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DERECHO LABORAL
DOCENTE
DANIEL ALCIDES ROJAS HENRIQUEZ
CHIMBOTE PER
2013
PRESENTACIN
El Docente.
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I UNIDAD
EL DERECHO INDIVIDUAL DEL TRABAJO DE LA DOCTRINA Y LA LEGISLACION
1.1.-LA DOCTRINA LABORAL
1.1.1.- CONCEPCION DEL TRABAJO.
A.- ANLISIS ETIMOLGICO
Etimolgicamente la palabra trabajo proviene del latn tripalium que en los tiempos antiguos
era un instrumento de tortura y que textualmente significa tres palos. Su trmino
equivalente, labor, proviene del griego labeo, que significa tambalearse o vacilar bajo un
gran peso.
Histricamente, el trabajo ha implicado una penalidad, un sufrimiento; anulado a ello la
concepcin judeocristiana, que en la narracin bblica considera al trabajo como un castigo
divino impuesto a nuestros primeros padres Adn y Eva comers el pan con el sudor de tu
frente. El trabajo es una actividad consciente, libre y voluntaria que tiene por objetivo la
produccin de bienes a quien trabaja satisfacer una retribucin econmica que va a permitir a
quien trabaja satisfacer sus necesidades.
Para el ilustre maestro Guillermo Cabanillas, el trabajo posee las siguientes caractersticas:
es humano, es digno, no equiparable a una mercanca ni a una maquina; es libre porque
nadie puede ser obligado a trabajar; es asociado porque se realiza mejor cuando se
encuentran bien encadenadas las tareas. Es necesaria tambin la divisin del trabajo; y una
buena asignacin de tareas al trabajador, el mismo que debe estar protegido por la ley.
B.- EL TRABAJO Y LA SATISFACCIN DE LAS NECESIDADES.
Es indudable que el hombre trabaja para satisface sus necesidades utilizando la
remuneracin o los ingresos monetarios percibidos por el servicio prestado.
Maslow deca que las necesidades del primer nivel o bsicas son las relacionadas con la
filosofa o supervivencia. La remuneracin esta pues dirigida a satisfacer estas,
especialmente la alimentacin. En segundo nivel y
Despus que el hombre ha satisfecho total o parcialmente las necesidades fisiolgicas o de
supervivencia, afloran las que l denomina las necesidades de seguridad o proteccin, es
decir; vestido vivienda adecuada, etc. En tercer lugar, la remuneracin tendr incidencia en la
satisfaccin de necesidades sociales. El hombre se integra a gremios, asociaciones, etc. Por
el hecho de ser un animal gregario o social. Un cuarto nivel de esta pirmide se denomina
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necesidad de reconocimiento, es decir, el hombre aspira ser reconocido por su entorno y por
la sociedad en general por sus meritos personales. En la cspide de la pirmide ubica el
distinguido pensador las necesidades de logro, manifestado que estas jams se satisfacen,
y constituyen el estimulo que impuesta a los hombres a aspirar cargos de renombre,
influencia y poder; un ejemplo muy claro lo podemos apreciar en el campo poltico.
C.- EL DESARROLLO HISTRICO DEL TRABAJO.
El trabajo como hoy lo conocemos ha sufrido una evolucin histrica materializando en
etapas, que han ido evolucionado hasta la actualidad. Reyes Ponce establece las siguientes:
TRABAJO DE APROPIACIN
En las mismas etapas de la civilizacin humana, cuando no existan todava estados, sino
solamente agrupaciones en forma de clanes o tribus, se dio una movilidad constante en
busca de alimentos, clima y otros muchos factores. Se dio, por consiguiente, la situacin de
los pueblos nmadas. En esta situacin, las familias se procuraban todo lo necesario,
apropindose de los elementos como lo hallaban en la naturaleza, los que principalmente
constituan lo indispensable para su sustento, vestidos, armas defensivas, etc. Obviamente,
en esta etapa la caza, la pesca, la apropiacin de frutos que espontneamente se producan y
la recoleccin de lo que el hombre necesitaba constitua su forma de trabajar.
AGRICULTURA Y GANADERA
Con el avance de la civilizacin, la aparicin de las organizaciones mas rudimentarias de la
sociedad poltica coincide con que los pueblos se hagan sedentarios, estos es, que se
establezcan en un lugar, en vez de vagar constantemente en busca de los alimentos que
necesitan. En esta forma de vida, consiguientemente, va ligada al cultivo de las tierras
mediante la
Agricultura, y a una intensificacin de la ganadera, pues si bien las tribus nmadas llevan
consigo ciertos ganados menores, es difcil un cultivo de grandes unidades en un sitio. La
propiedad de estas tierras y ganados suele ser familiar o comunal, y el trabajo se realiza
tambin en forma comunitaria.
LA ESCLAVITUD
La esclavitud aparece principalmente en virtud de la situacin de los prisioneros de guerra.
Considerndose en aquella poca lo natural, y aun lo conveniente para evitar peligros y
molestias que al prisionero de guerra se le pueda matar. Sin embargo, se consideraba
humanitario, cambiar esa muerte por la conservacin de ese prisionero con el fin de utilizarlo
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como esclavo. Esta situacin fue, inclusive, reglamentada en derechos tan perfectos como el
derecho romano y la legislacin juda. Otras causas secundarias surgen despus: el cobrarse,
esclavizando a una persona, una deuda que no puede pagar; el que los padres vendan a sus
hijos que no pueden alimentar, a su vez de exponerlos abandonarlos para que murieran,
como lo autorizaba el derecho.
LA SERVIDUMBRE
Esta institucin, tan tpica de la edad media, constituye una forma suavizada de la esclavitud,
aunque los principios en que se inspira sean completamente distintos, de acuerdo con esta, al
no existir estados poderosos, los hombres, aunque libres, sienten la necesidad de agruparse
alrededor de un seor que posee elementos mayores para protegerlos. Se celebra, en
consecuencia, un contrato de fidelidad o alianza por el que el seor feudal se compromete a
proteger o defender a los siervos y sus servicios. Es digno de tomarse en cuenta que el siervo
y sus servicios. Es digno de tomarse en cuenta que el siervo no est ligado a la persona del
seor feudal, sino a la tierra que cultiva, cuyos frutos son; parte para l y parte para el seor;
por dependencia del feudatario.
EL ARTESANADO
De hecho, la caractersticas principal del artesanado radica en que la accin de los
instrumentos y maquinas es mucho menos importante en la produccin que la pericia del
trabajador; la calidad, y a una cantidad de la obra, dependen principalmente de esa pericia.
Por eso, aun ahora se consideran trabajos artesanales los que se realizan con maquinas o
instrumentos, pero donde la obra del hombre es lo principal.
EL MAQUINISMO
Con la revolucin industrial que fue producto de los nuevos inventos o maquinas, sobre todo
la de vapor y los telares, nace el moderno mundo del trabajo. Por la importancia que la
maquina adquiere en la produccin, se considera que el dueo de ella es la natural y legitimo
propietario y administrador de la unidad productiva y beneficiario directo de las ganancias que
se produzcan.
Por consiguiente, la total separacin del capital y el trabajo, o mejor dicho, del empleador y el
empleado. Aquel que contrata los servicios de los trabajadores por un salario prefijado, y, con
ello, asume todo el riesgo de la produccin, al mismo tiempo que adquiere la plena
disposicin y gestin dentro de la empresa, el trabajar, por su parte, no arriesga, ya que el
salario lo recibe de inmediato, pero tampoco tiene derecho a reclamar una remuneracin
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empleadores en un mundo capitalista para impedir la lucha social emprenda por los
trabajadores, posicin esta ultima sostenida por Lyon Caen y sus seguidores.
1.1.5.- EL DERECHO DEL TRABAJO Y LOS TRATADOS INTERNACIONALES.
1.1.5.1.- PRIMACIA DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES SOBRE EL DERECHO
INTERNO.
A.- LOS TRATADOS INTERNACIONALES
Son documentos se singular importancia en el contexto internacional ya que permiten abordar
de carcter bilateral y de carcter multilateral, obligando a los pases que los suscriben y
ratifican en sus articulados. La fuente principal de los tratados internacionales la encontramos
en la convencin de Viena, tambin denominada el tratado de los tratados.
En este instrumento se establecen normas relativas a la negociacin, suscripcin, aprobacin
y ratificacin de los tratados internacionales. Tambin contempla las instituciones, las
reservas y las denuncias y los procedimientos de perfeccionamiento de los citados
documentos. La convencin de Viena ha sido ratificada recientemente por el estado peruano.
B.- TRATADOS CON RANGO CONSTITUCIONAL
Si bien la constitucin de 1993 no ha mantenido el antiguo artculo 105 de la constitucin de
1979, segn el cual los preceptos contenidos en los tratados relativos a derechos humanos,
tienen jerarqua constitucional. Una parte de la doctrina concluye que los tratados sobre
derechos humanos ya no gozan de la misma jerarqua que la constitucin, dispone que la
remuneracin de los derechos establecidos en el captulo relativo de los derechos
fundamentales no excluye los dems que la constitucin garantiza, ni otros de naturaleza
anloga o se fundan en la dignidad del hombre, o en los principios de soberana del pueblo,
del estado democrtico de derecho y de la forma republicana de gobierno.
C.- TRATADOS CON RANGO DE LEY
Esta tesis se basa en el valor superior que tienen los tratados internacionales sobre las
normas legales del derecho interno, pero inferior a la constitucin. Este era el caso del
artculo 101 de la constitucin de 1979, que dispona que en caso de conflicto entre el
tratado y la ley prevalece el primero. Si bien la constitucin de 1993 no mantuvo este articulo,
en cambio si estableci en su disposicin transitoria que las normas relativas a los derechos
humanos y las libertades que la constitucin reconoce se interpretan de conformidad con la
declaracin universal de derechos humanos y con los tratados y acuerdos internacionales
sobre las mismas materias ratificadas por el Per.
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laborales, del hemisferio, tal como lo seala Manuel Osorio. Est integrada por los
representantes de los gobiernos, de las organizaciones de los empleadores y las
organizaciones de todos los estados miembros y sus decisiones y recomendaciones se
realizan de una forma tripartita.
B.- ANTECEDENTES
La organizacin internacional de trabajo, fue creada en 1919 a iniciativa del presidente
estadounidense Wilson, al trmino de la primera guerra mundial, cuando se reuni, primero
en pars y luego en Versalles la conferencia de la paz.
Entre los principios jurdicos relativos al trabajo incorporado por el tratado de Versalles
tenemos:
a. El trabajo no es una mercanca.
b. La libertad de expresin y de asociacin es esencial para el progreso constante.
c. Todos los seres humanos tienen el derecho a perseguir su bienestar material y su
desarrollo espiritual en condiciones de libertad y dignidad, de seguridad econmica y
en igualdad de oportunidades.
La OIT fue un organismo autnomo de la sociedad de naciones, sus primeras decisiones
fueron sobre limitaciones de jornada de trabajo, proteccin de la maternidad, seguridad social,
lucha contra el desempleo, condiciones de trabajo para mujeres y menores. Durante la
segunda guerra mundial, la OIT traslado su sede a Montreal, Canad.
En 1946, la OIT pas a ser el primer organismo especializado de las naciones unidas, con
especial responsabilidad en las cuestiones sociales y laborales.
En 1960, se constituyo el instituto internacional de estudios laborales, con sede en ginebra,
especializado en la enseanza superior y la investigacin en las esferas de la poltica social y
laboral.
En 1965, constituyo en centro internacional de formacin, con sede en Turn, encargado de
proporcionar al personal clave una formacin de nivel ms elevado que la ofrecida en cada
estado miembros, capacitndolo en rubro de su formacin profesional, desarrollo gerencial y
capacitacin sindical.
En 1976, por decisin de la conferencia, se llevo a cabo la descentralizacin de las funciones
de la OIT, desde su sede en Ginebra, hacia los diferentes pases del mundo. La OIT, se
constituyo con 45 miembros en 1919; despus de la segunda guerra mundial estos llegaron a
58, y a 150 en el ao 1992.
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OIT y est integrada por varios departamentos. Prepara los documentos e informes que
constituyen la documentacin para las conferencias y las reuniones de la organizacin y
ejecuta un programa de cooperacin tcnica en apoyo de la accin normativa de esta.
Existe en la secretaria un departamento encargado de las actividades para los trabajadores,
cuya funcin consiste en aportar apoyo tcnico a las organizaciones de trabajadores.
La estructura de la OIT tambin abarca varias oficinas regionales, subregionales y de enlace.
G. FUNCION NORMATIVA DE LA OIT.
La principal funcin de la organizacin internacional del trabajo es la de establecer normas
internacionales. Estas adquieren la forma de convenios o de recomendaciones.
Los convenios son tratados internacionales vinculantes para los pases que los ratifican
libremente.
Los convenios internacionales del trabajo se presentan a los estados miembros para su
ratificacin. Al hacerlo, ellos se comprometen formalmente a dar efecto a las disposiciones de
los mismos, de hecho y de derecho. De esa forma, los pases se comprometen
voluntariamente a aplicar las disposiciones, adaptando en consecuencia su legislacin y la
prctica nacional, y aceptando un control internacional. Al final del texto se detalla la relacin
de convenios de la OIT suscritos y ratificados por el estado peruano al ao 2003.
La OIT emite, adems, otros instrumentos de menor jerarqua como resoluciones,
declaraciones, etc.
H.- CONTENIDO DE LA NORMA DE LA OIT.
Los convenios y las recomendaciones de la OIT tienen como contenido principal los
siguientes derechos fundamentales:
A. Derechos humanos fundamentales: libertad sindical, prohibicin del trabajo forzoso,
igualdad de oportunidades y de trato, edad mnima de admisin al empleo.
B. Empleo: poltica del empleo, servicios de empleo y agencias retribuidas de colocacin,
orientacin y formacin profesional, readaptacin profesional y empleo de personas
invalidas, seguridad del empleo.
C. Poltica social.
D. Administracin del trabajo: norma general, inspeccin de trabajo estadsticas,
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consultas tripartita.
E. Relaciones profesionales.
F. Condiciones de trabajo: salarios (mtodos de fijacin de salarios, clausulas de trabajo,
contrato pblicos, proteccin del salario). Condiciones generales de empleo (duracin
del trabajo, trabajo nocturno, descanso semanal, vacaciones pagadas). Seguridad y
salud en el trabajo (disposiciones generales, proteccin contra riesgos particulares,
proteccin en ciertas ramas de actividad).
