DERECHOPRIVADOVII - Lectura3 2016 PDF

Mdulo 3
Sucesin
testamentaria
4. Sucesiones
testamentarias
4.1. Sucesin testamentaria: nociones
generales
A modo de introduccin, resulta conveniente repasar que la sucesin mortis
causa puede ser intestada o testamentaria, segn la naturaleza de la fuente del
llamamiento, es decir, segn que la sucesin provenga de la ley o de la voluntad
del sujeto expresada en un testamento.
Nuestro cdigo de fondo recepta ambas categoras en el art. 2277; as,
prescribe que: La muerte real o presunta de una persona causa la apertura de
su sucesin y la transmisin de su herencia a las personas llamadas a sucederle
por el testamento o por la ley1.
Mientras que en la sucesin intestada la vocacin hereditaria resulta de los
rdenes legales que crean expectativas actuales o eventuales de adquisicin
de la herencia, en la sucesin testamentaria, el testamento constituye la fuente
de los llamamientos especficos; es decir, se valida as la voluntad del titular del
patrimonio para disponer de ste, para despus de su muerte.
La sucesin testamentaria prevalece sobre la intestada, pues cuando se abre la
primera, la segunda es desplazada. Por lo tanto, ante la ausencia de
legitimarios, el causante tiene libertad para distribuir sus bienes como estime
conveniente. Por otra parte, si tuviera legitimarios, puede disponer libremente
de su patrimonio, siempre que respete las porciones legtimas2.
La sucesin testamentaria puede ser:
a ttulo universal;
a ttulo particular.
Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Ttulo I. Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin.
2 Art. 2462. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Ttulo XI. Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin.
4.2. Testamento. Definicin. Naturaleza

Jurdica. Caracteres. Reglas aplicables
Postula el art. 2462:
Testamento. Las personas humanas pueden disponer libremente
de sus bienes para despus de su muerte, respetando las
porciones legtimas establecidas en el Ttulo X de este Libro,
mediante testamento otorgado con las solemnidades legales;
ese
acto
tambin
puede
incluir
disposiciones
3
extrapatrimoniales.
De la norma, podemos sealar los siguientes aspectos:
Se recepta expresamente la limitacin del testador a la facultad de
disponer de sus bienes en el supuesto de que tuviese legitimarios, pues
puede disponer de la porcin disponible y debe respetar las legtimas.
Tal aclaracin ha sido cuestionada por parte de la doctrina que seala que el
testamento sigue siendo vlido aun cuando no se hubiesen respetado las
legtimas; en ese caso, los legitimarios podrn ejercer la accin de reduccin
una vez acaecida la muerte del testador (Prez Lasala, 2014, tomo 2, p. 360 y
ss.).
Se admite que el
extrapatrimoniales.
testamento
pueda
contener
disposiciones
A modo de ejemplo, podemos mencionar:

o
La designacin de tutor para los hijos menores de edad.
El reconocimiento de hijos extramatrimoniales.
Declaraciones sobre estados de conciencia, ruegos, etctera; por

ejemplo, puede contener recomendaciones para los sucesores. Estas
declaraciones no hacen nacer relaciones jurdicas, por lo tanto, el
acto que contenga exclusivamente esas declaraciones no es un
testamento. El testamento, para poder tener exclusivamente
contenido extrapatrimonial, debe contener declaraciones que
constituyan una tutela jurdica que haga surgir una relacin jurdica,
es decir, debe haber una persona titular del derecho y otra persona
designada como obligada
Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Ttulo XI. Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin.
Declaraciones sobre sepelio o sepultura: algunos estiman que la

nica forma de que tales declaraciones pudieran obtener tutela
jurdica sera si se impusiera como cargo al heredero o legatario,
pues as aparecera la persona obligada hacia la voluntad del
causante.
Disposicin de rganos o materiales anatmicos del propio cuerpo:

la obligacin de cumplir quedar a cargo de los herederos.
En cuanto a la naturaleza jurdica:

El testamento implica:
Un acto jurdico, pues se trata de un acto voluntario lcito que tiene por
fin inmediato la adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o
situaciones jurdica4 y, por lo tanto, le son aplicables las normas que
regulan tales actos5. De ello se desprende su carcter unilateral,
dispositivo, revocable, etctera.
Un documento: esto hace referencia a su carcter escrito y solemne.
Ambos aspectos son receptados por el art. 2462 del Cdigo.
Caracteres del testamento:

1. Es un acto escrito: Se exige que la voluntad del causante conste en un
acto escrito. Se busca, de esa forma, establecer la certeza de la
expresin del testador y eliminar las incertidumbres que surgiran,
inevitablemente, si se admitiera la prueba de testigos o las
presunciones. Se excluye la posibilidad del testamento hecho a viva voz
u oral6.
2. Es unilateral: Pues es la manifestacin de una sola voluntad7. Se
perfecciona con la sola declaracin de voluntad del testador. Este
carcter cobra importancia en el rgimen de las nulidades.
Vase el art. 259. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Ttulo IV, Cap. 2. Cdigo
Civil y Comercial de la Nacin.
5 Vase el art. 2463. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Ttulo XI. Cdigo Civil y
6 Vanse los arts. 2467, inc. b y 2473. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014. Cdigo Civil y
7 Art.946. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Tercero, Ttulo I, Cap. 5, 5. Cdigo Civil
y Comercial de la Nacin.
3. Es un acto de ltima voluntad: El testamento cobra efectos jurdicos

luego de la muerte del testador.
4. Es solemne: Ya que la voluntad del testador no consigue el efecto
jurdico al cual tiende si no se manifiesta mediante las formalidades
impuestas por la ley, conforme a cada uno de los tipos de testamento. El
no acatamiento de las solemnidades legales, provoca la nulidad del
acto8.
5. Es revocable: Pues la posibilidad de revocacin vale hasta el
acaecimiento de la muerte del testador. Esta facultad es irrenunciable e
irrestringible. El testamento no confiere a los instituidos ningn derecho
actual; por eso se llama acto de ltima voluntad: porque es la ltima
voluntad expresada con las formalidades de la ley la que prevalece. Tal
carcter surge del art. 25119.
6. Es personalsimo: La voluntad debe ser expresada personalmente por el
testador y no por otra persona, no puede delegarla ni dar poder a otro
para testar10.
7. Es individual: Puesto que las disposiciones testamentarias no pueden
dejarse al arbitrio de un tercero11, ha de ser otorgado por una sola
persona. No puede ser hecho en el mismo acto por dos o ms personas,
sea a favor de un tercero, sea a ttulo de disposicin recproca y mutua.
8. Es autosuficiente: En consecuencia, las disposiciones testamentarias
deben bastarse a s mismas y la prueba del cumplimiento de
solemnidades debe surgir del mismo testamento12.
9. Es formalmente indivisible.
Por ltimo, resultan aplicables a los testamentos las reglas establecidas para los
actos jurdicos, en tanto no sean alteradas por las disposiciones de este ttulo13.
Esta remisin presenta la ventaja de que ser aplicable al testamento lo relativo
a los principios generales sobre validez del acto jurdico.
8
Art. 2467, inc. b. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Ttulo XI, Cap. 1. Cdigo
9 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Ttulo XI, Cap. 6. Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin.
10 Art. 2465. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Ttulo XI, Cap. I. Cdigo Civil y
11 Art. 2465 in fine. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Ttulo XI, Cap. I. Cdigo
12 Art. 2465. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Ttulo XI, Cap. I. Cdigo Civil y
13 Art.2463. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Ttulo XI, Cap. I. Cdigo Civil y
Una norma de gran relevancia en la sucesin testamentaria es el art. 247014,

que regula la interpretacin.
4.3. Capacidad para testar

El Cdigo Civil y Comercial no contiene una norma especfica que establezca el
principio general de capacidad para testar; ello surge de los principios que
inspiran el acto jurdico. En cambio, el art. 3606 del Cdigo Civil s receptaba
una regla general de capacidad para testar de las personas que legalmente eran
capaces de tener voluntad y manifestarla15.
Cabe sealar que la habilidad para testar se aplica slo a las personas fsicas,
pues las personas jurdicas no pueden disponer de sus bienes por testamento.
En efecto, el testamento es un acto destinado a tener efecto despus de la
muerte del causante.
En materia testamentaria, la aptitud para testar se encuentra unida al ejercicio
del derecho, pues no es posible testar por medio de representante que supla la
incapacidad.
Momento en que debe existir la capacidad:
Para calificar la habilidad para testar, se atiende al tiempo en que se otorga el
testamento, independientemente de que se carezca de ella al tiempo de la
muerte16.
Como se observa, poco interesa que la persona pierda su habilidad para testar
luego de haber testado, puesto que se considera que persisti en su voluntad
mientras tuvo aptitud, quedando privada de la posibilidad de modificarlo
cuando sobrevino la incapacidad.
Ley que rige la capacidad:
El Cdigo Civil y Comercial en el art. 2647 (norma de derecho internacional
privado) afirma que la capacidad para otorgar testamento y revocarlo se rige
por el derecho del domicilio del testador al tiempo de la realizacin del acto17.
De tal norma se desprende que:
14
Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Ttulo XI, Cap. I. Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin.
15 Ley 340/1869. Libro IV, Ttulo XI. Cdigo Civil de Vlez Sarsfield.
16 Art.2647. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Ttulo XI, Cap. I. Cdigo Civil y
17 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Ttulo XI, Cap. I. Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin.
la ley del domicilio del testador al tiempo de hacer su testamento es la

que decide de su capacidad o incapacidad para testar;
la capacidad para testar debe existir al momento de confeccionar el
testamento.
Supuestos de incapacidad:
El Cdigo ha establecido incapacidades generales, que se aplican a toda clase
de testamento. Por ejemplo, la falta de edad. Junto a tales incapacidades, ha
previsto incapacidades especficas que afectan a determinadas personas para
testar usando determinadas formas testamentarias. Por ejemplo, quien no sabe
leer ni escribir no puede testar por la forma olgrafa.
4.3.1. Edad para testar

Segn el art. 2464, pueden testar las personas mayores de edad al tiempo del
acto. En consecuencia, no pueden hacerlo los menores de 18 aos de uno y
otro sexo.
La capacidad para testar se cuenta desde el mismo da en que se cumplen los
18 aos, momento a partir del cual cesa la incapacidad de los menores de
conformidad a la modificacin introducida por la Ley N 2657918.
Capacidad testamentaria de los emancipados:
Conforme al art. 27, la celebracin del matrimonio antes de los dieciocho aos
emancipa a la persona menor de edad, la que goza de plena capacidad de
ejercicio, salvo las limitaciones determinadas por el Cdigo.
La nica emancipacin prevista es la de matrimonio, pues ha quedado
derogada la emancipacin por habilitacin de edad.
Respecto a si tales menores de edad pueden testar, hay dos posiciones:
a) Para un sector de la doctrina, no pueden otorgar testamento atento a
lo dispuesto por el art. 2464, pues esta norma tiene carcter preeminente
sobre las normas generales, en virtud del art. 2463 (Barcala, 2014, p.
437).
Lo establecido por el art. 2464 es una limitacin a la plena capacidad
conferida por el art. 27.
18
Mayora de Edad. Modifica Cdigo Civil. Sancionada el 2 de diciembre de 2009, promulgada el 21

de diciembre de 2009. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
b)Para otro sector, los menores emancipados pueden otorgar testamento

en virtud de la plena capacidad otorgada por el art. 29 que slo exige
autorizacin judicial para disponer de bienes recibidos a ttulo gratuito, y
el art. 30 que les permite disponer libremente de los bienes adquiridos
con el producto de su ttulo habilitante, por lo que sera incoherente
negarles la posibilidad de otorgar testamento (Prez Lasala, 2014, tomo 2,
p. 390 y ss.).
4.3.2. Personas privadas de razn

El Cdigo de Vlez sostena que para poder testar, era preciso que la persona se
encontrara en su perfecta razn. Asimismo, el art. 3616 presuma que toda
persona estaba en su sano juicio mientras no se probara lo contrario. La
segunda parte del art. 3615 admita que los dementes podan testar en los
intervalos lcidos, con tal de que stos fueran lo suficientemente ciertos y
prolongados como para asegurar que la enfermedad hubiera cesado por
entonces19.
Actualmente, el art. 2467 expresa que:
Es nulo el testamento o, en su caso, la disposicin testamentaria:
c) por haber sido otorgado por persona privada de la razn en
el momento de testar. La falta de razn debe ser demostrada
por quien impugna el acto; d) por haber sido otorgado por
persona judicialmente declarada incapaz. Sin embargo, sta
puede otorgar testamento en intervalos lcidos que sean
suficientemente ciertos como para asegurar que la enfermedad
ha cesado por entonces20
De tal manera, es posible distinguir dos supuestos:
inc. c): se refiere a la persona que otorga un testamento que podra ser
atacado por nulidad por quien lo invoque y pruebe que el testador, al
momento de testar, se encontraba falto de razn. Este supuesto es
similar al de demente no interdicto previsto por el Cdigo Civil.
La regla general es que la persona goza de salud mental, por lo tanto, la
privacin constituye la excepcin. En consecuencia, la capacidad se presume y
quien sostiene la falta de razn debe probar dicho extremo.
19
Ley 340/1869. Abrogada por el artculo 4 de la ley 26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, p. 1. vigencia:
1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la ley N. 27.077, B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
de la Nacin.
inc. d): reconoce la facultad de testar vlidamente que tiene la persona

declarada incapaz judicialmente, siempre que sea en un intervalo lcido.
No estar privado de razn significa que la persona tiene el raciocinio suficiente
para comprender el acto conforme al cual dispone de sus bienes a favor de las
personas que quiera.
Se admite la validez del testamento otorgado por quien ha sido declarado
judicialmente incapaz, pero tiene discernimiento en el acto de testar, sea por
remisin transitoria de su enfermedad, sea por curacin de ella sin haber sido
an rehabilitado. Tambin se prev la privacin de la razn sin interdiccin,
caso en el cual la carga de la prueba incumbe a quien alega dicha privacin.
(Lorenzetti, R. L. Presidente de la Comisin Redactora del Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin, 2014, Fundamentos del Anteproyecto de Cdigo Civil y
Comercia, p. 805).
4.3.3. Supuesto de incapacidad. Intervalos lcidos

