. 188 quando h regra especfica fixando prazo prprio, a exemplo
do prazo de 20 (vinte) dias para contestar a ao popular.
Tambm no se aplica o disposto no art. 188 do CPC no procedimento dos Juizados Especiais
Cveis Federais; ali os prazos para a Fazenda Pblica so todos singelos, no havendo contagem
em qudruplo, nem em dobro
Registre-se que, encerrando o art. 188 do CPC uma norma de prerrogativa ou uma norma
excepcional, a disposio ali contida deve ser interpretada de maneira literal ou restritiva.
Desse modo, a Fazenda Pblica somente goza dos prazos estendidos para contestar (leia-se
responder) e recorrer, no alcanando os demais atos processuais. Ademais, esta regra se
aplica to somente aos prazos legais, mais especificamente aos destinados resposta e ao
recurso, no se aplicando aos prazos judiciais (fixados pelo juiz).
Ao direta de inconstitucionalidade e na ao declaratria de constitucionalidade?

Tais aes provocam o controle abstrato de constitucionalidade, por meio de um processo
objetivo, instaurado por um dos legitimados constitucionalmente. Cabe agravo da deciso que
indeferir a petio inicial (Lei n 9.868/1999, art. 4, pargrafo nico; art. 15, pargrafo nico),
mas o julgamento final proferido no controle abstrato de constitucionalidade irrecorrvel,
ressalvada a oposio de embargos de declarao, no podendo, igualmente, ser objeto de
ao rescisria (Lei n 9.868/1999, art. 26).
Para Leonardo Carneiro, no se aplica ao processo objetivo de controle abstrato de
constitucionalidade o art. 188 do CPC, contando-se os prazos de forma simples. Este tambm
sempre foi o entendimento do STF, vide ADI 2130.
Entretanto, cumpre salientar que, em recente precedente do ano de 2014 (Info 745), o STF
aceitou como tempestivo um recurso extraordinrio interposto de deciso em arguio de
inconstitucionalidade alm do prazo de 15 dias pelo Municpio de Guararema, consignando
que seria aplicvel o prazo do art. 188 para interpor recurso extraordinrio de acrdo
proferido em sede de representao de inconstitucionalidade
A Fazenda Pblica possui prazo em dobro para interpor recurso extraordinrio de acrdo
proferido em sede de representao de inconstitucionalidade (CF, art. 125, 2).
A Turma sublinhou que se aplicaria o disposto no art. 188 do CPC (Computar-se- em qudruplo
o prazo para contestar e em dobro para recorrer quando a parte for a Fazenda Pblica ou o
Ministrio Pblico). Mencionou que no haveria razo para que existisse prazo em dobro no
controle de constitucionalidade difuso e no houvesse no controle concentrado. Aludiu que o
prazo em dobro seria uma prerrogativa exercida pela Fazenda Pblica em favor do povo.
Saliente-se que houve voto divergente dos ministros Barroso e Rosa Weber, inclusive
rememorando a clssica orientao firmada no sentido da inaplicabilidade do prazo do art. 188
ao controle abstrato de constitucionalidade.
Estado estrangeiro?
As causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa
domiciliada ou residente no Pas devem ser propostas perante a primeira instncia da Justia
Federal (CF/88, art. 109, II), sendo os recursos encaminhados ao Superior Tribunal de Justia,
que exerce, nesses casos, o segundo grau de jurisdio (atravs de ROC). Significa que, em
hipteses assim, a demanda no passa pelo crivo do Tribunal Regional Federal, sendo o
primeiro grau de jurisdio exercido pela primeira instncia da Justia Federal e o segundo
grau, pelo STJ.
Nessas causas, as decises interlocutrias so desafiadas por agravos de instrumento
encaminhados, diretamente, ao STJ, o qual exerce, como visto, o segundo grau de jurisdio
(CPC, art. 539, pargrafo nico).
No entendimento firmado pelo Superior Tribunal de Justia, o art. 188 do CPC no se aplica ao
Estado estrangeiro quando da interposio de ROC ou AI ao STJ.
O STJ rechaou a tese de que haveria violao ao princpio da igualdade entre Estados,
princpio esse previsto no art. 4, V, da Constituio Federa e a tese de que o Estado
estrangeiro mantinha as mesmas dificuldades tpicas da burocracia administrativa.
Suspenso de liminar de segurana?

O Supremo Tribunal Federal entende que o agravo interno da deciso do Presidente do
Tribunal na suspenso de liminar, de segurana ou de tutela antecipada deve ser interposto
pela Fazenda Pblica no prazo simples, sem que incida o art. 188 do CPC.
O entendimento do STF, que se confinava ao agravo interno, estendeu-se para os embargos de
declarao e, de resto, para quaisquer recursos.
Significa que o STF entende que, no mbito da suspenso de liminar, de segurana ou de tutela
antecipada, no se aplica o disposto no art. 188 do CPC, de sorte que a Fazenda Pblica, nos
recursos que interpe em tal incidente, no dispe de prazo em dobro.
Reconveno, Exceo e Ao Declaratria Incidental?