G. Seguridad social.
H. Trabajo de las mujeres: proteccin de la maternidad, trabajo nocturno, trabajos
subterrneos.
I.
J. Trabajadores de edad.
K. Trabajadores migrantes.
L. Pueblos indgenas y tribales, trabajadores indgenas, en los territorios no
metropolitanos.
M. Categoras especiales de trabajadores: gente de mar, pescadores, trabajadores
portuarios, plantaciones, arrendatarios y aparceros, personal de servicios.
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Toda persona tiene derecho al trabajo, el cual incluye la oportunidad de obtener los
medios para llevar una vida digna y decorosa a travs del desempeo de una
actividad lcita libremente escogida o aceptada.
II. Los estados partes se comprometen a adoptar las medidas que garanticen plena
efectividad al derecho al trabajo, en especial las referidas al logro del pleno empleo, a
la orientacin vocacional y al desarrollo de proyectos de capacitacin tcnico
profesional particularmente aquellos destinados a los minusvlidos.
Artculo 7: Condiciones justas, equitativas y satisfactorias de trabajo:
Los estados partes en el presente protocolo reconocen que el derecho al trabajo al que se
refiere el artculo anterior, supone que toda persona goce del mismo en condiciones justas,
equitativas y satisfactorias, para lo cual dichos estado garantizaran en sus legislaciones
nacionales, de manera particular:
Una remuneracin que asegure como mnimo a todos los trabajadores condiciones de
subsistencia digna y decorosa para ellos y sus familias y un salario equitativos e igual
por trabajo igual sin ninguna distincin.
El derecho de todo trabajador a seguir su vocacin y a dedicarse a la actividad que
mejor responda a sus expectativas y a cambiar de empleo, de acuerdo con la
reglamentacin nacional respectiva.
El derecho del trabajador a la promocin o ascenso dentro de su trabajo, para lo cual
se tendr en cuenta sus calificaciones, competencia, probidad y tiempo de servicio.
La estabilidad de los trabajadores en sus empleos, de acuerdo con las caractersticas
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La limitacin razonable de las horas de trabajo, tanto diaria como semanal. las
jornadas sern de menos duracin cuando se trate de trabajos peligrosos, insalubres
o nocturnos.
El descanso, el disfrute del tiempo libre, las vacaciones pagadas, as como la
remuneracin de los das feriados nacionales.
Artculo 8: Derechos sindicales
1.- Los estados partes garantizaran:
Derecho a la huelga.
2.- El ejercicio de los derechos enunciados precedentemente solo puede estar sujeto a las
limitaciones y restricciones previstas por la ley, siempre que estas sean propias a una
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sociedad democrtica, necesarias para salvaguardar el orden pblico, para proteger la salud
o la moral pblicas, as como los derechos y las libertades de los dems. Los miembros de la
fuerza armadas y de la polica, al igual que los de otros servicios pblicos esenciales estarn
sujetos a las limitaciones y restricciones que imponga la ley.
3.- Nadie podr ser obligados a pertenecer a un sindicato.
Artculo 9: Derecho a la seguridad social:
1.- Toda persona tiene derecho a la seguridad social que la proteja contra las consecuencias
de la vejez y de la incapacidad que la imposibilite fsica o mentalmente para obtener los
medios para levar una vida digna y decorosa. En caso de muerte del beneficiario, las
prestaciones de seguridad social sern aplicadas a sus dependientes.
2.- Cuando se trate de personas que se encuentran trabajando, el derecho a la seguridad
social cubrir al menos la atencin medica y el subsidio o jubilacin en casos de accidentes
de trabajo o de enfermedad profesional y, cuando se trate de mujeres, licencia retribuida por
maternidad antes y despus del parto.
Es importante resaltar que en la segunda parte del articulo 7 literal d), dice en caso de
despido injustificado, el trabajador tendr derecho a una indemnizacin o a la readmisin en
el empleo o a cualesquiera otra prestacin prevista por la legislacin nacional, es decir,
garantiza tanto la estabilidad absoluta como la relativa.
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EL DECRETO DE URGENCIA
De acuerdo a los dispuesto en el articulo 118 inc. 19 de nuestra constitucin los decretos de
urgencia solo pueden tratar materia econmica y financiera; en ese sentido, por lo
excepcional de su naturaleza, los alcances del decreto de urgencia deben restringirse a los
exactamente indispensable.
Por ello los decretos de urgencia deberan afectar nicamente al sector laboral cuyos
derechos se vinculen al presupuesto general de la repblica, ya que se trata de materia
econmica que repercute directamente en el estado; por el contrario, el mbito laboral privado
se regula por las normas jurdicas ordinarias (incluyendo el convenio colectivo) en razn que
no constituye una materia econmica o financiera que le competa al estado como tal.
1.2.4.- NORMA DE RANGO REGLAMENTARIO.
A.- LOS REGLAMENTOS
El reglamento es el acto normativo tpico del poder ejecutivo. Por lo general, estas normas se
presentan a travs de decretos supremos que son emitidos por el presidente de la repblica.
La funcin del reglamento en nuestro ordenamiento jurdico es ejecutar y reglamentar las
leyes, decretos legislativos y otras normas con rango de ley siempre dentro de los lmites que
aquellas normas hayan fijado; por tanto los reglamentos no podrn transgredir ni
desnaturalizar las normas que le da origen.
B.- NORMAS DE LA AUTONOMA PRIVADA
LOS CONVENIOS COLECTIVOS
El convenio colectivo es producto de una negociacin colectiva. Ser convenio colectivo todo
acuerdo que exista entre el empleador o grupo de empleadores y una organizacin y
organizacin de trabajadores destinado a regular las remuneraciones, condiciones de trabajo,
relaciones
entre
trabajadores
empleador,
intereses
profesionales
intereses
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A. Igualdad ante la ley.- esta revista en el artculo 2.2 de la constitucin poltica del Per
y se refiere a la igualdad que debe otorgar el estado mediante sus funciones:
legislativas, administrativa y jurisdiccional. Tanto en la produccin de normas como en
su aplicacin se debe cumplir y observar este principio.
B. Igualdad de trato.- se vincula a la autonoma privada en todos los mbitos tanto
normativos como no normativos. Es decir que esta discriminacin puede provenir
tanto de un contrato de trabajo como de un convenio colectivo. En cualquier de estos
debe verificarse, una casusa objetiva y razonable, que justifique una desigualdad en
caso contrario estaramos ante un supuesto de discriminacin.
C. Igualdad de oportunidades.- se refiere a los mecanismos que adoptan para otorgar
medidas que igualen a ciertos sectores que se han visto disminuidos. Se trata de las
acciones positivas en las que otorga ciertos beneficios a los sectores que se
encontraron en desigualdad. Se le equipara a la discriminacin indirecta o impacto
adverso por la cual por medio de una medida se trata de manera diferenciada a un
colectivo es decir la discriminacin aqu ser encubierta de grupos, se afecta a un
grupo determinado con mayor rigor y no se considera que responda a causas
justificadas de la empresa.
E.- PRINCIPIO DE PRIMACA DE LA REALIDAD
El principio de primaca de la realidad se define doctrinariamente como aquel que en caso de
discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que surge en documentos o acuerdos,
debe darse preferencia a lo primero, es decir, a los que sucede en el terreno de los hechos.
Este principio se fundamenta en otorgarle el privilegio a lo que sucede en la realidad a lo
previsto en un contrato o en los mecanismos formales. Se aplicara en los casos en que se
quiera vulnerar los derechos de los trabajadores, pretendiendo eludir los beneficios que le
corresponden por tener tal condicin, basndose en clausular contractuales y acuerdos que
esconden verdaderas relaciones laborales. Para descubrir si es que estamos ante una
relacin laboral, tendremos que observar que se cumplan los elementos esenciales que ya
comentamos prrafos atrs (subordinacin, prestacin personal copulativamente), si se
observan en forma conjunta se podr determinar que estamos frente a un contrato laboral,
ms all de las formas que las partes hayan adoptado. Este principio tiene reconocimiento
legal expreso.
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los trabajadores no se vern perjudicados en sus derechos por este alto indicie de
informalidad que existe en nuestro pas.
1.2.6.- LA CONSTITUCION PERUANA Y EL DERECHO DEL TRABAJO.
1.2.6.1.- DERECHO CONSTITUCIONAL Y EL DERECHO DEL TRABAJO
La constitucin poltica es la norma fundamental y mxima en el campo laboral para la
proteccin de los derechos de los trabajadores. De la carta magna se han desprendido
normas de jerarqua legal y reglamentaria que regulan el derecho individual del trabajo y que
se analizaran ms adelante.
1.2.6.2.- REFORMA PARCIAL O REFORMA TOTAL DE LA CONSTITUCIN PERUANA
El 26 de noviembre de 2002 el Congreso de la Repblica aprob la reforma constitucional en
materia de trabajo. Lo hizo bajo una formula consensuada entre los actores de la relacin
laboral: los trabajadores, los empresarios y el Estado, con la activa participacin del Consejo
Nacional de Trabajo; sin embargo dentro de un procedimiento de reforma constitucional
cuestionado por un gran sector de la poblacin.
En efecto a travs de la Ley N 27600 se dispuso que se realicen los estudios
correspondientes para la reforma total de la Constitucin de 1993 vigente en la actualidad.
Dicha decisin es de por si polmica en razn de la muy dividida opinin de los acadmicos y
legisladores sobre la legitimidad del actual Congreso de aprobar una nueva carta poltica o
como se viene realizando una reforma total de la misma que estara tcitamente contenida en
el artculo 32 de dicha ley fundamental que prescribe: Pueden ser sometidos a referndum.
La reforma total o parcial de la Constitucin.
La opinin ms racional y de mayor contenido jurdico tico y que deja de lado los clculos
polticos es la que sostiene que a los actuales legisladores no se les ha sido entregado por los
ciudadanos del Per, el poder constituyente y por tanto no tiene legitimidad para obrar
aprobando una nueva constitucin, debiendo elegirse una Asamblea Constituyente para ello
tal como lo propuso sin xito el fallecido congresista Daniel Estrada Prez.
La constitucin que emana de un poder constituyente, es la ley mxima y superior de un
Estado soberano, que impera sobre otras disposiciones y que sustenta toda la actividad legal
y la competencia de los poderes pblicos y asegura los derechos polticos. A pesar de todos
estos argumentos, el Tribunal Constitucional con su fallo publicado el 25 de enero de 2003 ha
declarado infundada la demanda interpuesta por el Colegio de Abogados del Cuzco y otros
que pedan se declare la inconstitucionalidad de la Ley N 27600 y por ende la reforma total
de la Constitucin de 1993. La resolucin del magno tribunal deja expedito el camino de la
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reforma pero precisando que est necesariamente tiene que ser sometida a referndum para
su vigencia.
Como ya el proceso de reforma se puso en marcha debemos procurar que esta tenga
disposiciones que diseen una adecuada estructura del Estado y la interrelacin y
funcionalidad de los poderes y se constituya como un soporte jurdico de las instituciones y
garanta de los derechos de los ciudadanos.
1.2.6.3.- ESTADO GARANTISTA O FLEXILIZADOR.
Por corresponder al campo de nuestra especialidad nos referiremos a los aspectos
constitucionales que tienen que ver con el Derecho del Trabajo el cual a su vez est inmerso
dentro de los derechos sociales. Estos se van incorporando paulatinamente dentro de los
derechos fundamentales y posteriormente en los derechos constitucionales, con la aparicin
del Estado paternalista o benefactor diferencindose del Estado liberal que niega este
trnsito. Garca Pelayo citado por Blancas Bustamante deca mientras que el Estado
tradicional se sustentaba en la justicia conmutativa , el Estado social se sustenta en la justicia
distributiva mientras que el primero asignaba derechos sin mencin de contenido material
mientras que el uno se limitaba a asegurar la justicia legal formal el otro se extiende a la
justicia legal material.
Estas dos posiciones tienen su correlato en la corriente garantista o protectora y la
flexibilizadora o neoliberal, inspiradora en el primer caso de la Constitucin de 1979 y en el
segundo de la Constitucin de 1993. La primera de corte intervencionista propugnaba el
desarrollo de la funcin tuitiva del Estado. Regula casi al detalle las principales instituciones
laborales dejando poco o casi nada para el desarrollo legal.
La segunda es de corte neoliberal y se incardina con el modelo econmico que se aplica en el
Per y en muchos pases occidentales. En ella los derechos laborales ya no se encuentran
entre los derechos fundamentales sino entre los derechos sociales y econmicos no se
reconoce el derecho el derecho de estabilidad laboral y algunos principios importantes del
Derecho del Trabajo como la retroactividad benigna.
1.2.6.4.- EVOLUCIN DE LAS INSTITUCIONES LABORALES EN LAS CONSTITUCIONES
DE 1979, 1993 Y REFORMA CONSTITUCIONAL 2003.
A.- LA ESTABILIDAD LABORAL COMO UN PROBLEMA JURDICO, SOCIAL Y
PSICOLGICO
Esta ha producido siempre un gran debate entre los actores sociales y los acadmicos con
relacin a que si debiese ser regulada constitucional o legislativamente. Muchos pases la han
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empleador en un rgimen laboral flexible tiene todas las facilidades para la rotacin personal.
A ello se debe el incremento de la contratacin indirecta a travs de servicies y cooperativas
de trabajo y las contrataciones atpicas.
En una investigacin realizada en 1997 se estableci que el 91.74% de directivos de 230
empresas industriales de la gran Lima tenan una opinin desfavorable hacia la estabilidad
laboral y un 8.26% tenan una opinin diferente. De igual manera en la misma investigacin
ante la pregunta de por qu siguen utilizando la tercerizacin de la mano de obra el 42.17%
respondi por la desconfianza en el sector poltico y un 32.61% por un mejor manejo de los
recursos humanos.
La Organizacin Internacional del Trabajo ya no considera dentro de sus lineamientos a la
estabilidad absoluta inclinndose por la estabilidad relativa tal como lo establece el Convenio
OIT 158 que se titula Convenio sobre la Terminacin de la Relacin de Trabajo por Iniciativa
del Empleador, adoptado el 22 de junio de 1982.