Tanto el inciso c) como el inciso d) del art. 2467 se refieren a personas privadas
de razn; la diferencia radica en que en ste ltimo esa persona ha sido
declarada incapaz en un proceso judicial21.
En tal sentido, enuncia el art. 32, en su ltimo prrafo, que:
Por excepcin, cuando la persona se encuentre absolutamente
imposibilitada de interaccionar con su entorno y expresar su
voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado y el
sistema de apoyos resulte ineficaz, el juez puede declarar la
incapacidad y designar un curador.22
El intervalo lcido consiste en perodos de salud completa en la evolucin
crnica de una enfermedad cuya intermitencia y recada se suponen fatales.
Conforme a tal concepto, corresponde analizar cmo se produce la carga de la
prueba:
En el inciso c), la carga de la prueba se rige por las siguientes pautas:
quienes pretendan la nulidad del testamento debern probar la
notoriedad de la alienacin;
21
de la Nacin.
22 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Ttulo I. Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin.
quienes pretendan su validez, debern acreditar la existencia del

intervalo lcido.
En el inciso d), el testamento que se realice es nulo, salvo que se hubiese
otorgado en intervalo lcido, lo que deber probar quien sostenga su validez;
es decir, deber demostrar que el testador, al momento de otorgar el
testamento, se encontraba en un intervalo prolongado de lucidez.
El concepto de intervalo lcido se aplica tanto al caso de que la enfermedad
hubiera cesado definitivamente como aquellos en que hubiera cesado al
tiempo de otorgarse al testamento.
4.3.4. Personas limitadas en sus facultades de

expresin
Afirma el art. 2467, en su inc. e), que es:
e) por ser el testador una persona que padece limitaciones en
su aptitud para comunicarse en forma oral y, adems, no saber
leer ni escribir, excepto que lo haga por escritura pblica, con la
participacin de un intrprete en el acto23
En el Cdigo Civil, los sordomudos que no saban leer y escribir eran incapaces
absolutos de hecho y, por lo tanto, no podan testar24. El Cdigo Civil y
Comercial suprimi el trmino sordomudez y se refiere a las personas que
tienen limitaciones para comunicarse en forma oral y que no saben escribir ni
leer.
El art. 2467 permite a las personas que se encuentran en tal situacin testar por
escritura pblica y con la intervencin de un intrprete, siempre que
comprendan el contenido del acto25. Esto responde a los principios receptados
por el Cdigo en materia de capacidad.
23
de la Nacin.
24 Art. 3617. Ley 340/1869. Abrogada por el artculo 4 de la ley 26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, p. 1.
vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la ley N. 27.077, B.O. 19/12/2014. Honorable
Congreso de la Nacin Argentina.
de la Nacin.
4.4. Expresin personal de la voluntad

del testador
Segn el art. 2465:
Expresin personal de la voluntad del testador. Las disposiciones
testamentarias deben ser la expresin directa de la voluntad del
testador, y bastarse a s mismas. La facultad de testar es
indelegable. Las disposiciones testamentarias no pueden dejarse
al arbitrio de un tercero.26
Esto responde al carcter personalsimo e individual del testamento, conforme
al cual el testamento debe ser la expresin de la voluntad del causante. Por lo
tanto, se establecen dos prohibiciones:
el testamento no puede hacerse por medio de apoderado;
ni puede dejarse su formacin al arbitrio de un tercero.
Mediante estas interdicciones, se desea asegurar que el testamento sea la
expresin autntica de la voluntad del causante, as como evitar que el
representante traicione el pensamiento de aquel y disponga de sus bienes de
una manera distinta a la que era su voluntad, cosa tanto ms fcil cuanto que,
habiendo muerto el mandante, ser prcticamente imposible probar que se ha
desviado del mandato y responsabilizar al representante por las consecuencias
de su culpa o dolo. Es, adems, innecesario, pues no se advierte qu utilidad
puede tener la delegacin del poder de testar (Borda, 1994, tomo I, pto.
1120.1057).
Respecto a los testamentos por poder otorgados en el extranjero, parte de la
doctrina considera que la prohibicin de testar por medio de apoderado
responde a una cuestin formal; en consecuencia, estiman que es factible su
aplicacin en nuestro pas si ha sido realizado conforme a las leyes del lugar de
su celebracin (Prez Lasala, 2014, tomo 2, p. 377).
4.5. Testamentos conjuntos

Por otra parte, dice el art. 2465, en su ltimo prrafo, que no es vlido el
testamento otorgado conjuntamente por dos o ms personas27. Esto es una
26
de la Nacin.
de la Nacin.
10
derivacin lgica del carcter individual y unilateral del testamento, en virtud

del cual el testamento no puede ser realizado en un mismo acto por dos o ms
personas. No procede tal prohibicin si se trata de distintos actos, aun cuando
los testadores se instituyan recprocamente.
En tal sentido, afirma Borda (1994, tomo I, pto. 1120.1064) que puede ocurrir
que dos personas redacten sus testamentos en el mismo papel, uno a
continuacin del otro, y que en esos testamentos se instituyan recprocamente
como herederos. Tales testamentos son perfectamente vlidos, porque cada
uno de ellos es independiente y podra luego ser revocado libremente, sin
afectar al otro. Lo que est prohibido es que dos personas hagan su testamento
en el mismo acto.
Los testamentos conjuntos pueden adoptar dos modalidades:
1. los testadores disponen recprocamente el uno a favor del otro;
2. los testadores disponen simultneamente a favor de terceros.
Se protege que el testamento represente la expresin de voluntad del
causante, lo que puede afectarse si queda sujeta al arbitrio de otra persona. De
esta manera, se persigue garantizar la espontaneidad de la voluntad, pues en el
testamento conjunto se supone que hay un previo acuerdo y una influencia
recproca de voluntades. Asimismo, se busca evitar que se afecte la
espontaneidad de la voluntad de revocar el testamento, pues el acuerdo, de
celebrarlo, encerrara el convenio de que para ser revocado tambin ser
requiere el comn acuerdo.
Desde otro costado, surge el interrogante de si el testamento conjunto
otorgado en el extranjero, celebrado conforme a las leyes de ese pas, tiene
validez en nuestro pas. La doctrina no es uniforme al respecto. Prez Lasala
(2014, tomo 2, p. 376) entiende que resulta vlido, pues se trata de una
cuestin formal y, en consecuencia, se rige por la ley de su otorgamiento. La
excepcin estara dada en el caso de que el testamento conjunto otorgado en
el extranjero implicara un pacto sucesorio, pues no se limitara a un aspecto
formal, sino que afectara un aspecto sustancial prohibido por nuestra ley.
4.6. Vicios de la voluntad

Expresa el art. 2467 que es nulo el testamento o, en su caso, la disposicin
testamentaria: f) por haber sido otorgado con error, dolo o violencia28. El
testamento debe surgir de la expresin de voluntad del testador dada con
28
de la Nacin.
11
discernimiento, intencin y libertad. Por lo tanto, proceder la nulidad si fuese

otorgado con algn vicio de error, dolo o violencia. En el caso del error, debe
ser esencial. Debemos diferenciar dos posibles casos:
1. Ausencia de voluntad: es cuando se trata de un escrito que tiene la
forma y el contenido de un testamento, pero que no fue realizado con la
voluntad de disponer mortis causa, ni de crear el documento; por
ejemplo, fue realizado como modelo para ensear o en broma.
2. Voluntad viciada: es cuando se tiene la voluntad de testar, pero ha sido
influenciada en su formacin por violencia, dolo o error. De tal forma,
sin esos vicios se habra formado de otra manera o no habra llegado a
formarse. En estos casos, lo declarado es acorde a lo que se ha querido,
pero el querer ha sido viciado en su formacin.
Son aplicables a los testamentos las reglas que regulan los vicios de los actos
jurdicos.
En cuanto a la violencia psquica, Prez Lasala (2014, tomo 2, p. 431) afirma
que debe ser interpretada en sentido amplio, como la influencia psquica que
altera la independencia de la voluntad del testador. Constituye una fuerza
irresistible que se proyecta sobre el testador o sobre la persona de su cnyuge,
ascendiente, descendiente, no importando que sea obra del beneficiario o de
un tercero.
Por otro costado, en el dolo, no es necesario que revista la gravedad que
establece el art. 27229 a fin de que resulte factible anular el testamento, pues es
suficiente que haya un engao que determine la disposicin testamentaria en
un sentido distinto al que tendra si no hubiese mediado aquel.
Respecto al error, cuando sea sobre los motivos del testamento, debe ser
determinante a fin de que proceda la nulidad.
Para parte de la doctrina, para que proceda la nulidad es necesario que se den
los siguientes requisitos:
el motivo debe ser determinante: debe ser esa razn la que indujo al
testador a instituir heredero o legatario a determinada persona;
debe ser el nico motivo que llev al testador a testar de la manera que
lo hizo;
el motivo errneo debe surgir explcita o implcitamente del testamento
(Prez Lasala, 2014).
29
Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Ttulo IV, Cap. 3. Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin.
12
Tales testamentos son nulos.

Tambin puede suceder que el error sea sobre la persona; esto tambin
constituye un error esencial30. Aqu pueden darse dos supuestos:
a) El testador puede incurrir en error en la expresin de la voluntad, por
ejemplo, cuando ha querido designar heredero o legatario a una persona
y por error puso el nombre de otra. A opinin de Prez Lasala (2014,
tomo 2, p. 436), esto no da lugar a la nulidad, sino a la rectificacin
siempre que la duda surja del testamento.
b) El error en la persona puede encubrir un error en los motivos: procede
la nulidad del testamento. Por ejemplo, instituy heredero a una persona
que crea era pariente, pero en realidad no lo era.
El error en el objeto puede darse cuando ha testado sobre una cosa que no le
pertenece y muere sin adquirirla. En ese caso, la disposicin testamentaria es
nula.
Si el error ha sido de expresin se ha designado una cosa por otra la doctrina
considera que no hay nulidad, sino que procede la rectificacin, pues se trata
de un error accidental.
Desde otra arista, la simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter
jurdico de un acto bajo la apariencia de otro o cuando el acto contiene
clusulas que no son sinceras o de fechas que no son verdaderas o cuando por
l se constituyen o trasmiten derechos a personas interpuestas que no son
aquellas para quienes en realidad se constituyen o trasmiten.
En cuanto a la accin de impugnacin, es dable apuntar:
legitimacin activa: pueden impugnar el testamento quienes se
benefician con la nulidad;
la impugnacin puede versar sobre todo el testamento o sobre algunas
de sus disposiciones;
prescripcin: prescribe a los dos aos desde que el vicio fue conocido
por la persona que intenta la accin31; la accin de simulacin, a los dos
aos desde que el titular aparente del derecho hubiera intentado
desconocer la simulacin32.
30
Art. 267, inc. e. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Ttulo IV, Cap. 2. Cdigo
31 Arts. 2562 y 2563. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Sexto, Ttulo I, Cap. 2, 2.
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
32 Art. 2563, inc. b. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Sexto, Ttulo I, Cap. 2, 2.
13
4.7. Inhabilidad para suceder por

testamento. Supuestos. Personas
interpuestas. Sancin
La regla en materia sucesoria testamentaria es que toda persona humana tiene
aptitud para ser titular de derechos. Sin embargo, nuestro sistema legal prev
excepciones.
As, el Cdigo Civil y Comercial, en el art. 2482, regula las personas que no
pueden suceder, estas son:
a) Los tutores y curadores a sus pupilos, si stos mueren durante
la tutela o curatela o antes de ser aprobadas las cuentas
definitivas de la administracin; b) el escribano y los testigos
ante quienes se haya otorgado el testamento, por el acto en el
cual han intervenido; c) los ministros de cualquier culto y los
lderes o conductores espirituales que hayan asistido al causante
en su ltima enfermedad.33
El fundamento de esta solucin legal es evitar la captacin de la herencia.
Los supuestos de inhabilidad responden a una situacin jurdica especial entre
el causante y el sucesor; es decir, se trata de inhabilidades para suceder a
determinadas personas con las que se tiene una especial situacin jurdica.
El Cdigo Civil y Comercial utiliza el vocablo inhabilidad en lugar de incapacidad
relativa. Algunos autores sostienen que ste ltimo trmino es ms preciso que
inhabilidad, pues slo la incapacidad puede ser absoluta, relativa, de derecho o
de hecho (Prez Lasala, 2014, tomo 2, p. 413). Asimismo, sostienen que se trata
de incapacidades de derecho que no admiten la posibilidad de probar que no
ha existido la captacin de la herencia. Por su parte, otros autores consideran
que no se trata de incapacidades, sino que la ley desconfa de la influencia que
ciertas personas pueden tener sobre el testador y, a fin de evitar la captacin
de la herencia, se anula la disposicin testamentaria que la beneficia (Fornieles,
como se citan en Prez Lasala, 2014, p. 418). En tal sentido, se tratara de una
presuncin iuris tantum que admitira prueba en contrario. Estos ltimos,
postulan que basta con decir que tal disposicin es nula, en lugar de hablar de
incapacidad.
Anlisis de los supuestos de inhabilidad:
33
Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Ttulo XI, Cap. 3. Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin.
14
1. Tutores y curadores: la norma no se limita a regular el supuesto del

tutor y pupilo, sino que alcanza a la curatela.
Asimismo, distingue dos situaciones:
si el fallecimiento se produce durante la tutela o curatela: aqu se
cuestiona que resulta bastante difcil que pueda el pupilo fallecer bajo la
tutela, pues el causante debe ser mayor de edad al momento de testar;
si el fallecimiento se produce luego de cesada la tutela, pero
previamente a que se hayan aprobado las cuentas: se entiende que
basta que se hubiesen presentado las cuentas y que sean correctas para
que no se produzca la inhabilidad, pues de lo contrario el tutor o
curador podra verse perjudicado por una demora judicial que no le es
imputable. Explica Borda (1994, tomo I, pto. 1120.1115) que tambin
puede suceder que las cuentas no se hubieren rendido y hubiese
transcurrido el plazo de prescripcin de la accin de rendicin de
cuentas; parece razonable considerar que cesa la incapacidad, pues ya
nadie tendr accin para cuestionar la administracin del tutor.
2. Escribanos y testigos: se aplica al testamento por acto pblico.
El Cdigo de Vlez extenda la incapacidad al cnyuge o determinados parientes
del escribano o los testigos; esto ha sido suprimido en el Cdigo vigente. Sin
embargo, pueden quedar incluidos en la regulacin de personas interpuestas34.
3. Ministros de cualquier culto y lderes o conductores espirituales: La
norma alcanza a aquellos que hubiesen asistido al causante en su ltima
enfermedad; esta es, la que caus la muerte.
No se limita a los sacerdotes catlicos o a los ministros protestantes, sino que
comprende a los de cualquier culto o corriente espiritual.
Por otra parte, el art. 2483 prescribe la sancin por testar a favor de quien no
puede suceder; as, establece que tales disposiciones testamentarias sern de
ningn valor, por lo tanto, si hubiese recibido los bienes, deber devolverlo
junto con sus frutos35.
Si el inhbil, antes de ser declarado tal, hubiese realizado actos de disposicin
sobre los bienes, esos actos sern vlidos si se trata de inmuebles que renen
las condiciones del art. 2315, pero deber responder por los daos y perjuicios.
La misma solucin aplicar cuando la disposicin testamentaria se realice a
nombre de una persona interpuesta, es decir, toda persona que figura como
34
Art.2483. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Ttulo XI, Cap. 3. Cdigo Civil y
de la Nacin.
15
beneficiaria en el testamento, cuando en realidad no es el verdadero