Em que pese o CPC falar apenas em prazo em qudruplo para contestar, quase que pacfico
na doutrina e na jurisprudncia o entendimento de que a Fazenda Pblica dispe de prazo em
qudruplo para contestar, para reconvir, para apresentar excees de incompetncia, de
impedimento e de suspeio e, ainda, para ajuizar ao declaratria incidental.
Procedimento sumrio?
H 2 (dois) prazos previstos no art. 277 do CPC. O primeiro indica o tempo recomendvel em
que deve ser realizada a audincia, ou seja, ao determinar a citao do ru, o juiz dever j
designar a realizao de audincia de conciliao, a se realizar no prazo de 30 (trinta) dias. O
segundo prazo ali indicado diz respeito ao perodo que deve mediar entre a citao do ru e a
data da audincia, no podendo ser inferior a 10 (dez) dias.
Esse segundo prazo tem sua contagem feita de acordo com o art. 241, II, do CPC, ou seja,
comea a correr o prazo da data de juntada aos autos do mandado de citao devidamente
cumprido
Se o ru for a Fazenda Pblica, os mencionados prazos devem ser contados em dobro. Vale
dizer que, sendo a Fazenda Pblica r no procedimento sumrio, a audincia deve ser
realizada no prazo de 60 (sessenta) dias, a partir do despacho que ordenar a citao,
devendo ser citada com uma antecedncia mnima de 20 (vinte) dias
No h que se falar, no particular, em prazo em qudruplo, tal como previsto no art. 188 do
CPC, pois no h prazo para resposta no procedimento sumrio (a resposta se d em audincia
de conciliao).
Contestao na oposio?
A oposio, como se sabe, uma demanda de um terceiro (opoente) proposta em face das
partes originrias (opostos). Apresentada a oposio, surge uma cumulao superveniente de
demandas: passam a existir, num mesmo processo, 2 (duas) demandas. A oposio, que se
constitui em 1 (uma) demanda prpria, ser contestada, no havendo razo para afastar-se,
no particular, a incidncia do art. 188 do CPC.
Ento, a Fazenda Pblica dispe de prazo em qudruplo para contestar a oposio, no
havendo afastamento da aplicao, no caso, do art. 188 do CPC.
Saliente-se que, no entanto, no se aplica a dobra do art. 191 (litisconsortes com procuradores
diferentes), haja vista que o CPC previu o prazo comum de 15 dias para contestar a oposio.
Contestao na ao rescisria?
O CPC estabelece a regra geral no art. 491: o relator deve fixar um prazo entre 15 a 30 dias
para resposta na ao rescisria.
O STF e o STJ entendem que a regra do art. 188 do CPC se aplica a esse prazo. Logo, a fazenda
pblica ter prazo em qudruplo.
Processo Civil. Ao Rescisria. Prazo para Contestao. Artigo 188 do Cdigo de Processo Civil.
1. A regra do artigo 188 do Cdigo de Processo Civil, referente dilao de prazos processuais, aplicvel
ao prazo de resposta para a ao rescisria.
2. Precedentes do STF e do STJ.
3. Recurso especial conhecido (STJ, REsp 363.780/RS)
Logo, Se a Fazenda Pblica for r na ao rescisria, o prazo fixado pelo Relator dever
observar o art. 188 do CPC, de modo que ser fixado entre 60 e 120 dias.
Barbosa Moreira e Leonardo Carneiro, entretanto, discordam. O argumento que se trata de
um prazo judicial (determinado pelo juiz), espcie para a qual no se aplica a regra do art. 188.
Ademais, o art. 491 do CPC traz uma regra especial ao 188, estabelecendo um prazo mximo
de 30 dias para resposta.
No caso da ao rescisria, o art. 491 do CPC encerra comando igualmente especial, no se submetendo
regra geral do art. 188 do CPC. E isso porque o prazo para a resposta do ru fixado pelo relator, no
podendo ser inferior a 15 (quinze) dias nem superior a 30 (trinta) dias. Significa que a quadruplicao
prevista no art. 188 do CPC apresenta-se como incompatvel com a regra inscrita no art. 491 do CPC, pois o
limite mximo para o prazo da resposta de 30 (trinta) dias.
Se, contudo, o relator, no caso concreto, determinar a aplicao do art. 188 do CPC, constando
expressamente do mandado de citao a fixao de prazo em qudruplo, a Fazenda Pblica
dever beneficiar-se da regra. E isso porque, consoante j firmado pelo STJ, o ... mandado
citatrio com prazo superior ao legal para contestar vlido, sendo tempestiva a contestao
que atende ao prazo ali anotado. (STJ, REsp 175.546/RS)
Prazo para ajuizamento da ao rescisria?

O STF, ao julgar as Aes Diretas de Inconstitucionalidade n 1.753 e n 1.910, considerou
abusivo e inconstitucional o aumento do prazo da ao rescisria para 4 (quatro) e 5 (cinco)
anos em favor da Fazenda Pblica.
Assim, a fazenda publica no dispe de prazo em dobro para propor ao rescisria, at
porque se trata de ao autnoma, e no recurso.
Ademais, o STJ entende que, em que pese no seja aplicvel a dobra do prazo para propor a
ao rescisria, o termo inicial para a sua propositura s comea quando esgotado o prazo em
dobro que a Fazenda Pblica tem para recorrer, ainda que o ente pblico tenha sido vencedor
na ltima deciso proferida na demanda.
O termo inicial do prazo decadencial de dois anos para a propositura, por particular, de ao
rescisria, a data do trnsito em julgado da ltima deciso proferida na causa.
Se a Fazenda Pblica participou da ao, este prazo bienal somente se inicia aps ter se
esgotado o prazo em dobro que a Fazenda Pblica tem para recorrer, ainda que o ente pblico
tenha sido vencedor na ltima deciso proferida na demanda.
(STJ. 1 Turma. AREsp 79.082-SP, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, julgado em 5/2/2013 (Info
514).
Ao cautelar?
O prazo para a resposta na ao cautelar de 5 (cinco) dias, segundo dispe o art. 802 do CPC,
sendo de 20 (vinte) dias para a Fazenda Pblica, porquanto nada impede que se aplique ao
processo cautelar a regra encartada no art. 188 do CPC, devendo-se ser contado em qudruplo
o prazo para a resposta da Fazenda Pblica
O art. 188 aplicado no caso da ao de improbidade administrativa?

