Professional Documents
Culture Documents
O legislador tutela nesses captulos, de maneira especfica, os seguintes bens jurdicos: a vida,
a integridade corporal, a honra e a liberdade da pessoa.
Verifica-se que o delito de aborto est compreendido entre os crimes contra a vida da pessoa.
Fora convir que o Cdigo Penal conferiu ao nascituro o atributo de pessoa, permitindo-lhe a
aquisio do direito vida, antecipando-lhe a personalidade para esse efeito, figurando, assim,
como titular do bem jurdico e como sujeito passivo do abortamento.
PESSOA FSICA E PESSOA JURDICA
Ao lado da pessoa fsica ou natural, o direito reconhece a existncia das pessoas jurdicas ou
morais.
Aludiu-se acima que no Ttulo I do Cdigo Penal esto os Crimes Contra a Pessoa. Refere-se
o texto legal pessoa natural (ser humano), uma vez que a pessoa jurdica no pode ser vtima da
maioria dos delitos ali catalogados. Excepcionalmente, porm, a tutela penal estende-se tambm
pessoa jurdica. o que ocorre nos seguintes crimes: a) difamao (art. 139); b) calnia, quando se
lhe imputa um crime ambiental (art.138); c) violao de domiclio (art. 150); d) violao de
correspondncia (art. 151); correspondncia comercial (art. 152).
CRIMES CONTRA A VIDA
OS CRIMES CONTRA A VIDA NO DIREITO PENAL BRASILEIRO
No Captulo I do Ttulo I da Parte Especial do Cdigo Penal esto previstos os crimes contra a
vida: homicdio, participao em suicdio, infanticdio e aborto (arts. 121 a 128).
Nos delitos de homicdio e infanticdio tutela-se a vida extra-uterina e o perodo de transio,
desencadeado pelo incio do parto, entre a vida intra-uterina e a vida extra-uterina.
No delito de participao em suicdio tutela-se a vida extra-uterina.
E, no delito de aborto, protege-se a vida intra-uterina, ressalvando-se, porm, que no aborto
provocado sem o consentimento da gestante a tutela penal compreende tambm a vida e a
integridade corporal da gestante (arts. 125 e 127).
COMPETNCIA PARA JULGAMENTO DOS CRIMES CONTRA A VIDA
Os crimes dolosos contra a vida, consumados ou tentados, e as infraes penais que lhes
sejam conexas so julgados pelo Tribunal do Jri, cuja soberania a Constituio Federal assegura em
termos peremptrios (CF, art. 5, XXXVIII). Saliente-se, todavia, que por crimes dolosos contra a
vida se compreendem apenas os previstos no Captulo I do Ttulo I do Cdigo Penal: homicdio (art.
121), participao em suicdio (art. 122), infanticdio (art. 123) e aborto (arts. 124 a 127).
O homicdio culposo o nico delito previsto nesse captulo cuja competncia no est afeta
ao Tribunal Popular (art. 121, 3, do CP).
Se lanarmos nossas vistas sobre o direito constitucional, verificaremos que nos crimes
militares, mesmo os dolosos contra a vida, sero julgados pelo escabinato da Justia Castrense (CF,
art. 124). Da mesma forma, tratando-se de competncia ratione personae, exclui-se tambm a
causa da apreciao do jri (por exemplo: no homicdio praticado pelo Presidente da Repblica o
foro competente o Supremo Tribunal Federal).
Cumpre, porm, ressaltar que a Justia Militar s tem competncia para o julgamento dos
crimes dolosos contra a vida cometidos por militar contra militar, pois, com o advento da Lei n.
9.299 de 7 de agosto de 1996, o crime doloso contra a vida perpetrado por militar contra civil
passou a ser da competncia do Tribunal do Jri.
Assim, o crime doloso contra a vida cometido contra civil, medida que se deslocou a
competncia para o Tribunal do Jri, deixou de ser crime militar. Essa a melhor exegese, pois o
Tribunal do Jri no pode julgar crime militar. Desse modo, o crime doloso contra a vida perpetrado
por militar contra civil submete-se disciplina do Cdigo Penal e do Cdigo de Processo Penal.
Os delitos pluriofensivos, que lesam simultaneamente a vida e outro bem jurdico, como, por
exemplo, latrocnio (art. 157, 3) e extorso mediante sequestro seguida de morte (art. 159, 3),
ainda que a morte tenha sido dolosamente provocada, so da competncia do juzo singular,
porquanto perante o Cdigo Penal no esto classificados entre os crimes dolosos contra a vida,
mas entre os delitos contra o patrimnio.
INDISPONIBILIDADE DO DIREITO VIDA
A vida um direito indisponvel; considerado inviolvel pela Constituio Federal (art. 5,
caput). No se pode renunci-la, uma vez que o ordenamento jurdico no confere s pessoas o
direito de morrer. Prova disso que o legislador torna lcito o emprego de violncia para impedir o
suicdio (CP, art. 146, 3, II).
Se a pessoa tivesse o direito de morrer, ningum poderia impedi-la de pr termo prpria
vida. O carter indisponvel do bem jurdico torna incuo o consentimento do ofendido, subsistindo
integralmente os delitos previstos nos artigos 121 a 128 do CP, malgrado a aquiescncia da vtima.
HOMICDIO
CONCEITO
Homicdio a morte de um homem causada por outro homem.
OBJETIVIDADE JURDICA
O homicdio o delito mximo, por excelncia, pois atenta contra a vida humana, bem
jurdico supremo, do qual irradiam todos os demais.
A preservao da existncia da raa humana, o progresso social e os bons costumes justificam
o interesse do Estado em tutelar a vida humana. Trata-se, portanto, de bem jurdico indisponvel,
assegurado no art. 5, caput, da Constituio Federal, sendo, pois, inadmissvel o consentimento do
ofendido para excluir o delito.
Porm, se lanarmos nossas vistas para o delito de aborto, verificaremos que o bem jurdico
tutelado tambm a vida humana.
Aparece, destarte, o problema do incio da tutela penal do homicdio.
pacfico que a eliminao da vida humana intra-uterina caracteriza aborto, enquanto a
destruio da vida humana extra-uterina constitui homicdio.
falsa, no entanto para o direito penal, a assertiva de que viver respirar, pois a vida extrauterina pode ocorrer sem respirao, podendo, nesse caso, ser demonstrada, inclusive, pelos
batimentos cardacos.
Uma interpretao sistemtica do art. 123 do CP serve para identificar o incio da proteo
penal do homicdio.
Assim se expressa, em termos peremptrios, o art. 123 do Cdigo Penal: Matar, sob a
influncia do estado puerperal, o prprio filho, durante o parto ou logo aps: pena deteno,
de 2 (dois) a 6 (seis) anos.
O dispositivo curialmente salutar. Observe-se que a partir do incio do parto efetivado, com
o rompimento do saco amnitico, a eliminao do nascente no constitui mais delito de aborto.
Assim sendo, nesse perodo de transio entre a vida intra-uterina e a vida extra-uterina,
desencadeado com o incio do parto, antes mesmo da expulso do feto do tero materno,
admissvel a prtica do delito de infanticdio e, por identidade de razes, a do homicdio.
Assim, o bem jurdico protegido a vida humana extra-uterina e o perodo de transio entre
a vida intra-uterina e a vida extra-uterina. Portanto, o sujeito que mata uma mulher grvida, aps o
rompimento do saco amnitico, comete duplo homicdio, figurando como vtimas a mulher e a
criana. Se a conduta tivesse sido realizada antes do rompimento do saco amnitico, ter-se-ia o
concurso formal entre os delitos de homicdio e aborto.
ESPCIES DE HOMICDIOS
O Cdigo Penal, quanto ao elemento subjetivo do tipo, ocupa-se de duas formas de
homicdio: o doloso e o culposo.
Subdivide-se o homicdio doloso em:
1. simples ou fundamental (art. 121, caput);
2. privilegiado (art. 121, 1);
3. qualificado (art. 121, 2)
4. circunstanciado (art. 121, 4, ltima parte contra menor de 14 anos e maior de 60
anos, e 6, isto , praticado por milcia privada sob pretexto de prestao de servio de
segurana, ou por grupo de extermnio).
J o homicdio culposo pode ser:
1. simples (art. 121, 3);
2. circunstanciado (art. 121, 4).
Ressalte-se, ainda, que o art. 121, 5, do CP contm uma norma penal permissiva, aplicvel
exclusivamente ao homicdio culposo.
Finalmente, a Lei n. 8.930, de 7 de setembro de 1994, incluiu no elenco dos crimes hediondos
o homicdio doloso quando praticado em atividade tpica de grupo de extermnio, ainda que
cometido por um s agente e, tambm, o homicdio doloso qualificado (art. 121, 2, I a V).
SUJEITO ATIVO
O homicdio pode ser cometido por qualquer pessoa fsica. Como desde logo se percebe,
trata-se de crime comum, no se exigindo atributo especial do agente. Se o sujeito ativo for militar
e a vtima tambm, a hiptese passa a ser crime de homicdio previsto no Cdigo Penal Militar, mas
se a vtima for civil aplica-se o art.121 do CP.
Observe-se, tambm, que os animais no tm capacidade penal para delinquir, portanto,
jamais sero sujeitos ativos de delito; no mximo, podero funcionar como instrumento para a
prtica de crime.
Vimos que com a cessao da vida no h homicdio. Mister, portanto, a presena de vida
naquele contra quem a conduta dirigida, pois se j estava morto o crime impossvel por
impropriedade absoluta do objeto (art. 17 do CP).
Ressalte-se, todavia, a existncia de controvrsia acerca do conceito de morte. Cumpre, a
propsito, primeiramente, distinguir a morte clnica da morte cerebral. A primeira a paralisao
irreversvel do batimento cardaco e da respirao. A segunda a cessao irreversvel dos impulsos
eltricos cerebrais. O silncio cerebral aferido pela linha reta no eletroencefalograma.
A medicina moderna revela uniformidade de vistas ao repelir o critrio da morte clnica,
preponderando, na atualidade, a afirmao de que a verdadeira morte a morte cerebral ou
enceflica.
Cumpre lembrar que a Associao Mdica Mundial reconhece que nenhum critrio
tecnolgico isolado inteiramente satisfatrio no presente estgio da cincia mdica, e que
nenhum procedimento tcnico deve substituir o critrio do mdico.
Todavia, a Lei n. 9.434, de 4 de fevereiro de 1997, que dispe sobre a remoo de rgos,
tecidos e partes do corpo humano, para fins de transplante e tratamento, autoriza a extirpao do
rgo ou tecido da pessoa humana, desde que precedida do diagnstico de morte enceflica,
constatada e registrada por dois mdicos, mediante a utilizao de critrios clnicos e tecnolgicos
definidos por resoluo do Conselho Federal de Medicina.