destinatario de los bienes. La norma reputa como tales sin admitir prueba en
contrario al cnyuge, conviviente o determinados parientes de las personas
inhabilitadas para suceder.
El momento en que debe existir la habilidad para suceder es el de la apertura
de la sucesin36.
Ejercicio de la accin:
Legitimados activos: quienes se beneficiaran del testamento en caso de
que proceda la declaracin de inhabilidad.
No se encuentran legitimados para ejercer la accin: los legatarios y los
acreedores de la sucesin.
Legitimados pasivos: son las personas que pueden ser declaradas
inhbiles, sean herederos testamentarios o legatarios.
4.8. La forma en los testamentos. Ley

aplicable. Sancin por inobservancia de
las formas
El testamento es un acto que requiere necesariamente, para su validez, la
observancia de las disposiciones de forma impuestas por la ley.
Las formalidades exigidas ad solemnitatem no impiden que se admita que el
testador elija entre las distintas formas de testar.
El principio de solemnidad implica que un acto produce los efectos cuando es
realizado cumpliendo las formalidades impuestas por la ley.
Es conveniente, entonces, distinguir entre las formalidades o solemnidades que
son requisitos exigidos para la validez del acto, de las formas o maneras de
testar autorizadas por la ley.
De este modo, el testamento olgrafo, que constituye una de las formas
admitidas de testar, requiere ser escrito de puo y letra por el testador como
una de las formalidades para su validez.
En el Cdigo de Vlez, las formas testamentarias se clasificaban en:
36
Art. 2466. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Ttulo XI, Cap. 1. Cdigo Civil y
16
ordinarias: que eran aquellas que el testador poda usar en cualquier

circunstancia;
especiales: eran las autorizadas en situaciones particulares a
determinadas personas; como caracterstica especfica, evidenciaban lo
limitado de su duracin. Los testamentos especiales constituan actos de
emergencia que se llevaban a cabo en condiciones que impedan
cumplir los requisitos corrientes, los que eran dispensados por ese
motivo. Pero cuando cesaban los motivos especiales y haba
transcurrido un trmino prudencial, el acto careca de eficacia.
El Cdigo Civil y Comercial regula como formas de testar: el olgrafo y el de
acto pblico. Se suprimi el testamento cerrado. Adems, se eliminaron las
formas extraordinarias (testamento militar, martimo, entre otros). Por su
parte, el testamento consular es regulado en el Libro Sexto, Ttulo IV, Captulo
3, Seccin 9, art. 2646; esto es, en la regulacin de las disposiciones de derecho
internacional privado.
Las solemnidades de cada una de las formas testamentarias han sido regladas
por el Cdigo Civil y Comercial, que presenta una redaccin ms concisa y
precisa que la del Cdigo Velezano.
Postula el art. 247337 que:
El testamento slo puede otorgarse segn alguna de las formas
previstas en el Cdigo.
Las formalidades que rigen una clase de testamento no se extienden a
otra clase. Esto responde a la autonoma de cada forma testamentaria;
es decir que las formas de testar son independientes entre s, en tanto
que las formalidades fijadas para un testamento no pueden extenderse
a otro.
El cumplimiento de las formalidades debe surgir del mismo testamento
y no puede suplirse por prueba alguna. Es decir, las disposiciones de un
testamento slo se podrn probar con la presencia fsica y material del
testamento. Ello, sin perjuicio, que pueda recurrirse a una prueba
extrnseca al testamento para desentraar la voluntad real del difunto38.
Por otra parte, la ley vigente al momento de testar es la que rige la forma del
testamento39. Parte de la doctrina entiende que se ha dejado pasar una buena
37
Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Ttulo XI, Cap. 2, 1. Cdigo Civil y
38 Vase el art. 2470. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Ttulo XI, Cap. 1.
39 Art. 2472. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Ttulo XI, Cap. 2, 1. Cdigo
17
oportunidad para aclarar la solucin en el caso de que al momento de testar, el

testador hubiese omitido un requisito formal fundamental que luego ya no
fuese exigido conforme a la normativa dictada con posterioridad. Por lo tanto,
considera que debe aplicarse el principio favor testamenti y declarar vlido el
testamento (Moreyra, 2014, p. 452; Prez Lasala, 2014, tomo 2, p. 463).
Si se trata de un testamento otorgado en el extranjero, ser vlido en nuestro
pas si se observan:
las formas exigidas por la ley del lugar en que fue otorgado;
por la ley del domicilio, residencia habitual;
por la ley de la nacionalidad del testador al momento de testar;
por las formas de la ley argentina.
Sancin por inobservancia de las formas:

La inobservancia de las formas establecidas para otorgar el testamento
provoca su nulidad40.
Cumplidas las formas legales, la nulidad de alguna clusula no perjudica
las restantes. Es decir, la eventual nulidad de cualquier disposicin
testamentaria no produce la nulidad de las dems. Esta solucin
responde al carcter divisible de tales disposiciones.
El uso de formalidades sobreabundantes no afecta la validez del
testamento. Por ejemplo, en un testamento olgrafo, la firma del
testador es certificada ante escribano41.
En consonancia con lo expuesto, el Cdigo en su art. 2475 establece que el
testador puede confirmar las disposiciones de un testamento nulo por
inobservancia de las formalidades, realizando otro testamento en el que las
reproduzca y que cumplimente los requisitos formales42.
Moreya (2014, p. 458) aclara que slo proceder la confirmacin si se realiza un
nuevo testamento en donde estn presentes todas las disposiciones del
testamento nulo (si es el deseo del testador), siendo insuficiente que aquel slo
haga referencia a ste ltimo. Por su parte, Prez Lasala (2014, tomo 2, p. 470)
afirma que al tener que reproducir todas las disposiciones en otro instrumento
40
Art. 2474. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Ttulo XI, Cap. 2, 1. Cdigo
42 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Ttulo XI, Cap. 2, 1. Cdigo Civil y
18
testamentario, ya no se trata de una confirmacin, sino de un testamento

nuevo.
Firma:
Una de las formalidades exigidas por la ley es la firma del otorgante. La firma es
la manera corriente de expresar una conformidad; en la sucesin
testamentaria, es la expresin de la voluntad de otorgar testamento y de que
comprende lo que acontece.
En tal sentido, afirma el art. 2476:
Firma. Cuando en los testamentos se requiera la firma, debe
escribrsela tal como el autor de ella acostumbra firmar los
instrumentos pblicos o privados. Los errores de ortografa o la
omisin de letras no vician necesariamente la firma, quedando
su validez librada a la apreciacin judicial.43
El Cdigo de Vlez prescriba que la regla general en la firma de los testamentos
era la de escribir todas las letras que componen el nombre y el apellido; de esta
manera, no se tenan por firmados aquellos en que slo se pona el apellido, las
iniciales o el apellido de una familia distinta a la que perteneca el testador. Sin
embargo, se estimaba vlida la firma incompleta si esta era la que
habitualmente utilizaba.
Conforme al Cdigo vigente, la firma del testamento se rige por las normas
generales. La firma en el testamento debe ser de la misma forma que se utiliza
en los actos de la vida cotidiana. Puede consistir en la escritura del nombre o en
el uso de un signo. Por otra parte, la norma seala que los errores de ortografa
y la omisin de letras no causa la nulidad del acto, sino que quedar sujeto a lo
que resuelva el juez. Se sostiene que tal apreciacin judicial tambin proceder
cuando se hubiese firmado con un seudnimo o haciendo referencia al grado
de parentesco (p. ej.: tu hermano).
4.9. Formas de testar. Ventajas e

inconvenientes de cada una
Como adelantramos en el punto anterior, el Cdigo Civil y Comercial regula las
siguientes formas de otorgar testamento:
olgrafo;
43
Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Ttulo XI, Cap. 2, 1. Cdigo
19
por acto pblico.

Se suprimi la forma testamentaria llamada testamento cerrado por carecer
de uso en la prctica y por la complejidad de sus requisitos (Lorenzetti, R. L.
Presidente de la Comisin Redactora del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin,
2014, Fundamentos del Anteproyecto de Cdigo Civil y Comercial, p. 806).
El testamento cerrado era aquel en el que el testador presentaba al escribano
un pliego cerrado en presencia de testigos, manifestando que ste contena su
testamento. En su cubierta se redactaba un acta que haca constar esa
expresin. Atento a que intervena un escribano, constitua un acto notarial;
adems, por la forma de otorgarse, era secreto, ya que la voluntad del testador
se encerraba bajo la cubierta que se abra a su muerte.
Ventajas e inconvenientes de las formas testamentarias:
1. Testamento olgrafo:
Ventajas:
a) Comodidad: puede efectuarlo el testador cuando lo crea
conveniente.
b) Secreto: permite evitar las tensiones y conflictos de familia que se
suscitan ante el conocimiento de que se ha dictado el testamento.
c) Economa: no exige gastos de sellado ni honorarios que comporta
una escritura pblica.
d) Simple: la simpleza de sus requisitos se pone en evidencia si se
observa que slo se reduce a que sea hecho de puo y letra del
otorgante, firmado y fechado por l; no hay que recurrir a las
formas solemnes de los testamentos en que interviene el escribano.
e) Revocabilidad: puede ser revocado con toda facilidad.
Inconvenientes:
a) Existe la posibilidad de destruccin tanto de manera fortuita o de
manera intencional por parte de los que no resultaren favorecidos
con las disposiciones testamentarias.
b) Facilita la captacin, pues no hay intervencin de escribano y
testigos, lo que permite que se teste privado de razn.
2. Testamento por acto pblico:

Ventajas:
20
a) La intervencin del notario aleja la posibilidad de que se hagan

mandas inoficiosas o ineficaces, en las cuales podra incurrir el
testador por su desconocimiento jurdico. El escribano, al tomar
conocimiento de las disposiciones testamentarias, podr sugerir
precisiones tcnicas que aclaren su contenido y eviten dificultades
interpretativas o eventualmente su nulidad.
b) Brinda mayor seguridad, ya que su destruccin por terceros
interesados no ser factible, puesto que es prcticamente imposible
la destruccin de los protocolos notariales o su prdida.
c) Es el que pueden utilizar quienes no saben leer o escribir o no
pueden hacerlo.
Inconvenientes:
a) La participacin y necesario conocimiento de su contenido por
muchas personas impide mantener el secreto del testamento.
b) Debido a la intervencin del escribano, se torna un acto oneroso.
4.9.1. Testamento olgrafo. Definicin. Requisitos. Valor

probatorio. Protocolizacin
Es el testamento que realiza por s el testador, sin intervencin de un escribano
y testigos, escrito de su puo y letra, con fecha y firma.
El testamento olgrafo, para ser vlido en cuanto a sus formas, debe ser escrito
con los caracteres propios del idioma en que es otorgado, fechado y firmado
por la mano misma del testador44.
Regla:
todo su contenido.
La falta de alguna de estas formalidades lo invalida en
Excepcin:
Que contenga elementos materiales que permitan
establecer la fecha de manera cierta; por ejemplo, enunciaciones como el da
de la independencia de 2015 son vlidas, pues permiten saber con precisin la
fecha en que fue redactado.
Escrito:
Debe ser escrito enteramente por puo y letra del testador. Puede ser
redactado en cualquier idioma. Lo prohibido es el uso de caracteres no
idiomticos tales como los taquigrficos o criptogrficos o alfabeto
44
21
morse, dado que ello no ofrece la garanta de exactitud de la escritura

comn.
Generalmente es escrito utilizando tinta y papel, pero no hay
inconveniente en que se utilice cualquier otro medio que permita
escribir (lpiz, pintura) y que se escriba sobre otros materiales (lienzo,
madera).
Firma:
Debe estar a continuacin de las disposiciones testamentarias. La firma
demuestra la conformidad definitiva del causante con las ltimas
disposiciones, que no bastara con que fuesen de su puo y letra y que
tuvieran la fecha para considerarse como jurdicamente eficaces. La
firma cierra el testamento, de ah que si se le hicieren agregados,
debern reunir todas las condiciones del testamento olgrafo para ser
eficaces.
Fecha:
Ordinariamente, la fecha se enuncia con la mencin del da, mes y ao
correspondiente al calendario gregoriano. Sin embargo, no es
indispensable que se adopte esa forma, por lo que se consideran vlidas
las enunciaciones perfectamente equivalentes que fijen de manera
precisa la fecha del testamento.
Debe estar puesta antes o despus de la firma.
El error del testador sobre la fecha no invalida el acto. Seala Moreyra
(2014, p. 463) que no proceder la nulidad siempre que por medio de
otras enunciaciones pueda determinarse la fecha verdadera.
El testamento no es vlido si voluntariamente el testador puso una
fecha falsa con el fin de violar una disposicin de orden pblico. Por
ejemplo, el declarado incapaz coloca en el testamento una fecha que es
anterior a tal declaracin.
En este supuesto, quien alegue que la fecha es falsa deber acreditar
dicho extremo, pues en principio las disposiciones testamentarias son
veraces.
Es de trascendental importancia, entre otros aspectos, para determinar

si es el ltimo testamento otorgado, para verificar lo relativo a la aptitud
para testar, para determinar la ley aplicable, etc.
Los agregados realizados por un tercero slo invalidan el testamento si han sido
efectuados por orden o con el consentimiento del causante. Esto tiene su
22
lgica, ya que resultara muy fcil para un tercero obtener la nulidad del
testamento consignando algo en l.
Un aspecto importante a tener en cuenta es que el testamento puede no ser
redactado en el mismo momento ni de una sola vez.
Si se efecta en distintas pocas, el testador puede:
1. consignar las disposiciones testamentarias, fechndolas y firmndolas
por separado;
2. consignarlas poniendo la fecha y la firma el da en que termine el
testamento.45
El Cdigo de Vlez regulaba la independencia intelectual del testamento
olgrafo; esto es, que el testamento deba constituir un acto independiente de
cualquier otro, con individualidad y significados propios. Conforme a ello, por
ejemplo, un testamento incluido en libros de contabilidad no tena validez si
formaba parte de un asiento contable, pero tena eficacia si se lo escriba en
una hoja en blanco, sin formar un cuerpo con los asientos que el libro contena.
El Cdigo Civil y Comercial no contiene una norma en tal sentido, ni tampoco
sobre la redaccin en cartas misivas, por lo tanto, tales situaciones quedarn
sometidas a la apreciacin judicial.
Valor Probatorio:
El Cdigo de Vlez preceptuaba en su art. 3650 que el testamento olgrafo
vala como acto pblico y solemne, pero poda ser atacado por su fecha, firma o
escritura, o por la capacidad del testador, por todos aquellos a quienes se
opusieran, pudiendo stos servirse de todo gnero de pruebas46. El Cdigo
vigente no contiene una disposicin al respecto.
El testamento olgrafo es un acto privado contenido en un documento privado.
Una vez producida la muerte del testador, debe llevarse a cabo un
procedimiento de verificacin y reconocimiento de todo el testamento y de la
veracidad de la firma. Una vez acreditados los requisitos exigidos, el juez lo
aprueba y ordena su protocolizacin. Conforme a ello, el escribano lo
protocoliza y extiende la correspondiente escritura pblica.
Al formar parte de la escritura, es un documento pblico. Parte de la doctrina
sostiene que el carcter de testamento pblico lo tiene desde que es aprobado
45
46 Artculo correspondiente al libro IV, Ttulo XII, Cap. 1, de la Ley 340/1869, abrogada por el artculo 4 de
la ley 26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, p. 1. vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la
ley N. 27.077, B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
23
por el juez y ordenada su protocolizacin, an cuando sta no se hubiese