Este importante instrumento internacional en materia laboral establece en su artculo 10 Si
los organismos mencionados en el artculo 8 del presente Convenio llegan a la conclusin de
que la terminacin de la relacin de trabajo es injustificada y si en virtud de la legislacin y las
practicas nacionales no estuvieran facultados o no consideran posible dadas las
circunstancias, anular la terminacin y eventualmente ordenar el pago de una indemnizacin
adecuada u otra reparacin que se considere apropiada.
a) CONSTITUCIN POLTICA DEL PER DE 1979
El artculo 48 de esta Carta sealada: El Estado reconoce el derecho de estabilidad
en el trabajo. El trabajador solo puede ser despedido por causa justa sealada en la
Ley y debidamente comprobado.
La constitucin de 1979 se basa en lo que hemos denominado la estabilidad absoluta
que apareci en la dcada del 70 durante el gobierno del general Velasco con el
Decreto Ley N 18471, que estipulaba que el trabajador no poda ser despedido sino
por falta grave, la cual deba ser aprobada mediante un procedimiento que en la
prctica haya difcil casi imposible el despido.
b) CONSTITUCIN POLTICA DEL PER DE 1993
Seala en su artculo 27. La ley otorga al trabajador adecuada proteccin contra el
despido arbitrario. La constitucin de 1993 presto mayor atencin a los reclamos del
empresario y termino con la estabilidad laboral absoluta y estableci la relativa.
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Este articulo 27 mantiene una regulacin ambigua sobre la estabilidad laboral pues
omite mencionar aunque lo hace de manera indirecta con el termino adecuada
proteccin.
Esta adecuada proteccin se traduce en una compensacin econmica cuando el
trabajador es despedido sin justa causa. No impide el despido arbitrario pero lo hace
ms oneroso para el empleador y al trabajador le permite subsistir mientras encuentra
otro trabajo.
Sin embargo esta proteccin resulta insuficiente cuando se trata de labores
elementales en las que la indemnizacin resulta insuficiente por los bajos ingresos. La
ley peruana otorga esta retribucin de una y media remuneracin mensual por cada
ao de servicios prestados hasta un tope de 12.
c) DICTAMEN DE LA COMISIN DE CONSTITUCIN RESPECTO A LA REFORMA
CONSTITUCIONAL 2003
Dicho documento que ha sido aprobado en la sesin de pleno del Congreso de la
Repblica de da 26 de noviembre de 2002 establece:
Articulo 27.- El trabajo es un derecho y un deber. Es objeto de proteccin por el
Estado erradica toda forma de trabajo prohibido por la ley.
Debemos mencionar que la formula constitucional en materia laboral fue consensuada
previamente por los actores de la relacin laboral es decir por los representantes de
los trabajadores del sector empresarial y por el estado con la participacin activa del
Consejo Nacional de Trabajo, sin embrago en el debate del pleno del Congreso se
incluyo el articulo 37- A que dice: El Estado garantiza los derechos legalmente
adquiridos de los trabajadores. Esta inclusin ha sido duramente criticada por el
Ministro de Trabajo y por los representantes de los empleadores que consideran que
no se ha respetado el punto de vista del Consejo Nacional de Trabajo.
B.- LA REMUNERACIN Y LA JORNADA DE TRABAJO
a) CONSTITUCIN POLTICA DEL PER DE 1979 ESTABLECI:
Articulo 43.- El trabajador tiene derecho una remuneracin justa que procure para
l y su familia el bienestar material y el desarrollo espiritual.
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realizado
fuera
de
la
jornada
ordinaria
se
deba
remunerar
extraordinariamente.
Seala tambin que la ley deba establecer normas para el trabajo nocturno y para
el que se realiza en condiciones insolubles o peligrosas. Deba determinar las
condiciones del trabajo de menores y mujeres.
Precisaba adems que los trabajadores tenan derecho a descanso semanal
remunerado, vacaciones anuales pagadas y compensacin por tiempo de servicio.
Tambin tena derecho a las gratificaciones, bonificaciones adems beneficios que
sealan la ley o el convenio colectivo.
Ntese que en la norma constitucional bajo comentario se estableca una rigidez
en la jornada laboral diaria y semanal al ponerse la conjuncin, que no recoge la
carta Magna de 1993 y que ha sido propuesta en el anteproyecto. Tambin se
reconoca el efecto obligatorio del convenio colectivo que celebraban de una
parte, el empleador y de la otra las organizaciones labores.
De tal modo se
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Tambin se establece que las remuneraciones mnimas vitales es decir las que
deben servir para pagar el precio de la fuerza de trabajo se regulan por el Estado
con participacin de las organizaciones representativas de trabajadores y
empleadores.
La constitucin en su artculo 25 establece la jornada mxima de 8 horas o48
horas semanales. Acepta las jornadas acumulativas o atpicas. Igualmente
establece el descanso semanal y anual remunerado.
El trabajador puede laborar mas de sus 8 horas diarias pero en este caso se le
deber pagar ms por cada hora de trabajo es lo que se denomina Trabajo en
Sobre tiempo.
El artculo 29 reconoce el derecho de los trabajadores a participar en las
utilidades de la empresa y el deber del Estado de promover otras formas de
participacin.
El sentido de esta norma se fundamenta en la consideracin que el trabajo es la
fuente privilegiada de produccin de la riqueza social.
Otras formas de participacin que pueden tener los trabajadores estn en la
gestin mediante representantes en los rganos directivos de la empresa y en la
propiedad a travs de la adquisicin de las acciones de su capital.
D.- LA REFORMA CONSTITUCIONAL
2003.- Aprobada en el
Congreso. El
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laborales.
El convenio colectivo tiene una fuerza vinculante produce efectos normativos y
obligacional es dentro de su mbito.
Sobre el derecho de huelga dispone que es un derecho de los trabajadores se
ejerce conforme a la ley la que establece adems las garantas para el
mantenimiento de los servicios esenciales.
La libertad sindical, la negociacin colectiva y la huelga son reconocidas sin
ninguna modificacin sustancial en el nuevo texto de la reforma constitucional.
1.2.6.6.- PRINCIPIOS DEL DERECHO DEL TRABAJO
a) CONSTITUCIN POLTICA DEL PER DE 1979
En el artculo 57
Se recoge el principio de irrenunciabilidad de los derechos laborales as como
el principio protector in dubio pro operario.
En el artculo 42
Prescribe la proteccin del trabajo en sus diversas modalidades, sin
discriminacin alguna y dentro de un rgimen de igualdad de trato.
El artculo 187
Recoge el principio de irretroactividad benigna en materia laboral
b) CONSTITUCIN POLTICA DEL PER DE 1993
En materia laboral el artculo 26 seala lo siguientes principios: la igualdad de
oportunidades y el carcter irrenunciable de estos derechos reconocidos por la
Constitucin y la Ley.
En este caso de la igualdad de oportunidades sin discriminacin es aplicable la
norma genrica del derecho a la igualdad establecido en el inciso 2 del artculo
2. El caso tradicional de trato desigual en materia laboral ha sido qu duda
cabe el que se da por el gnero. En los ltimos aos se han desarrollado una
serie de corrientes que buscan establecer la equivalencia de oportunidades y
derechos a igual trabajo prestado en idnticas condiciones. Los derechos de
las mujeres en el trabajo estn siendo reconocidos pero an faltos mucho
trecho para lograr la verdadera igualdad de gneros en materia laboral.
c) DICTAMEN DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL 2003
20
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21
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LA CONTRATACION LABORAL
1.3.- CONTRATO DE TRABAJO.
1.3.1.- CONCEPTO
Es el acuerdo voluntario entre trabajador y empleador que puede ser persona natural o
jurdica, en virtud del cual el primero se obliga a poner a disposicin del segundo su propio
trabajo, a cambio de una remuneracin.
El contrato de trabajo da origen a un vnculo laboral el cual genera y regula un conjunto de
derechos y obligaciones para las partes, as como las condiciones dentro de las cuales se
desarrollara dicha relacin laboral.
1.3.2.- ELEMENTOS ESENCIALES Y TIPICOS.
La existencia de un contrato de trabajo es necesario que confluyan 3 elementos
indispensables; prestacin personal o de servicios, remuneracin y vinculo de subordinacin
jurdica. El primer elemento exige que el trabajador preste los servicios de manera personal y
directa. La actividad puesta a disposicin del empleador, cuya utilizacin es objeto del
contrato de trabajo.
La remuneracin es definida como integro de lo que el empleador paga al trabajador como
contraprestacin por sus servicios, en dinero o en especie, cualesquiera sea la denominacin
que se le d, siempre que sea de su libre disposicin.
El vinculo de subordinacin jurdica implica que le trabajador debe prestar sus servicios bajo
la direccin de su empleador, el cual tiene facultades para normas reglamentariamente las
labores, dictar las ordenes necesarias para la ejecucin de las mismas, y sancionar
disciplinariamente, dentro de los lmites de la razonabilidad, cualquier infraccin o
incumplimiento de las obligaciones a cargo del trabajador.
Estos tres elementos son esenciales para configurar la existencia de una relacin laboral; sin
embargo, el contrato se suele caracterizar adems por una serie de elementos que si bien no
son indispensables para su determinacin, permiten su identificacin como un contrato tpico
o comn.
Dicha caractersticas son las siguientes:
Que la labor se realice en un centro de trabajo determinado, proporcionado o
establecido por el empleador.
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Que se trate de un servicio prestado durante la jornada legal o habitual del respectivo
centro de trabajo.
Que se labores de manera exclusiva para un solo empleador.
1.3.3.- FORMALIDAD.
El contrato de trabajo a plazo indeterminado (no sujeto a plazo fijo) puede celebrarse por
escrito o en forma verbal; en cambio los contratos sujetos a modalidad y otros de carcter
especial se celebran en los supuestos y con los requisitos legalmente establecidos, es decir
por escrito y con registro ante el MTPE. En todo caso, los empleadores debern registrar a
sus trabajadores en las planillas, dentro de las 72 horas de ingresados a prestar sus servicios,
independientemente que se trate de un contrato por tiempo indeterminado, sujeto a
modalidad o a tiempo parcial.
1.3.4.- PARTES CONTRATANTES.
Las partes en el contrato de trabajo son dos: el empleador, que puede ser persona natural o
jurdica y el trabajador, que siempre ser una persona natural. Nuestra legislacin permite la
intermediacin laboral mediantes cooperativas de trabajadores y empresas de servicios.
Estas pueden celebrar contratos con determinadas empresas (denominadas usuarias) para la
prestacin de servicios, destacando determinado personal, con la obligacin de asumir el
otorgamiento de los beneficios sociales correspondientes a los trabajadores destacados as
como las contribuciones sociales del caso, mientras que el vnculo tcnico y el poder de
direccin lo asume la empresa usuaria.
1.3.5.- DERECHOS DEL EMPLEADOR GENERADOS POR EL CONTRATO DE TRABAJO.
PODER DE DIRECCION
A.- CONCEPTO.- el poder de direccin es la potestad que confiere el empleador el contrato
de trabajo, en virtud del cual este se encuentra facultado a dar rdenes sobre el modo, tiempo
y lugar de ejecucin del trabajo, ordenando las prestaciones laborales.
De acuerdo con la propia ley de productividad y competitividad laboral se faculta al empleador
a normar reglamentariamente laborales del trabajador, dictar las rdenes necesarias para la
ejecucin de las mismas y sancionar disciplinariamente dentro de los lmites de la
razonabilidad, cualquier infraccin o incumplimiento de las obligaciones a cargo del
trabajador.
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B.- MANIFESTACIONES
La doctrina considera como manifestaciones del poder de direccin del empleador, la facultad
de dictar reglamentos, ordenes o normas generales del comportamiento en los centros de
trabajo o instrucciones particulares a cada trabajador o grupo de trabajadores la facultad de ir
modalizando la ejecucin el contrato para ir adaptndolo a las necesidades de la empresa y
por ultimo, la facultad de exigir conductas privadas en el trabajador, vigilando y controlando el
cumplimiento de sus instrucciones y ordenes.
De acuerdo con la LPCL, el poder de direccin se expresa en 3 atribuciones del empleador:
dirigir, controlar y sancionar. La facultad de dirigir se puede hacer efectiva ya sea a travs de
mandatos genricos en forma de reglas, como por ejemplo un reglamentos interno de trabajo;
o singulares, dirigidos a destinatarios concretos.
La facultad de controlar en cambio, se refiere en la posibilidad de verificar el cumplimiento de
las rdenes impartidas, supervisando o fiscalizando la labor de los trabajadores.
Por ltimo, la facultad sancionadora permite al empleador penalizar los incumplimientos,
aunque normalmente, la legislacin laboral se ocupa solo de las faltas que pueden dar lugar a
la sancin ms severa, que es el despido y deja a la autonoma privada la regulacin de las
dems.
C.- PRINCIPALES ATRIBUCIONES
A continuacin, una sntesis de las principales atribuciones.
AL INICIO
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DURANTE
Establecer turnos de trabajo fijos o rotativos, que pueden variar con el tiempo segn
las necesidades del centro de trabajo.
Por razones de caso fortuito o fuerza mayor, puede disponer una suspensin perfecta
de laborales hasta por un mximo de 90 das, siguiendo los procedimientos
correspondientes ante la AAT.
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AL TRMINO
Puede optar por la jubilacin obligatoria del trabajador que tenga derecho a percibir
una pensin (es decir, que tenga 65 aos de edad y por lo menos 20 aos de
aportacin), siempre que se obligue a cubrir la diferencia entre la pensin que va a
recibir su trabajador, y a reajustarla proporcionalmente.
LIMITES
El empleador debe ejercer su poder de direccin dentro del marco legal,
teniendo en cuenta que s un poder limitado y condicionada, que debe
ejercerse tomando en cuenta la dignidad del trabajador. De este modo, las
ordenes que empleador imparta debern estar referidas al trabajo o estar
conexin intima con l; de otro modo, no tiene por qu ser obedecidas por los
trabajadores en la mediad que escapan al mbito propio del poder de direccin
empresarial.
El adecuado ejercicio del poder de direccin requiere de la existencia de 3
condiciones:
La vigencia de la relacin laboral.
trabajo.
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del trabajador subsisten en los momentos del interrupcin o suspensin del a relacin laboral.
Tal es el caso del deber de lealtad derivado del principio de buena fe, que se deben ambas
partes.
1.3.6 IUS VARIANDI
Se define como ius variandi la potestad del empleador de variar, dentro de ciertos lmites, las
modalidades de prestacin de las tareas del trabajador. As la LPCL seala como una de las
facultades del empleador el introducir cambios o modificar turnos, das u horas de trabajo, as
como la forma y modalidad de la prestacin de las labores, dentro de criterios de
razonabilidad y teniendo en cuenta las necesidades del centro de trabajo.