Como se v, a legislao brasileira adotou o critrio da morte cerebral ou enceflica. Sendo
assim, o desligamento dos aparelhos que artificialmente mantm viva a pessoa acometida de morte
cerebral no caracteriza delito de homicdio, pois no existe mais vida no paciente e, sim,
vegetao mecnica. Se, porm, o crebro ainda funcionava, caracterizar-se- o delito de
homicdio.
MEIOS DE EXECUO
O homicdio crime de forma livre, admitindo, portanto, uma infinidade de meios
executrios.
Saliente-se para logo que os meios empregados devem ser idneos a provocar a morte. Antes
de entrar no seu estudo, desejamos chamar a ateno para este fator expressivo: a idoneidade do
meio executrio tem que ser analisada luz de cada caso concreto. O que para uns ser inidneo,
para outros no. Basta lembrar o exemplo, citado por Maggiore, da exposio de um recm-nascido
ao frio, com a inteno de mat-lo. Este meio objetivamente inidneo reveste-se de idoneidade em
virtude das condies especiais da vtima.
Os meios mais citados pela doutrina para a prtica do homicdio so os seguintes: diretos,
indiretos, materiais, morais e patolgicos.
Diretos: so os meios executados pelo prprio agente contra o corpo da vtima, como, por
exemplo, disparo de arma de fogo.
Indiretos: so os meios provocados pelo agente, mas por ele no executados diretamente.
Por exemplo: introduzir uma tarntula venenosa no quarto da criana.
Materiais: so os meios que incidem sobre o corpo fsico da vtima. Podem ser: mecnicos,
qumicos ou patolgicos.
Morais ou psquicos: so os meios que ocasionam a morte da vtima pela violenta emoo.
So os traumas psquicos, como, por exemplo, provocar um susto numa pessoa cardaca.
Meios patolgicos: so os provocados pela transmisso de molstias. Interessante, nesse
aspecto, a questo do aidtico que, consciente da presena da doena, no hesita em
manter a conjuno carnal sem fazer uso de preservativo. Contagiando ou no o seu
6
TENTATIVA
8
10
11
qualificadoras (art. 484, III). Por assim ser, quando reconhecido um privilgio,deve ficar prejudicada
a votao do quesito versante sobre a qualificadora. E outra no poderia ser a soluo, tomando-se
em conta a prpria sistematizao do art. 121 do CP, que enuncia as causas de diminuio de pena
no 1 e as de aumento no 2, de sorte que as primeiras dizem respeito, exclusivamente, ao tipo
bsico ou fundamental do homicdio. Exegese em contrrio, convenhamos, viria a acarretar
gravames irremediveis ao acusado.
A jurisprudncia dominante filia-se a primeira corrente, admitindo o homicdio hbrido
(privilegiado-qualificado), desde que a qualificadora seja objetiva, que so as do art. 121, 2,
incisos III e IV, sendo inadmissvel a coexistncia do homicdio privilegiado e qualificado, quando as
qualificadoras forem subjetivas, que so as do art.121, 2, incisos I, II e V.
Sabe-se que na ordem dos quesitos, vota-se primeiramente a tese do homicdio privilegiado e
depois a do qualificado. Se o jri reconhece que o homicdio privilegiado, o juiz deve por em
votao os quesitos das qualificadoras objetivas, ficando prejudicada a votao dos quesitos das
qualificadoras subjetivas. Note-se que a segunda corrente, que rejeita a tese do homicdio hbrido,
mais vantajosa para o ru, pois se o jri reconhece o privilgio no se vota as qualificadoras,
sejam elas objetivas ou subjetivas.
Finalmente, cumpre esclarecer que a sentena de pronncia no pode fazer meno ao
homicdio privilegiado. Trata-se de tese de defesa, que deve ser suscitada em plenrio do jri.
Alis, a sentena de pronncia no pode fazer meno a atenuantes genricas, a agravantes
genricas, nem s causas de diminuio de pena, exceo da tentativa. Note-se, porm, que
as qualificadoras e causas de aumento de pena devem figurar na sentena de pronncia.
HOMICDIO EUTANSICO OU PIEDOSO OU COMPASSIVO
O estudo da eutansia dos mais rduos de todo o direito penal. Talvez porque a
humanidade atual passe por um estgio oscilante acerca da real finalidade da vida do homem na
Terra. Acreditamos, porm, que no futuro o direito de morrer proclamado pela escola positiva de
Ferri ser repudiado e esquecido, trancado nas pginas amarelas do passado. Defender a
eutansia, esclarece Nlson Hungria, sem mais, nem menos, fazer a apologia de um crime. No
desmoralizemos a civilizao contempornea com o preconcio do homicdio. Uma existncia
humana, embora irremissivelmente empolgada pela dor e socialmente intil, sagrada. A vida de
cada homem, at o seu ltimo momento, uma contribuio para a harmonia suprema do universo
e nenhum artifcio humano, por isso mesmo, deve trunc-la. No nos acumpliciemos com a morte.
Eutansia o homicdio praticado para alforriar, piedosamente, a pessoa dos insuportveis
sofrimentos causados por doena incurvel. A eutansia tambm denominada de homicdio piedoso
ou compassivo. Costuma-se tambm empregar as expresses homicdio mdico ou caritativo.
Ensina Paulo Jos da Costa Jnior, que so trs as modalidades de eutansia. Uma,
consistente na eliminao das chamadas vidas indignas de serem vividas (doentes mentais
incurveis), que configuram o homicdio. Outra, consistente na morte provocada pelo mdico a
paciente incurvel, que esteja padecendo muito (morte piedosa), que se trata de hiptese de
homicdio privilegiado. A terceira modalidade a ortotansia, definida como a circunstncia de o
doente estar j em um processo que, segundo o conhecimento humano e um razovel juzo de
prognose mdica, conduzir imediatamente e sem remisso morte, sendo certo que o ilustre
penalista considera lcita a ortotansia.
O Cdigo Penal vigente no deixou impune a eutansia. Conquanto no disciplinada
expressamente, a sua prtica constitui delito de homicdio. Na primeira modalidade o homicdio
12
13
14
mandante busca a impunidade e a segurana, servindo-se de um terceiro. Se, por exemplo, o pai
pagar um pistoleiro para matar o estuprador da filha, a soluo, ao nosso ver, ser a seguinte: o pai
(mandante) responder por homicdio privilegiado pelo relevante valor moral; o pistoleiro
(executor), por homicdio mercenrio (CP, art. 121, 2, II). Anote-se que a paga e a promessa de
recompensa no constituem elementares do delito e, sim, circunstncias qualificadoras. Seria
sumamente injusto imputar a qualificadora ao mandante. Sobremais, trata-se de circunstncia
subjetiva (motivo de paga ou promessa de recompensa), sendo incomunicvel ao partcipe, nos
termos do art. 30 do CP.
A lei qualifica o homicdio pela paga, promessa de recompensa ou outro motivo torpe. Motivo
torpe o reprovvel pela moralidade mdia. o motivo repugnante, abjeto. Por exemplo, o filho
mata o pai para receber a herana ou o traficante mata o viciado que deixa de efetuar o pagamento
da droga adquirida.
A vingana, cumpre esclarecer, nem sempre se revela como motivo torpe, tudo depender do
mvel que a antecedeu. Suponha-se que o pai mate o estuprador da filha, conquanto vingativo, o
homicdio privilegiado pelo relevante valor moral.
Por outro lado, o motivo ftil tambm qualifica o homicdio (art. 121, 2, II). Motivo ftil o
insignificante, de somenos importncia que, em regra, tomando-se por base o homo medius, no
leva ao crime. aferido pela gritante desproporo entre o motivo e o crime, considerando-se a
sensibilidade moral do homem mdio e no a opinio subjetiva do ru. Esclarea-se, porm, que na
ausncia de motivo, por ser desconhecido o motivo, exclui-se a qualificadora.
O art. 121, 2, III, do CP cuida dos meios empregados para a prtica do crime:
Considera qualificado o homicdio quando cometido com emprego de meio insidioso, meio
cruel ou meio de que possa resultar perigo comum.
Meio o instrumento utilizado pelo agente para a prtica criminosa. O homicdio qualificado pelo
emprego de:
a) meio insidioso;
b) meio cruel;
c) meio de que possa resultar perigo comum.
Meio insidioso: consoante se l na exposio de motivos da Parte Especial do Cdigo Penal,
o dissimulado na sua eficincia malfica. No meio insidioso h, pois, dissimulao. O meio
empregado sub-repticiamente, sem que a vtima dele tenha conhecimento, como, por exemplo, o
veneno. O homicdio cometido mediante emprego de veneno denomina-se veneficio ou
envenenamento.
Veneno qualquer substncia mineral, vegetal ou animal, capaz de provocar dano ao
organismo. Sendo assim, o acar ministrado ao diabtico em dose profunda considerado
veneno. preciso, porm, ressaltar que o envenenamento s constitui meio insidioso quando a
vtima est insciente do fato. necessrio ainda que a percia toxicolgica constate a presena do
envenenamento. Atente-se, por fim, que, alm do veneno, qualquer outro meio insidioso qualifica
o homicdio, v. g., sabotagem do motor de um carro.
Meio cruel: o que causa sofrimento desnecessrio vtima. No dizer da exposio de
motivos, o que aumenta inutilmente o sofrimento da vtima, ou revela uma brutalidade fora do
comum ou em contraste com o mais elementar sentimento de piedade. Mas, como dizia Frederico
Marques: os atos que podem traduzir a crueldade somente so tais, como bvio, enquanto a
pessoa est com vida. No h, pois, perversidade brutal ou crueldade naquele que, depois de abater
15
e matar a vtima, lhe mutila o cadver ou lhe esquarteja o corpo para melhor fazer desaparecer os
rastros do crime.
O Cdigo traz trs exemplos de meios cruis: tortura, fogo e asfixia.
Tortura a inflio de sofrimento desnecessrio ou fora do comum. Pode ser fsica, v. g.,
matar aos poucos, para que a vtima sinta mais as dores, e moral, por exemplo, matar um cardaco
torturando-o psicologicamente. S h tortura quando o agente faz com que a vtima sofra
inutilmente. Assim, a reiterao de facadas, desde que necessria para causar a morte, em
princpio, no constitui tortura. Cumpre no confundir o homicdio qualificado pela tortura com o
crime de tortura qualificado pela morte. Com efeito, no delito de tortura, previsto no art.1, 3, da
lei n 9.455/97, o agente no age com dolo de matar, de modo que a morte culposa. Assim, a
tortura qualificada pela morte um crime preterdoloso, tendo em vista que h dolo em relao
tortura e culpa na morte. Se, aps praticar o crime de tortura, o agente mata dolosamente a vtima,
ter-se- apenas o delito de homicdio, por fora do princpio da consuno. No concordamos com
a opinio de Damsio de Jesus, esposada por Cezar Roberto Bitencourt, no sentido de que se
durante a tortura o agente resolve matar a vtima haver dois crimes em concurso material: tortura
(art.1 da lei n 9.455/97) e homicdio (art.121 do CP), pois esse posicionamento desconsidera os
estudos sobre o princpio da consuno, notadamente no aspecto da progresso criminosa.