realizado.
Protocolizacin:
El testamento olgrafo debe presentarse, en la forma en que se encuentre, al
juez competente. Si estuviese cerrado, el juez convoca a una audiencia para
realizar la apertura y proceder para que los testigos reconozcan la letra y firma
del testador. Si el testamento se presenta abierto ante el juez, la audiencia
tiene por finalidad el reconocimiento de la escritura y firma del testador. Si
resulta que se valida la identidad, es decir, que los testigos confirman
autenticidad, el juez rubricar el principio y fin de cada pgina y mandar a que
se entregue con todas las diligencias hechas al escribano.
El Cdigo vigente no contiene norma que regule la protocolizacin; esta es
regulada por los Cdigos procesales. La protocolizacin se realiza extendiendo
una escritura pblica suscripta por el juez, que contiene el testamento y las
actuaciones judiciales realizadas. De esta manera, se convierte en pblico el
instrumento privado.
4.9.2. Testamento por acto pblico. Definicin.

Requisitos. Etapas que comprende el otorgamiento.
Testigos: capacidad
El testamento por acto pblico (tambin llamado abierto) es aquel que se
otorga ante un escribano, por escritura pblica y en presencia de testigos. As,
dispone el art. 2479 que: el testamento por acto pblico se otorga mediante
escritura pblica, ante el escribano autorizante y dos testigos hbiles, cuyo
nombre y domicilio se deben consignar en la escritura47. A este testamento
se le aplican las disposiciones de los artculos 299 y siguientes; por lo tanto, se
le aplican las normas propias de la sucesin testamentaria y las relativas a la
escritura pblica.
El testador, para poder testar por esta forma, no debe estar comprendido
dentro de las inhabilidades para testar. En el caso de que sea una persona que
padece limitaciones en su aptitud para comunicarse en forma oral y, adems,
no sabe leer ni escribir, puede testar por esta forma, por medio de la
participacin de un intrprete.
Etapas que comprende el otorgamiento:

47
24
1) fase preparatoria: el testador le manifiesta su deseo de testar al

escribano y le da las instrucciones de manera verbal o escrita;
2) fase de redaccin de la escritura: el escribano redacta la escritura
testamentaria segn las instrucciones dadas por el testador;
3) fase de otorgamiento: el escribano, en presencia del testador y los
testigos, procede a la lectura del testamento y luego lo firman los
intervinientes.
Modo de ordenar las disposiciones:
Expresa el art. 2479 que:
El testador puede dar al escribano sus disposiciones ya escritas o
slo darle por escrito o verbalmente las que el testamento debe
contener para que las redacte en la forma ordinaria. En ningn
caso las instrucciones escritas pueden ser invocadas contra el
contenido de la escritura pblica.48
El escribano debe recibir las disposiciones o las instrucciones del testador de
manera personal, es decir que no puede delegar tal tarea49.
Enunciacin que debe contener la escritura:
El testamento debe redactarse cumpliendo las reglas comunes a las escrituras
pblicas. As, debern observarse los siguientes requisitos:
1) Redactarse en un nico acto50.
2) Redactarse en idioma nacional. Si el testador no conoce nuestro
idioma, deber realizarse una minuta firmada, traducida por traductor o,
si no lo hay, por intrprete aceptado por el escribano. La escritura y la
minuta deben protocolizarse51.
3) No deben usarse abreviaturas, iniciales, ni dejarse espacios en blanco.
Pueden utilizarse nmeros52.
4) Si el testador tuviese discapacidad auditiva, deben intervenir dos
testigos que puedan acreditar el conocimiento y comprensin del acto
48
49 Art. 301. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Ttulo IV, Cap. 5, 5. Cdigo
25
por parte del testador. Si es alfabeto, debe labrarse una minuta firmada
por sta y por el escribano, la que debe protocolizarse53.
5) La escritura debe contener: lugar y fecha de otorgamiento, nombre y
domicilio de los testigos, datos personales del testador, naturaleza del
acto, constancia instrumental de la lectura que realiza el escribano, y las
firmas del otorgante, testigos y escribano54.
Desarrollo del acto final:
El art. 2479 prev el desarrollo del acto final; as, dispone que una vez concluida
la redaccin del testamento, debe ser ledo ante el testador y los testigos,
quienes debern firmarlo55.
Los testigos deben asistir desde el comienzo hasta el fin del acto sin
interrupcin, lo que debe hacer constar el escribano; esto conforme al principio
de unidad de acto de las escrituras56. Esto se refiere al acto solemne de la
escritura. No es necesario que estn presentes cuando el testador da las
instrucciones al escribano o cuando se lo est redactando.
Firma del testador:
Expresa el art. 2480 que
Firma a ruego. Si el testador no sabe firmar, o no puede hacerlo,
puede hacerlo por l otra persona o alguno de los testigos. En
este caso los dos testigos deben saber firmar. Si el testador sabe
firmar y manifiesta lo contrario, el testamento no es vlido. Si
sabiendo firmar, no puede hacerlo, el escribano debe explicitar
la causa por la cual no puede firmar el testador.57
En la norma se prevn tres hiptesis:
a) que el testador no sepa firmar;
b) que no pueda hacerlo;
c) que sepa firmar, pero manifieste lo contrario.
53
Art. 304. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Ttulo IV, Cap. 5, 5. Cdigo
26
En las hiptesis a) y b) puede firmar a ruego otra persona o un testigo. En virtud

del art. 305, inc. f), en el testamento debe constar la causa del impedimento y
debe contener la impresin digital del testador58. En este supuesto c), procede
la invalidez del testamento.
Testigos:
Son imprescindibles en esta forma testamentaria.
El Cdigo de Vlez exiga la presencia de tres testigos; por su parte, el Cdigo
Civil y Comercial redujo dicho nmero a dos.
La importancia de los testigos se funda en que ellos constituyen una garanta de
la seriedad del acto, contribuyen a su solemnidad y robustecen la fe dada por el
escribano sobre la autenticidad de que el testamento traduce fielmente la
voluntad del otorgante.
Capacidad:
Pueden ser testigos, las personas capaces al momento de otorgarse el
acto59.
No pueden serlo:
los ascendientes, los descendientes, el cnyuge o conviviente del
testador;
los albaceas, curadores o tutores designados en el testamento;
los beneficiarios de alguna de las disposiciones testamentarias;
las personas incapaces de ejercicio (personas por nacer, menores de
edad e incapaces declarados judicialmente) y quienes por sentencia se
encuentran impedido de ser testigos en instrumentos pblicos;
los dependientes del escribano;
el cnyuge, conviviente y los parientes del escribano dentro del cuarto
grado, y del segundo de afinidad60.
Lo que se pretende evitar con estas prohibiciones es la captacin o
debilitamiento de la voluntad del testador.
58
Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Ttulo IV, Cap. 5, 5. Cdigo Civil y
60 Arts. 2481 y 295. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Ttulo XI, Cap. 2, 3, y
Libro Primero, Ttulo IV, Cap. 5, 4, respectivamente. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
27
El art. 295, inc. b) establece que no puede ser testigo quien no sabe firmar61. En
este punto es necesario realizar una aclaracin, pues segn el art. 2480 (firma a
ruego) si el testador no sabe firmar, puede hacerlo por l uno de los testigos y,
en ese supuesto, ambos deben saber firmar62. De ello puede interpretarse que
no resulta necesario que ambos testigos sepan firmar si uno de ellos no debe
intervenir firmando a ruego del testador. Esto constituye un apartamiento a las
reglas generales, ya que prima la norma especfica.
Por ltimo, el testamento no es vlido si excluido el testigo inhbil, no quedan
testigos en nmero suficiente.
Especialidades del testamento por acto pblico:
Este testamento admite dos especialidades:
1) testamento en idioma extranjero;
2) testamento consular.
1) Testamento en idioma extranjero:
El Cdigo Civil y Comercial no lo regula en forma independiente, sino que se
remite a la aplicacin de las disposiciones que regulan las escrituras pblicas.
Si el testador no conoce nuestro idioma, deber realizarse una minuta firmada,
traducida por traductor o, si no lo hay, por intrprete aceptado por el
escribano. La escritura y la minuta deben protocolizarse63.
2) Testamento consular:
Establece el art. 2646:
Es vlido el testamento escrito hecho en pas extranjero por un
argentino o por un extranjero domiciliado en el Estado, ante un
ministro plenipotenciario del Gobierno de la Repblica, un
encargado de negocios o un Cnsul y dos testigos domiciliados
en el lugar donde se otorgue el testamento, teniendo el
instrumento la autenticacin de la legacin o consulado.64
Es el testamento otorgado por un argentino o extranjero domiciliado en
nuestro pas que, por cualquier circunstancia, se encuentra en el extranjero, el
61
Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Ttulo IV, Cap. 5, 4. Cdigo Civil y
Civil y Comercial de la Nacin
64 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Sexto, Ttulo IV, Cap. 3, 9. Cdigo Civil y
28
que se realiza ante el cnsul argentino o, subsidiariamente, ante ministro

plenipotenciario o encargado de negocios y con presencia de dos testigos.
Los testigos cualquiera sea su nacionalidad deben tener domicilio en el lugar
en el que se otorga el testamento. Se regula en nmero de dos testigos, igual
que para el testamento por acto pblico otorgado en nuestro pas.
Formalidades:
a) autenticacin de la legacin o consulado;
b) rbrica: debe ser rubricado en cada pgina por el cnsul o jefe de
legacin;
c) visto bueno: el testamento hecho ante un ministro plenipotenciario, un
encargado de negocios o un Cnsul, en el que no hubiese intervenido el
jefe de legacin, deber ser llevado ante ste para que d el visto bueno,
el que ser colocado al pie del testamento si es abierto y sobre la cartula
si es cerrado;
d) rubricacin y visto bueno de cnsul extranjero de una nacin amiga:
esto procede cuando no hay cnsul ni jefe de legacin argentino en el
pas extranjero (esto es criticado por la doctrina);
e) remisin de copia del testamento: debe realizarla el cnsul al
Ministerio de Relaciones Exteriores. ste la remite al juez civil del ltimo
domicilio del testador, que ordenar su protocolizacin ante algn
escribano del lugar. Si no se conociere el domicilio, se remite a juez civil
de la Capital Federal, quien ordena la protocolizacin a un escribano de
tal jurisdiccin.
29
5. Disposiciones
testamentarias
5.1. Disposiciones testamentarias.
Interpretacin
El art. 2470 postula:
Interpretacin. Las disposiciones testamentarias deben
interpretarse adecundolas a la voluntad real del causante segn
el contexto total del acto. Las palabras empleadas deben ser
entendidas en el sentido corriente, excepto que surja claro que
el testador quiso darles un sentido tcnico. Se aplican, en cuanto
sean compatibles, las dems reglas de interpretacin de los
contratos.65
Mediante esta norma, se persigue desentraar la voluntad del causante, es
decir, averiguar el verdadero sentido de las disposiciones testamentarias. La
voluntad que debe tenerse en cuenta es la que tena al momento de la
confeccin del testamento. Por ello, la regla es atenerse al sentido comn y
corriente de los vocablos, salvo que del contexto del testamento se infiera que
el testador les dio un sentido tcnico. Subsidiariamente, se aplican las reglas de
interpretacin de los contratos en la medida en que sean compatibles. Por
ejemplo, el concepto de buena fe tiene un sentido distinto en un contrato que
en un testamento, por lo que no resulta aplicable en la interpretacin de los
testamentos. La interpretacin es realizada por el juez del proceso sucesorio.
Se discute en la doctrina y jurisprudencia si para interpretar los testamentos, se
puede recurrir a fuentes que no provengan del testamento mismo, lo que se
llama prueba extrnseca. El Cdigo Civil y Comercial no regula este tema, por
ello, autores como Prez Lasala (2014, tomo 2, p. 450 y ss.) consideran que no
surge su prohibicin, especialmente, del artculo en anlisis. Aclara dicho autor
que el principio general es que el testamento es un documento autnomo que
debe interpretarse en s mismo, puesto que, generalmente, las disposiciones
testamentarias contienen la voluntad del testador. En consecuencia, en caso de
duda sobre la verdadera voluntad del causante, si esta no puede resolverse con
65
de la Nacin.
30
el testamento mismo, se puede recurrir a la prueba extrnseca, pero deben

tenerse presentes dos limitaciones:
a) la voluntad del testador debe tener en el testamento un mnimo
suficiente de expresin que origine duda sobre su verdadero sentido;
b) la interpretacin por prueba extrnseca no debe resultar inconciliable
con la disposicin testamentaria.
La duda puede surgir, entre otros supuestos, a partir de expresiones empleadas
de forma dudosa, expresiones incompatibles con otras declaraciones del mismo
testador o que sean incompletas o que en el uso lingstico del causante tienen
un uso distinto del que se le da en el uso comn.
5.1.1. Contenido del testamento