Algunas de las manifestaciones de esta facultad del empleador de modificar las condiciones
de trabajo, se encuentren recogidas las condiciones de trabajo, se encuentran recogidas en la
legislacin, entre ellas tenemos:
Puede unilateral y discrecionalmente extender la jornada de trabajo en la empresa,
hasta el lmite de 8 horas diarias o 48 semanales, incrementando la remuneracin en
funcin al tiempo adicional.
Puede reducir o ampliar el nmero de das la jornada semanal de trabajo, el
empleador se encuentra autorizado a prorratear las horas centro de los restantes das
de la semana, considerndose las horas prorrateadas como parte de la jornada
ordinaria de trabajo, en cuyo caso esta no podr exceder en promedio de 48 horas
semanales.
Puede introducir cambios o modificar turnos, das u horas de trabajo, asi como la
forma y modalidad de la prestacin de las labores, dentro de criterios de razonabilidad
y teniendo en cuenta las necesidades del centro de trabajo.
LIMITES AL IUS VARIANDI
Adicionalmente a los lmites del poder de direccin de empleador, el ius variandi tiene
como limites el respeto al grupo tiene como limite el respeto al grupo profesional del
trabajador y en segundo trmino, el respeto a las condiciones de trabajo pactadas, las
cuales no pueden ser modificadas sustancialmente, salvo cuando circunstancias
objetivas as lo justifiquen.
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La duracin de la temporada.
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c)
CARACTERISTICAS
COMUNES
DE
LOS
CONTRATOS
SUJETOS
MODALIDAD.
A.- FORMALIDAD.
a) Escrituracin.- los contratos de trabajo debern constar por escrito y por triplicado
consignndose en forma expresa.
Su duracin.
Las dems condiciones de la relacin laboral, as como las clausulas especiales que
se exigen segn el tipo de contrato.
b) Conocimiento y registro.- una copia de los contratos ser presentada a la AAT dentro
10
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estipulado, o despus de las prorrogas pactadas, si estas exceden del lmite mximo
permitido.
Cuando se trate de un contrato para obra determinada o de servicio especifico, si el
trabajador continua prestando servicios efectivos, luego de concluida la obra materia
de contrato, sin haberse operado renovacin.
Si el titular del puesto sustituto, no se reincorpora vencido el trmino legal o
convencional y el trabajador contratado continuase laborando.
Si el titular de puesto sustituido no se reincorpora vencido el trmino legal o
convencional y el trabajador contratado continuase laborando.
Cuando el trabajador demuestre la existencia de simulacin o fraude a las normas
establecida en la LPCL.
E.- DERECHOS Y BENEFICIOS DE LOS TRABAJADORES
Los trabajos con contratos de trabajos sujetos a modalidad, tiene derecho a percibir los
mismos beneficios que por ley, pacto o costumbre tuvieran los trabajadores vinculados a un
contrato de duracin indeterminada del respectivo centro de trabajo.
Tienen derecho tambin a la estabilidad laboral durante el tiempo que dure el contrato una
vez superado el periodo de prueba.
Si el empleador, vencido el periodo de prueba resolviera arbitrariamente el contrato, resolver
arbitrariamente el contrato, deber abonar al trabajador una indemnizacin equivalente a una
remuneracin y medida ordinaria mensual por cada mes dejado de laboral hasta el
vencimiento del contrato con el lmite de 2 remuneraciones. Para demandar su pago ante la
autoridad judicial se aplica el plazo de 30 das naturales de producido el despido.
12
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contra el despido arbitrario. Esto significa que cuando este es afectado solamente se le brinda
la oportunidad de ser indemnizacin, salvo el caso del despido nulo, en el que si es
procedente la reposicin, al trabajo.
1.4.5.- EXONERACION DEL PERIODO DE PRUEBA.
La legislacin vigente, la ley de productividad y competitividad laboral contempla ningn caso
de exoneracin del periodo de prueba, como si lo establecida el derogado artculo 44 del
decreto legislativo N 728, ley de fomento del empleo.
En efecto, la LFE estableci las siguientes exoneraciones:
I.
II. Los re ingresantes al servicio del mismo empleador, salvo que el trabajador
reingresase a un puesto notorio y cualitativamente distinto al que ocupara
anteriormente.
III. Aquellos que hayan estipulado expresamente.
Consideramos que todava mantendra su vigencia la exoneracin estipulada por las
partes contratantes.
1.4.6.- EL PERIODO DE PRUEBA EN LOS CONTRATOS SUJETOS A MODALIDAD.
La Ley de Productividad y Competitividad Laboral, establece: articulo 75 que en los contrato
sujetos a modalidad riegue el periodo de prueba, legal o convencional, previsto en la presente
ley. Esta disposicin modifica la posicin garantista aplicada en la legislacin anterior, en la
que no se establecida este periodo para los contratos a plazo fijo, toda vez que los
trabajadores sujetos a estos no tenan la condicin de contratados en forma indefinida y
porque se supona que antes de la protocolizacin del contrato el trabajador es debidamente
evaluado.
En consecuencia, en los contratos sujetos a modalidad procede la aplicacin del periodo de
prueba de tres meses para los trabajadores en general, el mismo que puede ser ampliado de
6 meses a 1 ao para los trabajadores calificados o de confianza y para los trabajadores de
3
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direccin.
As, el empleador puede despedir sin causa motivada a un trabajador contratado a plazo
determinado, pagndole solamente la compensacin por tiempo de servicio y las vacaciones
truncas si fuere el caso. No correspondera el pago de la indemnizacin por despido arbitrario.
El artculo 76 de la ley de productividad y competitividad laboral establece que si el
empleador, vencido el periodo de prueba, resolviera arbitrariamente el contrato, deber
abonar al trabajador una indemnizacin equivalente a una remuneracin y media ordinaria
mensual por cada mes dejado de laboral hasta el vencimiento del contrato, con el lmite de 12
remuneraciones.
Como se notara, en estos casos la indemnizacin por despido arbitrario es bastante onerosa,
ya que castiga al empleador por incumplir un contrato de trabajo debidamente
perfeccionado.
1.4.7.- LA ESTABILIDAD LABORAL.
A. .- CONCEPTO
Es uno de los temas ms polmicos en el derecho laboral y que ha sido materia de
incesante debates sobre su vigencia o no. Es defendida por los trabajadores y sus
representantes y es criticada por los empleadores y sus representantes, quedando
para el estado la facultad de establecer un equilibrio a travs de la normatividad
laboral.
Segn los defensores de la estabilidad laboral, esta se justifica en razn que las
necesidades bsicas de subsistencia, como son la salud, la educacin, la vivienda, la
alimentacin, etc., que son habitualmente satisfecha con el producto del trabajo
dependiente remunerado. Si las necesidades bsicas son de carcter permanente,
entonces el medio lcito de financiarlas debe tambin tener el mismo carcter de
permanente.
Los que opinan en contrario manifiestan que no se debe buscar la estabilidad del
trabajador en el puesto de trabajo, sino que se debe buscar la estabilidad del puesto
de trabajo mas no de la persona, para lo cual se deben dar las condiciones para que
el empresario pueda invertir en mantener los puestos de trabajo o en incrementarlos.
Tambin manifiestan que la estabilidad absoluta solo protege a los malos trabajadores
y que ningn empresario podra despedir a un buen trabajador.
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con las normas de proteccin al consumidor podrn ser sancionados con la clausura temporal
de su establecimiento o negocio hasta por un mximo de 60 das calendario.
7.- CIERRE TEMPORAL DEL ESTABLECIMIENTO POR INFRACCION DE LA LEY DE
DELITOS ADUANEROS
Los empleadores que incurran en conductas tipificadas como infracciones por la ley N 28008,
Ley de delitos aduaneros podrn ser sancionados adems de una multa con el cierre
temporal de su establecimiento por un periodo de 10 das calendario. Esta sancin no libera
al infractor de cumplir con sus obligaciones laborales.
8.- LICENCIA PARA EVENTOS DEPORTIVOS
Los trabajadores del sector pblico y privado y los miembros de las Fuerzas armadas y de la
polica Nacional que sean seleccionados para representar al pas en eventos deportivos
internacionales del sistema olmpico o federativo internacional tienen derecho a una licencia
sin goce de haber as como a facilidades para entrenar, desplazarse, permanecer en
concentracin y competir.
9.- REINCORPORACION
Al cesar las causas legales de la suspensin del contrato de trabajo, el trabajador debe
reincorporarse oportunamente en su puesto de trabajo habitual a otra similar categora salvo
que opere alguna causal de cese.
La reincorporacin de los trabajadores tratndose del ejercicio del derecho de huelga se
deber efectuar cuando esta haya sido declarada ilegal al da siguiente del requerimiento
colectivo efectuado por el empleador a los trabajadores mediante un carteln colocado en un
lugar visible de la puerta principal del centro de trabajo bajo la constancia notarial o de juez de
paz y a falta de estos bajo constancia policial.
En los casos de invalidez temporal, enfermedad o accidente comprobados cesara el derecho
de reserva si el trabajador es declarado en estado de invalidez absoluta permanente por
ESSALUD, el ministerio de Salud o la Junta de mdicos designados por el Colegio Mdico del
Per a solicitud del empleador.
1.5.2.- CAUSALES DE EXTINCION DEL CONTRATO DE TRABAJO
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La jubilacin.
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ultima remuneracin ordinaria percibida por el trabajador monto adicional que no podr
exceder al 100% de la pensin y a reajustarla peridicamente en la misma proporcionen que
se reajuste dicha pensin.
JUBILACION OBLIGATORIA
La obligacin obligatoria y automtica en caso que el trabajador cumpla 70 aos de edad
salvo pacto en contrario.
F.- DESPIDO
El despido es la decisin unilateral del empleador en virtud de la cual se da por resuelto o
extinguido el vinculo laboral. Puede ser justificado (cuando media alguna causa relacionada
con la capacidad con la conducta del trabajador, arbitrario (cuando no existe motivo que
justifique el despido) o nulo (en los casos que la LPCL considera como tales).
CAUSALES JUSTAS DE DESPIDO RELACIONADAS CON LA CAPACIDAD DEL
TABAJADOR.
El detrimento de la facultad fsica y mental la ineptitud sobrevenida determinante para el
desempeo de sus tareas, esta causa deber ser debidamente certificada por ESSALUD, el
Ministerio de Salud o la Junta de Mdicos designados por el Colegio Mdico del Per a
solicitud del empleador.
El rendimiento deficiente en relacin con la capacidad del trabajador y con el rendimiento
promedio en labores bajo condiciones similares.
La negativa injustificada del trabajador a someterse a examen mdico previamente convenido
o establecido por ley, determinantes de la relacin laboral a cumplir las medidas profilcticas o
curativas prescritas por el mdico para evitar enfermedades o accidentes.
CAUSA JUSTA DE DESPIDO RELACIONADAS CON LA CONDUCTA DEL TRABAJADOR
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Los actos de violencia, grave indisciplinara, injuria y falta miento de la palabra verbal
o escrita en agravio del empleador, de sus representantes del personal jerrquico o de
otro trabajadores sea que se cometan en el centro de trabajo o fuera del cuando los
hechos se deriven directamente de la relacin laboral.
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pagarle una retribucin. Los materiales necesarios para la ejecucin de la obra deben ser
proporcionados por el comitente salvo costumbre o pacto distinto.
1.6.4.- DISTINCIN CON EL CONTRATO DE MANDATO
Por el contrato de mandato una persona representa a otra para la ejecucin de actos de
negocios determinados. Las instrucciones para efectuar el encargo deben ser previamente
determinadas luego el mandatario se desempea independientemente dando cuenta de su
gestin al mandante sin embargo este contrato no se opone al de trabajo y puede darse
conjuntamente con el por ejemplo cuando un empleador otorga poder a un empleado suyo
para que practique en su nombre determinados actos jurdicos o laborales como sucede con
los gerentes apoderados relacionadores industriales.
Si el mandatario es adema empleado del demandante est comprendido por la legislacin
laboral por ser trabajador dependiente pero no por las reglas del contrato de mandato que por
su naturaleza jurdica civil no da lugar al goce de derechos sociales.
1.6.5.- DISTINCIN CON EL CONTRATO DE ASOCIACIN PARA EL TRABAJO Y LA
PRODUCCIN
Por este contrato varias personas se renen para constituir una empresa, administrarla y
ejecutar el trabajo personalmente segn las reglas que ellos mismos aprueban. No se trata de
un contrato de subordinacin jurdica ya que el trabajador no contrata para obedecer a una
persona distinta sino para asociarse en condiciones de igualdad y para actuar en comn con
otras personas. el contrato de asociacin para el trabajo y la produccin a las empresas de
propiedad social y a otros grupos asociativos dotados de personalidad jurdica en cuyos
rganos mximo de gobierno como las asambleas, los trabajadores socios participan con
iguales derechos y obligaciones. Las relaciones de trabajo en estas empresas entre los
socios se hallan dirigidas regidas por el derecho del Trabajo, si bien son de naturaleza
especial.
1.6.6.- CRITERIOS PARA DETERMINAR LA EXISTENCIA DE UNA RELACIN
Dada la extensin de las definiciones de los contratos de locacin de servicios, locacin de
obra y mandato del cdigo Civil, resulta necesario precisar ms exactamente los rasgos de la
relacin laboral para distinguirla de aquellos y mayormente si caben las tentativas de ocultar
una relacin laboral con aquellas definiciones o cuando en cualquier otro caso se debe
determinar si una persona se halla vinculada con otra por una razn laboral.
Los rasgos distintivos del contrato radican en su objeto el suministro de fuerza de trabajo y el
2
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pago de una remuneracin vale decir que si una relacin lo tiene es una relacin laboral
sujeta al derecho del trabajo y no una relacin regida por el Cdigo Civil o el Cdigo de
Comercio o de otra naturaleza jurdica.
Veamos estos rasgos:
Hay dependencia laboral:
1. Si el empleador o comitente imparte ordenes o instrucciones, las mismas que pueden
ser generales o de una gran minuciosidad que el trabajador debe obedecer u obedece
durante el tiempo que dura la relacin.
2. Si el empleador
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El empleador tiene la obligacin de llevar los libros de planillas y las boletas de pago
correspondientes debiendo seguirse todos los trmites exigidos para su autorizacin y
registro.