Por outro lado, o fogo e a asfixia tambm constituem meios cruis, qualificando o homicdio.
No tocante ao fogo, Magalhes Noronha cita o exemplo dos playboys que o atearam em um
pobre homem que se achava dormindo num banco de jardim pblico.
Asfixia, dizia Costa e Silva, o efeito da falta de ar e da suspenso, mais ou menos completa,
da respirao. Esses efeitos resultam em verdade da privao, total ou parcial, rpida ou lenta, do
oxignio, elemento indispensvel manuteno da vida. A asfixia pode ser mecnica e txica.
Ambas qualificam o homicdio por se revestirem de extrema crueldade. Na asfixia a morte
causada pela anoxemia (falta de oxignio no sangue).
A asfixia mecnica pode ocorrer mediante: enforcamento, estrangulamento, esganadura,
sufocao, soterramento e afogamento. No enforcamento h a constrio do pescoo feita por lao
acionado pelo prprio peso da vtima; no estrangulamento h a constrio do pescoo feita por
lao acionado pela fora muscular da prpria vtima ou de estranhos; na esganadura a constrio
do pescoo feita com as mos do agente; na sufocao h impedimento respiratrio devido
ocluso dos orifcios respiratrios (narinas e boca) ou pela compresso do trax; no soterramento,
a asfixia se realiza pela permanncia do indivduo num meio slido ou semi-slido, onde a entrada
de ar est impedida; por fim, no afogamento h a submerso da vtima num meio lquido, que
penetra nas vias respiratrias.
A asfixia txica se d mediante confinamento. O agente coloca ou mantm a vtima em local
onde no penetra ar, v. g., numa garagem fechada com o carro ligado.
O homicdio ainda qualificado quando do meio empregado possa resultar perigo comum.
O fogo e o explosivo foram elencados no inciso III do 2 do art. 121 do Cdigo Penal como
exemplos legais de meios capazes de produzir perigo comum.
Perigo comum: o que atinge um nmero indeterminado de pessoas. Se o meio empregado
atingir a vtima e ainda criar uma situao de perigo a um nmero indeterminado de pessoas, o
agente responder por homicdio qualificado em concurso formal com o crime de perigo comum
(incndio - art. 250; exploso - art. 251; inundao - art. 254; desabamento - art. 256, etc.). H
quem sustente a tese da absoro do delito de perigo comum, argumentando-se que j funcionaria
como qualificadora de homicdio, invocando-se, destarte, o princpio da subsidiariedade implcita.
A nosso ver, no h falar-se em absoro, porquanto a razo da qualificadora no o perigo
comum, mas o meio de que possa resultar esse perigo. A escolha de um meio desse porte revela a
16
17
69, CP). irrelevante, igualmente, que o homicdio seja praticado antes ou depois deste outro crime,
bem como a desistncia do agente em relao a este.
Cumpre no esquecer que a qualificadora da conexo s tem incidncia quando o homicdio
cometido para assegurar a execuo, ocultao, impunidade e vantagem de outro crime. Se o
homicdio visa assegurar a prtica de contraveno penal exclui-se a incidncia da qualificadora em
apreo, podendo, porm, nesse caso, configurar-se a qualificadora do motivo torpe ou ftil. Afastase, tambm, a qualificadora se o crime-fim putativo ou impossvel.
Por outro lado, na expressiva lio de Euclides Custdio da Silveira, o homicdio pode ser
cometido antes, logo aps ou muito tempo depois de outro crime, sendo exemplo da primeira
hiptese o de quem, ao preparar-se para pratic-lo, mata um policial que o tem sob as vistas e
poder tornar-se uma perigosa testemunha.
Vejamos alguns exemplos de homicdio qualificado pela conexo:
1. Suponha-se que o agente provoque a morte do marido com a inteno de assegurar a execuo
do estupro da esposa. Efetivando ou no a conjuno carnal, responder por homicdio
qualificado pela conexo (art. 121, 2, V, do CP), em concurso material com o crime sexual do
art. 213 do Cdigo Penal, consumado ou tentado. Imagine-se, porm, que tenha sido preso em
flagrante pelos vizinhos antes de iniciar a execuo do estupro. Nesse caso, por ter sido
cometido com o fim de assegurar a execuo do estupro, o homicdio ser igualmente
qualificado pela conexo teleolgica. Mas, como a lei penal ptria no pune os atos
preparatrios, desnecessrio dizer que o estupro no se caracterizou nem mesmo na
modalidade tentada.
2. Suponha-se que o agente falsifique um documento pblico e, depois, para ocultar o fato, mate
a nica testemunha. Responder por homicdio qualificado pela conexo consequencial em
concurso material com o crime de falso (art. 297 do CP).
3. Suponha-se que o agente, aps danificar dolosamente um objeto, mate a testemunha para
assegurar a sua impunidade. Note-se que ele matou para assegurar a sua impunidade e no a
ocultao do fato, pois a danificao permanecer evidente. Responder, nesse caso, por
homicdio qualificado pela conexo consequencial em concurso material com o crime de dano
(art. 163 CP).
4. Suponha-se, por fim, que o ladro mate o seu comparsa do furto para assegurar a exclusividade
da vantagem obtida com o delito patrimonial. Responder por homicdio qualificado pela
conexo consequencial em concurso material com o crime de furto (art. 155 CP).
A expresso vantagem do crime compreende o produto, o preo e o proveito. Produto so
as coisas adquiridas diretamente com o crime (ex.: a res furtiva), ou mediante especificao (ex.: o
ouro resultante da fuso da jia furtada), ou obtidas mediante alienao (ex.: dinheiro ganho com a
venda da coisa furtada), ou criadas pelo crime (ex.: mercadorias contrafeitas). Preo so os valores
recebidos ou prometidos para cometer o crime. Proveito, finalmente, toda vantagem, patrimonial
ou no, derivada do crime e diversa do produto e do preo.
Cumpre advertir que a lei no prev como qualificadora a conexo ocasional, ocorrida
quando o agente comete um crime por ocasio da prtica de outro (p. ex.: danifica o relgio da
vtima do homicdio). Mas, nesse caso, haver, igualmente, concurso material entre o homicdio
simples ou qualificado por outra circunstncia, exceto a conexo, e o crime de dano.
Finalmente, a qualificadora da conexo incide ainda que se extinga a punibilidade do outro
crime, conforme preceitua o art.108, 2 parte, do CP. Anote-se ainda que no homicdio qualificado
18
pela conexo h um elemento subjetivo especial do tipo, consistente no especial fim de agir. O dolo
especfico, ao passo que nas demais modalidades o dolo genrico.
O art. 121, 2, VI, do CP qualifica o delito quando cometido por razes da condio do sexo
feminino:
Trata-se do chamado feminicdio, que o homicdio praticado contra a mulher por razes da
condio de sexo feminino, introduzido pela Lei 13.014, de 09 de maro de 2.015. Este delito
hediondo, conforme art. 1, I, da Lei 8.072/90.
O 2-A do art. 121 do CP considera que h razes de condio de sexo feminino quando o
crime envolve:
I. Violncia domstica e familiar. De acordo com o art. 5 da Lei 11.340/2.006, a hiptese
abrange o homicdio praticado contra mulher com quem o agente mantm ou manteve convvio,
ainda que espordico e sem qualquer relao ntima de afeto, com ou sem vnculo familiar, bem
como o perpetrado contra a mulher com quem o agente tem vnculo de parentesco natural ou por
afinidade ou ainda um parentesco por vontade expressa (pessoa que o agente considerava como
sendo parente). Compreende tambm o homicdio praticado em qualquer relao ntima de afeto,
contra mulher com quem o agente convive ou tenha convivido, independentemente de coabitao,
isto , de terem morado juntos ou mantido relaes sexuais. Quem, portanto, mata ex-namorada,
incide na qualificadora. O matricdio, que matar a me, tambm passa a ser homicdio qualificado.
Igualmente, o uxoricdio, que matar a esposa.
II. Menosprezo ou discriminao condio de mulher. Aqui o tipo penal refere-se ao
feminicdio homofbico, isto , o sentimento negativo em relao ao sexo feminino, que leva o
agente a um comportamento hostil e discriminatrio, a ponto de matar simplesmente por desprezo
condio de mulher.
Quanto ao sujeito ativo, o crime comum, pode ser praticado tanto pelo homem quanto pela
mulher, pois a lei no faz qualquer distino.
O 7 do art. 121 estabelece que a pena do feminicdio aumentada de 1/3 (um tero) at a
metade se o crime for praticado:
I. Durante a gestao ou nos 3 (trs) meses posteriores ao parto. Quanto ao crime de aborto,
absorvido, pois a condio de gestante j figura como qualificadora. Entendimento diverso geraria
bis in idem.
II. Contra pessoa menor de 14 (catorze) anos, maior de 60 (sessenta) anos ou com deficincia.
As duas primeiras hipteses, menor de catorze e maior de sessenta anos, j constam na segunda
parte do 4 do art. 121 do CP, no havia necessidade de inclu-las como causa de aumento de
pena. Quanto ao fato de matar deficiente, vale lembrar que pode ser o deficiente fsico ou mental.
Nessas trs situaes, para incidir o aumento da pena, ainda necessrio que a vtima seja mulher,
pois se trata de uma majorante do feminicdio.
III. Na presena de descendente ou de ascendente da vtima. Ainda que seja na presena de
descendente recm-nascido ou doente mental, incide a causa de aumento de pena, cujo
fundamento no apenas o possvel trauma que o delito possa causar nessas pessoas, mas
tambm o fato do desprezo pela vtima e a esses parentes revelar-se mais intenso.
INTERPRETAO ANALGICA
19
O legislador, sabendo de antemo que no poderia prever todas as hipteses que viriam a
ocorrer na vida prtica, para no mostrar-se dispersivo, expressou-se no art. 121, 2, I, III e IV, do
Cdigo Penal atravs de textos genricos, porm, precisos, de modo que com o simples emprego da
denominada interpretao analgica (ou intra legem) se consiga encontrar a real vontade da lei.
Na interpretao analgica o legislador abarca numa frmula genrica os casos semelhantes
aos mencionados na frmula casustica.
O art.121, 2, I, do Cdigo Penal elenca a frmula casustica consubstanciada na paga ou
promessa de recompensa e em seguida menciona a frmula genrica atravs da expresso ou por
outro motivo torpe.
O art. 121, 2, III, do Cdigo Penal discrimina a frmula casustica ou exemplificativa
(veneno, fogo, explosivo, asfixia e tortura) e em seguida menciona a frmula genrica (ou outro
meio insidioso, cruel ou de que possa resultar perigo comum).
Os exemplos no previstos pela frmula casustica so disciplinados pela frmula genrica,
desde que constituam meio insidioso, cruel ou de que possa resultar perigo comum.