SIM, considerando que se trata de ao de natureza cvel (STJ AgRg nos EDcl no Ag 587748 /
PR).
Se a fazenda pblica est em litisconsrcio passivo com um particular, como fica o prazo?
Numa demanda proposta face da Fazenda Pblica e, igualmente, em face de um particular,
enquanto este ltimo dispe de prazo de 30 (trinta) dias para a resposta, por haver
litisconsrcios com procuradores diferentes (CPC, art. 191), a Fazenda Pblica desfruta da
prerrogativa de responder no prazo de 60 (sessenta) dias (CPC, art. 188).
Agravo regimental?
Embora se discuta se o agravo regimental constitui um recurso ou no, assente o
entendimento jurisprudencial segundo o qual, para sua interposio e, de resto, para o
aforamento do agravo interno, a Fazenda Pblica dispe de prazo em dobro, aplicando-se o
art. 188 do CPC. Nesse sentido, assim estabelece a Smula 116 do STJ: A Fazenda Pblica e o
Ministrio Pblico tm prazo em dobro para interpor agravo regimental no Superior Tribunal
de Justia.
Contrarrazes?
Como j se viu, o prazo em dobro conferido Fazenda Pblica pelo art. 188 do CPC tem
pertinncia apenas com a interposio do recurso, de tal maneira que a Fazenda Pblica
dispe de prazo em dobro para recorrer, no colhendo essa prerrogativa o ato de responder
ou de apresentar contrarrazes a recurso.
Recurso adesivo?
O STJ e o STF entendem que aplica-se o prazo em dobro pra fazenda publica quando da
interposio de recurso adesivo.
Os argumentos so:
- O recurso o mesmo, sendo adesiva apenas a forma de interposio.
- O recurso adesivo no est condicionado apresentao de contrarrazes ao recurso
principal, porque so independentes ambos os institutos de direito processual,
PROCESSO CIVIL. RECURSO ADESIVO DE PESSOA JURDICA DE DIREITO PBLICO QUE GOZA DE
PRAZO EM DOBRO PARA INTERPOSIO DE QUALQUER RECURSO. ART. 188, CPC E ART. 500, I,
CPC, COM A REDAO DADA PELA LEI N 8.950/94. RECEPO PELA NOVA ORDEM
CONSTITUCIONAL. PRECEDENTES DO EXCELSO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
O art. 188 do Cdigo de Processo Civil expresso na admisso do prazo recursal em dobro para
as pessoas jurdicas de direito pblico, embora no o faa para apresentao de contra-razes.
Na verdade, adesivo a modalidade de interposio do recurso, e no uma outra espcie
recursal. Por isso, que o recurso do autor Municpio recurso de apelao, na modalidade
adesiva, e para sua interposio, como de qualquer outro recurso, goza do privilgio de
interposio no prazo dobrado.
Leonardo Carneiro, entretanto, discorda. O argumento o de que o recurso adesivo deve ser
interposto no mesmo prazo das contrarrazes, sendo certo que a fazenda no dispe de prazo
em dobro para contrarrazoar.
O recurso adesivo deve ser interposto no prazo para a resposta do recurso principal. J
se viu que a Fazenda Pblica no dispe de prazo em dobro para responder ou oferecer
contrarrazes a recurso. Ora, se o recurso adesivo deve ser interposto no prazo para
apresentao de contrarrazes ao recurso da parte, e se a Fazenda Pblica no dispe
de prazo em dobro para tanto, curial que, ao interpor recurso adesivo, a Fazenda
Pblica no desfrutar do prazo diferenciado previsto no art. 188 do CPC
CAPTULO 5 TEMAS SOBRE PROCESSO CAUTELAR E ANTECIPAO DE

TUTELA:
5.1 Restituio de verbas concedidas por deciso liminar posteriormente revogada:
O tema da restituio de verbas concedidas e posteriormente revogadas em sede judicial ou
administrativa sempre foi muito polmico na doutrina e na jurisprudncia.
Entretanto, o STJ parece estar aos poucos pacificando a matria, tendo inclusive a 1 Seo
sistematizado a problemtica em um recente julgado, noticiado no Informativo 548.
Bem por isso, o tema possui grandes de ser cobrado em provas do ano de 2015, o que ensejou
sua escolha para o presente simulado.
a) devida a restituio da verba indevidamente concedida por parte da Administrao

Pblica?
De acordo com a jurisprudncia pacfica do STJ, NO possvel a restituio ao errio dos
valores recebidos de boa-f pelo servidor pblico em decorrncia de errnea ou inadequada
interpretao da lei por parte da Administrao Pblica (STJ. 1 Seo. REsp 1.244.182-PB, Rel.
Min. Benedito Gonalves, julgado em 10/10/2012).
Tal entendimento se mostra em consonncia com o princpio da confiana legtima e da boa-f
no Direito Administrativo. H uma justa expectativa por parte do servidor pblico de que
os valores pagos pela Administrao Pblica so legais, tendo em vista que a conduta desta
deve estar pautada pelo princpio da legalidade.
Desse modo, no havendo m-f do servidor pblico no recebimento dos valores pagos
indevidamente por erro da Administrao, no se mostra devido o desconto na remunerao a
ttulo de reparao ao errio.
Importante citar que o TCU possui entendimento em sentido semelhante, exigindo
adicionalmente que o erro da Administrao tenha sido escusvel.
Smula 249 do TCU: dispensada a reposio de importncias indevidamente percebidas, de
boa-f, por servidores ativos e inativos, e pensionistas, em virtude de erro escusvel de
interpretao de lei por parte do rgo/entidade, ou por parte de autoridade legalmente
investida em funo de orientao e superviso, vista da presuno de legalidade do ato
administrativo e do carter alimentar das parcelas salariais.
b) Caso a referida verba tivesse sido obtida por fora de deciso liminar em processo
judicial e posteriormente revogada em sentena, haveria a possibilidade de
restituio do valor?
O tema, apesar de sempre ter oscilado muito na jurisprudncia, parece estar em vias de ser
pacificado, no sentido da POSSIBILIDADE de restituio dos valores concedidos atravs de
liminar posteriormente revogada.
Isso porque a deciso liminar possui natureza precria e carter provisrio, podendo ser
revogada a qualquer tempo pelo magistrado. Assim, no h que se invocar a boa-f no
recebimento de tais verbas, tendo em vista que o servidor pblico j tinha conhecimento de
que tal deciso poderia ser futuramente modificada. Nesse sentido, cumpre destacar a
emenda de recente julgado do STJ:
DIREITO ADMINISTRATIVO. RESTITUIO AO ERRIO DOS VALORES RECEBIDOS POR FORA DE
DECISO JUDICIAL PRECRIA POSTERIORMENTE REVOGADA devida a restituio ao errio dos
valores de natureza alimentar pagos pela Administrao Pblica a servidores pblicos em
cumprimento a deciso judicial precria posteriormente revogada. No possvel, em tais
casos, aplicar o entendimento de que a restituio no seria devida, sob o argumento de que o
servidor encontrava-se de boa f, porquanto sabedor da fragilidade e provisoriedade da tutela
concedida (EAREsp 58.820-AL / i-549).
OBS: Em 2013 a Corte Especial do STJ estabeleceu uma exceo a essa possibilidade de
devoluo das verbas, que ainda deve ser levada em considerao em concursos pblicos. a
chamada tese da dupla conformidade, verificada quando os valores so concedidos pelo juiz
de 1 instncia e confirmados pelo tribunal local (2 instncia). Nesse caso, se a parte
interpuser RESP ou RE e o STJ ou STF revogarem a verba, no haver a necessidade de
devoluo. Isso porque a dupla conformidade torna estvel a relao jurdica submetida a
julgamento, sendo, por isso, passvel de execuo provisria. Alm disso, cria no vencedor a
legtima expectativa de que titular do direito reconhecido na sentena e confirmado pelo
tribunal de 2 instncia. Essa expectativa legtima de titularidade do direito, advinda de ordem
judicial analisada em duplo grau, suficiente para caracterizar a boa-f exigida de quem
recebe a verba de natureza alimentar posteriormente revogada.
c) No caso do item b, caso o processo transitasse em julgado e a sentena fosse