1.7.2.5.- COMUNICACIONES AL MINISTERIO DE TRABAJO Y PROMOCION DEL
EMPLEO
Los empleadores estn obligados a presentar un resumen de planillas de sueldos y salarios
correspondientes al mes de junio de cada ao para efectos estadsticos de la autoridad de
trabajo.
El empleador de construccin civil debe remitir cada 30 das a la autoridad de trabajo una
relacin de los trabajadores a su servicio indicando la labor desempeada por cada uno y la
remuneracin percibida.
El empleador sancionado como cierre de local por la Comisin de infracciones Tributarias
debe comunicar tal hecho a la autoridad administrativa.
1.7.2.6.- OTRAS OBLIGACIONES
El centro de trabajo deber contar con:
Decreto Supremo N 001 98- TR, actualizacin de las normas relativas a las
planillas de pago.
Normas complementarias.
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El RIT debe contener las principales disposiciones que regulan las relaciones
laborales entre ella.
Las normas elementales que se deben observar dentro del desarrollo de la actividad
laboral para evitar accidentes o riesgos profesionales.
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los trabajadores.
F.- BASE LEGAL SOBRE LOS SERVICIOS DE RELACIONES DE TRABAJO
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presente Pacto.
Como es de ver, en la legislacin supranacional, a la remuneracin indistintamente le
denomina salario o retribucin; no obstante ello, debemos tener en cuenta que Guillermo
Cabinillas en su Diccionario de Trminos Usuales, seala una serie de sinnimos de la
palabra salario, entre los cuales un poco ms cercano a nuestra realidad y an usados en
nuestro medios, tenemos los siguientes: haberes, dietas, semana, quincena, mensualidad,
comisin, vendaje, regalas, subvencin, viticos, asesora, corretaje, sueldo, emolumentos,
estipendio, derechos, jornal, remuneracin, paga, haberes, gratificaciones, honorarios; pero
como lo seala el mismo Cabanellas, unas de otras con "cierta sutilezas diferenciadoras", que
requieren realmente de un anlisis ms profundo, sobre cada termino y su uso, que no es
materia de la presente exposicin.
La Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), tambin ha emitido sendos Convenios y
Recomendaciones que se tendrn en cuenta para efectos de la presente exposicin; entre
ellos tenemos a los siguientes:
mano de obra masculina y la mano de obra femenina por un trabajo de igual valor.
Ratificado por el Per el 01 de febrero de 1960.
2
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1970
En nuestra legislacin, a nivel Constituciones se ha sealado lo siguiente:
Constitucin de 1979
Artculo 43.- El trabajador tiene derecho a una remuneracin justa
que procure para l y su familia el bienestar material y el desarrollo
espiritual.
El trabajador, varn o mujer, tiene derecho a igual remuneracin por
igual trabajo prestado en idnticas condiciones al mismo empleador.
Las remuneraciones mnimas vitales se reajustarn peridicamente
por
el
Estado
con
la
participacin
de
las
organizaciones
sociales del
de
las
organizaciones
representativas
de
los
3
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cuando,
se
encuentra
sujeto
al
nmero
de
ventas
realizado;
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proceda a variar la denominacin, tan es as que mediante Decreto Supremo 05490-TR, se regule lo actualmente es la Remuneracin mnima Vital (RMV), la que
acumulaba el IML, ms las bonificaciones por movilidad y el suplemento adicional.
En los ltimos aos, la RMV se ha venido dando a travs de diversos dispositivos,
como son los Decretos de Urgencia, que de acuerdo a la Constitucin tiene el rango
de Ley y ltimamente mediante Decretos Supremos, obvindose la participacin
tripartita de los trabajadores y empleadores, conjuntamente con el Estado.
Esta remuneracin tiene alcance nacional, es decir que ninguno de los trabajadores
no calificados, pueden percibir menos de la RMV vigente y que en la actualidad se
encuentra regulada por el Decreto Supremo 016-2005-TR, ste dispositivo
establece que a partir de la vigente, es decir que a partir del 01 de enero del 2006, el
monto de la RMV, no puede ser menor a S/. 500.00 nuevos soles mensuales y de S/.
16.66 diarios.
REMUNERACIN BSICA.
Es el monto fijo y permanente, que percibe el trabajador; esta, estar sujeta a la
modalidad de la contratacin; sin embargo, la remuneracin bsica, ms las
remuneraciones complementarias, no podr ser inferior a la RMV; as. Por ejemplo, un
comisionista podr tener como remuneracin bsica, un monto menor a la RMV, pero
ser complementado con el monto de las comisiones, sin que la suma de ambos sea
menor a la RMV; y de ser as, el empleador estar obligado a complementar la
remuneracin bsica, hasta alcanzar la RMV.
REMUNERACIN INTEGRAL.
Cuando el trabajador perciba una remuneracin no menor a dos (2) Unidades
Impositivas Tributarias (UIT) mensual, el trabajador y el empleador podrn acordar el
pago de una remuneracin integral, para ser cancelada en forma anual y que incluye
el pago de los beneficios sociales, legales y convencionales.
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Artculo 2; determinan que: "A los efectos del presente Convenio la expresin
horas de trabajo significa el tiempo durante el cual el personal este a disposicin
del empleador"
El Artculo 58 de la Ley Federal de Trabajo de Mxico, a diferencia de nuestra
legislacin, s define la Jornada de Trabajo y seala que es: "El tiempo durante el
cual el trabajador est a disposicin del patrn para prestar su trabaj"
Siendo el Per, un Estado Parte de la OIT, podemos decir que nos suscribimos al
criterio establecido en la interpretacin dada al Convenio 1 y la establecida por
el Convenio 30; es ms, el proyecto de la Ley General del trabajo en su
Artculo 226, se adhiere a dicho concepto y seala que:
Artculo 226.- Concepto de jornada de trabajo
"La jornada de trabajo es el tiempo durante el cual el trabajador
presta el servicio contratado con el empleador. Integran dicha
jornada los periodos de inactividad requeridos por la prestacin
contratada."
Criterio de tiempo efectivo de trabajo.
Este criterio determina que la jornada de trabajo abarca la unidad de tiempo en
que el trabajador presta de manera efectiva sus fuerzas de trabajo al empleador.
El Cdigo de Trabajo de Chile en su Artculo 21, asume los dos criterios al
establecer que:
Artculo 21."Jornada de Trabajo es el tiempo durante el cual el trabajador debe
prestar efectivamente sus servicios en conformidad con el
contrato
"Se considera tambin jornada de trabajo el tiempo en que el
trabajador se encuentra a disposicin del empleador sin realizar
labor, por causas que no le sean imputables".
A manera de conclusin, podramos definir que, la Jornada de trabajo es la unidad
de tiempo durante el cual el trabajador se encuentra a disposicin y bajo
subordinacin de su empleador, con la finalidad de prestar sus servicios.
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EXONERADOS
DE
LA
JORNADA
ORDINARIA.-
Existen
TRABAJADORES
DE
DIRECCIN.-
Son
aquellos
que
tienen
la
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ACUMULATIVA
COMPENSATORIA.-
La
jornada
L
8
M
8
M
8
J
8
V
8
S
8
D
DSO(l)
TOTAL
48(2)
Legal
Jornada Ordinaria
DSO
42 (3)
6
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Jornada
10
10
Acumulativa
Jornada
Compensatoria
Jornada
10
10
DSO
48
DSO 12
12
12
12
4-8(4)
DSO 11
11
11
11
42
Compensatoria
1. DSO = Descanso semanal Obligatorio de preferencia el domingo, no indispensables
2. Jornada Mxima Legal, 8 h/d y 48 s/s
3. Jornada Ordinaria Reducida, 7 h/d y 42 h/s
4. Por ejemplo trabajadores de restaurantes.
REMUNERACIN DE JORNADA EXTRAORDINARIA.- Cuando el sobre tiempo no se
compensa con descansos, la jornada extraordinaria se compensa con una sobretasa de
del 25% del valor de la jornada ordinaria, a las dos primeras horas y con el 35% la
tercera y siguientes horas.
la hora de ingreso.
salida.
La presencia del trabajador en el centro de trabajo, presume la aceptacin y disposicin
del empleador de la jornada extraordinaria, por el lapso de tiempo en que el trabajador
permanece en el centro de trabajo, salvo prueba en contrario (Artculo 7o del Decreto
Supremo 004-2006-TR, modificado por el D.S. 011-2006TR).
2.2.5.- JORNADA NOCTURNA.
A) CONCEPTO.
La jornada nocturna es aquella que se desarrolla entre las 10.00 p.m. y las 6.00 a.m.; si
la jornada nocturna se realiza de manera permanente en las noches la remuneracin
mnima nocturna semanal, quincenal o mensual, debe ser equivalente a la
remuneracin mnima vital (RMV) ms la sobre tasa del 35%; y, si la jornada se realiza
en tumos rotativos, entre diurnos y nocturno, la sobretasa del 35% debe aplicarse en
forma proporcional y equivalente al tiempo laborado en la noche.
Es recomendable que la jornada de trabajo nocturno, deba ser rotativa.
7
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
500x35/100
175.00
675.00
TIEMPOS
NO
EFECTIVOS
DE
TRABAJO
SU RECONOCIMIENTO.-
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Si la jornada de trabajo se realiza por tumos, el cartel del horario de trabajo, deber de
establecerse el inicio y trmino de cada uno de ellos.
El horario podr ser corrido o partido, as por ejemplo:
2.2.7.- DEL REFRIGERIO
El refrigerio es el derecho que tiene el trabajador, del tiempo para la ingesta de sus
alimentos principales, cuando coincida con el desayuno, el almuerzo y la cena, el
tiempo dedicado al refrigerio no podr ser menor a 45 minutos diarios y que no es
considerado como jornada de trabajo, por tanto no implica un incremento de la jornada
de trabajo.
Slo por contrato individual o convenio colectivo, se puede acordar que el refrigerio
constituye parte de la jornada de trabajo.
2.2.8.- DEL CONTROL DE ASISTENCIA.
1. Contenido del Registro, Modelos y Formatos, alternativas tecnolgicas.
2. Acceso a la Informacin del registro.
3. Infracciones.
4. Recomendaciones.
2.2.9.- FACULTADES DEL EMPLEADOR TRABAJO
1. Establecer la jornada ordinaria de trabajo diaria o semanal.
2. Establecer la jornada compensatoria.
3. Ampliar o reducir el nmero de das y la jornada semanal.
4. Establecer tumos de trabajos fijos o rotativos.
5. Establecer el horario de trabajo y refrigerio.
6. Modificar el horario de trabajo sin alterar el nmero de horas de trabajo.
7. Extender unilateralmente la jornada ordinaria del centro de trabajo cuando esta es
menor de la jornada ordinaria legal incrementando la remuneracin en funcin al
tiempo adicional.
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(23.07.1991) Ley
de
Compensacin
por
Tiempo
de
Servicios
D. Leg. 688
D.S. 138-91-EF
L. 25460
D. Leg. 857
D.S. 001-97-TR
(01.03.1997) Texto
nico
Ordenado
de
la
Ley
de
de servicios
2. PRINCIPALES TEORAS QUE FUNDAMENTAN LA NATURALEZA JURDICA DE
LA CTS
El pago de la CTS a los trabajadores como un beneficio social, ha tratado de explicarse
su naturaleza jurdica, a travs de diversas teoras, entre las cuales tenemos a las
siguientes:
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
TEORAS
FUNDAMENTO
DE LA JUSTICIA SOCIAL
DE LA FIDELIDAD
trabajador.
Constituye un premio para e trabajador por el
hecho de la permanencia ininterrumpida al
servicio del empleador, y se merece un
beneficio por su colaboracin y laboriosidad
3. NATURALEZA JURDICA
No obstante existir varias teoras que pretenden explicar la naturaleza jurdica de la
Compensacin por Tiempo de Servicios (en adelante CTS), el Decreto Legislativo 650,
cuyo Texto nico Ordenado se ha dado mediante el Decreto Supremo 001-97-TR, ha
precisado que la CTS, tiene la calidad de beneficio social de previsin, contra las
contingencias, ya sean del cese del trabajador o de la "promocin de ste y de su familia.
4. OBJETIVO Y FINALIDAD
La CTS, tiene como finalidad, la de afrontar la desocupacin frente al desempleo o
despido arbitrario; afrontar la vejez, frente al avance de la edad; promocionar al trabajador
y su familia y frente al infortunio, desgracia o desamparo, afrontar el fallecimiento del
trabajador.
5. CARACTERSTICAS
La CTS, se caracteriza por lo siguiente:
2
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de trabajo efectivo.
su propia ley, por ejemplo los trabajadores de: construccin civil, del hogar, de la
MYPES, profesorado particular, etc., as como cualquier otro caso anlogo.
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
contratado en el Per.
Las vacaciones.
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8. REMUNERACION COMPUTABLE
8.1.
siguientes:
La remuneracin bsica.
Las remuneraciones regulares, percibida habitualmente, que tengan el carcter de
libre disposicin, cualquiera que sea la denominacin que se le otorgue, as por ej.: la
asignacin familiar. (LEY N 25129), la bonificacin por tiempo de servicio. (D.Leg.
688, actualmente derogado).
La alimentacin, cuando es otorgado en dinero.
8.2. REMUNERACION EN ESPECIE.- la remuneracin en especie, es aquella que percibe el
trabajador como contra-prestacin por los servicios.
A la alimentacin principal.- para efecto de la CTS, se considera alimentacin principal, al
desayuno, el almuerzo, o refrigerio y cena o comida, ya sea que se otorgue de manera directa
por el empleador, por un concesionario o cualquier otra forma, como los vales.
VALORIZACION.- La alimentacin puede ser valorizada de comn acuerdo y su importe se
consigna en el libro de planillas y boletas de pago.
En el caso de que no existiera acuerdo entre las partes, para la valorizacin de la
alimentacin, esta estar de acuerdo a lo que establezca EL INSTITUTO NACIONAL DE
ALIMENTACIN Y NUTRICION (que nunca existi) u rgano que lo sustituya, o en su defecto
se considere el valor de mercado, esa valorizacin deber de considerarse en el libro de
planillas y las boletas de pago.
-
VALOR DIARIO.- La valorizacin, puede ser diaria y se considera aquel que tenga en
el ultimo da laborable del mes anterior al que se efectu el depsito.
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--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
LAS UTILIDADES, cualquiera que sea la forma que lo otorgue la empresa ya sea por
cierre del ejercicio econmico o pago adelantado mensual o cada semestre.