O veneno exemplo legal de meio insidioso; o fogo, a asfixia e tortura, de meios cruis; e o
fogo e asfixia, de meios de que possam resultar perigo comum. No passam, porm, de meros
exemplos, pois a frmula genrica compreende todos os outros casos semelhantes aos
mencionados na frmula casustica, como, por exemplo, a armadilha (meio insidioso).
No art. 121, 2, IV, do Cdigo Penal, a frmula casustica constituda pela traio,
emboscada e dissimulao, e a frmula genrica, pela expresso qualquer outro recurso que
dificulte ou torne impossvel a defesa do ofendido. Traio, emboscada e dissimulao so meros
exemplos legais de recursos que dificultam ou tornam impossvel a defesa do ofendido, pois outros
meios semelhantes, v.g., a surpresa, tambm qualificam o homicdio.
Cumpre no confundir analogia com interpretao analgica.
A analogia consiste em aplicar a uma hiptese, no prevista em lei, a norma regulamentadora
de um caso semelhante. O ponto no focalizado na lei preenchido pela norma que regula fato
semelhante. O problema de integrao da norma, pois como edita o art. 4 da Lei de Introduo
ao Cdigo Civil: quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os
costumes e os princpios gerais do direito.
Na interpretao analgica, o caso est abrangido pelo esprito da lei exteriorizado na
frmula genrica. A vontade da lei focalizar os fatos que se enquadram na frmula genrica.
Em sntese, na analogia o fato no est previsto em lei, aplicando-se, por isso, disposio
relativa a caso semelhante, enquanto na interpretao analgica a hiptese est prevista na
frmula genrica da lei.
A interpretao analgica perfeitamente admitida pelo direito penal, pois o intrprete permanece
dentro dos limites do comando legal.
Em contrapartida, o recurso analogia no admitido nas leis penais, salvo quando in bonam
partem e, mesmo assim, desde que no se trate de normas penais excepcionais.
HOMICDIO HEDIONDO. HOMCIDIO PRATICADO POR GRUPO DE EXTERMNIO E POR
MILCIA PRIVADA
A lei n 8.072/90, modificada pela lei n 8.930/94, incluiu entre os crimes hediondos o
homicdio qualificado e o homicdio praticado em ao tpica de grupo de extermnio.
Quanto ao homicdio qualificado - privilegiado, a nosso ver, no se trata de crime hediondo,
tendo em vista que o art. 1 da retrocitada lei n 8.072/90 no faz meno a essa figura hbrida,
sendo, pois, vedada a analogia in malam partem.
20
21
no consta no rol da Lei 8072/90, salvo quando presentes uma das qualificadoras do 2 do art.
121 do CP.
HOMICDIO CONTRA MENOR E PESSOA IDOSA
A Lei n. 8.069/90 (ECA) introduziu no 4 do art. 121 do Cdigo Penal uma causa de aumento
de pena em quantidade fixa, dispondo, na sua parte final, o seguinte: Sendo doloso o homicdio, a
pena aumentada de 1/3 (um tero) se o crime praticado contra pessoa menor de 14 (quatorze)
ou maior de 60 (sessenta) anos.
Vislumbra-se, de antemo, a falta de tcnica legislativa, porquanto o aludido 4 do art. 121
disciplina o homicdio culposo, ao passo que a causa de aumento de pena, em estudo, aplicvel,
exclusivamente, ao homicdio doloso, em suas modalidades simples, privilegiadas e qualificadas.
Assim, evidentemente, no deveria estar includa nesse pargrafo.
Sob outro aspecto, o Cdigo atual adotou a teoria da atividade, considerando-se praticado o
delito no momento da conduta (ao ou omisso), ainda que outro seja o momento do resultado
(art. 4). Suponha-se que a vtima seja esfaqueada na vspera do seu aniversrio de 14 anos, mas
s venha a morrer algumas semanas depois. Estabelecido o nexo causal entre a conduta e o
resultado, o homicdio receber a incidncia da causa especial de aumento de pena, por ter sido
cometido contra pessoa menor de 14 anos.
Divorciando-se do critrio fixado no pargrafo nico do art. 126 do Cdigo Penal, que, no
crime de aborto, presume a violncia quando a vtima no maior de quatorze anos, o legislador
da parte final do 4 do art. 121, CP, preferiu a expresso menor de quatorze anos. Por
conseguinte, cometendo o delito de homicdio no dia do aniversrio de 14 anos da vtima, o agente
no sofrer incidncia da aludida causa de aumento de pena, pois no dia do aniversrio a vtima j
no menor de catorze anos. Mutatis mutandi, se o legislador tivesse usado a expresso no
maior de catorze anos a causa de aumento de pena teria plena incidncia.
Por outro lado, mister a cincia do agente acerca da idade da vtima, pois o erro escusvel
exclui a causa de aumento de pena; a dvida, porm, caracteriza dolo eventual, incidindo, portanto,
a majorante.
Ressalte-se ainda que a incidncia da causa do aumento da pena exclui a agravante genrica
de ter sido o crime cometido contra criana (art. 61, II, h, do CP).
Finalmente, o homicdio praticado contra a vtima maior de 60 anos ao tempo da conduta
criminosa, tambm tem a pena aumentada de 1/3. Nesse caso, no incide a agravante genrica,
prevista no art. 61, inciso I, alnea h, do Cdigo Penal, consistente em ter sido o crime cometido
contra maior de 60 anos, porque j funciona como causa de aumento da pena.
HOMICDIO CULPOSO
CONCEITO E ELEMENTOS
Homicdio culposo a morte provocada por imprudncia, negligncia ou impercia.
ESPCIES DE HOMICDIOS CULPOSOS
O Cdigo Penal ocupa-se de duas formas de homicdios culposos: a simples e a qualificada.
22
O homicdio culposo simples est previsto no 3 do art.121 do CP, cuja pena varia de um a
trs anos de deteno. O conceito de homicdio culposo simples obtm-se por excluso, tipificandose quando no ocorrer nenhuma das hipteses do 4 do art.121 do CP.
Com efeito, na primeira parte do 4 do art.121 do CP est definido o homicdio culposo
qualificado ou circunstancial. Trata-se de causa de aumento de pena em quantidade fixa de um
tero.
O aumento da pena em 1/3, previsto no sobredito 4 do art.121 do CP, tem lugar:
I.
II.
III.
IV.
23
imediato vtima impede a priso em flagrante. Por analogia in bonam partem, esta norma deve
ser aplicada tambm ao homicdio culposo do Cdigo Penal.
HOMICDIO CULPOSO NO CDIGO DE TRNSITO BRASILEIRO
Dispe o caput do art.302 do CTB: Praticar homicdio culposo na direo de veculo
automotor: Penas - deteno, de dois a quatro anos, e suspenso ou proibio de se obter a
permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor.
O mbito de incidncia do Cdigo de Trnsito Brasileiro depende do binmio: veculo
automotor e trnsito terrestre. Trata-se de um tipo especial de homicdio culposo, que afasta a
norma genrica prevista no art. 121, 3, do Cdigo Penal.
Entende-se por veculo automotor todo aquele movido a motor de propulso, que circule por
seus prprios meios, e que sirva normalmente para o transporte virios de pessoas e coisas, ou
para a trao viria de veculos utilizados para o transporte de pessoas e coisas. O termo
compreende os veculos conectados a uma linha eltrica e que no circulam sobre trilhos (nibus
eltrico). Essa definio, haurida do Anexo I do CTB, complementada pela definio de
ciclomotor, isto , veculo de duas ou trs rodas, cuja cilindrada no exceda a cinquenta
centmetros cbicos e cuja velocidade mxima de fabricao no exceda a cinquenta quilmetros
por hora. O ciclomotor excludo do CTB, aplicando-se o Cdigo Penal.
Assim, no aplicvel o Cdigo de Trnsito Brasileiro aos homicdios e leses culposos
ocasionados por: a) pedestre; b) ciclomotor com menos de cinquenta cilindradas, cuja velocidade
mxima no exceda a cinquenta quilmetros por hora; c) animais; d) bicicleta; e) charrete; f)
carrinho de rolim; g) trem.
Por outro lado, o art.1 do Cdigo de Trnsito Brasileiro deixa bem claro que o aludido codex
s aplicvel ao trnsito das vias terrestre, aberta a circulao. O pargrafo nico do art. 2
preceitua que tambm so consideradas vias terrestres as praias abertas circulao pblica e as
vias internas pertencentes aos condomnios constitudos por unidades autnomas.
Portanto, no aplicvel o Cdigo de Trnsito Brasileiro aos homicdios e leses culposos
oriundos de: a) acidentes martimos; b) acidentes areos; c) acidentes na linha frrea do trem; d)
acidentes no interior do estacionamento do Shopping Center; e) acidentes ocorridos em vias rurais
no abertas circulao.
Cumpre observar que o homicdio e leso culposos previstos no Cdigo Penal so aplicveis a
todas as hipteses de excluso do Cdigo de Trnsito Brasileiro.
O pargrafo nico do art.302 do CTB prev o homicdio culposo qualificado, dispondo que a
pena aumentada de um tero metade, se o agente:
I. No possui permisso para dirigir ou carteira de habilitao;
II. Pratic-lo em faixa de pedestres ou na calada;
III. Deixar de prestar socorro, quando possvel faz-lo sem risco pessoal, vtima do acidente;
IV. No exerccio de sua profisso ou atividade, estiver conduzindo veculo de transporte de
passageiros.
V-se assim a existncia de quatro causas de aumento de pena em quantidade varivel de um
tero metade.
A primeira ocorre quando o motorista no possui permisso para dirigir ou carteira de
habilitao. Convm registrar que a permisso a habilitao provisria. Aps um ano, o motorista
recebe a Carteira de Habilitao. Anote-se que o delito de falta de habilitao ou permisso para
24
dirigir, previsto no art. 309 do CTB, absorvido, por fora do princpio da subsidiariedade implcita.
Da mesma forma, no h falar-se na incidncia da agravante do art. 298, inciso III, do CTB, porque o
mesmo fato j configura causa de aumento de pena. Quanto ao motorista que tem Carteira de
Habilitao, mas o exame mdico encontra-se vencido, a nosso ver, no deve sofrer o aumento da
pena. Com efeito, o vencimento do exame mdico apenas obriga o motorista a realizar um novo
exame para atestar a sua sade e poder renovar a habilitao. Ele no se submete a novos exames
de trnsito, de modo que o vencimento do exame mdico no implica em inabilitao para dirigir.
A segunda circunstncia que majora a pena consiste no fato de o motorista praticar o delito
em faixas de pedestres ou na calada. Justifica-se a majorante pela gravidade da culpa. No incide a
agravante prevista no art.298, inciso VII, do CTB, porque o mesmo fato j constitui causa de
aumento de pena.