posteriormente desconstituda por ao rescisria, seria devida a restituio dos valores
pagos?
No caso de ao rescisria que desconstitui sentena concessiva de determinado benefcio, a
jurisprudncia do STJ parece ter pacificado o entendimento no sentido de que no devida a
restituio dos valores percebidos de boa-f.
O argumento o de que a concesso se deu atravs de sentena judicial definitiva, sendo
certo que, se a deciso j havia transitado em julgado, a fruio do que foi recebido
indevidamente est acobertada pela boa-f.
O entendimento foi firmando em sede de Recurso Repetitivo:
ADMINISTRATIVO. AGRAVO REGIMENTAL. VALORES RECEBIDOS POR SERVIDOR PBLICO EM
DECORRNCIA DE DECISO JUDICIAL TRANSITADA EM JULGADO. SENTENA DESCONSTITUDA
POR MEIO DE AO RESCISRIA. DEVOLUO DE VALORES RECEBIDOS. IMPOSSIBILIDADE.
RECURSO ESPECIAL REPETITIVO N 1.401.560/MT. INAPLICABILIDADE. 1. "A jurisprudncia do STJ
firmou o entendimento no sentido de que, em virtude da natureza alimentar, no devida a
restituio dos valores que, por fora de deciso transitada em julgado, foram recebidos de boa-
f, ainda que posteriormente tal deciso tenha sido desconstituda em ao rescisria." (AgRg no
AREsp 2.447/RJ, Rel. Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, PRIMEIRA TURMA, julgado em
17/04/2012, DJe 04/05/2012) 2. O entendimento consolidado pela Primeira Seo do STJ no
julgamento do Recurso Especial Repetitivo n 1.410.560/MT, segundo o qual legtimo o
desconto de valores pagos em razo do cumprimento de deciso judicial precria,
posteriormente revogada, no tem aplicao no caso dos autos, pois na hiptese o pagamento
decorreu de sentena judicial definitiva, desconstituda em ao rescisria. 3. Agravo
regimental a que se nega provimento.
(STJ , Relator: Ministro SRGIO KUKINA, Data de Julgamento: 02/09/2014, T1 - PRIMEIRA
TURMA)
Desse modo, desconstituda a sentena atravs de ao rescisria, no seria devida a

restituio dos valores.
5.2 Antecipao de tutela contra a fazenda pblica:

O tema da antecipao da tutela contra a fazenda pblica sempre muito cobrado em provas
de Processo Civil, especialmente discursivas.
A antecipao de tutela genrica foi inserida no CPC no ano de 1994, como um meio de
EFETIVAR em um momento anterior sentena definitiva o provimento jurisdicional que
pleiteado pelo autor ou pelo ru.
Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da
tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da
verossimilhana da alegao e:(Redao dada pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)
I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou (Includo pela Lei n 8.952,
de 13.12.1994)
Nesse ponto, importante mencionar que a grande diferena da TUTELA ANTECIPADA para a
TUTELA CAUTELAR consiste justamente em seu carter SATISFATIVO: enquanto a tutela
antecipada tem por objetivo antecipar o prprio bem da vida requerido, a tutela cautelar
consiste em um instrumento do instrumento, de carter meramente ASSECURATRIO,
tendo por escopo a proteo do bem pleiteado em juzo.
Ex: O autor vai juzo pedindo um medicamento que o Estado se recusa a fornecer.
Liminarmente, requer a concesso deste medicamento antes da sentena definitiva, tendo em
vista que eventual morosidade no processo poder acarretar sua morte => TUTELA
ANTECIPADA (antecipa o prprio bem pretendido).
Ex: O autor, em uma ao de cobrana, percebe que o ru est dilapidando o seu patrimnio
com o fim de frustrar eventual futura execuo. Sendo assim, requer incidentalmente o
arresto dos bens do devedor, para proteger a efetividade da futura execuo. => TUTELA
CAUTELAR (natureza assecuratria; protege a efetividade do processo).
Bem por isso, a tutela antecipada depende de requisitos mais rigorosos para sua concesso, os
quais esto expostos no caput do art. 273 e em seu inciso I: Prova inequvoca da
verossimilhana da alegao e perigo de dano irreparvel.
Finalidade
Requisitos para Concesso
TUTELA CAUTELAR
Assegura o resultado til do
processo.
Fumus boni iuris e Periculum
in mora
TUTELA ANTECIPADA
Satisfaz faticamente o direito
da parte.
Prova
inequvoca
da
verossimilhana da alegao
e perigo de dano irreparvel
Para alm da tutela antecipada do art. 273, em razo da necessidade de se pensar o processo
na perspectiva do direito material, criou-se tambm a tutela antecipada especfica, destinada
ao cumprimento de obrigao de fazer, no fazer e de entregar coisa (CPC, arts. 461 e 461-A).
Nesses casos, a tutela antecipada tem fundamento no pargrafo 3 do art. 461 do CPC, de
maneira que, para sua concesso, se exige, apenas, a coexistncia da relevncia do
argumento e do justificado receio de ineficcia do provimento final.
Art. 461. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz
conceder a tutela especfica da obrigao ou, se procedente o pedido, determinar providncias
que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento.
3o Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do
provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou mediante justificao prvia,
citado o ru. A medida liminar poder ser revogada ou modificada, a qualquer tempo, em
deciso fundamentada.
O art. 461 do Cdigo de Processo Civil serve, ainda, como fundamento para a concesso da
chamada tutela inibitria, cujo objetivo inibir, vedar, proibir a prtica de um ilcito. Desse
modo, a tutela inibitria, para ser concedida, depende da demonstrao de um ilcito a ser
perpetrado pelo ru ou que j tenha se consumado, no sendo necessria a demonstrao,
nem a comprovao, de dano, culpa ou dolo; basta que se demonstre a ameaa da prtica de
um ato ilcito.
Feita esta introduo, passemos a enfrentar a pergunta: possvel a concesso de tutela

antecipada contra a fazenda pblica?
Uma 1 corrente sustentou que NO, tendo em vista que a antecipao da tutela NO
COMPATVEL com a regra do reexame necessrio (CPC, art. 475), nem com a sistemtica do
precatrio (CF, art. 100).
O principal argumento dessa corrente o de que, se a sentena condenatria contra a fazenda
pblica no produz efeitos enquanto no confirmada pelo tribunal (reexame necessrio),
como consequncia, a tutela antecipada no poderia ser concedida, seno depois de
reexaminada pela instncia superior. Ademais, as ordens de pagamento devem
obrigatoriamente estar submetidas disciplina dos precatrios, havendo violao a tal
sistemtica em caso de concesso da antecipao da tutela.
CPC, Art. 475. Est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois de
confirmada pelo tribunal, a sentena:
I - proferida contra a Unio, o Estado, o Distrito Federal, o Municpio, e as respectivas autarquias
e fundaes de direito pblico;
II - que julgar procedentes, no todo ou em parte, os embargos execuo de dvida ativa da

Fazenda Pblica (art. 585, VI).
1o Nos casos previstos neste artigo, o juiz ordenar a remessa dos autos ao tribunal, haja ou
no apelao; no o fazendo, dever o presidente do tribunal avoc-los.
2o No se aplica o disposto neste artigo sempre que a condenao, ou o direito controvertido,
for de valor certo no excedente a 60 (sessenta) salrios mnimos, bem como no caso de
procedncia dos embargos do devedor na execuo de dvida ativa do mesmo valor.
3o Tambm no se aplica o disposto neste artigo quando a sentena estiver fundada em
jurisprudncia do plenrio do Supremo Tribunal Federal ou em smula deste Tribunal ou do
tribunal superior competente.
CRFB, Art. 100. Os pagamentos devidos pelas Fazendas Pblicas Federal, Estaduais, Distrital e
Municipais, em virtude de sentena judiciria, far-se-o exclusivamente na ordem cronolgica de
apresentao dos precatrios e conta dos crditos respectivos, proibida a designao de casos
ou de pessoas nas dotaes oramentrias e nos crditos adicionais abertos para este fim.
Refutando essa viso restritiva, uma 2 corrente passou a defender a possibilidade da

antecipao da tutela contra a fazenda pblica. O primeiro argumento de que no haveria
necessidade de sujeio desta deciso concessiva ao duplo grau obrigatrio, tendo em vista
que no se trata de SENTENA, e o art. 475 do CPC (reexame necessrio), refere-se apenas a
este tipo de ato do juiz.
CPC, Art. 475. Est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois de
confirmada pelo tribunal, a SENTENA: (...)
Ademais, no haveria violao a sistemtica dos precatrios quando a deciso concessiva da

antecipao de tutela determinasse obrigaes de fazer, no fazer ou entregar coisa, uma vez
que o art. 100 da CRFB refere-se apenas a PAGAMENTOS.
CRFB, Art. 100. Os PAGAMENTOS devidos pelas Fazendas Pblicas Federal, Estaduais, Distrital e
Municipais, em virtude de sentena judiciria (...)
No entanto, o mais forte argumento dessa segunda corrente a prpria Lei que veda a
concesso de tutela antecipada contra a fazenda pblica em determinadas hipteses. Trata-se
da Lei n 9494/97, que em seu art. 2-B traz algumas vedaes especficas antecipao da
tutela contra a fazenda pblica:
Art. 2o-B. A sentena que tenha por objeto a liberao de recurso, incluso em folha de
pagamento, reclassificao, equiparao, concesso de aumento ou extenso de vantagens a
servidores da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, inclusive de suas
autarquias e fundaes, somente poder ser executada aps seu trnsito em julgado
Esta lei, apesar de bastante polmica, foi declarada CONSTITUCIONAL pelo STF na ADC n 4.
Assim, tendo em vista este dispositivo, a 2 corrente passou a sustentar que, se a lei menciona
que s vedada a antecipao de tutela contra a fazenda pblica nessas hipteses especficas,
haveria a possibilidade de sua concesso nos demais casos. Sobre o tema, colhem-se as lies
de Leonardo Carneiro:
Ora, se vedada a antecipao da tutela contra o Poder Pblico nos casos previstos nas Leis nos
9.494/1997 e 12.016/2009, significa que, nas hipteses no alcanadas pela vedao, resulta
plenamente possvel deferir a tutela antecipada em face da Fazenda Pblica. Cabvel, portanto,
com as ressalvas das hipteses previstas nos referidos diplomas legais, a tutela antecipada
contra a Fazenda Pblica. (CUNHA, Leonardo Carneiro. A Fazenda Pblica em Juzo)
Atualmente, pacfico o entendimento na doutrina e na jurisprudncia pela possibilidade de