EL COSTO DE LAS CONDICIONES DE TRABAJO, pactadas en la negociacin
colectiva.
LA CANASTA navidea o cualquier otra que le otorgue el empleador.
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--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
primeros 15 das naturales de los meses de mayo y noviembre, los depsitos semestrales o
tanto dozavos o treintavos, como meses y das haya trabajado en el semestre anterior; dicho
depsito se har sobre la base de la remuneracin computable que el trabajador haya
percibido en el mes de abril u octubre, segn sea el semestre a depositar.
Si desde la fecha de ingreso del trabajador, al 30 de abril o 31 de octubre no haya cumplido
un periodo mnimo de trabajo de un mes de labores, este se calculara y depositara
conjuntamente con el periodo semestral siguiente.
10.3 INSTITUCIONES DEPOSITARIAS.- El trabajador tiene derecho a elegir a la institucin
en la que desea que le sean depositados su CTS.
El artculo 32 del DS 001 97 TR, seala como instituciones en la que se puede
constituirse en depositarias de la compensacin por tiempo de servicio, las entidades
bancarias , financieras, cooperativas de ahorro y crdito, mutuales y cajas municipales de
ahorro y crdito; no obstante ello, en el artculo 16 de la Ley N 26702 LEY GENERAL DEL
SISTEMA FINANCIERO Y DEL SISTEMA DE SEGUROS Y ORGANICA DE LA
SUPERINTENDENCIA DE BANCA Y SEGUROS, seala como entidades de operaciones
mltiples a las cajas municipales de crdito popular, las cajas rurales de ahorro y crdito, as
como las , entidades de desarrollo de la pequea y micro empresa EDPYME.
El depositario, est en la obligacin de entregar a los trabajadores, a travs de sus
respectivos empleadores y mediante documento que acredite ser el titular de los depsitos.
10.4. CAMBIO DE DEPOSITARIO.- Siendo la CTS un derecho delo trabajador y al
encontrarse depositado este puede disponer su traslado de una a otra entidad depositaria,
tanto su monto acumulado as como los intereses generados.
Esta decisin deber de conocimiento a su empleador, quien en el plazo de 08 das hbiles,
deber de cursar comunicacin a la depositaria y dar las instrucciones a efectos de que
realice la transferencia a la nueva entidad depositaria, designada por el trabajador, dentro de
los quince das hbiles siguientes a la notificacin.
La entidad depositaria deber de comunicar la nueva entidad de los depsitos y retiros
realizados de las retenciones judiciales por alimentos o de cualquier otra afectacin que
pudiera tener el trabajador. El caso de incumplimiento de la transferencia en el plazo antes
sealado, dar lugar a una sancin por parte de la superintendencia de banca y seguros.
10.5. OBLIGACIONES DEL EMPLEADOR Y DE LA DEPOSITARIA.- es obligacin del
empleador, respecto del trabajador, entregar una hoja de liquidacin dentro de los cinco (5) de
haber efectuado los depsitos en la entidad depositaria. Esta liquidacin deber de ser
9
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
iv)
v)
Adems el empleador deber de entregar una constancia en la que conste la fecha y nmero
de cuenta, otorgado por la entidad depositaria, en la que se da cuenta de haberse realizado
el depsito. De otro lado la entidad depositaria deber de informar al trabajador titular de la
cuenta, respecto a su nuevo saldo, indicando la fecha del ltimo deposito realizado por su
empleador, dentro del plazo mximo de 15 das calendarios de efectuados dicho depsitos.
Para efectos de carcter laboral, se tendr por efectuado el depsito en la fecha que lo
ejecuta el empleador.
6.
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--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
de haber transcurrido dos aos continuos de convivencia o unin de hecho ( Artculo 326 del
CC ); no obstante ello puede concluir cuando se pacta el rgimen de separacin de
patrimonios, exista resolucin judicial consentida o ejecutoria, que ponga fin al rgimen de
gananciales.
Existen casos en que proceda la afectacin de garantas, retiro parcial o total de los
depsitos, cuando se da el cese del trabajador y se haga el retiro de la CTS, se presume que
el trabajador cuenta con el consentimiento para ello, salvo pacto en contrario.
4 SIRVEN DE GARANTIA.- los depsitos de la CTS, constituyen una cuenta especial, la que
se denomina Deposito Compensacin por Tiempo de Servicio N o Deposito CTS N ;
Sin embargo lo que devengan al 31 de diciembre de 1990, pueden constituir garanta
respecto a los deudos que puede tener el trabajador con su empleador, ya sea por prstamos,
adelanto de remuneraciones, venta o suministros de mercadera producida por el empleador,
siempre que en su conjunto no exceda el 50% de los depsitos e intereses generados.
De igual modo pueden servir de garanta por los prstamos e intereses, realizados a las
cooperativas de ahorro y prstamo.
Dada la situacin actual, mucho de los trabajadores que continan laborando, es probable
que no tengan los depsitos correspondientes al periodo anterior al 31 de diciembre de 1990.
5 RETIROS PARCIALES.- Desde la entrada en vigor del Decreto Legislativo N 650, en
noviembre de 1990, hasta antes de la emisin del Decreto de Urgencia N 27 2000, en
diciembre del 2000, el trabajador poda retirar solamente hasta el 50% de su CTS depositada
en entidad depositaria.
Sin embargo, desde el D.U N 27 2000, pasando por los D.S. N 001 2001 TR, D.U. N
115 2001, D.U. N 019 2002, D.U. N 057 2002, D.U. N 067 2002, D.U. N 013
2003 y D.U. N 024 2003, los depsitos de la CTS tenan el carcter de libre disponibilidad
, es decir que el trabajador podra de disponer de la totalidad de los depsitos que se les
depositaba.
Como quiera que estos dispositivos tenan el carcter de transitorios el ultimo D.U N 0242003 tenia vigencia desde el 01 de noviembre del 2003 al 31 de octubre del 2004 y que al no
ser prorrogado ni emitirse nuevos dispositivos con dicho carcter los depsitos mensuales
que haban desnaturalizado la esencia de beneficio social de la CTS volva a sus causes
normales , es decir al retiro del 50% , sin embargo el 11 de enero del 2005, se emite la Ley N
28461, se dispone el uso del 80% de la CTS y sus intereses siempre que se encuentre
destinados a la adquisicin de terrenos o viviendas dentro del marco del programa Techo
Propio, Mi Vivienda y/o cualquier otro programa promovido por el Ministerio de Vivienda y
12
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Construccin.
13. CASOS ESPECIALES DE PAGO DE LA CTS.
En principio podramos decir que la CTS a excepcin de los depsitos semestrales deben ser
cancelados al termino de la relacin laboral y dentro de las 48 horas de producido el cese tal
modo lo dispone el artculo 3del TUO.
A. PAGO DIRECTO AL TRMINO DEL CONTRATO DE TRABAJO
Cuando la duracin del contrato de trabajo fuera menor al de un periodo semestral o cuando
la relacin laboral concluyera antes de la fecha a realizar los depsitos semestrales, la CTS
deber de cancelarse de manera directa al trabajador y dentro de un plazo antes sealado.
B. ASIGNACION PROVISIONAL EN CASO DE DESPIDO ARBITRARIO
En el caso que el trabajador haya interpuesto una demanda de nulidad de despido este puede
solicitar el pago de una asignacin provisional cuyo monto y oportunidad de pago lo
establecer el Juzgado hasta cubrir el 100% de los depsitos e intereses al ordenarse la
reposicin del trabajador en su puesto de trabajo dicho monto de las remuneraciones
devengadas y entregarse al depositario designado y el saldo ser entregado al trabajador. Si
el monto de las remuneraciones devengadas y sus intereses no cubrieran el pago de la
asignacin provisional la diferencia ser el cargo del empleador.
14. RETENCION DE LA CTS POR COMISION DE FALTA GRAVE
Cuando el trabajador haya cometido falta grave que cause perjuicio econmico al empleador
este dentro de los 30 das naturales siguientes a la comisin de dicha falta debe proceder a
interponer la demanda de daos y perjuicios conforme a lo dispuesto en el inciso j) del
numeral 2 del articulo 4 de la Ley Procesal del Trabajo sin perjuicio de interponerse la
denuncia penal.
15. ENTREGA DE LA CTS EN CASO DEL FALLLECIMIENTO DEL TRABAJADOR.
En caso de fallecimiento del trabajador y tratndose de sociedad de gananciales el
depositario a solicitud del cnyuge suprstite o conviviente debidamente acreditado y segn
sea el caso deber de entregar hasta el 50% del monto total de los depsitos de la CTS del
trabajador fallecido ms los intereses generados , no procede dicha entrega cuando existe
rgimen de separacin de bienes para cuyo efecto la parte interesada comunicara al
empleador acreditando con documentacin sustentara de dicho hecho quien deber de emitir
la constancia correspondiente.
El 50% restante de la CTS y sus intereses ser entregado a los beneficiarios una vez
acreditado mediante testamento o sucesin intestada si entre los beneficiarios hubiera
13
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menores de edad, la alcuota que le corresponda a ste deber ser depositada en cuenta
separada y a su nombre hasta que se cumpla la mayora de edad excepto las causales
previstas ene le artculo 46 del C:C tal decisin deber tomarla el representante del menor.
16. COMPENSACION DE CREDITOS.
Si a trmino de la relacin laboral el empleador otorgara a titulo de gracia alguna cantidad de
dinero adicional a los beneficios que les correspondiera estos podrn ser deducidos de los
montos que pudiera mandar pagar la autoridad judicial como consecuencia de una demanda
interpuesta por pagos de reintegros o cualquier otro.
La compensacin y deduccin del monto otorgado a titulo de gracia solo procede si se ha
hecho constar como tal de conformidad con lo dispuesto en el artculo 57 del TUO o el
artculo 1288 del C.C
2.3.2.- BENEFICIOS REMUNERATIVOS
I.
LAS GRATIFICACIONES
El termino gratificacin, de acuerdo a la real academia de la lengua, significa
recompensar pecuniariamente por un servicio eventual. Hasta antes de la vigencia de la
Ley 25139 del 15.12.1989, las empresas en el Per venan otorgando gratificaciones
en forma voluntaria, las que tenan el carcter de no remunerativas y de liberalidad, sin
embargo es a partir de la publicacin de la Ley en mencin, que se regula el
otorgamiento de las gratificaciones ordinarias y que tiene la naturaleza de
remunerativas, estas se otorgan al trabajador por determinadas festividades.
Estas gratificaciones pueden otorgarse de manera ordinaria y de manera excepcional o
extraordinariamente.
GRATIFICACIONES ORDINARIAS.
Las gratificaciones ordinarias, actualmente se encuentra reguladas por la Ley 27735
(28.05.2002) y su Reglamento el D.S. 005-2002-TR; ambas leyes otorgan las
gratificaciones, de una parte en la festividad cvica de Fiestas Patrias y la otra en la
festividad religiosa de Navidad; stas, por la oportunidad en la que se otorgan se han
convertido en ordinarias, y su otorgamiento tiene el carcter de obligatorio; su
incumplimiento puede ser materia de sancin por parte de la AAT y de reclamo judicial
va demanda de pago de beneficios sociales o reintegros, segn sea el caso.
1.
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
El descanso vacacional.
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
1.
mbito de aplicacin.
Naturaleza de la asignacin.
El Artculo 3
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
6.
Monto de la asignacin.
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
mbito de aplicacin.
Esta bonificacin alcanza tanto a los empleados, como a los obreros, ya sean
varones o mujeres, siempre que se encuentren comprendidos dentro del
rgimen laboral de la actividad privada.
3.
19
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Se
computan
las
inasistencias
por
enfermedad
comn,
y post natal.
improcedentes o ilegales.
de despido.
4.
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
5.
2.3.5 UTILIDADES
La participacin en las utilidades, es un derecho constitucional reconocidos a los trabajadores
del rgimen laboral privado, que se encuentra previsto en el Artculo 29 de la actual
constitucin, que ha sido regulado por el Decreto Legislativo 892 (11.11.96) y
reglamentada el Decreto Supremo 009-98-TR (06.08.98).
La constitucin de 1979, no solamente reconoca el derecho de la participacin en las
utilidades, sino que tambin reconoca el derecho a la participacin en la gestin y la
propiedad de la empresa.
1. REQUISITOS PARA PERCIBIRLO
Los requisitos para percibir las utilidades, son:
de la actividad privada.
categora.
obtencin de utilidades.
Que los trabajadores hayan cumplido una con realizar la jornada mxima
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
10%
Empresas de Telecomunicaciones
10%
Empresas Industriales
10%
Empresas Mineras
8%
5%
22
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
23
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
INTRODUCCIN
Los descansos remunerados son los periodos de tiempo en el cual existe una
suspensin imperfecta de labores, esto es que el trabajador no presta el servicio
efectivo y el empleador, se encuentra obligado a para la remuneracin correspondiente
por el periodo dejado de laborar.
Los descansos remunerados son los derechos ms importantes, despus de la jornada
de trabajo y las remuneraciones y tiene como fundamento, la recuperacin fsica y
mental del trabajador despus de la jornada laboral, ya sea semanal o anual, de igual
modo los descansos en das feriados
Este derecho se encuentra regulado por disposiciones legales nacionales y de carcter
supranacional, como la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, el Pacto
Internacional de Derechos econmicos, Sociales y Culturales, la Declaracin Americana
de los Derechos y Deberes del Hombre; de igual modo se encuentran regulados por los
Convenios Internacionales de la Organizacin Internacional de Trabajo (OIT).
II.
DESCANSO SEMANAL
El descanso semanal obligatorio (DSO) es un derecho que se le otorga a los
trabajadores al trmino de una jornada semana de trabajo, tiene como objeto, ser
reparador de las energas fsica y mentales; el tiempo de descanso que se le otorga a
los trabajadores es de 24 horas continuas.
El Articulo 25 de la Constitucin Poltica del Per de 1993, seala que los trabajadores
tienen derecho al descanso semanal, ste derecho es desarrollado por el Decreto
Legislativo 713 y su reglamento el Decreto Supremo 012-92-TR, dispositivos que
sealan que la oportunidad del descanso semanal es preferentemente el da Domingo,
lo que significa que no necesariamente debe ser dicho da y estar en funcin de lo que
determine el empleador.
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
de descanso.