A terceira majorante consiste na omisso de socorro. So duas as espcies de omisso de
socorro: a) deixar de prestar assistncia; b) no pedir o socorro da autoridade pblica. A assistncia
direta ou imediata quando o socorro prestado pessoalmente; e indireta ou mediata quando
solicitada a autoridade pblica. Se a situao de perigo pode ser afastada a contento tanto pela
assistncia direta como pela indireta, surge para o agente uma obrigao alternativa: prestar
pessoalmente o socorro ou solicit-lo autoridade pblica. Se, porm, a situao de urgncia no
admite a mora, tornando incua a solicitao da autoridade pblica, o agente dever prestar a
assistncia direta, sob pena de incidir em omisso de socorro. Como se pode observar, a assistncia
indireta meramente supletiva ou subsidiria, podendo o sujeito optar pela solicitao do auxlio
da autoridade pblica somente quando a assistncia direta no puder ser prestada sem risco
pessoal, ou quando o socorro da autoridade pblica for capaz de conjurar tempestivamente o
perigo. Se houver risco pessoal para o agente, exclui-se a obrigao de socorrer diretamente,
subsistindo, porm, o socorro indireto, a menos que tambm haja risco pessoal. Acrescente-se
ainda que a causa de aumento s aplicvel quando for possvel socorro, de modo que a morte
instantnea da vtima ou de seu imediato socorro por terceiro afasta a incidncia da majorao da
pena. Tenha-se ainda presente que no caso de inexistncia de conduta anterior culposa excluir-se-
a presente majorante, mas, deixando de socorrer a vtima, o agente cometer o delito de omisso
de socorro ( art. 304 do CTB). Se, por exemplo, aps o atropelamento fortuito do tresloucado que
se lanou frente do veculo, o motorista omitir socorro, responder pelo delito de omisso de
socorro, previsto no art. 304 do CTB. Outras consideraes sero abordadas por ocasio da anlise
do delito de omisso de socorro, previsto nos arts. 135 do CP e 304 do CTB.
A ltima causa de aumento ocorre quando o agente pratica o delito no exerccio de sua
profisso ou atividade de conduzir veculo de transporte de passageiros. Exclui-se a incidncia da
agravante genrica prevista no art. 298, inciso V do CTB, na parte em que trata de veculo de
transporte de passageiros, porque o mesmo fato j constitui causa de aumento de pena. Tratandose, porm, de veculo de transporte de carga, tais como os caminhes, no aplicvel a causa de
aumento de pena, porque vedada a analogia in malam partem, mas em contrapartida incide a
agravante do art.298, inciso V, na parte em que trata do veculo de transporte de carga.
A incidncia da majorante depende de o agente encontrar-se no exerccio de sua profisso ou
atividade. A palavra profisso est empregada para designar os motoristas profissionais, que se
dedicam exclusivamente a dirigir veculos, tais como os taxistas, motoristas de nibus, etc., ao
passo que a expresso atividade foi empregada para abranger as hipteses em que o agente realiza
diversas tarefas, dentre as quais a de conduzir veculos automotores. H quem sustente que a
causa de aumento s aplicvel se ao tempo do acidente havia passageiros no veculo,
argumentando-se que a razo da majorante o perigo ocasionado a esses passageiros. A nosso ver,
a justificativa da majorante consiste no fato de a conduo do veculo ser inerente profisso ou
25
atividade do agente, dele exigindo um cuidado maior, de modo que incide a causa de aumento
ainda que no haja passageiros por ocasio do acidente.
PERDO JUDICIAL
Perdo Judicial o ato do magistrado que deixa de aplicar a pena ao ru em virtude da
presena de determinadas circunstncias expressamente previstas em lei.
A Lei n. 6.416, de 24 de maio de 1977, introduziu o 5 ao art. 121 do Cdigo Penal, dispondo
que, na hiptese de homicdio culposo, o juiz poder deixar de aplicar a pena, se as consequncias da infrao atingirem o prprio agente de forma to grave que a sano penal se torne
desnecessria.
Do exposto d se conta de que o aludido perdo judicial um benefcio penal aplicvel
exclusivamente ao homicdio culposo que tenha gerado graves consequncias para o agente. As
consequncias tanto podem ser fsicas, como por exemplo, ferimentos graves no prprio agente,
ou morais, como no atropelamento do prprio filho.
O perdo judicial um direito ou favor?
Eis um tema sobre o qual, at agora, no se logrou obter uniformidade de pontos de vistas.
A doutrina tradicional vislumbra no perdo judicial uma verdadeira faculdade do juiz, com
base na expresso o juiz poder deixar de aplicar a pena. Esse ponto de vista no merece
acolhida. Em primeiro lugar, porque uma causa extintiva da punibilidade no pode ser relegada ao
puro arbtrio do magistrado (CP, art. 107, IX). Em segundo lugar, porque as antigas noes de favor
do juiz, como observa Celso Delmanto, acham-se, hoje, completamente divorciadas de um Direito
Penal moderno e justo. Quando a lei concede ao agente a possibilidade de alcanar certos
benefcios (exemplos: sursis, livramento condicional, diminuio ou no de imposio da pena,
extino da punibilidade etc.), tal possibilidade insere-se nos chamados direitos pblicos de
liberdade do ru. Sendo cabvel a aplicao daquela possibilidade legal em favor do ru, no pode o
julgador deixar de deferi-la por capricho ou arbtrio. Pode e deve mesmo deneg-la o juiz, quando o
ru no preenche as condies exigidas para satisfazer os requisitos do perdo judicial previstos em
lei. Entretanto, quando estiverem presentes os requisitos necessrios, aquela possibilidade legal se
transforma em direito pblico de liberdade do agente.
Outra caracterstica do perdo judicial consiste em tratar-se de ato exclusivo do magistrado,
s podendo ser concedido na sentena ou acrdo. Diante do expendido, verifica-se que o
inqurito policial deve ser instaurado e a denncia oferecida normalmente pelo Ministrio Pblico.
A sentena concessiva do perdo judicial declaratria da extino da punibilidade, no
subsistindo qualquer efeito condenatrio (Smula n. 18 do STJ). De fato, sentena condenatria a
que impe pena. No caso do perdo judicial no se pode cogitar de condenao, pois da sua
essncia a no-aplicao da pena. A sentena que concede perdo judicial tem natureza extintiva
da punibilidade, afastando todos os efeitos secundrios (arts. l07, IX, e l20). Sendo assim, no gera
reincidncia e no produz ttulo executivo na rea cvel.
A sentena concessiva do perdo judicial declaratria da extino da punibilidade, no
subsistindo qualquer efeito condenatrio (Smula n. 18 do STJ). De fato, sentena condenatria a
que impe pena. No caso do perdo judicial no se pode cogitar de condenao, pois da sua
essncia a no-aplicao da pena. A sentena que concede perdo judicial tem natureza extintiva
da punibilidade, afastando todos os efeitos secundrios (arts. 107, IX, e 120, do CP). Sendo assim,
no gera reincidncia e no produz ttulo executivo na rea cvel.
No obstante o perdo judicial figurar no 5 do art.121 do CP, o certo que a doutrina
revela uniformidade de vistas no sentido de que o sobredito perdo tambm deve ser aplicado ao
26
homicdio culposo do Cdigo de Trnsito. Primeiro, porque o perdo judicial uma norma de
carter geral, tanto que est previsto no art. 107, inciso IX do CP, sendo aplicvel a todo o Direito
Penal, por fora do art. 12 do CP. Segundo, porque o Presidente da Repblica quando vetou o art.
300 do CTB, que contemplava o perdo judicial na hiptese de figurar como vtima descendente,
ascendente, cnjuge ou companheiro, irmo ou afim em linha reta do condutor do veculo,
determinou expressamente, nas razes do veto, se aplicasse o perdo judicial previsto no Cdigo
Penal, que disciplina a matria de forma mais abrangente.
PARTICIPAO EM SUICDIO
CONCEITO
O suicdio, no dizer de Nlson Hungria, a eliminao voluntria e direta da prpria vida.
Dessa definio resultam os elementos constitutivos do suicdio:
I. eliminao voluntria da prpria vida;
II. eliminao direta da prpria vida.
Assim, se uma pessoa obriga a outra a ingerir veneno, mediante coao moral irresistvel,
ocorre o delito de homicdio, pois no suicdio curial o desejo de morrer da vtima.
Por outro lado, ntima a ligao entre o suicdio e o homicdio consentido. No primeiro, a
execuo realizada pela prpria vtima; no segundo, o ato executrio de matar operado por
terceiro.
Suponha-se que o agente encontre a vtima beira de um despenhadeiro, com inteno de
despedir-se da vida, e resolva instig-la ao salto letal. Nesse caso, responder pelo delito de
participao em suicdio (art. 122 do CP), pois foi a prpria vtima quem executou o ato
consumativo da morte. Se, entretanto, no tendo coragem de precipitar-se no despenhadeiro, a
vtima pede ao agente que a empurre, haver delito de homicdio consentido (CP, art. 121), pois
dessa vez foi ele quem executou o ato consumativo da morte.
OBJETIVIDADE JURDICA
Tutela-se a vida humana.
Conforme j mencionado, o suicdio, por si s, no constitui delito. Com justeza j se afirmou
o absurdo que seria o direito penal contemporneo comportar-se como o direito cannico da Idade
Mdia, que aplicava pena ao cadver do suicida e equiparava, ainda, a tentativa de suicdio
tentativa de homicdio.
O legislador, porm, sabiamente, erigiu categoria de crime a conduta de participao em
suicdio.
Por outro lado, o art. 146, 3, II, do Cdigo Penal tornou lcita a coao empregada para
impedi-lo. Sendo assim, fora convir que o suicdio um fato antijurdico, porm desvestido de
tipicidade.
A tipicidade reside, to-somente, nas condutas de induzir, instigar ou auxiliar algum ao
suicdio (CP, art. 122), semelhana da prostituio que, por si s, no punida, residindo a
criminalidade na conduta do proxeneta que induz algum prostituio (CP, art. 228).
27
SUJEITO ATIVO
O sujeito ativo do crime em apreo pode ser qualquer pessoa fsica. Trata-se de delito
comum. Admite a coautoria e a participao. Por exemplo: A e B instigam C ao suicdio. A e
B so coautores. Outro exemplo: A induz B a induzir C ao suicdio. A partcipe e B,
autor do delito em estudo.
SUJEITO PASSIVO
Sujeito passivo deve ser pessoa ou pessoas determinadas, com capacidade de resistncia e
discernimento para compreender o ato. No suicdio, a vtima conscientemente se auto-executa,
sendo, por isso, indispensvel a capacidade de resistncia ou discernimento em relao ao ato
praticado.
Por outras palavras, haver homicdio se a capacidade de resistncia da vtima for nula (art.
26, caput, do CP). Como adverte Euclides Custdio da Silveira: Punir-se- de acordo com o art. 121
aquele que induzir, instigar ou auxiliar um demente ou uma criana de tenra idade a se suicidar.