antecipao de tutela contra a fazenda pblica, com base nos argumentos acima expostos pela
2 corrente. No entanto, esta antecipao fica vedada nos casos expressamente dispostos na
Lei n 9494, tais como liberao de recurso, incluso em folha de pagamento,
reclassificao, e equiparao de servidores pblicos.
Por fim, de fundamental importncia para concursos de Magistratura mencionar julgado de
2009 do pleno do STF, o qual afirmou que a determinao, por meio de tutela antecipada,
para que seja efetuado o pagamento de parcela indenizatria, no viola a autoridade da
deciso proferida na ADC 4.
Ementa: Magistratura. Magistrado. Aposentado. Frias no gozadas. Pagamento em pecnia.
Indenizao. Tutela antecipada contra a Fazenda Pblica. Verba que no constitui subsdio, vencimento,
salrio, nem vantagem pecuniria. Ofensa liminar deferida na ADC n 4. No ocorrncia. Situao no
compreendida pelo art. 1 da Lei n 9.494/1997. Reclamao julgada improcedente. (Acrdo unnime do
Pleno do STF, Rcl-AgR 5.174/ES, rel. Min. Cezar Peluso, j. 27/11/2008, DJe de 6/2/2009)
Como tal situao no est abrangida pelo art. 1 da Lei n 9.494/1997, por no constituir
subsdio, vencimento ou salrio, o STF entendeu sim ser possvel o pagamento em pecnia, por
meio de tutela antecipada, de frias no gozadas por magistrados, uma vez que tal verba
possui cunho INDENIZATRIO.
possvel a antecipao de tutela contra a fazenda pblica em causas previdencirias?
SIM.
O STF, ao enfrentar o tema, admitiu a possibilidade de antecipao de tutela contra a fazenda
pblica em lides previdencirias, chegando at mesmo a sumular a questo:
SMULA N 729
A DECISO NA AO DIRETA DE CONSTITUCIONALIDADE 4 NO SE APLICA ANTECIPAO DE
TUTELA EM CAUSA DE NATUREZA PREVIDENCIRIA.
Assim, de acordo com o STF, ainda que a Lei n 9494 tenha sido considerada constitucional na
ADC n 4, a vedao antecipao de tutela contra a fazenda pblica NO se aplica s lides
previdencirias.
possvel a antecipao de tutela contra a fazenda pblica caso j haja entendimento
consolidado do STF sobre o assunto?
SIM.
A deciso concessiva de tutela antecipada que se apoie em entendimento j consolidado no
STF tambm no ofende o julgamento da ADC 4. Se a Corte Suprema j firmou determinada
orientao, deve a Administrao Pblica segui-la. E, se no o fizer, caber tutela antecipada,
mesmo nas hipteses previstas no art. 1 da Lei n 9.494/1997, no havendo afronta ao
julgado proferido na ADC 4.
Tal importante entendimento foi veiculado nos seguintes precedentes: STF, Rcl-AgR 5.163/C
STF, Rcl-AgR 4.628/SP.
Nesses casos, para se esquivar do cumprimento da tutela antecipada, a fazenda pblica dever
demonstrar hipteses de distinguishing, overruling ou overriding.
Ex: a situao pleiteada pelo servidor no se enquadra na hiptese do entendimento j
consolidado pelo STF -> distinguishing
Ex: a jurisprudncia do STF encontra-se ultrapassada por entendimento mais recente da Corte
-> overruling.
possvel a antecipao da tutela contra a fazenda pblica pela existncia de um pedido

incontroverso?
Em virtude da polemica sobre o tema, deixamos para comentar a tutela antecipada por pedido
incontroverso em separado. Esta espcie de antecipao de tutela encontra-se prevista no art.
273, 6 do CPC:
CPC, Art. 273, 6: A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou mais dos
pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar-se incontroverso.
Para a doutrina majoritria, este provimento no pode ser considerado uma tutela de
urgncia, tendo em vista que no feita uma cognio sumria do pedido, mas sim um juzo
de certeza. Assim, tal deciso no ostentaria carter provisrio (que nsito s tutelas de
urgncia propriamente ditas), mas sim definitivo, fazendo coisa julgada material. Por isso, no
seria uma tutela de urgncia, mas sim uma TUTELA DE EVIDNCIA. Sobre o tema, sustenta
Leonardo Carneiro:
Em razo dessa disposio legal, possibilita-se antecipar a tutela jurisdicional, quando houver
incontrovrsia quanto a uma parte da demanda. A incontrovrsia, como se sabe, gera um juzo
de certeza, baseado numa cognio exauriente, acarretando a formao de coisa julgada
material. Da por que, embora a lei denomine o instituto de tutela antecipada, a hiptese encerra
um novo caso de julgamento antecipado parcial da lide, retratando um caso tpico de julgamento
antecipado parcial ou fracionado da lide ou, ainda, de resoluo parcial do mrito (CUNHA,
Leonardo Carneiro. A Fazenda Pblica em Juzo)
De acordo com a doutrina majoritria, tendo em vista que a revelia no produz efeitos
materiais contra a fazenda pblica (CPC, art. 320, II), no poderia haver este julgamento
antecipado parcial contra ela por simples INCONTROVRSIA do pedido. Em outras palavras,
no se pode resolver parcialmente o mrito contra a fazenda pblica por simples
incontrovrsia do pedido; preciso que, alm da incontrovrsia, a matria de mrito seja
unicamente de direito ou que os fatos alegados estejam, todos eles, suficientemente
comprovados por documentos. Resumindo a polmica, assim conclui Leonardo Carneiro:
Ento, somente ser possvel a resoluo parcial do mrito fundada no art. 273, pargrafo 6,
do CPC contra a Fazenda Pblica, caso tenha havido incontrovrsia e todos os elementos de
prova j estejam nos autos. Havendo ainda a necessidade de se comprovar algum fato, no ser
possvel antecipar o julgamento. De igual modo, no ser possvel a resoluo parcial do mrito,
caso incida alguma regra que veda a concesso de tutela antecipada contra a Fazenda Pblica.
(CUNHA, Leonardo Carneiro. A Fazenda Pblica em Juzo)
Ainda assim, no ser possvel o julgamento parcial nos casos em que h vedao da
concesso de antecipao de tutela (aqueles que j estudamos, do art. 2-B da L9494), uma
vez que tais matrias s podero ser executadas aps o trnsito em julgado da sentena, por
expressa previso legal, de constitucionalidade confirmada pelo STF na ADC n 4.
Resumindo as polmicas sobre o tema, temos que:

possvel tutela antecipada contra a fazenda
pblica?
possvel a antecipao de tutela contra a
fazenda pblica em causas previdencirias?
possvel a antecipao de tutela contra a
fazenda pblica caso j haja entendimento
consolidado do STF sobre o assunto?
possvel a antecipao da tutela contra a
fazenda pblica pela existncia de um pedido
incontroverso?
SIM, salvo nas hipteses vedadas pela L9494, que foram

consideradas constitucionais pelo STF (ADC n4)
SIM (Smula 729 do STF).
SIM, ainda que nas hipteses vedadas pela L9494, salvo se a
fazenda demonstrar hipteses de distinguishing, overruling ou
overriding.
Para a doutrina majoritria, apenas se, alm da incontrovrsia,
a matria de mrito seja unicamente de direito e os fatos
alegados estejam, todos eles, suficientemente comprovados
por documentos.
5.3 Perda da eficcia da medida concedida em processo cautelar:

Existem duas grandes espcies de cautelares: as cautelares ANTECEDENTES (ou preparatrias)
e as cautelares INCIDENTAIS. Enquanto estas so intentadas no curso de um processo j
existente, aquelas so requeridas em procedimento preparatrio, antes de iniciado o processo
principal.
Segundo o artigo 806 do CPC, se o processo cautelar antecedente, cabe parte propor a
ao principal no prazo de trinta dias, contados da data da efetivao da medida cautelar.
Art. 806. Cabe parte propor a ao, no prazo de 30 (trinta) dias, contados da data da
efetivao da medida cautelar, quando esta for concedida em procedimento preparatrio.
Ex: Ajuza uma ao cautelar antecedente para apreender um bem do devedor. Se a medida
for efetivada, o credor ter 30 dias para ajuizar a ao, contados da data dessa efetivao.
OBS: No comea a se contar nem da data do ajuizamento da ao e nem da data da
publicao da sentena, mas sim da data da efetivao de medida!
Se a ao principal no for proposta nesse prazo, cessa a eficcia da medida cautelar
antecedente.
Art. 808. Cessa a eficcia da medida cautelar:
I - se a parte no intentar a ao no prazo estabelecido no art. 806;
O que se quer com essa norma evitar que a medida cautelar se eternize. Busca-se evitar que
um bem fique cautelarmente apreendido por todo o tempo, o que no faz sentido segundo a
prpria natureza do processo cautelar, que instrumental ao processo principal.
De acordo com o STJ, no proposta a ao principal no prazo de 30 dias, alm de se cessar a
eficcia da tutela de urgncia, deve o processo cautelar ser EXTINTO, sem resoluo de mrito:
Smula 482: A falta de ajuizamento da ao principal no prazo do art. 806 do CPC acarreta a
perda da eficcia da liminar deferida e a extino do processo cautelar
O Superior Tribunal de Justia tambm j decidiu que, sendo diversos os rus, o prazo para a
propositura da ao principal somente tem incio para aqueles que sofreram constrio judicial
em seus bens :
(...) Quando a liminar de sequestro abranger uma pluralidade de rus, a efetivao da medida,
para fins de apurao do prazo do art. 806 do CPC, deve ser tomada em relao a cada ru,
individualmente. Em outras palavras, apreendidos bens de qualquer dos rus, d-se incio
contagem do prazo para ajuizamento da ao principal, sob pena de perda da eficcia da liminar,
exclusivamente em relao a ele. Uma vez proposta a ao de conhecimento contra os rus, os
sequestros cumpridos dentro do trintdio legal e dali para frente sero mantidos, sendo
necessrio repetir os atos de constrio apenas daqueles que, aps terem bens
indisponibilizados, no foram acionados no termo de 30 dias. Nessa hiptese, porm, a perda de
eficcia da liminar contra um dos rus no conduz, automaticamente, extino da medida
cautelar, pois esta manter seu objeto em relao aos demais. (REsp 1.040.404-GO, noticiado
no Informativo 424)
O art. 808 tambm traz outros casos em que a eficcia da medida cautelar concedida tambm
ir cessar:
Art. 808. Cessa a eficcia da medida cautelar:
I - se a parte no intentar a ao no prazo estabelecido no art. 806;
II - se no for executada dentro de 30 (trinta) dias;
III - se o juiz declarar extinto o processo principal, com ou sem julgamento do mrito.
No entanto, a doutrina tem mitigado a aplicao do art. 808 do CPC, entendendo que esse
dispositivo s se aplica s medidas cautelas constritivas de direito, como as que apreendem
bens ou causam algum tipo de limitao ao demandado. De outro lado, h medidas cautelares
que no criam nenhum tipo de restrio a direitos e, portanto, nesses casos, no h motivos
para estabelecer a exigncia de prazo.
o caso das cautelares probatrias e das falsas cautelares (esto no CPC como medidas
cautelares, mas no o so materialmente). So hipteses nas quais no h obrigatoriedade de
ajuizamento da ao principal, pois as medidas conservam sua eficcia independentemente da
propositura de qualquer ao ulterior. Sobre o tema, claras so as lies de Daniel Assumpo
Neves:
O objetivo de no eternizar a medida cautelar providncia que se impe nas situaes
cautelares que geram parte contrria uma constrio de bens ou restrio de direitos, no
sendo justificvel que o ru permanea indefinitivamente nessa situao de desvantagem
material. Dessa forma, no caso de a medida cautelar no gerar prejuzo ao requerido em
termos de constrio de bens ou de restrio de direitos, no se justifica a aplicao da regra
legal, como ocorre nas cautelares meramente conservativas (protestos, interpelaes e
notificaes) e nas cautelares probatrias. Produzida a prova em produo antecipada, exibio
ou justificao, a ao principal poder ser proposta aps o prazo de 30 dias e a prova
continuar com a mesma eficcia que teria se a demanda tivesse sido proposta dentro de tal
prazo (Manual de Direito Processual Civil, 2014)
Nesse sentido, podem ser citadas como exemplo de cautelares que no se submeteriam ao
prazo do art. 808 do CPC:
- As cautelares de produo antecipada de provas.
- As cautelares de protestos, notificaes e interpelaes.
- A cautelar de justificao.
Entre outras cautelares que no possuam natureza constritiva.