El testamento generalmente es un acto de disposicin de los bienes del
causante para despus de su muerte. Sin embargo, tambin puede contener
disposiciones extrapatrimoniales. Por lo tanto, puede contener disposiciones
patrimoniales y no patrimoniales; estas ltimas pueden consistir en
instrucciones sobre el destino del cadver, el reconocimiento de hijos
extramatrimoniales, la designacin de tutores, entre otros. En cuanto a la
disposicin de los bienes pueden ser:
a) a favor de los herederos: es decir, el llamamiento a alguien a la
totalidad o a una parte alcuota del patrimonio, o; tanto universal como
de cuota;
b) a favor de los legatarios, consistente en la atribucin de un bien.
Ley aplicable:
Conforme al art. 2466, el contenido del testamento, su validez o invalidez, se
juzga segn la ley en vigor al momento de la muerte del testador66. De la
lectura de la norma se puede observar que se omite referencia alguna a la
determinacin territorial, pues slo se refiere a la determinacin temporal.
Barcala (2014, p. 442) considera que pese a tal omisin, no hay razn para
apartarse del principio receptado en el Cdigo Velezano, en virtud del cual la
validez del testamento se rige por la ley vigente en el domicilio del causante al
momento de su muerte.
En las normas de derecho internacional privado, el art. 2644 regula que la
sucesin mortis causa se rige por la ley del domicilio del causante al tiempo de
66
de la Nacin.
31
su fallecimiento, salvo que se trate de inmuebles situados en el pas respecto a

los que se aplica la ley argentina67.
5.1.2. Modalidades: condicin, plazo, cargo

El causante puede testar de manera pura y simple, de modo tal que sus
disposiciones tienen efecto inmediato y pleno, o bien puede incorporar
previsiones que modifiquen los efectos normales de la atribucin de bienes. Es
decir, el testamento acto jurdico puede contener una condicin, un plazo o
un cargo impuestos a la institucin de herederos o al legado.
En cuanto a las modalidades en la sucesin testamentaria, resultan aplicables
las reglas previstas para los actos jurdicos68.
Las modalidades pueden ser:
expresas;
tcitas: surgen implcitamente de la disposicin testamentaria.
Las modalidades no se presumen; por lo tanto, la prueba incumbe a quien

invoca su existencia y deber producirse mediante el testamento.
Condicin:
La institucin de herederos o legatarios es condicional cuando la plena eficacia
o resolucin de la disposicin testamentaria estn subordinadas al
acaecimiento de un hecho futuro e incierto. Un acontecimiento es incierto
cuando puede o no suceder.
La condicin puede ser:
Suspensiva: es cuando la adquisicin del derecho se encuentra
subordinada a la realizacin del acontecimiento futuro e incierto. Por
ejemplo: lego mi auto a Susana, si obtiene el ttulo de doctora en ciencias
qumicas.
Resolutoria: es cuando queda subordinada la resolucin de un derecho
adquirido a la realizacin de un acontecimiento futuro e incierto.
Condicin suspensiva:
67
de la Nacin.
68 Art. 2463. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Ttulo XI, Cap. 1. Cdigo Civil y
32
Mientras la condicin est pendiente, la persona que es llamada a la sucesin

no tiene vocacin actual. Sin embargo, el testador puede otorgarle el derecho
de transmisin an pendiente la condicin, pues no afecta al orden pblico que
las expectativas condicionales se transmitan.
Otro efecto es que caduca la institucin de herederos o legatarios si el
instituido muere antes de que se cumpla la condicin.
Por otra parte, los sujetos llamados a la sucesin bajo condicin suspensiva
podrn solicitar medidas conservatorias, salvo que se los hubiese prohibido
expresamente el testador.
Una vez cumplida la condicin suspensiva, la disposicin testamentaria queda
como si hubiese sido pura y simple, pero no tiene efectos retroactivos, salvo
disposicin en contrario. El legado se adquiere desde ese momento; es decir,
desde el cumplimiento.
La condicin es incumplida si el acontecimiento no se puede producir; en este
caso, la institucin queda sin efecto, como si no se hubiera realizado. Si el
heredero condicional tena por cualquier circunstancia la posesin de la cosa,
no debe restituir los frutos percibidos.
Condicin resolutoria:
El Cdigo Civil y Comercial no regula expresamente esta condicin. Por su
parte, la doctrina no es uniforme respecto a si es o no admisible esta condicin
en la institucin de herederos. Prez Lasala (2014) la admite y sostiene que al
producirse la condicin resolutoria, no se borra el carcter de heredero, sino
que se le impone a ste un gravamen de restitucin de la herencia a favor de
otros herederos. Es decir, cumplida la condicin resolutoria, el heredero pierde
el contenido patrimonial de la herencia, pero se mantienen determinados
efectos, como los actos de administracin realizados por el heredero, los frutos
que hubiese percibido quedan para l69. Si la condicin no se cumple, el
derecho del heredero se perfecciona con carcter definitivo.
En cuanto a los legados, la doctrina es uniforme en aceptar esta condicin en
los legados. Cuando la condicin est pendiente, el legatario puede pedir la
entrega del legado a los herederos. Una vez entregado el objeto del legado, se
comportar como titular pleno hasta que la condicin se cumpla. Una vez
cumplida la condicin, se extingue la calidad de legatario; por lo tanto, deber
restituir los bienes recibidos o los que tenga por subrogacin de ellos. No
deber entregar los frutos percibidos. Deben respetarse los actos de
administracin que hubiese realizado. Si la condicin no se cumple, el derecho
del legatario se perfecciona con carcter definitivo.
69
Arts. 346 y 348. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Ttulo IV, Cap. 7, 1.
33
Plazo:
Es cuando la disposicin se encuentra subordinada, en cuanto al comienzo o
cese de sus efectos, a un acontecimiento futuro y objetivamente cierto, es
decir, que ocurrir.
El plazo tiene por funcin retrasar los efectos o la resolucin de un negocio que
ha nacido en el momento de la declaracin.
Prez Lasala (2014) sostiene que no es posible sujetar la institucin de heredero
a un plazo suspensivo ni resolutorio. Entiende que de contener un plazo la
disposicin testamentaria, debe tenerse por no puesto.
En cuanto a los legados, se estima que no existe inconveniente en que
impongan trminos.
Cargo:
El cargo es una obligacin accesoria y excepcional impuesta al adquirente de un
derecho. Debe ser cumplido tal como ha querido el testador. Es:
excepcional: pues se trata de una obligacin agregada por el testador;
accesorio: no se concibe con independencia de la liberalidad.
Puede consistir en un dar, hacer o no hacer.
El cargo puede gravar a los herederos instituidos o a los legatarios. Por ejemplo:
lego mi casa a Pedro, con el cargo de que construya una gruta para la Virgen de
Lourdes.
Condiciones y cargos imposibles, prohibidos por la ley o contrarios a la moral:
Dispone el art. 2468 que las condiciones y cargos constituidos por hechos
imposibles, prohibidos por la ley, o contrarios a la moral, son nulos pero no
afectan la validez de las disposiciones sujetas a ellos70. La solucin de esta
norma es un avance respecto a lo establecido en el Cdigo de Vlez, que
prevea la nulidad de la disposicin testamentaria, lo que acarreaba como
consecuencia que el destinatario era privado del beneficio. El Cdigo vigente
establece que las condiciones o cargos sern nulos, pero no se afecta la validez
de las disposiciones sujetas a ellos. Este artculo constituye un apartamiento a
la norma general sobre actos jurdicos71.
70
de la Nacin.
71 Vase el art. 344. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Ttulo IV, Cap. 7, 1.
34
5.2. Institucin de herederos y legatarios.

Definicin. Requisitos. Naturaleza
jurdica. Principio general. Casos
especiales
La institucin de herederos, en principio, implica la asignacin de la
universalidad de la herencia o de una parte indivisa de ella. Las cuotas surgen
cuando hay varios herederos en virtud del concurso o cuando el testador asigna
partes alcuotas. La institucin de legatarios, en principio, procede cuando la
disposicin se refiere a bienes concretos. Esto es en principio, pues puede
suceder que el testador quisiera instituir heredero en bienes particulares o
legatarios de partes alcuotas.
Cabe sealar que la institucin de herederos no es esencial en nuestro sistema;
en consecuencia, el testador puede disponer de todos sus bienes por medio de
legados. Se trata de un acto personalsimo que, por lo tanto, depende
exclusivamente de la voluntad del causante. No es un acto formal, por lo que es
suficiente con que se den las circunstancias objetivas y subjetivas que permitan
calificar la disposicin del testador como institucin de heredero. Por ejemplo,
dejo todos mis bienes en calidad de herederos a Jos y Juana, dejo todos mis
bienes a Sofa y Marcela, lego mi auto a Pedro y el remanente de mis bienes a
Carlos.
Requisitos:
La institucin de herederos y legatarios est condicionada a la observancia de
los siguientes requisitos72:
a) empleo de la forma testamentaria: la institucin de herederos y
legatarios puede ser hecha slo por testamento; por lo tanto, el testador
no puede expresar su voluntad refirindose a elementos extrnsecos al
testamento;
b) designacin por el testador: pues ste debe nombrar por s mismo al
heredero o legatario, atento al carcter personalsimo del testamento; si
estipula que otra persona lo nombrar por encargo suyo, la institucin no
vale (esto guarda concordancia con el art. 2465, primer prrafo73);
c) determinacin inequvoca del instituido: el heredero o legatario debe
ser designado de manera tal que no quede duda alguna sobre la persona
72
Vase el art. 2484. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Ttulo XI, Cap. 4.
de la Nacin.
35
instituida. No es necesario que el instituido sea determinado con nombre

y apellido, sino que lo que se requiere es que se suministren los
elementos necesarios para individualizarlo de manera precisa.
El Cdigo Civil estableca que si la institucin dejaba duda entre dos o ms
individuos, ninguno de ellos sera tenido por heredero; esto no ha sido regulado
por el Cdigo vigente.
En cuanto a la situacin del heredero instituido, no existen diferencias
sustanciales entre los herederos instituidos y los herederos intestados. Tienen
los mismos derechos aunque la situacin no es idntica.
Fundamento:
Mediante la institucin de herederos y legatarios, se permite al testador
manifestar su voluntad respecto a la disposicin de sus bienes.
Casos especiales:
Como ya expresamos, el principio general es que la institucin de herederos y
legatarios no debe dejar duda sobre la persona instituida.
El art. 2485 regula los casos especiales donde hay indeterminacin de los
instituidos, estos son:
La institucin a los parientes se entiende hecha a los de grado
ms prximo, segn el orden de la sucesin intestada y teniendo
en cuenta el derecho de representacin. Si a la fecha del
testamento hay un solo pariente en el grado ms prximo, se
entienden llamados al mismo tiempo los del grado siguiente.
La institucin a favor de simples asociaciones se entiende hecha
a favor de las autoridades superiores respectivas del lugar del
ltimo domicilio del testador con cargo de aplicar los bienes a los
fines indicados por el causante. [Prez Lasala (2014) sostiene
que se trata de un legado con cargo].
La institucin a los pobres se entiende hecha al Estado municipal
del lugar del ltimo domicilio del testador o la Ciudad Autnoma
de Buenos Aires, en su caso, con cargo de aplicar los bienes a
fines de asistencia social. [Se trata de un legado, pues la calidad
de heredero implica tomar la posicin jurdica del causante,
responder por las deudas, lo que no armoniza con la condicin
de los destinatarios, que son los pobres. No es un legado a favor
del Estado, sino que los destinatarios de los bienes debern ser
siempre las personas que lo necesitan].
36
La institucin a favor del alma del testador o de otras personas

se entiende hecha a la autoridad superior de la religin a la cual
pertenece el testador, con cargo de aplicar los bienes a sufragios
y fines de asistencia social. [Es un legado con cargo]74.
5.2.1. Situacin del heredero universal instituido. Casos

El art. 2486 establece cmo se realiza la distribucin en los casos de los
herederos universales instituidos.
si son instituidos sin asignacin de partes, suceden al causante por
partes iguales y tienen vocacin a todos los bienes de la herencia a los
que el testador no haya dado un destino diferente75.
Si uno o varios herederos son instituidos:
con asignacin de partes y otro u otros sin ella, a stos
corresponde el remanente de bienes despus de haber sido
satisfechas las porciones atribuidas por el testador. Si stas
absorben toda la herencia, se reducen proporcionalmente, de
manera que cada heredero sin parte designada reciba tanto
como el heredero instituido en la fraccin menor.76
La diferencia entre el heredero universal y el de cuota est dada por la vocacin
al todo que es inherente al primero, pues el heredero de cuota carece de
derecho a acrecer, salvo que la ley o el testamento lo establezca.
Casos:
Como ya expresamos, la institucin de herederos no tiene formas
sacramentales; basta con que las personas sean designadas con el objeto de
suceder la universalidad de los bienes, acordndoles el derecho de acrecer.
El art. 2487 regula los supuestos de institucin indirecta de los herederos
universales, a saber:
a) La atribucin de la universalidad de los bienes de la herencia, aunque se
limite a la nuda propiedad77. La disposicin testamentaria por la cual el
74
de la Nacin.
de la Nacin.
77 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Ttulo XI, Cap. 4, art. 2487, inc. a). Cdigo
37
testador otorga a una o muchas personas la universalidad de los bienes que

deja a su muerte importa instituir herederos a las personas designadas, aun
cuando segn los trminos del testamento, la disposicin se encuentre
restringida a la nuda propiedad y que separadamente el usufructo se haya dado
a otra persona.
b) El legado de lo que reste despus de cumplidos los dems legados78: si
despus de haber hecho a una o muchas personas legados particulares, el
testador lega lo restante de sus bienes a otra persona, esta ltima disposicin
importa la institucin de heredero de esa persona, cualquiera que sea la
importancia de los objetos legados respecto a la totalidad de la herencia.
c) Los legados que absorben la totalidad de los bienes, si el testador confiere a
los legatarios el derecho de acrecer79.
El heredero instituido en uno o ms bienes determinados es legatario.
A los fines de interpretar las disposiciones testamentarias, se establecen las
siguientes pautas:
interpretacin literal: deben considerarse las palabras utilizadas por el
testador;
interpretacin contextual: cuando de las clusulas demuestren que otra
ha sido la voluntad del testador, debe realizarse una interpretacin
contextual conforme al grado de cultura y la construccin gramticas
propias del testador;
interpretacin legal: la ley regula dos supuestos que pueden generar
dudas al momento de establecer la naturaleza del llamamiento
testamentario; estos son: legado de remanente e institucin de
herederos con asignacin de partes.
5.2.2. Situacin del heredero de cuota instituido