Referentemente ao induzimento ou instigao de carter genrico, isto , dirigido a um
nmero indeterminado de pessoas, por exemplo, obra literria incentivando os leitores ao suicdio,
no caracteriza o delito em estudo, pois, como j vimos, o sujeito passivo tem de ser pessoa ou
pessoas determinadas.
NCLEOS DO TIPO
So trs os ncleos do tipo: induzir, instigar e prestar auxlio ao suicdio.
Nos dois primeiros casos, h uma participao moral e no ltimo, material.
Induzir: incutir na mente da vtima a ideia suicida.
Instigar: estimular, reforar a preexistente ideia suicida.
Ambos tm o significado de persuadir, convencer algum a praticar o ato.
No obstante a presena de tantas caractersticas comuns, distinguem-se de modo ntido.
Com efeito, no induzimento o agente quem toma a iniciativa da formao da vontade suicida no
esprito da vtima. Na instigao, ao inverso, a ideia suicida parte da prpria vtima, o agente
simplesmente a refora.
Prestar auxlio: facilitar a execuo do suicdio. Cumpre, todavia, salientar que o auxlio
meramente acessrio, devendo o agente limitar-se, por exemplo, a fornecer os meios ou
instrues sobre o modo de executar o suicdio, sem, porm, participar diretamente da execuo
do ato. Incorre, destarte, em delito de homicdio, por ter participado diretamente dos atos
executrios, aquele que segura a faca contra a qual se lana o desertor da vida ou que ajuda a
empurrar ao mar a vtima que pretende o suicdio. Tambm responde por homicdio, como
esclarece Manzini, a pessoa que ajuda a amarrar uma pedra no pescoo de quem se joga ao mar,
tendo em vista que isso caracteriza ato de execuo da morte, e no uma conduta meramente
acessria.
Por fim, tenha-se presente que o tipo legal do art. 122 ingressa na categoria dos crimes de
ao mltipla ou de contedo variado, pois a norma penal prev vrias condutas, alternativamente,
como modalidades de um mesmo delito. A prtica sucessiva das condutas pelo mesmo agente e
contra a mesma vtima no d ensejo a vrios delitos, pelo contrrio, no obstante a pluralidade de
condutas, haver um s delito, como decorrncia da aplicao do princpio da alternatividade.
28
Noutras palavras, se o agente induz, instiga e depois auxilia algum a suicidar-se responde apenas
uma vez pelo delito de participao em suicdio (CP, art. 122).
MEIOS EXECUTRIOS
Na participao moral (induzir ou instigar) o delito pode ser comissivo e omissivo. Nesse
ltimo caso, necessrio o dever jurdico de impedir o resultado, respondendo, por exemplo, pelo
delito de participao em suicdio o diretor do presdio que no impede a morte do detento
decorrente da greve de fome.
No tocante prestao de auxlio por omisso, a questo oferece complexidades, tendo
provocado na doutrina larga divergncia. Sustenta Frederico Marques que no h auxlio por
omisso, porque a expresso usada no ncleo do tipo (prestar auxlio) do art. 122 indicativa de
conduta comissiva. E tambm porque no seu entender, se o legislador fala em prestar auxlio para
que algum se suicide, preciso que o antecedente psquico omissivo se enquadre no ncleo do tipo,
o que no ocorre, evidentemente, no caso do art. 122, uma vez que cooperao material alguma
encontra o suicida naquele que se absteve de impedir a execuo de seus planos de auto-eliminao
da vida.
Entendem outros, em sentido oposto, que a prestao de auxlio por omisso possvel,
quando o agente tem o dever jurdico de impedir o resultado. Fundam-se, os que assim pensam, no
art. 13 do Cdigo Penal, que no distingue entre causa e condio.
Alinhamo-nos entre os que esposam o ltimo ponto de vista, pois, diante da adoo da teoria
da equivalncia dos antecedentes, o descumprimento do dever jurdico de impedir o resultado
pode perfeitamente caracterizar uma prestao de auxlio. Assim, responde pelo delito do art. 122,
conforme ensina Nlson Hungria, o enfermeiro que, percebendo o desespero do doente e seu
propsito de suicdio, no lhe toma a arma ofensiva de que est munido e com que vem, realmente,
a matar-se. J no se apresentar, entretanto, o crime, por exemplo, no caso da moa que, no
obstante o protesto de suicdio da parte de um jovem sentimental, deixa de responder-lhe a missiva
de paz e d causa, assim, a que o tresloucado se mate. No h, aqui, o descumprimento de um
dever jurdico.
pueril a corrente que veda o auxlio por omisso sob o argumento de que a lei usa a
expresso prestar auxlio, indicando a necessidade de uma conduta comissiva. Ora, os verbos
induzir e instigar tambm indicam uma ao, e, no entanto, a doutrina, de forma unnime, admite
a omisso. O raciocnio de Frederico Marques, com a devida vnia, neutraliza a omisso em todos
os delitos em que a lei incrimina a ao, tornando incuo o 2 do art.13 do CP, que consagra os
delitos omissivos imprprios.
ELEMENTO SUBJETIVO DO TIPO
O crime se imputa a ttulo de dolo, que consiste na vontade livre e consciente de provocar a
morte da vtima atravs do suicdio. No basta, porm, o desejo do agente em provocar a morte da
vtima, urge ainda que esta tambm tenha a inteno de suicidar-se. Como esclarece Cezar Roberto
Bitencourt: No haver crime se, por exemplo, a vtima estivesse zombando de algum que
acreditava em sua insinuao e, por erro, vem a falecer.
Basta, porm, para a configurao do delito, o dolo eventual, que se d quando o agente, sem
querer diretamente o suicdio, pratica uma daquelas trs condutas assumindo o risco de provoclo. Por exemplo, responde pelo delito o pai que expulsa a filha de casa tendo srias razes para
acreditar que ela iria se suicidar.
29
O delito, contudo, no admite a forma culposa. H quem sustente que se a conduta culposa
do agente provocar o suicdio da vtima haver homicdio culposo. Rendemo-nos posio
contrria, porque o crime culposo tem carter excepcional, caracterizando-se apenas nos casos
expressos em lei. A lacuna no pode ser suprida, porque vedada a analogia in malam partem.
CONSUMAO
O delito material e, por isso, s se consuma com a ocorrncia da morte ou leso corporal
grave. So dois os resultados previstos na lei aptos a ensejarem a consumao, a saber: a morte e
as leses corporais graves previstas nos 1 e 2 do art. 129 do CP.
O Cdigo Penal de 1890 s punia a participao em suicdio quando este se consumava. A
simples tentativa de suicdio, ainda que dela resultasse leso corporal grave, no era punvel. O
Cdigo Penal vigente inovou, nesse aspecto, alargando a punio, considerando consumado o
delito quando da tentativa de suicdio resultar leses corporais graves.
Cumpre registrar o posicionamento minoritrio, esposado por Hungria, segundo o qual a
consumao ocorre com o simples induzimento, instigao ou prestao de auxlio. O ilustre
penalista vislumbrava na morte e leso grave condies objetivas de punibilidade, necessrias
instaurao da persecuo penal, e no propriamente para a consumao. Semelhante raciocnio
no pode prevalecer. Com efeito, as condies objetivas da punibilidade so fatos exteriores ao
tipo legal e cuja ocorrncia independe da vontade do agente. Ora, no caso em apreo, a morte e a
leso grave situam-se dentro do tipo legal e a sua ocorrncia est compreendida no dolo do agente.
No temos dvida em afirmar que a morte e a leso corporal grave so os resultados
necessrios consumao do delito do art.122 do CP.
TENTATIVA
Trata-se de delito de atentado ou de empreendimento, pois a tentativa de suicdio geradora
de leso grave punida como crime consumado.
No possvel tentativa, pois a lei condicionou a tipicidade do fato ocorrncia da morte ou
da leso corporal grave. Se a tentativa de suicdio no provocar leso ou apenas gerar leso leve, o
fato ser atpico. um dos nicos crimes materiais que no admitem a tentativa. Se a lei quisesse
incriminar a tentativa, fora das hipteses de leso grave, teria se limitado a prever a pena para o
delito consumado. Na medida em que se fixou uma pena de dois a seis anos de recluso para a
hiptese de consumao do suicdio, e de um a trs anos quando da tentativa resultar leso grave,
revelou-se a ntida inteno de no incriminar as outras hipteses.
CAUSAS DE AUMENTO DE PENA
A pena cominada participao em suicdio duplicada, tanto na hiptese de morte ou leso
grave, se o crime praticado por motivo egostico ou se a vtima menor ou tem diminuda, por
qualquer causa, a capacidade de resistncia.
So trs as causas de majorao da pena:
a) se o crime praticado por motivo egostico;
b) se a vtima menor;
c) se a vtima tem diminuda, por qualquer causa, a capacidade de resistncia.
30
Motivo egostico: ocorre quando o agente provoca o suicdio para obter vantagem pessoal,
de cunho patrimonial ou extrapatrimonial. Exemplos: induz o pai ao suicdio visando o recebimento
da herana; auxilia o jovem ao suicdio para conquistar-lhe a namorada.
Na segunda causa de aumento de pena, menoridade da vtima, o legislador no indicou
expressamente o limite dessa idade, obrigando o intrprete a socorrer-se do mtodo lgicosistemtico de hermenutica, cotejando os diversos dispositivos legais, no intuito de apurar a
verdadeira ratio legis.
Assim, o menor aludido no texto legal deve ter capacidade de discernimento para entender o
ato praticado, isto , de esboar livremente a sua vontade, o que s acontece a partir dos quatorze
anos. Efetivamente, o art. 217-A do Cdigo Penal, no considera vlida a manifestao de vontade
de quem menor de 14 anos. Desse modo, se a vtima menor de 14 anos, responder por
homicdio aquele que a induziu, instigou ou a auxiliou ao suicdio. Se a vtima j tiver 14 anos, mas
for menor de 18 anos, o agente responder pelo delito de participao em suicdio com a pena
duplicada. A partir dos 18 anos, a pena do art. 122 no mais duplicada. Portanto, a expresso
menor compreende a pessoa com quatorze at antes dos dezoito anos. De fato, o dispositivo fala
em menor, e a menoridade penal cessa aos dezoito anos (CP, art. 27).
A terceira causa de aumento de pena, diminuio da capacidade de resistncia da vtima,
aplica-se quando a situao amoldar-se numa das hipteses do pargrafo nico do art. 26, do
Cdigo Penal, ou ento quando a vtima encontrar-se gravemente enferma, completamente
embriagada, altamente depressiva, etc., justificando-se, portanto, a duplicao da sanctio juris.
Enquadrando-se, porm, a vtima nas hipteses do art. 26, caput, sendo, pois, absolutamente
incapaz de entender o carter criminoso do fato ou de determinar-se de acordo com esse
entendimento, v. g., idiotas, oligofrnicos, etc., haver o delito de homicdio.
Finalmente, a pena ser aumenta de um tero quando tratar-se de ndio no integrado
civilizao (art.59 da lei n 6.001/73).