Si por razones de produccin hagan necesaria las labores el da domingo y la
continuidad durante las prximas semanas, el empleador podr programar
jornadas acumulativas o alternativas, as como los das de descanso, dentro de
un periodo mximo de tres semanas de trabajo, sin que la cantidad de horas
excedan del mximo legal.
2. REMUNERACIN DEL DESCANSO OBLIGATORIO- Para los trabajadores que
perciben remuneracin semanal, el descanso semanal ser remuneracin con
el equivalente a una jornada ordinaria; sin embargo, el abono est sujeto al
nmero de das efectivamente trabajador, es decir que el descanso semanal
deber ser remunerado en la proporcin de los das trabajados; igualmente
sucede con los trabajadores que son remunerados en forma quincenal o
mensual, a quienes en caso de inasistencia, se les descontar la proporcin en
quince o treintavos das.
En el caso de los trabajadores que prestar servicio a destajo o destajeros, el
monto del pago del descanso semanal, ser el promedio de las remuneraciones
que le correspondan por los das efectivamente trabajados.
La remuneracin que percibir el trabajador por el descanso semanal, ser la
remuneracin ordinaria, es decir aquella que percibe en a semana, quincena o
mensualmente, los que incluyen las dinerarias o las percibidas en especie; no se
encuentran consideradas as remuneraciones complementarias, variables e
imprecisas, o aquellas que tienen periodicidad distinta al periodo semanal,
quincenal o mensual.
3.- DAS CONSIDERADOS COMO LABORABLES.- Para efectos de determinar la
remuneracin del da de descanso, se considera como da efectivamente laborado,
los siguientes:
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
centro de trabajo.
Los trabajadores que perciben el 30% o ms, del costo de la tarifa del
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
2.
DAS FERIADOS.
2.1.
FECHA
Ao Nuevo
1 de Enero
Movibles
Da del Trabajo
1 de Mayo
29 de Junio
Fiestas Patrias
28 y 29 de Julio
30 de Agosto
Combate de Angamos
08 de octubre
Io de Noviembre
Inmaculada Concepcin
08 de Diciembre
25 de Diciembre
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
2.3.
de octubre, inicialmente derecho ganado por Resolucin Directoral 10072-DPETSS del 13 de abril de 1972.
2.4.
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
2.
trabajadora.
3.
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
de trabajo.
No obstante lo antes sealado, el empleador no podr otorgar vacaciones cuando
el trabajador se encuentre incapacitado por accidente o enfermedad comn o
profesional; sin embargo, si ser considerado como vacaciones, cuando el
accidente o la enfermedad es sobreviniente al periodo vacacional.
Las vacaciones deben ser disfrutadas sin interrupciones; sin embargo, del
trabajador y previa autorizacin de su empleador, podr gozarlos en periodos no
menores a 07 das naturales.
4.
5.
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
6.
7.
8.
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
LAS GRATIFICACIONES
El termino gratificacin, de acuerdo a la real academia de la lengua, significa
recompensar pecuniariamente por un servicio eventual. Hasta antes de la vigencia de la
Ley 25139 del 15.12.1989, las empresas en el Per venan otorgando gratificaciones
en forma voluntaria, las que tenan el carcter de no remunerativas y de liberalidad, sin
embargo es a partir de la publicacin de la Ley en mencin, que se regula el
otorgamiento de las gratificaciones ordinarias y que tiene la naturaleza de
remunerativas, estas se otorgan al trabajador por determinadas festividades.
Estas gratificaciones pueden otorgarse de manera ordinaria y de manera excepcional o
extraordinariamente.
GRATIFICACIONES ORDINARIAS.
Las gratificaciones ordinarias, actualmente se encuentra reguladas por la Ley 27735
(28.05.2002) y su Reglamento el D.S. 005-2002-TR; ambas leyes otorgan las
gratificaciones, de una parte en la festividad cvica de Fiestas Patrias y la otra en la
festividad religiosa de Navidad; stas, por la oportunidad en la que se otorgan se han
convertido en ordinarias, y su otorgamiento tiene el carcter de obligatorio; su
incumplimiento puede ser materia de sancin por parte de la AAT y de reclamo judicial
va demanda de pago de beneficios sociales o reintegros, segn sea el caso.
Requisitos para su percepcin.
Para que el trabajador pueda percibir las gratificaciones, es requisito indispensable que
se encuentre con vnculo laboral vigente en la oportunidad del pago y que est
efectivamente trabajando; adems debe de haber trabajado como mnimo un mes
calendario.
Tiempo efectivamente trabajado.
Para efectos del pago de las gratificaciones, se considera como tiempo
efectivo de trabajo, los siguientes:
10
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
El descanso vacacional.
11
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
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LA ASIGNACIN FAMILIAR.
La asignacin familiar, es un derecho remunerativo otorgado a los trabajadores sujetos
al rgimen laboral privado, cuya remuneracin no se encuentra sujetos a negociacin
colectiva; se encuentra regulado por Ley 25129 (06.12.1989) y reglamentada por el
Decreto Supremo 035-90-TR (07.07.90).
1. Objetivo de este beneficio.
Es objeto del otorgamiento de ste beneficio, el ayudar al trabajador a la
manutencin de los hijos menores de edad y de aquellos que se encuentran
cursando estudios superiores.
2. mbito de aplicacin.
Este beneficio alcanza a todos los trabajadores cuya relacin laboral se
encuentre regulada dentro del rgimen privado y cuya remuneracin, no se
encuentren sujetos a negociacin colectiva, no es imprescindible la fecha de
ingreso.
3. Naturaleza de la asignacin.
El Artculo 3
13
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15
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Se
computan
las
inasistencias
por
enfermedad
comn,
y post natal.
improcedentes o ilegales.
de despido.
d) Monto de la bonificacin y remuneracin computable.
El monto de la bonificacin, es del 30% de la remuneracin computable, la
misma que est compuesta solamente por la remuneracin bsica y las horas
extraordinarias.
e) Incompatibilidad con otro derecho.
La bonificacin por tiempo de servicios, es incompatible con cualquiera otro
derecho que se le puede estar otorgando, ya sea por decisin unilateral de su
empleador o convenio colectivo; sin embargo, de ser as, se otorgar el ms
beneficioso, en aplicacin del principio in dubio pro operario o la del beneficio
ms favorable para el trabajador.
16
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2.4.5 UTILIDADES
La participacin en las utilidades, es un derecho constitucional reconocidos a los trabajadores
del rgimen laboral privado, que se encuentra previsto en el Artculo 29 de la actual
constitucin, que ha sido regulado por el Decreto Legislativo 892 (11.11.96) y
reglamentada el Decreto Supremo 009-98-TR (06.08.98).
La constitucin de 1979, no solamente reconoca el derecho de la participacin en las
utilidades, sino que tambin reconoca el derecho a la participacin en la gestin y la
propiedad de la empresa.
1. REQUISITOS PARA PERCIBIRLO
Los requisitos para percibir las utilidades, son:
de la actividad privada.
categora.
obtencin de utilidades.
Que los trabajadores hayan cumplido una con realizar la jornada mxima
10%
Empresas de Telecomunicaciones
10%
Empresas Industriales
10%
Empresas Mineras
8%
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
5%
18
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Tena una duracin mxima de 36 meses. Con la dacin de la ley N 27404, en enero
de 2000, la duracin del plazo se ha reducido a 12 meses.
Los jvenes sern cubiertos con un seguro contra riesgo de enfermedad y accidente
1
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de trabajo.
Los jvenes sern cuberitos con un seguro contra riesgo de enfermedad y accidentes
de trabajo.
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aprendiz
celebra
el
contrato
con
una
empresa
denominada
patrocinadora,
Sus suscritos por escrito y son puestos en conocimientos y registros ante el SENATI.
Ley de formacin y promocin laboral: D.S N 002 97 TR, TUO D. Leg. 728
(21.3.97), artculos del 7 al 26.
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CONTRATOS DE APRENDIZAJE:
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dos derechos
fundamentales:
Estos derechos y libertades, sern desarrollados en la medida que se analicen las otras
normas supra nacionales.
3.1.2. CONVENIO N87, SOBRE LA LIBERTAD SIDICAL.La conferencia General de la Organizacin Internacional del Trabajo en su XXXI reunin
realizada en la ciudad de San Francisco de los Estados Unidos de Norteamrica, con fecha
09 de julio de 1948 adopto los principios que deben servir para la reglamentacin
internacional en el denominado Convenio sobre la Libertad Sindical y la proteccin de los
derechos de sindicacin de 1948
El convenio N87, constituye parte de los convenios fundamentales de los derechos humanos
que ha sido ratificado por el Per, mediante Resolucin Legislativa n 13281 de fecha 02 de
marzo de 1960; tiene como objeto, la de afirmar la libertad de expresin y el principio de la
libre asociacin sindical, con el objeto de mejorar las condiciones de trabajo de los
trabajadores y garantizar la paz.
Dicho Convenio regula:
a) Los derechos y libertades y obligaciones de las partes de la relacin laboral;
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Respetar la legalidad.
El
presente convenio deja en liberta para que cada Estado miembro de la OIT, pueda
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Por otro lado las organizaciones gozaran tambin de una adecuada proteccin contra:
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Este protocolo en el inciso b9 del numeral 1, del artculo 8 , reconoce el derecho a la huelga.
3.2. NORMATIVIDAD NACIONAL
3.2.1. CONSTITUCION POLTICA DEL PER
La junta Nacional de Gobierno Presidida por David Samanes Ocampo y Sobrino, el 07 de
agosto de 1931 conformo la comisin por Manuel Vicente Villarn e integrada por Vctor
Andrs Belaunde, Diomedes Arias Schereiber, Carlos Garca Castaeda, Carlos Doig y Lora,
Jorge Basadre Grohmann, Jos Len Barandiaran, Toribio Alayza y Paz Soldn, Ricardo
Palma, Luis Eduardo Valcrcel, Emilio Romero y Cesar Antonio Ugarte, quienes elaboraron el
texto que sirvi de base para elaboracin de la Constitucin Poltica.
La asamblea constituyente es instalada el 08 de diciembre de 1931, el mismo da que Luis
Miguel Snchez Cerro asuma el gobierno y el 23 de marzo de 1933, se aprob la
constitucin poltica de Per, la misma que fue promulgada el 09 de abril de 1933.
3.2.2. CONSTITUCIN POLTICA DEL PER
Juan Velasco Alvarado tras el golpe de estado al presidente constitucional Fernando
Belaunde Terry, el 03 de octubre de 1968, inicia el gobierno de facto denominado Gobierno
Revolucionario , quien no derogo la constitucin poltica del Per de 1933; sin embargo tras
ser remplazado por francisco morales Bermdez Cerruti ante la crisis social y sindical
convoco a la asamblea constituyente; esta el 12 de julio de 1979, aprob la Constitucin
Poltica del Per, siendo promulgada por el repuesto y electo Presidente Fernando Belaunde
Terry, el 28 de julio de 1980.
Esta normal constitucional reconoce a los trabajadores dependientes e independientes, el
derecho a la libre sindicacin sin previa autorizacin; el derecho a las organizaciones
sindicales a la creacin de organismos de grado, sin que se les pueda impedir, ni obstaculizar
su constitucin, funcionamiento y administracin; de igual modo a los trabajadores se les
garantiza el derecho para el desarrollo funcionamiento de estas.
Estableci la garanta del derecho a la negociacin colectiva, dndole
a la convencin
colectiva fuerza de Ley entre las partes y solo falta de acuerdo de estas, prescribi que la
intervencin del estado seria en calidad de definitorio; el derecho a la huelga tambin alcanzo
el reconocimiento constitucional, elque se ejercera en la forma que establecera la ley.
3.2.3. CONSTITUCIN POLTICA DE 1993
La constitucin poltica del Per, vigente a la actualidad, fue a probada por el Congreso
Constituyente Democrtico (CCD)y ratificado mediante referndum de fecha 31 de octubre de
1993.
6
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actividad privada; de igual modo, es de aplicacin para los servidores pblicos que prestan
servicios en entidad del Estado; dado cuenta de que, con fecha 23 de noviembre del 2001,
mediante Ley N 27556, se cre el registro de las organizaciones sindicales de los servidores
pblicos.
3.4. DE LA LIBERTAD SINDICAL
Tal como sealbamos en lneas , el ejercicio del derecho de la libertad de sindicacin, tiene
un mbito individual y otro colectivo; establece las obligaciones de las partes de la relacin
laboral, as como la garanta y obligacin del Estado para cautelar el ejercicio de este
derecho.
Respecto de este derecho el tribunal constitucional en el fundamento 26 del expediente N
008-2005-PI/TC ha sealado que a la libertad sindi
Se la define como la capacidad auto determinada para
participar
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sindicales, en
3.5.1SINDICATO DE EMPRESA;
Esta clase de organizaciones, pueden estar conformadas por todos los trabajadores que
laboren en una determinada empresa, ya sea que tengan un solo centro de trabajo o varios,
ya sea a nivel local o nacional; esta estar constituida por los diversos profesionales,
tcnicos, auxiliares, de los diferentes oficios o especialidades; as tenemos por ejemplo:
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los siguientes:
12
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Aprobar la denominacin.
2 Levantar el acta de la Asamblea General, con indicacin de lugar, fecha y nomina de los
asistentes.
3 Hacer refrendar el acta de constitucin por Notario Publico o Juez de Paz.
3.7.6. DE LA ESTRUCTURA ORGANIZATIVA BSICA;
El sindicato, deber tener cuando menos los siguientes organismos
La asamblea general; y,
La. Junta Directiva.
A. LA ASAMBLEA GENERAL
La asamblea General, es el rgano mximo del sindicato y esta constituido por todos
sus
miembros
sus
delegados;
puede
reunirse
de
manera
ordinaria
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internacionales.
Acordar la enajenacin de los bienes del sindicato, ya sea de manera directa o
indirecta.
Imponer sanciones disciplinarias a sus miembros y directivos.
Decidir la expulsin o suspensin de sus afiliados, la decisin de esta ultima deber
ser tomada por la mayora absoluta de sus miembros y comunicada a su principal
dentro de los cinco das siguientes del acuerdo.
B. LA JUNTA DIRECTIVA
La junta directiva es el rgano encargado de la representacin legal del sindicato y es
elegida entre sus miembros; su constitucin estar sujeta a lo dispuesto en su
estatuto, en este tambin se establecer. Sus atribuciones , as como las de cada
directivo.
3.7.7. DEL REGISTRO SINDICAL
El registro sindical es un acto formal, no constituido, no puede ser denegado salvo que no
cumpla con los requisitos que establece el TUPA.