El art. 2488 regula los herederos de cuota, as expresa que:
Los herederos instituidos en una fraccin de la herencia no
tienen vocacin a todos los bienes de sta, excepto que deba
entenderse que el testador ha querido conferirles ese llamado
para el supuesto de que no puedan cumplirse, por cualquier
causa, las dems disposiciones testamentarias. Si la adicin de
78
Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Ttulo XI, Cap. 4, art. 2487, inc. b). Cdigo
79 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Ttulo XI, Cap. 4, art. 2487, inc. c). Cdigo
38
las fracciones consignadas en el testamento excede la unidad, se

reducen proporcionalmente hasta ese lmite. Si la suma de las
fracciones no cubre todo el patrimonio, el remanente de los
bienes corresponde a los herederos legtimos y, a falta de ellos, a
los herederos instituidos en proporcin a sus cuotas.80
El Cdigo Civil y Comercial elimina la figura de legatario de cuota y lo
denomina heredero de cuota. Conforme a esta norma, estos herederos
carecen de derecho a acrecer, salvo:
cuando deba interpretarse que el testador le asign vocacin expansiva
en el caso que las dems disposiciones no pudiesen cumplirse;
cuando las sumas de las partes asignadas a los herederos de cuota no
cubre toda la herencia y no existan herederos legtimos. Si hubiese
herederos instituidos, lo recibirn en proporcin a sus cuotas.
5.3. Sustitucin de herederos y

legatarios. Definicin. Formas
autorizadas. Efectos. Sustitucin de
residuo
El art. 2491 del Cdigo Civil y Comercial establece:
Sustitucin. La facultad de instituir herederos o legatarios no
importa el derecho de imponer un sucesor a los instituidos. La
disposicin que viola esta prohibicin no afecta la validez de la
institucin, y tiene eficacia si puede valer en alguno de los dos
casos del prrafo siguiente. El testador puede subrogar al
instituido para el supuesto de que ste no quiera o no pueda
aceptar la herencia o el legado. La sustitucin establecida para
uno de esos casos vale para el otro.81
Formas autorizadas: Sustitucin vulgar

Hay sustitucin de herederos cuando el testador instituye otro heredero para el
caso de que el designado en primer trmino:
80
de la Nacin.
de la Nacin.
39
no quiera recibir la herencia: el instituido repudia la herencia o cuando

renuncia al legado;
no pueda recibir la herencia: esto sucede cuando el primer instituido
muere antes que el causante; cuando ha sido declarada su muerte
presunta; en el caso de conmoriencia con el causante, indignidad, entre
otras.
Es decir, la sustitucin de herederos procede cuando dos o ms personas son
llamadas por el testador como herederos o legatarios de manera sucesiva. En la
sucesin testamentaria, el testador establece el orden, y aunque llame a varias
personas, puede determinar un orden para todas o para algunas. As puede
suceder que a un heredero le nombre un sustituto; por ejemplo: instituye
heredero a Juan y nombra como sustituto a Pedro. Tambin puede nombrar
varios sustitutos para un heredero, de manera conjunta o sucesiva, o nombrar
un sustituto para varios herederos o varios sustitutos para varios herederos o
varios herederos sustitutos entre s.
El Cdigo Civil derogado trataba en varios artculos la posibilidad de establecer
ese orden subsidiario, institucin que tambin poda hacerse respecto de los
legatarios conforme a lo que dispona el art. 373182. La nica sustitucin que
permita era la vulgar.
El Cdigo Civil y Comercial contempla la posibilidad de instituir herederos o
legatarios y aclara que esto no significa imponerle un sucesor al instituido en
primer trmino. Por otra parte, aclara que de producirse esta ltima
posibilidad, no se afectar la validez de la institucin si se dan las siguientes
condiciones:
que subrogue al instituido frente al supuesto de que ste no quiera o no
pueda aceptar la herencia o legado;
que la sustitucin establecida para uno de esos casos valga para el otro.
En cuanto a sus efectos, cuando el sustituto queda convertido en heredero,
desplaza a los intestados y excluye, en principio, el derecho de acrecer.
El heredero instituido en primer trmino mantendr todos sus derechos, y al
momento de su muerte, su sucesin se regir por el orden legtimo o por su
propio testamento, con total independencia de lo dispuesto en el testamento
que lo instituy a l. Por su parte, el heredero o legatario sustituto queda
sujeto a las mismas cargas y condiciones que el testador le haba impuesto al
sustituido, salvo que el causante haya querido limitarlas respecto del que ha
sido llamado en primer trmino.
82
Artculo correspondiente al Libro IV, Ttulo XIV, de la Ley 340/1869, abrogada por el artculo 4 de la ley
26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, p. 1. vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la ley N.
27.077, B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
40
Lo dispuesto en materia de sustitucin hereditaria resulta de aplicacin a los

legados.
Sustitucin fideicomisaria:
El Cdigo vigente mantiene la prohibicin de la sustitucin fideicomisaria. sta
consiste en la transmisin de los bienes al sucesor junto con la carga de
conservar los bienes recibidos durante toda su vida, sin enajenarlos ni
gravarlos, los que a su muerte debern ser entregados a otra persona que por
mandato del disponente la sustituir.
Destaca Borda (1994, tomo II, pto. 1120.1368) que tal sustitucin constituye
una forma de crear manos muertas, propiedades inalienables extradas de la
circulacin econmica, beneficiosas quiz para una persona o familia, pero
contrarias al inters social. Adems, importa crear un orden sucesorio
voluntario que se superpone al legal y lo desvirta, con todos los
inconvenientes del caso, entre los cuales el ms notorio es que desaloja un
rgimen igualitario y democrtico en la distribucin de la herencia por otro
fundado en la desigualdad y el privilegio.
Sustitucin de residuo:
Afirma el art. 2492 que:
No es vlida la disposicin del testador por la que llame a un
tercero a recibir lo que reste de su herencia al morir el heredero
o legatario instituido. La nulidad de esta disposicin no perjudica
los derechos de los instituidos.83
La sustitucin de residuo implica una sustitucin fideicomisaria por la cual el
testador llama a un tercero a recibir lo que resta de la herencia al morir el
heredero instituido. Por ejemplo, el testador instituye heredero a Luis y
dispone que si a la muerte de ste ltimo todava conservara alguno de los
bienes, ellos pasarn a Andrea.
En el Cdigo de Vlez se regulaba que la disposicin que contena dicha
sustitucin era invlida. Por su parte, el Cdigo Civil y Comercial recepta este
criterio, con el agregado de que la nulidad no habr de perjudicar los derechos
de las personas instituidas. En otras palabras, lo nico invlido es la institucin
ulterior, por tanto, mantiene el heredero instituido en primer trmino todos
sus derechos y, a su muerte, se transmiten los bienes a sus sucesores legtimos
o testamentarios.
Admitir esta sustitucin implicara en la prctica derogar el orden sucesorio
legtimo por el dispuesto por el causante; es decir, el testador estara
83
de la Nacin.
41
disponiendo de bienes que ya no son suyos, desde que su propiedad ha pasado

al primer instituido (Borda, 1994, tomo II, pto. 1120.1381).
5.4. Legados
Hemos visto que la sucesin testamentaria puede ser:
a ttulo universal;
a ttulo particular.
La sucesin particular procede cuando se transmite un bien particular o un
conjunto de bienes que integran la herencia. El sucesor particular no ocupa la
posicin del causante; no responde por sus deudas, salvo que no haya bienes
suficientes en la herencia y hasta el valor de lo que recibe84 o que se atribuyan
como carga del legado85.
Prez Lasala (2014, tomo 1, p. 17) sostiene que en un estricto sentido tcnicojurdico la sucesin universal mortis causa es la del heredero y no la del
legatario, pues este es un simple adquirente. Por ello, considera que debemos
distinguir la sucesin para referirnos a la universal, y las adquisiciones mortis
causa para las particulares. La mayor parte de la doctrina utiliza el trmino
sucesin para referirse tanto a la universal como a la particular.
En cuanto al contenido del legado, pueden ser legadas todas las cosas y
derechos que estn en el comercio y que renan las siguientes condiciones:
sean propiedad del testador;
sean determinadas o determinables;
no afecten la legtima.
5.4.1. Definicin. Caracteres. Legatarios. Normas

aplicables
Si bien no resulta tarea sencilla definir al legado atento a lo variado de su
contenido, podemos tomar la definicin de Borda (1994) quien lo conceptualiza
como una liberalidad hecha en un testamento, por la que se transmiten al
beneficiario derechos o excepciones de carcter patrimonial, sobre objetos
84
Art. 2319. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Ttulo V. Cdigo Civil y
42
particulares (tomo II, pto. 1120/1400). Generalmente, se produce la

transmisin de derechos (propiedad, usufructo, crditos); sin embargo, en la
definicin se agrega el trmino excepciones, porque en el legado de remisin
de deuda, lo que se otorga es un derecho a oponerse a las acciones de los
herederos destinadas al cobro de la deuda que el legatario tena a favor del
causante. Por lo tanto, el legado puede consistir en un acto de atribucin
patrimonial (legado de cosa cierta) o no constituir una atribucin patrimonial
(legado de liberacin de deuda), pues el legatario no obtiene adquisicin
alguna.
Atento al carcter personalsimo e individual del testamento, el legado no
puede dejarse al arbitrio de un tercero ni de un heredero86. El testador no
puede delegar la designacin de sus sucesores a otra persona.
Caracteres:
a) Es una disposicin realizada por causa de muerte y que requiere, por
tratarse de un acto de ltima voluntad, la forma testamentaria.
b) Es una disposicin a ttulo gratuito; sin embargo, no en todos los casos
hay verdadera liberalidad; por ejemplo, no la hay en los legados
remuneratorios ni en el caso en que los cargos impuestos al legado
insuman su valor.
c) Grava a la masa hereditaria: el legado pesa sobre los herederos, es
decir, sobre la masa hereditaria; en consecuencia, si los gravados no son
todos los herederos, sino algunos de ellos, no estamos en presencia de un
legado, sino de un cargo.
Sujetos del legado:
o Sobre quin pesa el legado:
El cumplimiento del legado pesa sobre los herederos87; es decir, sobre la masa
hereditaria. Prescribe el art. 2467 que el heredero queda obligado por las
deudas y legados de la sucesin slo hasta la concurrencia del valor de los
bienes hereditarios recibidos. En caso de pluralidad de herederos, stos
responden con la masa hereditaria indivisa88. Es decir que la obligacin de
pagar los legados pesa sobre todos los herederos, en proporcin a la parte de
cada uno de ellos.
86
de la Nacin.
43
Otro supuesto posible es que la herencia se hubiese distribuido slo en legados

y, por lo tanto, no existan herederos. En este caso, la entrega material del
legado la realizar el albacea, curador o administrador.
o Sujeto beneficiado:
Los sujetos beneficiados por los legados se llaman legatarios. Son sucesores
singulares que tienen su llamamiento de un testamento.
El legatario no responde por las deudas del causante, y la posesin que recibe
es la material ante la entrega del objeto que efecta el heredero.
El legatario debe ser designado con la precisin suficiente que no deje dudas
sobre su calidad de beneficiario89.
Normas aplicables:
Postula el art. 2494 que el heredero est obligado a cumplir los legados
hechos por el testador conforme a lo dispuesto en este Cdigo sobre las
obligaciones en general, excepto disposicin expresa en contrario de este
Captulo90.
Los legatarios tienen derecho al legado desde la muerte del testador.
Resultan aplicables las normas que regulan las obligaciones en general, salvo
norma en contrario dispuesta en el captulo que regula los legados.
El heredero debe cumplir con el legado; si no lo hiciera, el legatario podr
emplear los medios legales para obtener su legado y reclamar las
indemnizaciones que resulten ante el incumplimiento.
5.4.2. Adquisicin del legado. Modalidades. Entrega

El derecho al legado se adquiere a partir de la muerte del testador o desde el
cumplimiento de la condicin91. A su vez, la adquisicin de la titularidad sobre
la cosa legada se produce de pleno derecho a la muerte del testador. Sin
embargo, el legatario pedir a los herederos, al albacea o al curador de la
herencia que se le entregue el objeto legado. En el caso en que el legado
estuviera sujeto a una condicin suspensiva, se adquirir a partir del
cumplimiento de la condicin. Si se tratara de bienes muebles registrables (p.
89
de la Nacin.
44
ej., un automvil) el registro es constitutivo, por lo tanto, el legatario adquirir

el dominio a partir de la inscripcin (Flores Medina y Landaburu, 2014, p. 512).
Si se trata de un legado de bienes determinados, el legatario es propietario
desde la muerte del causante y podr ejercer todas las acciones de las que ste
era titular.
En cuanto a la entrega del legado, podemos distinguir los siguientes supuestos:
a) El heredero debe simplemente entregar la cosa al legatario. ste ltimo
era propietario del objeto legado desde la muerte del testador, pero no
tena la posesin material de la cosa, la que adquiere cuando le es
entregada por el heredero. P. ej.: legado de cosa cierta y determinada.
b) El heredero deber entregar la propiedad del objeto legado que, en
principio, le perteneci. P. ej.: legado de cosa genrica.
c) El heredero deber entregar los ttulos que acreditan el derecho. P. ej.:
legado de crdito.
d) No existe obligacin sustancial por parte del heredero. P. ej.: legado de
liberacin.
Aceptacin del legado:

El legatario debe aceptar el legado. Los caracteres de la aceptacin son:
no hay presuncin de aceptacin;
puede ser expresa o tcita;
es indivisible;
es pura: no puede estar sujeta a condicin ni trmino.
Puede ser realizada por el legatario y sus sucesores universales. Se prev que
puedan efectuarla los acreedores de aquel, aun cuando haya repudiado el
legado92.
5.4.3. Objeto de los legados: Regla general. Figuras

singulares: legado de cosa cierta, de cosa ajena, de cosa
ganancial, de un bien en condominio, de cosa gravada,
92
Art. 2292. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Ttulo II, Cap. 1. Cdigo Civil y
45
de cosa inmueble, con cargo, de gnero, de dar sumas

de dinero, de prestaciones peridicas: alimentos,
alternativos, de crditos, de liberacin de deuda, de
reconocimiento de deuda
Regla general:
El Cdigo establece que pueden legarse todos los bienes que estn en el
comercio, aun los de existencia futura. Dispone el art. 2497: Bienes que
pueden ser legados. Pueden ser legados todos los bienes que estn en el
comercio, aun los que no existen todava pero que existirn despus93.
El trmino bienes comprende las cosas y los derechos. Alcanza a los objetos de
contenido patrimonial cuya enajenacin no se encuentra prohibida o
dependiente de autorizacin pblica. Conforme a ello, no podrn ser objeto de
legados: la jubilacin, el bien de familia, entre otros.
El objeto legado debe ser designado por el testador, pues como lo establece el
art. 249594, no puede dejarse aquel al arbitrio de un tercero.
La cosa legada debe pertenecer al testador, si se trata de un legado de cosa
cierta y determinada.
Legado de cosa cierta:
El legado de cosa cierta es aquel por el cual se dispone de un objeto material,
cierto y determinado.
El legatario podr reivindicar la cosa, con citacin al heredero. Para obtener la
cosa, deber pedir su entrega al heredero, albacea o administrador, aunque la
tuviese en su poder por cualquier ttulo95.
Los legatarios adquieren el dominio de pleno derecho a la muerte del testador;
por lo tanto, la facultad para intentar la accin reivindicadora deriva de tal
dominio. La accin puede ser ejercida aun cuando no tuviese la posesin de la
cosa; por ello, debe citar a los herederos a fin de resguardar los derechos de
stos ltimos.
En estos legados, en principio, los herederos carecen de la facultad para
reivindicar la cosa de terceros que la posean. Parte de la doctrina estima que
93
de la Nacin.
de la Nacin.
46
podrn hacerlo cuando se impugne la validez del legado o hubiese caducado.