QUESTES ESPECIAIS
Dentre as questes que suscita o delito em apreo, a que exige raciocnio mais aguado a do
suicdio a dois.
Suponha-se que A e B tenham feito um pacto de suicdio, trancando-se num quarto
hermeticamente fechado, onde est instalada uma torneira de gs. Antes de elencarmos as
diversas hipteses possveis, cumpre destacar a presena de instigao recproca medida que o
pacto de morte foi combinado pelos dois.
No se perca tambm de vista que no suicdio a vtima realiza diretamente o ato de execuo
da morte. Nunca demais salientar que o ato de execuo, no exemplo ministrado, reside na
abertura da torneira de gs. Abrir a aludida torneira equivale a acionar o gatilho do revlver.
Feitas essas consideraes preliminares, vamos anlise das hipteses:
1. A abre a torneira e morre. B responde por participao em suicdio. Se morre B, o
sobrevivente A responde por homicdio. Se os dois sobrevivem, por circunstncias alheias
vontade, A responde por tentativa de homicdio, ao passo que a conduta de B
atpica, pois o delito do art. 122 do Cdigo no admite a tentativa. Se, entretanto, A sofre
leses graves, B responde pelo delito consumado de participao em suicdio.
2. Os dois abrem a torneira de gs, mas sobrevivem por circunstncias alheias vontade.
Ambos respondem por tentativa de homicdio. A em relao a B; B em relao a A.
31
Urge tambm se formule a questo da roleta russa. Suponha-se que A e B rolem o tambor
do revlver que contm um s projtil, disparando, cada um em sua vez, a arma na prpria direo.
O sobrevivente responde por participao em suicdio, pois, aderindo a essa prtica, instigou a
vtima ao suicdio.
Frederico Marques lembra que o sobrevivente do chamado duelo americano tambm
responde por induzimento ao suicdio. No duelo americano duas pessoas ajustam o suicdio de uma
delas, mediante sorteio, ou deixando ao azar da escolha entre duas armas, das quais s uma se
encontra municiada.
Por ltimo, responde por homicdio culposo aquele que, pretendendo suicidar-se, erra o alvo
e mata um terceiro.
AO PENAL
pblica incondicionada.
INFANTICDIO
CONCEITO
Dispe o art. 123 do Cdigo Penal:
Matar, sob a influncia do estado puerperal, o prprio filho, durante o parto ou logo aps.
Pena deteno, de dois a seis anos.
Dessa definio resultam os elementos constitutivos do infanticdio:
I. matar a me o feto nascente ou o recm-nascido;
II. influncia do estado puerperal.
Pela nossa lei penal, o primeiro elemento indispensvel caracterizao do delito que o
fato lesivo seja executado pela prpria me. Se o agente for o pai, responder por homicdio.
Em segundo lugar exige-se a influncia do estado puerperal. Este critrio chama-se fisiolgico.
Abandonou-se o critrio psicolgico, adotado no direito anterior, que exigia o motivo de honra,
verificado nos casos de gravidez resultante de relaes extraconjugais, que procurava justificar o
infanticdio pelo receio da desonra e da reprovao social.
No Cdigo vigente, contudo, a morte do recm-nascido provocada pela me que teme a
prpria desonra caracteriza delito de homicdio privilegiado pelo relevante valor moral (CP, art.
121, 1).
SUJEITO ATIVO
Trata-se de crime prprio, uma vez que s pode ser cometido pela me.
O terceiro que concorre para o crime, na condio de coautor ou partcipe, responde pelo
delito. Efetivamente pela teoria monista da ao quem, de qualquer modo, concorre para o crime
responde pelo mesmo crime (CP, art. 29). Assim, o terceiro (partcipe) que induz, instiga ou auxilia
uma me a cometer infanticdio, responde tambm por infanticdio.
Proceder-se- da mesma forma quando o terceiro (coautor) executa o ncleo do tipo junto
com a me, matando tambm o recm-nascido. Ambos respondem por infanticdio. Embora seja
injusto aplicar-se ao extraneus o privilgio do infanticdio, no h como fugir da regra estampada no
32
art. 30 do Cdigo Penal, que determina a comunicabilidade das elementares, sejam de carter
objetivo ou pessoal.
Essas ideias eram impugnadas por Nlson Hungria. Argumentava o ilustre penalista que a
regra da comunicabilidade das elementares no se aplica ao infanticdio, porque este delito
personalssimo ou privilegiado. Cumpre salientar, porm, que o prprio Hungria abandonou a sua
tese, quando escreveu pela ltima vez sobre o assunto, aderindo corrente de que os partcipes e
coautores respondem por infanticdio.
Mas, como a norma do art. 30 do Cdigo Penal no ressalva a sua aplicabilidade aos delitos
personalssimos, torna-se insustentvel a argumentao deduzida por Hungria. O douto mestre
pretendia que o partcipe ou coautor do infanticdio respondesse por homicdio.
De outro lado, Euclides Custdio da Silveira enquadra o partcipe nas penas do
infanticdio, reservando, porm, ao coautor o delito de homicdio.
A lei penal ptria, contudo, taxativa, no sentido da comunicabilidade das elementares. A
influncia do estado puerperal , sem dvida, elementar do infanticdio, porquanto integra a sua
definio legal; tanto assim que suprimindo-a mentalmente o delito desaparece para dar lugar ao
surgimento do homicdio. Alis, caso o terceiro (coautor ou partcipe) viesse a responder por
homicdio seria rompido o princpio unitrio (teoria monista) que vigora no concurso de agentes.
De lege ferenda, a corrigenda da injustia que reside no fato de o terceiro (coautor ou
partcipe) responder por infanticdio, de acordo com a doutrina, pode ser feita de duas maneiras:
a. ressalva expressa no texto do art. 123 do CP da responsabilidade do terceiro pelo delito de
homicdio. Adotada essa soluo, estar-se-ia abrindo mais uma exceo pluralstica teoria
monista da ao;
b. retirar a autonomia tpica do infanticdio, inserindo-o num dos pargrafos do delito de
homicdio. Essa tcnica legislativa preservaria a teoria unitria da ao. O infanticdio perderia a
sua autonomia tpica. Por conseguinte, deixaria de ser elementar; passaria a ser circunstncia
pessoal do homicdio, incomunicvel na hiptese de concurso de agentes, nos termos do art. 30
do Cdigo Penal.
Cremos que nenhuma das duas solues acima satisfaz s exigncias tcnicas e pragmticas.
A primeira, que sugere a ressalva expressa para que o terceiro responda por homicdio, tem o
inconveniente de abrir uma exceo pluralstica Teoria Monista. A segunda, abraada por
Frederico Marques, que desloca o infanticdio para um dos pargrafos do homicdio, ainda mais
perigosa, porque o fato de concentrar-se num pargrafo no indica necessariamente que se trata
de uma circunstncia, sobretudo porque algumas elementares concentram-se em pargrafos,
bastando lembrar o 1 do art. 312 do CP (peculato imprprio) e o 1 do art. 316 do CP (excesso
de exao), de modo que persistiria o risco de a jurisprudncia continuar enquadrando o terceiro
no infanticdio.
A nosso ver, para solucionar o problema, basta revogar expressamente o art. 123 do CP, fazendo
com que o infanticdio desaparea do Direito Brasileiro. Com efeito, em no havendo o art.123 do CP,
ambos responderiam por homicdio, preservando-se, destarte, a Teoria Monista da ao. Poder-se-ia dizer
que a pena seria desproporcional para a parturiente. Ledo engano, pois a ela se aplicaria a reduo de
pena de um a dois teros, prevista para a semi-imputabilidade, consagrada no pargrafo nico do art. 26
do CP.
Outra questo de extrema delicadeza, no tema de que estamos a tratar, a relacionada com
a morte do recm-nascido pelo terceiro, com a participao acessria da me influenciada pelo
estado puerperal. No caso em anlise, o terceiro o autor da morte e a me o partcipe. Ela no
33
realiza o ncleo do tipo. Sua participao acessria, limitando-se a induzir, instigar ou auxiliar o
extraneus a realizar a morte do filho. Acabamos de aludir teoria monista da ao, que manda
aplicar ao partcipe a mesma pena do autor. A adoo exclusiva dessa teoria pode conduzir a
situaes injustas. Seno vejamos: se a me matasse o filho, responderia por infanticdio (delito
menos grave); se induzisse, instigasse ou auxiliasse o terceiro a matar a criana, responderia por
participao no homicdio (delito mais grave).
Nosso ordenamento jurdico no pode admitir semelhante absurdo, contrrio s regras do
bom senso. Por isso, entendemos que no exemplo ministrado a me deve responder por
infanticdio, adequando-se a lei realidade do caso concreto, suavizando o seu rigor, conforme
determina a equidade. O terceiro, porm, deve continuar enquadrado nas penas do homicdio.
Alguns penalistas, porm, sob o pretexto de preservao da Teoria Monista da ao,
solucionam o problema de maneira diferente, enquadrando a parturiente e o terceiro no delito de
infanticdio. Ora, a Teoria Monista no nenhum princpio constitucional para merecer tamanha
reverncia. O terceiro que matou o nascente ou neonato cometeu homicdio. No h razo para
alterar o seu enquadramento. Quanto a parturiente, conforme salientamos, por razes lgicas,
deve responder por infanticdio. A alternncia do enquadramento feita em benefcio da r,
justificando-se pelos princpios da equidade.
SUJEITO PASSIVO
Sujeito passivo do crime s pode ser o neonato (recm-nascido morto aps o parto) ou o
nascente (feto morto durante o parto).
O Cdigo atual, como dizia Hungria, ampliou o conceito de infanticdio: o sujeito passivo deste j
no apenas o recm-nascido, mas tambm o feto nascente. Ficou, assim, dirimida a dvida que se
apresentava no regime do Cdigo anterior, quando o crime se realizava in ipso partu, isto , na fase de
transio da vida uterina para a vida extra-uterina. Assim, o crime praticado durante o parto
infanticdio, e no aborto, pois deixou de ser condio necessria do infanticdio a vida autnoma do
produto da concepo. Mister, no entanto, que a morte do nascente ocorra aps o incio do parto,
caso contrrio haver aborto.
Questo que tambm merece breve aluso a morte de outro filho pela me, sob a
influncia do estado puerperal, durante o parto ou logo aps. Nesse caso, no haver infanticdio,
mas homicdio, com o benefcio do pargrafo nico do art. 26 do Cdigo Penal. Efetivamente, o
sujeito passivo do infanticdio o filho enquanto nasce (nascente) ou o recm-nascido (neonato),
cuja vida a me destri, sob a influncia do estado puerperal. Se, no entanto, por erro, a
parturiente, influenciada pelo puerprio, durante o parto ou logo aps, mata outro filho,
confundindo-o com o nascente ou neonato, responder por delito de infanticdio.