APOSTILA - Temas de Processo de Conhecimento e Cautelar - PGE-PGM

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CAPTULO 1 TEMAS SOBRE TEORIA DA AO

1.1 Condies da Ao e Teoria da Assero

1.2 Legitimidade das Partes:

A legitimidade das partes se divide em 2 grandes espcies:

J a substituio processual um fato concreto. Ela ocorre quando, em um caso concreto, o

Legitimidade extraordinria X Representao:

1.3 Legitimidade na Ao Civil Pblica:

No entanto, no Informativo 552 o STJ entendeu que o MP no poderia executar titulo

E quanto Defensoria? Sua legitimidade ser plena?

Seria possvel a interveno de autor individual na ao coletiva em curso, como assistente?

CAPTULO 2 TEMAS SOBRE INTERVENO DE TERCEIROS

Assim, tal modalidade atpica de interveno independe da presena de interesse jurdico da

ADMINISTRATIVO. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. AO CIVIL PBLICA

Ao intervir no processo, a pessoa jurdica de direito pblico adquire a qualidade de parte?

A interveno anmala da Unio no processo desloca a competncia para a justia federal?

PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. RECURSO ESPECIAL. EMPRSTIMO COMPULSRIO SOBRE O

DIREITO PROCESSUAL CIVIL. COMPETNCIA. JUZO FEDERAL. DECLINAO DA COMPETNCIA

Resumindo, temos que:

Interveno anmala fundada em

No desloca a competncia para a JF, tendo em vista

CAPTULO 3 TEMAS SOBRE PROVAS

Modernamente, porm, no se tem mais na doutrina, como regra, examinado as regras de

Qual o fundamento da teoria dinmica do nus da prova?

Como feito o nus da prova nos processos de jurisdio voluntria?

o que parte da doutrina chama de PRINCPIO DO INQUISITIVO, que se contrape ao

O sistema processual na jurisdio contenciosa um misto de sistema dispositivo e de sistema

Percebe-se, ento, que na jurisdio voluntria possvel tanto o requerimento de produo

CAPTULO 4 TEMAS SOBRE SENTENA:

Na mesma linha, possvel citar alguns precedentes que mostram a tendncia da

83/STJ. AGRAVO REGIMENTAL DESPROVIDO. 1. A deciso que reconhece a prescrio de parte da

CAPTULO 5 TEMAS SOBRE A FAZENDA PBLICA NO PROCESSO DE

Os membros da Defensoria Pblica possuem a prerrogativa de serem intimados pessoalmente

possvel, entretanto, que a legislao estadual preveja a prerrogativa da intimao pessoal

No caso subjacente ao julgado acima citado, entendeu-se que os procuradores do Estado da

5.2 Prerrogativas de Prazo:

Ao direta de inconstitucionalidade e na ao declaratria de constitucionalidade?

Suspenso de liminar de segurana?

Reconveno, Exceo e Ao Declaratria Incidental?

Prazo para ajuizamento da ao rescisria?

O art. 188 aplicado no caso da ao de improbidade administrativa?

CAPTULO 5 TEMAS SOBRE PROCESSO CAUTELAR E ANTECIPAO DE

a) devida a restituio da verba indevidamente concedida por parte da Administrao

c) No caso do item b, caso o processo transitasse em julgado e a sentena fosse

Desse modo, desconstituda a sentena atravs de ao rescisria, no seria devida a

5.2 Antecipao de tutela contra a fazenda pblica:

Feita esta introduo, passemos a enfrentar a pergunta: possvel a concesso de tutela

II - que julgar procedentes, no todo ou em parte, os embargos execuo de dvida ativa da

Refutando essa viso restritiva, uma 2 corrente passou a defender a possibilidade da

Ademais, no haveria violao a sistemtica dos precatrios quando a deciso concessiva da

Atualmente, pacfico o entendimento na doutrina e na jurisprudncia pela possibilidade de

possvel a antecipao da tutela contra a fazenda pblica pela existncia de um pedido

Resumindo as polmicas sobre o tema, temos que:

SIM, salvo nas hipteses vedadas pela L9494, que foram

5.3 Perda da eficcia da medida concedida em processo cautelar:

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