En ese supuesto deber citarse al legatario.
Por otra parte, los gastos de entrega del legado se encuentran a cargo de la
sucesin. stos son los necesarios para la entrega material de la cosa al
legatario. Pesa sobre el legatario el pago de impuestos que pesen sobre la cosa
legada desde la muerte del causante.
Extensin: La cosa legada se debe en el estado que existe al tiempo de la
muerte del testador, comprendiendo los accesorios96.
La norma no es sino un corolario del principio de que los testamentos producen
sus efectos al momento de la muerte del causante. Empero, la regla cede en
algunos supuestos.
La referencia de que la cosa debe entregarse en el estado en que se encuentra
no se limita al estado material, sino que comprende el jurdico, pues los
contratos que la gravan deben ser respetados.
Las mejoras corresponden al legatario y pesan sobre l los deterioros de la cosa
legada desde la muerte del testador
Legado de cosa ajena:
Est regulado en el art. 250797. El principio es que el testador slo puede legar
sus propios bienes; por lo tanto, es de ningn valor todo legado de cosa ajena
cierta y determinada.
Excepcin: se convalida el legado si la cosa es adquirida con posterioridad por
el testador.
Adquisicin ordenada por el testador:
Si el testador ordenare que se adquiera una cosa ajena para darla a alguna
persona, el heredero debe adquirirla y darla al legatario; pero si no pudiese
adquirirla porque el dueo no quiere enajenarla o pide un precio excesivo, el
heredero estar slo obligado a dar en dinero el justo precio de la cosa.
Si la cosa ajena legada hubiese sido adquirida por el legatario antes del
testamento, se le debe su precio equitativo.
Por ltimo, si la adquisicin es gratuita, el legado queda sin efecto.
96
de la Nacin.
47
Legado de cosa ganancial:

El Cdigo Civil y Comercial no regula expresamente el legado de cosa ganancial.
Se distinguen dos supuestos:
que la cosa sea adjudicada al testador antes de su muerte: en tal caso, el
legado es vlido como legado de cosa cierta y determinada; lo
importante es que al legatario se le adjudique en la liquidacin de la
sociedad conyugal el bien legado aun cuando tal adjudicacin se
produzca luego de su muerte;
que la cosa legada le sea adjudicada al cnyuge suprstite al dividir los
gananciales: en este caso el legado vale como legado de cantidad
conforme al valor que tena el bien al momento de la muerte del
causante.
Legado de un bien en condominio:
Este legado es receptado por el art. 250898.
El legado de cosa que se tiene en comunidad con otro, vale slo por la parte de
que es propietario el testador. Es decir, el legado sobre un bien que pertenece
en comn a varias personas, slo transmite derechos que corresponden al
testador al momento de su muerte.
Asimismo, la norma prev dos situaciones:
el bien legado que compona una masa patrimonial comn a varias
personas le es adjudicado al testador antes de su muerte; en este caso,
el legado es vlido;
si ello no sucede, el legado vale como legado de cantidad por el valor del
bien al momento de la muerte del causante.
Legado de cosa gravada:
Dispone el art. 2500 que el heredero no est obligado a librar la cosa legada de
las cargas que la gravan99. Por otra parte, responde por las obligaciones a que
est afectada la cosa, hasta la concurrencia del valor de sta.
Cosa gravada con usufructo, uso, o cualquier otro derecho real que no
sea de garanta:
98
de la Nacin.
de la Nacin.
48
El legatario debe recibir la cosa con tales cargas, pues los herederos no
estn obligados a liberarla.
Si el legatario quisiera liberar la cosa legada, deber acordar con el
titular del derecho real que pese sobre ella.
Cosa gravada con derecho real de garanta:
Sobre el legatario pesa:
o
el derecho real de garanta;
la obligacin garantizada.
Cuando el valor de la cosa legada no cubre el de la obligacin

garantizada, el excedente no pesa sobre el legatario sino sobre los
herederos.
Legado de cosa inmueble:
Regula el art. 2501 que:
El legado de un inmueble comprende las mejoras existentes, cualquiera
que sea la poca en que hayan sido realizadas100. Esto responde al
principio de que el legatario de cosa cierta tiene derecho a recibir el
objeto legado y sus accesorios.
Los terrenos adquiridos por el testador despus de testar, que
constituyen una ampliacin del fundo legado, se deben al legatario
siempre que no sean susceptibles de explotacin independiente101.
Legado con cargo:
El legado con cargo es cuando el testador impone al legatario una carga
excepcional, accesoria y extraa a la naturaleza del acto. No se concibe el cargo
con independencia de la liberalidad. El cargo puede consistir en un dar, hacer o
no hacer. El beneficiario del cargo puede ser la memoria del difunto, los
herederos, otros legatarios del mismo o terceros.
Legado de gnero:
a) Legado de cosa indeterminada:
El legado cuyo objeto est determinado genricamente es vlido,
aunque no haya cosa de ese gnero en la herencia102. Por ejemplo:
100
de la Nacin.
de la Nacin.
49
heladera de dos puertas. Si en el patrimonio del testador hay una sola

cosa de ese gnero, con ella debe cumplirse el legado.
Forma de hacer la determinacin:
Si el testador ha dejado expresamente la eleccin al heredero o al
legatario, podr el heredero dar lo peor y el legatario escoger lo mejor.
Estos legados confieren un derecho de crdito para su cobro que
debern reclamar los legatarios a los herederos. El derecho sobre el
objeto se tendr cuando el heredero lo entrega.
b) Legado de cosa fungible:
Est regulado en el art. 2504, cuando se refiere a los legados con
determinacin del lugar103.
Conforme a esta norma, el legado se cumple entregando la cantidad
all existente a la muerte del testador, aunque sea menor que la
designada. Si es mayor, se cumple entregando la cantidad designada.
Si no se encuentra cosa alguna, nada se debe. Si las cosas legadas han
sido removidas temporariamente del lugar habitual de ubicacin
aludido en el testamento, el legado comprende las que subsistan en el
patrimonio del testador hasta la concurrencia de la cantidad indicada
por ste.
Es necesario para la validez del legado que una vez determinada la
especie del objeto del legado se indique su peso, medida o cantidad.
Eviccin:
En los legados de gnero el heredero responde por eviccin104. Esto se
aplica tambin a los legados alternativos.
Legado de dar sumas de dinero:
Este legado es una subespecie dentro del legado de cantidad o cosas fungibles.
Puede consistir en la entrega de una determinada cantidad de moneda nacional
o de moneda extranjera. En cuanto a su exigibilidad, sta procede aunque no
hubiese dinero en la herencia.
102
de la Nacin.
50
El cumplimiento de estos legados, si es puro y simple, es exigible desde la

apertura de la sucesin, sin perjuicio de la facultad de los herederos de
oponerse a entregarlo hasta tanto se hubiesen pagado las deudas.
Si los herederos no cumplen con el legado, el legatario podr constituirlos en
mora y a partir de all comenzarn a correr los intereses. En cambio, si el legado
est sujeto a condicin suspensiva o a un plazo, slo podr exigirse cuando se
hubiese cumplido la condicin o acaecido el plazo.
Legados de prestaciones peridicas: alimentos
El legado de prestaciones peridicas es aquella disposicin por la cual se otorga
al legatario el derecho de recibir la manda, que consiste generalmente en una
suma de dinero durante perodos determinados por el testador. Estos pueden
ser semanales, quincenales, mensuales, etctera. Pueden tener plazo o carcter
vitalicio.
Establece el art. 2510 que cuando el legado es de pago peridico, se considera
que existen tantos legados cuantas prestaciones se deban cumplir105. Desde
la muerte del testador, se debe la cuota ntegramente, con tal de que haya
comenzado a transcurrir el perodo correspondiente, aun si el legatario fallece
durante su transcurso106.
En cuanto al legado de alimentos107:
Comprende la instruccin adecuada a la condicin y aptitudes del legatario,
sustento, vestimenta, vivienda, asistencia en las enfermedades hasta que
alcance la mayora de edad o recupere la capacidad.
Debe tenerse presente que el legado se mantiene mientras dure la falta de
aptitud para procurarse alimentos aun cuando hubiese alcanzado la mayora de
edad.
Si el legado de alimentos se confiriera a una persona capaz, se considera legado
de prestaciones peridicas conforme a lo dispuesto por el testador.
Legados alternativos:
En estos legados, el heredero o, en su caso, el legatario pueden elegir entre dos
o ms objetos.
Slo ha sido regulado por el Cdigo vigente en cuanto a la eviccin. Se le
aplican supletoriamente las normas sobre obligaciones alternativas108.
105
de la Nacin.
51
En principio, la eleccin corresponde al heredero, pero el testador puede

disponer que sea realizada por el legatario. Le eleccin es irrevocable.
Legados de crditos. Legados de liberacin de deudas.
Ambos legados son regulados por el art. 2505.
El legado de un crdito a favor del testador comprende la parte del crdito
que subsiste a la muerte del testador y los intereses desde entonces 109. El
objeto de este legado es un derecho creditorio del cual el causante es titular, y
el deudor es un tercero.
El heredero no es responsable de la insolvencia del deudor. El legatario tiene
todas las acciones que tendra el heredero. El legatario recibir el bien tal como
se hallaba a la apertura de la sucesin, de manera que si estaba perjudicado
por cualquier circunstancia, as se le trasmitir, de la misma forma que deber
reconocer las sumas que se hubieran pagado a cuenta o las modalidades que
condicionaran la obligacin.
El legado de liberacin consiste en la remisin de la deuda que hace el causante
al legatario, que es el deudor; as lo libera de su obligacin.
Puede tener dos modalidades:
puede ser realizado mediante una manifestacin expresa del testador
de liberarlo de la deuda;
puede realizarse disponiendo que se entregue al legatario el
instrumento en que consta la deuda.
Por otra parte, el cdigo establece que la remisin no comprende las deudas
posteriores a la fecha del testamento. Si el testador lega el instrumento de la
deuda, sta se entiende remitida. Asimismo, una vez legada la cosa tenida en
prenda, se entiende tambin remitida la deuda si no hubiese documento
pblico o privado de ella; si lo hubiese y no se legase, se entiende slo remitido
el derecho de prenda.
El legado de la deuda hecho a uno de los deudores solidarios, si no es
restringido a la parte personal del legatario, causa la liberacin de los
codeudores. El legado hecho al deudor principal, libra al fiador; mas el legado
hecho al fiador no libera al deudor principal.
Legado de reconocimiento de deuda
108
Vanse los arts. 779 y ss. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Tercero, Ttulo I, Cap. 3,
3, 6. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
52
Prescribe el art. 2506 que el reconocimiento de una deuda hecho en el

testamento, es reputado como un legado mientras no se pruebe lo contrario110.
Si el testador manda a pagar lo que cree deber y no debe, la disposicin se
tendr por no escrita. Si en razn de una deuda determinada se manda pagar
ms de lo que ella importa, el exceso no es debido. La presuncin es iuris
tantum y, por ende, cabe al acreedor la demostracin de la existencia de la
deuda. Por otra parte, lo que el testador legue al acreedor no se imputa al pago
de la deuda, salvo disposicin en contrario.
5.4.4. Prelacin de pago

El art. 2358 dispone:
El administrador debe pagar a los acreedores presentados segn
el rango de preferencia de cada crdito establecido en la ley de
concursos.
Pagados los acreedores, los legados se cumplen, en los lmites de
la porcin disponible, en el siguiente orden:
a) los que tienen preferencia otorgada por el testamento;
b) los de cosa cierta y determinada;
c) los dems legados. Si hay varios de la misma categora, se
pagan a prorrata.111
As deben ser pagadas las deudas del causante, las cargas de la sucesin deben
apartarse la porcin legtima de los herederos forzosos, y sobre el remanente,
deben seguir el orden de pago de los legados previstos por el artculo 2358.
5.4.5. Responsabilidad
En cuanto a la responsabilidad del legatario por las deudas y cargas de la
sucesin, es dable distinguir:
1) Sucesin solvente: los legatarios no son responsables por las deudas y
cargas de la sucesin.
110
de la Nacin.
111 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Ttulo VII, Cap. 5. Cdigo Civil y
53
Excepcin:
cuando las deudas forman parte de un conjunto de bienes

tomados como una unidad (fondo de comercio);
cuando la cosa legada tiene un gravamen real (hipoteca): el

legatario debe responder por la deuda que es garantizada con el
bien legado;
cuando el testador lo dispusiera.
2) Sucesin insolvente: los legados no pueden pagarse hasta que estn

pagas las deudas y cargas de la sucesin. Los legados se abonarn en la
medida en que alcance y en el orden del art. 2358.
Si se declara el concurso o quiebra de la herencia, se aplica la ley de
concursos.
5.4.6. Prdida, renuncia, revocacin y caducidad de los

legados
Estos temas sern desarrollados con detenimiento en los puntos 6.4 y 6.5 de
este mdulo. Estos aspectos se encuentran regulados en el captulo 6
Revocacin y caducidad de las disposiciones testamentarias del Ttulo XI
Sucesiones testamentarias112.
Brevemente, es dable sealar que los legados pueden ser revocados por
enajenacin o transformacin de la cosa legada. La transmisin de la cosa
legada revoca el legado, aunque el acto no sea vlido por defecto de forma o la
cosa vuelva al dominio del testador. En cambio, la constitucin de gravmenes
sobre la cosa legada no revoca el legado. Tambin procede la revocacin por la
propia conducta del legatario dada por el incumplimiento de los cargos o por
causa de ingratitud.
La caducidad procede ante la premoriencia del legatario antes de que fallezca el
testador o del cumplimiento de la condicin suspensiva. Otros supuestos de
caducidad del legado se producen ante el perecimiento o la transformacin de
la cosa legada sin voluntad del causante.
En cuanto a la renuncia, el legatario puede renunciar al legado siempre y
cuando no lo hubiese aceptado113. En consecuencia, una vez renunciado el
legado, se considera que aqul nunca ha sido legatario.
112
Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
113
54
5.5. Derecho de acrecer