INFLUNCIA DO ESTADO PUERPERAL
Dissemos que o Cdigo vigente adotou o critrio fisiolgico, tambm denominado
biopsicolgico ou fisiopsicolgico, afastando-se do sistema psicolgico, que exigia o motivo de
honra. No se pense, todavia, que o simples estado puerperal seja apto ao reconhecimento do
infanticdio. Urge que a conduta seja praticada sob a influncia do estado puerperal.
Estado puerperal o conjunto das perturbaes psquicas e fisiolgicas sofridas pela
mulher em razo do fenmeno do parto. Diversos fatores como, por exemplo, sofrimento, a
perda de sangue, a angstia, a inquietao etc., que podem levar a parturiente a sofrer um
34
colapso do senso moral, uma liberao de impulsos maldosos, chegando por isso a matar o
prprio filho.
A influncia do estado puerperal normalmente acontece em qualquer parto, havendo,
inclusive, julgados dispensando a prova pericial para comprov-lo (RT, 598:338 e 421:91). , pois,
presumida a influncia do estado puerperal na morte do nascente ou neonato pela me, durante o
parto ou logo aps. Trata-se, porm, de presuno juris tantum, admitindo prova em contrrio.
Assim, a ausncia de percia psiquitrica no impede que, em plenrio do jri, ocorra a
desclassificao do homicdio para o infanticdio.
ELEMENTO TEMPORAL
O infanticdio deve ocorrer durante o parto ou logo aps. Antes do incio do parto, a morte do
feto ser aborto, e se no ocorrer logo aps o parto, ser homicdio.
A expresso logo aps o parto, no dizer de Heleno Cludio Fragoso, significa logo em seguida,
imediatamente aps, sem intervalo.
A melhor orientao, porm, a que reserva expresso logo aps o parto tem significado
mais abrangente, compreendendo todo o perodo em que permanecer a influncia do estado
puerperal. Sobrevindo, contudo, a fase da bonana, em que predomina o instinto materno, cessa a
influncia do estado puerperal, no havendo mais delito de infanticdio, mas homicdio.
ELEMENTO SUBJETIVO DO TIPO
O delito s admite o dolo, que pode ser direto ou eventual.
O Cdigo no contempla a forma culposa. Para uns, o infanticdio culposo fato atpico,
tendo em vista o carter excepcional do crime culposo, enquanto outros enquadram a situao
como homicdio culposo. Esse ltimo ponto de vista o mais correto, uma vez que o fato se amolda
perfeitamente na norma do 3 do art. 121 do CP e tambm porque respeita a teoria da condictio
sine qua non (art. 13 do CP). Acrescente-se, porm, que a parturiente deve ser beneficiada pela
reduo de pena prevista no pargrafo nico do art.26 do CP.
CONSUMAO
O momento consumativo ocorre com a morte do nascente ou neonato. Admite-se a forma
omissiva, quando, por exemplo, a parturiente, com animus necandi, logo aps o nascimento,
deixa de alimentar a criana.
Nlson Hungria, lembrando os ensinamentos de Impallomeni, ministra o seguinte exemplo:
um feto imaturo vivo, mas absolutamente invivel por sua prpria imaturidade, expulso
espontaneamente e, em seguida, sua morte inevitvel abreviada por ato violento da me. No se
trata de infanticdio, pois o sujeito passivo deste no jamais o feto abortado, cuja excepcional
sobrevivncia no pode ser equiparada vida extra-uterina. Tambm no se trata de aborto, pois a
expulso do feto se deu espontaneamente. A soluo, portanto, no poder ser outra seno a de
excluir, no caso, qualquer crime. Na hiptese de ter sido provocada a expulso, o fato constituiria
crime de aborto. Anote-se, no entanto, que haveria infanticdio se, no exemplo ministrado, o feto
expulso vivo tivesse maturidade para continuar a viver.
35
TENTATIVA
admissvel, quando a morte no ocorre por circunstncias alheias vontade do agente.
COMPATIBILIDADE DO INFANTICDIO COM O ART. 26 E PARGRAFO NICO DO CP
H certos casos em que a mulher, aps o parto, se v acometida da chamada psicose
puerperal, doena mental que lhe tira totalmente o poder de autodeterminao, erigindo-a a
categoria dos absolutamente inimputveis mencionados no art. 26, caput, do Cdigo Penal.
A culpabilidade evidentemente excluda, por fora da aludida doena mental. A me
infanticida isenta de pena, nos termos do art. 26, caput, do Cdigo Penal. A denncia oferecida,
imputando-lhe o art. 123 c/c o art. 26, caput, ambos do Cdigo Penal, devendo, no entanto, a
sentena absolv-la sumariamente, aplicando a medida de segurana somente na hiptese de
persistncia da periculosidade.
Se, por outro lado, alm da influncia do estado puerperal, houver outra causa de semiimputabilidade, consistente em perturbao da sade mental, que no lhe retire a inteira
capacidade de entendimento ou autodeterminao, aplicar-se- o pargrafo nico do art. 26 do
Cdigo Penal, podendo a pena do infanticdio ser reduzida de um a dois teros, ou ento
substituda por medida de segurana.
Podemos sintetizar as seguintes hipteses:
1.
2.
3.
4.
A parturiente que mata o filho, sem estar influenciada pelo estado puerperal, responde por
homicdio (CP, art. 121).
A parturiente que mata o filho, sob a influncia do estado puerperal, responde por
infanticdio (CP, art. 123). Inadmissvel a invocao do pargrafo nico do art. 26 do Cdigo
para obter-se a reduo da pena, pois a influncia do estado puerperal (causa de semiimputabilidade) j est compreendida no tipo legal do art. 123 do Cdigo.
A parturiente que mata o filho, influenciada pelo estado puerperal e tambm por apresentar
alguma outra causa que lhe tire a plenitude do poder de autodeterminao, responde pelos
arts. 123 e 26, pargrafo nico do CP, podendo assim beneficiar-se da reduo da pena de um
a dois teros, ou ento obter medida de segurana.
A parturiente que mata o filho, por estar acometida de doena mental (psicose puerperal),
responde pelo art. 123 c/c o art. 26, caput, ambos do Cdigo Penal, devendo ser absolvida
sumariamente, em razo da causa excludente da culpabilidade.
AO PENAL
pblica incondicionada.
36
PERGUNTAS:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
10.
11.
12.
13.
14.
15.
16.
17.
18.
19.
20.
21.
22.
23.
24.
25.
26.
27.
28.
29.
30.
31.
32.
33.
34.
35.
36.
37.
38.
39.
40.
41.
42.
43.
44.
45.
46.
47.
48.
49.
50.
51.
52.
53.
54.
55.
56.
57.
58.
59.
60.
61.
62.
63.
64.
65.
66.
67.
68.
69.
70.
71.
72.
73.
74.
75.
76.
77.
78.
38
79.
80.
81.
82.
83.
84.
85.
86.
87.
88.
89.
90.
91.
92.
93.
94.
95.
96.
97.
98.
99.
100.
101.
102.
103.
104.
105.
106.
107.
108.
109.
110.
111.
112.
113.
O que asfixia?
Explique as espcies de asfixia mecnica.
O que perigo comum?
Qual a diferena entre traio e surpresa?
O que emboscada?
O que dissimulao?
Qual a diferena entre conexo teleolgica e conexo consequencial? Incide a qualificadora
da conexo se o homicdio cometido para assegurar a execuo de contraveno penal?
Qual o significado da expresso vantagem do crime?
Qual a diferena entre preo e produto do crime?
A conexo ocasional qualifica o homicdio?
Qual a diferena entre analogia e interpretao analgica?
Se o Jri reconhece mais de uma qualificadora, como o juiz aplica a pena?
Quais os homicdios que so crimes hediondos?
Qual a diferena entre o crime de genocdio e o crime de homicdio praticado em ao tpica
de grupo de extermnio? O que e qual a consequncia do homicdio praticado por milcia
privada?
O sujeito que mata a vtima no dia em que ela completa 14 anos, tem a pena aumentada de
1/3?
O sujeito que mata criana sofre a incidncia da agravante prevista no art. 61, II, h, do CP?
O aumento da pena do homicdio culposo em razo da inobservncia de regra tcnica
de arte, profisso ou ofcio confunde-se com a impercia?
Acidente de trnsito provocado por pedestre ou animais regido pelo Cdigo Penal ou
Cdigo de Trnsito?
Elenque as hipteses de homicdio culposo em que no aplicvel o Cdigo de Trnsito.
O motorista que pratica homicdio culposo na direo de veculo automotor, caso no tenha
carteira de habilitao responder pelo delito de falta de habilitao previsto no art. 309 do
CTB?
Em que hiptese o motorista responde pelo crime de omisso de socorro previsto no art. 304
do CTB?
Disserte sobre perdo judicial.
A ausncia de incriminao do suicdio leva concluso de que a vida um bem disponvel?
Por qu?
Quais so os elementos constitutivos deste tipo penal?
Se A induz B a induzir C ao suicdio, quem o sujeito ativo do crime?
Qualquer pessoa pode ser sujeito passivo deste crime? Explique.
Se o agente induz, instiga e auxilia a vtima a se suicidar, quantos crimes pratica? Por qu?
possvel a forma omissiva neste tipo penal?
Cabe dolo eventual como elemento subjetivo deste crime em anlise?
possvel a tentativa neste crime? Explique.
Como deve ser entendida a menoridade da vtima prevista como causa de aumento de pena
no inciso II?
Como respondem os sobreviventes na roleta russa se um dos participantes vem a morrer?
O que significava o critrio causa honoris adotado pelo CP de 1830 quanto ao crime de
infanticdio?
Quais so os elementos constitutivos deste tipo penal?
Por que este crime chamado de crime prprio?
39
114. Que crime pratica o terceiro que induz, instiga ou auxilia a me a cometer infanticdio? Qual o
fundamento jurdico para essa resposta.
115. Como resolve essa questo Nelson Hungria? Qual a justificativa trazida pelo mestre?
116. Na hiptese de o terceiro praticar os atos de execuo e a me sob o estado puerperal tiver
participao acessria que crime pratica o terceiro? E a me? Qual a justificativa?
117. Quem o sujeito passivo do crime de infanticdio?
118. Por que se pode afirmar que a vida autnoma do produto da concepo deixou de ser
condio necessria para o crime de infanticdio?
119. Se a me matar outro filho em estado puerperal que crime pratica?
120. Qual o critrio adotado pelo atual CP no que diz respeito ao estado puerperal?
121. A influncia do estado puerperal presumida (juris tantum)? Por qu?
122. Como entender-se o elemento temporal do estado puerperal?
123. Cabe a forma culposa no crime de infanticdio? Explique.
124. Quando ocorre a consumao do infanticdio?
125. Como entender o estado puerperal em cotejo com o art. 26, pargrafo nico do CP?
126. E se a me for acometida da chamada psicose puerperal como fica a me que mata o
prprio filho?
127. De quem a competncia para o julgamento desse crime?
40