El registro sindical se encuentra a cargo de la subdireccin de Negociaciones Colectivas,
dependencia de la autoridad Administrativa de Trabajo. El registro le confiere personera
gremial, para los efectos de actuacin sindical y el ejercicio de los derechos de negociacin
colectiva, a huelga de todos los que
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liquidacin de la empresa.
En los cuatro primeros casos, la disolucin deber de solicitarlo quien acredite tener legitimo
inters econmico y/o moral; el proceso de disolucin se encuentra previsto en la Ley
Procesal de Trabajo y deber de tramitarse mediante proceso sumarsimo, quedara disuelta
por sentencia judicial de ltima instancia y por las causales previstas sealadas para las
asociaciones previstas en el artculo 96 del cdigo civil; en este caso, por el solo merito de la
sentencia consentida o ejecutoriada, la AAT proceder a la cancelacin del registro nacional.
3.7.9. DEL PATRIMONIO SINDICAL
El patrimonio de la organizacin sindical, est constituido por:
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El fuero ampara a los dos delegados sindicales, que representen a los trabajadores
en el caso que no se pueda constituir un sindicato.
Cuando se trata de organizacin sindical de base o de primer grado, el amparo
alcanza a los dos delegados de las secciones sindicales y a un mnimo de tres
miembros de la junta directiva del sindicato, si este no alcanza a tener ms de
cincuenta trabajadores y de superar dicha cantidad, el fuero se ampla a uno por
cada cincuenta trabajadores ms, hasta alcanzar un mximo de doce.
En el caso de federaciones el fuero alcanza a dos dirigentes por cada organizacin
sindical que afilien, con un tope mximo de quince dirigentes; tampoco puede
comprender a ms de un dirigente por cada empresa.
En las confederaciones, el fuero alcanza a dos dirigentes por cada federacin que
afilien, sin exceder de veinte, ni comprender a mas de uno por cada empresa.
C) ETAPA DE PROCESO ELECCIONARIO
El amparo de fuero sindical durante el proceso eleccionario alinterior de la
organizacin sindical, alcanza a todos los dirigentes o delegados postulantes,
siendo de aplicable desde los treinta das calendarios antes de realizarse el
proceso electoral hasta treinta das posteriores a la conclusin del proceso laboral.
D) ETAPA DE LA NEGOCIACION COLECTIVA
El amparo alcanza a los miembros de la comisin Negociadora, hasta tres meses
despus de concluido el procedimiento de negociacin colectiva.
En la convencin colectiva y el proceso de negociacin, se podr ampliar y fijar un
nmero mayor de dirigentes amparados por el fuero sindical.
3.9. DE LOS PERMISOS Y LICENCIAS SINDICALES
Los dirigentes sindicales con derecho a solicitar permisos y licencias sindicales a sus
empleadores, con el objeto de participar en eventos de concurrencia obligatoria son:
El secreto general
El sub. Secretario General, Secretario Adjunto o quien haga sus veces.
El Secretario de Defensa
El Secretario de Organizacin
No obstante lo antes sealado, cuando el sindicato agrupe hasta cincuenta trabajadores, solo
corresponde los permisos y licencias al secretario general y el de defensa
Los permisos y licencias alcanzan hasta un mximo de treinta das, sin embargo dicho
mximo no opera para los miembros de la comisin Negociadora del pliego de reclamos,
quienes asistan a las reuniones que se produzcan durante todo el trmite de la negociacin
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17
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embargo el caso de desacuerdo o conflicto al aparo del principio constitucional de indubio pro
operario se aplicara de, manera integral, la ms favorables al trabajador.
Si en una negociacin colectiva de nivel superior, las partes no hubieran arribado acuerdo de
casos especficos correspondientes a niveles de empresa o materias no tratadas, estas
podrn negociarse a nivel de empresa, con el objeto de reglamentarlo o que se refiera de
manera exclusiva a condiciones propias de dicha empresa (art. 45).
4.1.6.- DE LOS REPRESENTANTES DE LOS TRABAJADORES.
Los representantes de los trabajadores, con capacidad para negociar una convencin
colectiva, en todos los mbitos y niveles, se constituyen en una comisin negociadora de
cuando menos de tres, ni ms de doce miembros, el numero de sus integrantes ser regulado
segn el mbito de aplicacin de la convencin y en proporcin al nmero de trabajadores u
organizaciones sindical afiliada; as tenemos por ejemplo:
1 LOS DELEGADOS SINDICALES.- En caso no existir organizacin sindical o el nmero de
trabajadores para organizarlo no fuera suficiente, en representacin de los trabajadores
negociara los dos delegados sindicales, elegidos por la mayora absoluta de los trabajadores
(art. 15 y 47. A).
2 EL SINDICATO DE EMPRESA.- Estar representado por un mnimo de tres, con el lmite
de mximo que se seala.
3 EL SINDICATO DE RAMA DE ACTIVIDAD O GREMIO.- Segn la clase de organizacin
sindical, estar representado por el nmero de trabajadores afiliados a los que representen,
teniendo presente el nmero mximo previsto.
4.1.7.- DE LOS REPRESENTANTES DE LOS EMPLEADORES.
Los representantes de los empleadores, no podr exceder del nmero de representantes de
los trabajadores; as por ejemplo:
1 POR LA EMPRESA.- Estar representado por el propio empleador, personal natural o
jurdico, el gerente o cualquier otro, a quien se le designe.
2 POR RAMA DE ACTIVIDAD O DE GREMIO.- Los empleadores estarn representados por
la organizacin representativa en cada actividad econmica y en cada que no existiera, los
3
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Solo en las negociaciones colectivas por rama de actividad o gremio la presentacin del
pliego, se har necesariamente a travs de la AAT.
B.-SEGUNDA O SUCESIVAS NEGOCIACIONES.- Tratndose de la presentacin de un
segundo, tercero sucesivo pliego, la convencin colectiva deber de ser presentado entre el
sesenta y treintavo da, antes de vencerse la fecha de caducidad de la convencin colectiva
vigente; su vigencia regir a partir del da siguiente al de caducidad de la convencin anterior.
De presentarse en fecha posterior al plazo antes sealado, su vigencia regir a partir desde la
fecha de presentacin, exceptundose las vigencias para aquellos acuerdos en que se ha
sealado plazo diferente.
4.2.2.- DE SU ADMISION A TRMITE
La AAT una vez presentado el proyecto de convencin colectiva y realizada la evaluacin de
la conformidad de los requisitos exigidos, admitir a trmite y notificara a las partes iniciar la
negociacin con el trato directo.
4.2.3.- ETAPAS DE LA NEGOCIACION COLECTIVA
La negociacin colectiva tiene las siguientes etapas:
El trato directo o negociacin directa.
La conciliacin.
La huelga.
1 EL TRATO DIRECTO O NEGOCIACION DIRECTA.- Admitido a trmite el proyecto de
negociacin colectiva y notificada las partes para dar inicio a la negociacin directa, la parte
empleador, dentro del decimo da de notificado deber de citar a la organizacin sindical a
efecto de dar inicio al procedimiento de la negociacin colectiva.
Las partes estn en la obligacin de informar a la AAT, los acuerdos parciales a los que se
arriben para cuyo efecto debern de remitir las actas que se hagan levantado en cada sesin
o reunin, excepto el caso en que estas acuerden no hacerlo sino hasta la conclusin final de
la negociacin colectiva, ya sea con acuerdos parciales o totales.
Si las partes consideran improductivo el procedimiento de negociacin colectiva en trato
directo; hubieran arribado a acuerdos parciales y no existiera intencin de continuar con la
negociacin directa; o, no hubieran llegado a dar solucin a la totalidad de los puntos de la
convencin colectiva, debern informar la conclusin del trato directo y solicitar el inicio de la
conciliacin.
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2 LA CONCILIACION.- Agotado el trato directo, las partes podrn solicitar el inicio del
procedimiento de la conciliacin, ya sea por la totalidad de las peticiones formuladas o solo
por el diferendo; no obstante ser facultad de las partes y si ninguna de ellas solicitare la
conciliacin, la AAT podr de oficio dar inicio al procedimiento conciliatorio, siempre que lo
estime necesario o de acuerdo a las caractersticas de cada caso, por ejemplo si se tratara de
una empresa de servicios esenciales y si existiera indicios de que se estuviera planeando
realizar una paralizacin o huelga.
Este procedimiento se caracteriza por la simplicidad y espontaneidad de sus reuniones y la
flexibilidad del desarrollo de las mismas, debiendo de reunirse las veces que crean
necesarios.
3 EL ARBITRAJE.- Esta es la tercer y ltima etapa del proceso de negociacin colectiva en la
que las partes dejan de participar de manera directa en el proceso de negociacin y sean
terceros los que en definitiva resuelvan el diferendo.
Estn prohibidos de ser rbitros, los abogados, asesores representantes apoderados y en
general toda persona que tenga relacin con las partes o intereses directo o indirecta con el
resultado del arbitraje.
Los rbitros emitirn sus conclusiones en el laudo, la cual no podr establecer una solucin
diferente a las propuesta finales presentadas por las partes, ni cambiar los planteamientos de
ambos; deber de recoger en su integridad la propuesta final de una de las partes, sin
embargo, dada la naturaleza de una fallo en equidad, podrn atenuar las posiciones
extremas.
4.2.4.- DE LA VALORIZACION DE LAS PETICIONES
A peticin de una de las partes o de oficio la AAT, se ordenara que se realice la valorizacin
de las peticiones formuladas, debiendo de derivarse a la oficina de economa y productividad
del ministerio de trabajo y promocin del empleo sede central de lima. Este estudio, no solo
comprender la valorizacin de las peticiones, sino tambin un estudio de la situacin
econmica y financiera de la empresa y su capacidad para atender a las peticiones
formuladas; de igual modo estudiara los hechos y circunstancia implcitos en la negociacin.
El dictamen emitido, ser puesto en conocimiento de las partes y que en su oportunidad
servir de base en la etapa, para emitir el laudo correspondiente.
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primas u otros bienes; salvo el caso de circunstancias excepcionales como materia prima
predecible, con pleno conocimiento de la AAT.
4.- La suspensin de la relacin laboral por huelga no afecta la acumulacin del tiempo
computable para efecto de los depsitos de la compensacin por tiempo de servicios.
5 Su desarrollo debe ser pacifica, sin incurrir en actos de violencia contra personas o bienes
de la empresa que constituyen falta grave previsto en el inciso f).
5.7.- HUELGA NO AMPARADAS
No se encuentran amparadas por la legislacin laboral nacional, las huelgas irregulares como:
5.7.1.- PARALIZACIONES INTEMPESTIVAS.- Son aquellas que se realizan sin dar a
conocer a su principal, ni al a AAT, adems que no cumple con los plazos de comunicacin.
5.7.2.- PARALIZACION EN ZONAS O SECCIONES NEURALGICAS.- Tal como hemos
sealado en lneas anteriores, las zonas o secciones neurlgicas de la empresa se
encuentran exceptuadas de realizar paralizaciones.
5.7.3.- TRABAJO A DESGANO.- Esta modalidad de paralizacin, se realiza con asistencia al
centro de trabajo, sin embargo las labores lo efectan a ritmo lento y con el objetivo
deliberado de mermar la produccin.
5.7.4.- HUELGA DE BRAZOS CAIDOS.- Las denominadas huelgas de brazos cados,
consisten en la concurrencia al centro de trabajo, sin embargo no efectan las labores diarias.
5.8.- HUELGAS EN LOS SERVICIOS PUBLICOS ESENCIALES.
5.8.1.- SERVICIOS PUBLICOS ESENCIALES
Son servicios pblicos esenciales aquellas labores que se desarrollan en los siguientes
servicios:
De sanidad y salubridad.
De limpieza y saneamiento.
Servicios elctricos, agua, desage, gas y combustible.
Los de sepelio y los de inhumaciones y necropsias.
Los de establecimientos penales.
De comunicaciones y telecomunicaciones.
De transportes.
Los de naturaleza estratgicas vinculados a la defensa y la seguridad nacional.
Los de administracin de justicia.
5.8.2.- SERVICIOS PUBLICOS ESENCIALES.
Las paralizaciones o huelgas que se desarrollen en empresas o instituciones en las que se
3
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desarrollen servicios pblicos esenciales, como las antes sealadas, la organizacin sindical,
debe garantizar la permanencia del personal necesario a efecto de impedir la interrupcin de
la prestacin de dicho servicio y la posterior actividad, una vez concluida la paralizacin.
Las empresas e instituciones que presten servicios esenciales, debern comunicar a sus
trabajadores, la organizacin sindical y a la AAT, la relacin de aquellos trabajadores que
debern garantizar la continuidad de la prestacin del servicio, sealando el numero y la
ocupacin de dichas trabajadores, los horarios y turnos que debern cumplir, as como la
prioridad en que deben cumplirse los relevos.
5.9.- DE LA IMPROCEDENCIA E ILEGALIDAD DE LAS HUELGAS
5.9.1.- DE LA IMPROCEDENCIA.
Recibida la comunicacin de huelga la AAT, tiene tres das hbiles para calificar su
procedencia o improcedencia de la huelga; si la comunicacin ni a cumplido con los requisitos
para su declaratoria ser declarada improcedente; contrario sensu de los establecido en el
art. 74 del D.S N 010 2003 - TR, en caso de que la comunicacin cumpla con los
requisitos y formalidades establecidas en la ley, la AAT no se pronunciara por su procedencia,
optando por el silencio administrativos positivo.
Declarando la improcedencia de la huelga, la organizacin sindical tiene el derecho de
impugnar dicha resolucin, va recurso de apelacin interpuesto dentro del tercer da de
notificado.
5.9.2.- DE LA ILEGALIDAD.
La AAT, declarara la ilegalidad de la huelga, en las siguientes circunstancias:
Si la huelga, pese a haber sido declarada improcedente esta se ha materializa.
Si durante la paralizacin se han desarrollado actividades, actos de violencia sobre
los bienes o personal de la empresa.
Cuando se ha incurrido en una paralizacin no amparada por la legislacin nacional.
Cuando la organizacin sindical no ha cumplido con haber queja personal en las
zonas permitan la continuidad de las actividades, una vez que la medida sea
levantada.
Cuando en el procedimiento de negociacin colectiva, la medida de fuerza no ha sido
levantada pese a que ya se ha notificados el laudo arbitral o la resolucin que ha
puesto fin a la controversia.
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