Dentro de la esfera en que el testador puede disponer, su voluntad es decisiva;
en consecuencia, puede determinar quin se beneficiar en caso de que falle
alguno de los llamamientos.
En la doctrina se distingue:
la vocacin parciaria: es aquella en la que el testador llama al sucesor a

una parte de la herencia o llama a varios en cuotas distintas;
la vocacin solidaria: es aquella en que cada sucesor es llamado a la

totalidad; en consecuencia, las cuotas no han sido queridas por el
testador, sino que son el resultado del concurso de varios herederos.
El acrecentamiento es un efecto de la vocacin solidaria; en cambio, en la

vocacin parciaria, la cuota no adquirida si no hay sustitucin se defiere a los
herederos legtimos del difunto.
El Cdigo Civil y Comercial contempla dos situaciones que habilitan el derecho
de acrecer:
cuando el testador instituye varios herederos en una misma cuota
o atribuye un bien conjuntamente a varios legatarios114.
Cada uno de los beneficiarios podr aprovechar proporcionalmente la parte
perteneciente al heredero o legatario cuyo derecho se frustra o caduca115.
De las hiptesis contenidas en la norma, surge que el derecho de acrecer
procede en la institucin de herederos y en los legados.
Fundamento:
El fundamento del derecho de acrecer en la sucesin testamentaria est dado
por la presunta voluntad del causante de beneficiar a todos los llamados sin
realizar preferencia entre ellos. En consecuencia, ante la disposicin
testamentaria, para determinar si hay o no acrecimiento a favor de otros
instituidos, hay que estar a la voluntad del testador. En el caso en que no sea
expresa, debe recurrirse a la interpretacin.
114
55
Autores como Mourelle de Tamborenea (2014, p. 497) afirman que si la

redaccin no es clara y surgen motivos para dudar acerca de la voluntad del
testador, no debe admitirse el acrecimiento.
5.5.1. Definicin. Requisitos

El derecho de acrecer es el derecho que tiene el heredero o legatario de
aprovechar la porcin de la herencia de otro coheredero o colegatario,
respectivamente, cuando stos no quieren o no pueden recibirla.
Requisitos del derecho de acrecer:
a) Llamamiento plural o conjunto: los sujetos beneficiarios deben ser
varios y deben ser llamados a una misma herencia o a la misma parte de
ella o al mismo bien. No debe haber asignacin de la parte de cada uno
de los herederos o legatarios.
d) Porcin vacante: es necesario que el colegatario o coheredero no
recoja su parte, sea por premoriencia o renuncia, entre otros. La cuota
que no ha sido tomada corresponder al coheredero o colegatario
cuando no medie derecho de representacin en esa cuota.
e) Voluntad del causante: el derecho de acrecer no podr funcionar si el
causante expresamente se ha opuesto a l. Por ejemplo, el causante
estableci una sustitucin vulgar para el heredero que no pudo o no
quiso recibir la herencia.
5.5.2. Personas a las que se aplica

El derecho de acrecer se otorga a colegatarios o coherederos. Los colegatarios
tienen derecho a acrecer cuando el testador los llama conjuntamente sobre un
mismo objeto, sin asignarles parte. En el caso de los herederos, el derecho de
acrecer se da en dos supuestos:
a) Varios herederos llamados a una misma herencia: si alguno de ellos no
acepta, su parte acrece a todos los dems por partes iguales. Por
ejemplo: Juan (quien no tiene legitimarios) nombra herederos a sus
sobrinos, Lucas, Hernn y Pablo; ste ltimo no acepta la herencia. En
este caso, Lucas y Hernn reciben la porcin de Pablo, la que se asignarn
en partes iguales.
Ahora bien, no tienen derecho de acrecer los herederos que son
instituidos por cuotas, salvo que del testamento deba entenderse que el
testador ha querido darles ese llamado para el caso que no puedan
56
cumplirse las dems disposiciones testamentarias. Esta solucin est

prevista en el art. 2488, primer prrafo. Por ejemplo: Lucas, Hernn y
Pablo son nombrados herederos por su to Juan, quien ha asignado al
primero la mitad; al segundo, un cuarto, y al tercero, el cuarto restante. Si
Hernn fallece, la regla es que no hay acrecimiento a favor de Pablo y
Lucas. La excepcin es que del testamento se desprenda que el llamado
ha sido al todo.
b) varios herederos llamados a una misma porcin de la herencia.
Institucin de herederos con asignacin de partes y sin asignacin de partes
en el mismo testamento:
El art. 2486, en el segundo prrafo, regula:
Si el testamento instituye uno o varios herederos con asignacin
de partes y otro u otros sin ella, a stos corresponde el
remanente de bienes despus de haber sido satisfechas las
porciones atribuidas por el testador. Si stas absorben toda la
herencia, se reducen proporcionalmente, de manera que cada
heredero sin parte designada reciba tanto como el heredero
instituido en la fraccin menor.116
Conforme a esta norma, los herederos instituidos sin asignacin de partes
reciben por partes iguales y son llamados al todo si los otros fallaran en su
vocacin. Por otra parte, a los instituidos sin parte les corresponde el
remanente de los bienes que quedara luego de dadas las porciones a los
herederos instituidos por el testador con asignacin de parte.
Ahora bien, la norma prescribe una solucin a fin de proteger a los herederos
instituidos sin asignacin de parte, pues prev que si las cuotas absorben toda
la herencia, deben ser reducidas para que aquellos reciban tanto como el
heredero instituido en la fraccin menor.
5.5.3. Conjunciones que dan origen al derecho de

acrecer. Efectos
En el supuesto de que varios herederos sean llamados a una misma porcin de
la herencia la ley determina la procedencia del derecho de acrecer en los
siguientes casos:
116
de la Nacin.
57
a) Conjuncin re et verbis: esta surge cuando varios herederos son

llamados a la misma cuota y en la misma frase. Por ejemplo: el
testamento expresa: nombro herederos a Soledad y Rogelio en la mitad
de mi herencia y a Sofa en la mitad restante. Si se frustra el llamado de
Soledad acrece solamente Rogelio y viceversa.
b) Conjuncin re tantum: se presenta cuando por clusulas distintas se da
el mismo objeto a varios legatarios. Es decir, se llama a varios herederos a
la misma cuota, pero en frases distintas. Por ejemplo, en el testamento se
detalla: nombro heredero de la mitad de la herencia a Soledad y a Sofa
en la otra mitad. Luego, en otra clusula expresa: Sobre la primera
mitad, nombro heredero tambin a Rogelio. Si se frustra el llamado de
Soledad acrece solamente Rogelio y viceversa117.
Lo dicho tambin aplica al derecho de acrecer entre colegatarios unidos por
una conjuncin, es decir, a los legatarios llamados conjuntamente a un mismo
objeto, sin asignacin de partes.
Ahora bien, no hay acrecimiento cuando se establecen cuotas en la conjuncin;
esto es, cuando varios herederos han sido llamados a la misma porcin, pero se
han fijado cuotas en esa porcin. Por ejemplo, el testador nombra herederos a
Sofa en la mitad de su herencia, y a Soledad y Rogelio en la otra mitad,
asignando un tercio de esa mitad a Soledad y los otros dos tercios a Rogelio. En
este supuesto no hay acrecentamiento entre los llamados conjuntamente,
porque se le ha asignado una porcin determinada a cada uno.
Sin embargo, gran parte de la doctrina entiende que si el testador deja sus
bienes a sus herederos o una cosa a los legatarios: por mitades o por partes
iguales, no ha pretendido establecer cuotas que impidan el acrecentamiento.
Lo cierto es que habr que estar a la voluntad del causante en cada caso a fin
de determinar si ha querido o no privar del derecho de acrecer a sus herederos
o legatarios.
Efectos del acrecimiento:
Regula el art. 2489:
Cuando el testador instituye a varios herederos en una misma
cuota, o atribuye un bien conjuntamente a varios legatarios,
cada beneficiario aprovecha proporcionalmente de la parte
perteneciente al heredero o legatario cuyo derecho se frustra o
caduca. Los favorecidos por el acrecimiento quedan sujetos a las
obligaciones y cargas que pesaban sobre la parte acrecida,
117
58
excepto que sean de carcter personal. El derecho de acrecer se

transmite a los herederos.118
De la norma se desprende que el efecto natural es que la porcin no recogida
por el legatario o heredero aprovecha a sus otros colegatarios o coherederos,
respectivamente, de manera proporcional.
El acrecentamiento produce sus efectos en el momento en que se produce la
vacante, sin necesidad de aceptacin de los coherederos o colegatarios.
Otra consecuencia es que los beneficiados deben asumir las obligaciones y
cargas que pesaban sobre la parte acrecida. Esto no se aplica si se trata de
obligaciones o cargas intuitu personae.
Por ltimo, prev la norma que el derecho de acrecer se transmite a los
herederos. Por ejemplo: el derecho de acrecer que tuvo el padre le
corresponder a sus herederos.
5.5.4. Situacin del legado de usufructo

Prescribe el art. 2490: Legado de usufructo. La muerte del colegatario de
usufructo, posterior a la del testador, no produce el acrecimiento de los otros
colegatarios excepto disposicin en contrario del testamento119. Nada impide
la existencia de un sucesor universal en la nuda propiedad, aunque el usufructo
dado a otros de manera conjunta se extienda a la totalidad de los bienes. El
legado de usufructo es una excepcin al derecho de acrecer, ya que el
fallecimiento de uno de los legatarios favorece al nudo propietario, salvo que el
testador hubiese dispuesto lo contrario.
Principio: la muerte de un colegatario de usufructo, posterior a la muerte del
testador, no da derecho de acrecer al resto de los colegatarios.
Excepcin: la disposicin en contrario en la clusula testamentaria.
El fundamento de tal solucin reside en la conveniencia de poner fin a la
desmembracin de la propiedad.
Prez Lasala (2014, tomo 1, pp. 390-391) entiende que atento al carcter
excepcional de la norma, debe ser interpretada restrictivamente; por lo tanto,
slo procede en el caso del fallecimiento de uno de los legatarios luego de la
aceptacin del legado.
118
de la Nacin.
de la Nacin.
59
5.6. Fideicomiso testamentario.

Definicin. Regulacin legal
El artculo 2493 regula el fideicomiso testamentario, en tal sentido, expresa
que:
El testador puede disponer un fideicomiso sobre toda la
herencia, una parte indivisa o bienes determinados, y establecer
instrucciones al heredero o legatario fiduciario, conforme a los
recaudos establecidos en la Seccin 8, Captulo 30, Ttulo IV del
Libro Tercero. La constitucin del fideicomiso no debe afectar la
legtima de los herederos forzosos, excepto el caso previsto en el
artculo 2448.120
El Cdigo Velezano prohiba la sucesin fideicomisaria, pues se consideraba que
se afectaba la circulacin de la riqueza. Por otra parte, la Ley 24441 (derogada
por el Cdigo vigente) permita la constitucin del fideicomiso por contrato o
por testamento121.
Ahora bien, resulta necesario distinguir la sustitucin fideicomisaria del
fideicomiso testamentario.
1) la sustitucin fideicomisaria: implica que la propiedad va a pasar del
fiduciario al fideicomisario al momento de la muerte de aquel. En este
supuesto, se nombra un heredero del heredero, lo que est prohibido por
ley. As, el art. 1700 prescribe que es nulo el fideicomiso constituido para
que el fiduciario administre el patrimonio fideicomitido, el que ser
transmitido, al momento de su muerte, a otro fiduciario122.
2) fideicomiso testamentario: es cuando toda la herencia, una parte
indivisa o un bien determinado es recibido por el fiduciario para que lo
administre en beneficio de un tercero. Una vez cumplido el plazo o
condicin (distinto a la muerte) al que se encuentra sujeto, se transfiere
al beneficiario o fideicomisario.
El fideicomiso testamentario es aquel que tiene lugar como consecuencia de
una declaracin de voluntad, por lo que una vez acaecida la muerte del
120
de la Nacin.
121 Ley de Financiamiento de la Vivienda y la Construccin, promulgada: 9 de enero de 1995.
Derogada por la Ley 26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, vigencia: 1 de agosto de 2015, texto
segn art. 1 de la ley N. 27.077, B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
122 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Tercero, Ttulo IV, Cap. 30, 8. Cdigo Civil y
60
testador, tiene como objetivo que un heredero o un tercero designado

administre los bienes fideicomitidos y luego los transmita a otro heredero o a
un tercero (Mourelle de Tamborenea, 2014, p. 504).
Personas que intervienen: fiduciante, fiduciario, beneficiario y fideicomisario.
Objeto: toda la herencia, una parte indivisa o bienes determinados.
El art. 2493123 remite a los arts. 1699 y 1700124 a fin de la regulacin de la
institucin.
Conforme al art. 1699125, el fideicomiso debe contener por lo menos las
enunciaciones previstas por el art. 1667126; estas son:
individualizacin de los bienes objetos del fideicomiso;
modo en que tales bienes sern incorporados al fideicomiso;
plazo o condicin a que se sujeta la propiedad fiduciaria;
identificacin del beneficiario o la manera de determinarlo;
destino de los bienes a su finalizacin, con indicacin del fideicomisario
o la manera de determinarlo;
derechos y obligaciones del fiduciario y el modo de sustituirlo, si cesa en
su funcin.
Plazo de duracin127:
no puede ser mayor a treinta aos a contar

desde la muerte del testador.
Salvo que el beneficiario fuera una persona incapaz o con capacidad
restringida; en este supuesto, podr prolongarse hasta el cese de tal
situacin o hasta su muerte.
Cumplida la condicin o transcurridos los treinta aos sin que se hubiese

cumplido, cesa el fideicomiso. Si se establece un plazo mayor, se reduce a
treinta aos.
Sustitucin del fiduciario:
123
de la Nacin.
127 Art. 1668. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Tercero, Ttulo IV, Cap. 30, 1.
61
Si el fiduciario designado no aceptase su designacin rige lo dispuesto por el

art. 1679, en consecuencia:
el fiduciario es reemplazado por el sustituto indicado en el testamento o
designado de acuerdo al procedimiento previsto por l;
si no lo hay o no acepta, el juez debe designar como fiduciario a una de
las entidades autorizadas de acuerdo a lo previsto en el artculo 1690;
en caso de muerte del fiduciario, los interesados pueden prescindir de la
intervencin judicial, otorgando los actos necesarios para la
transferencia de bienes;
en los restantes casos de los incisos b), c) y d) del artculo 1678,
cualquier interesado puede solicitar al juez la comprobacin del
acaecimiento de la causal y la indicacin del sustituto o el
procedimiento para su designacin;
en todos los supuestos del artculo 1678 el juez puede, a pedido del
beneficiario, del fideicomisario o de un acreedor del patrimonio
separado, designar un fiduciario judicial provisorio o dictar medidas de
proteccin del patrimonio, si hay peligro en la demora128.
Proteccin de la legtima:
Los legitimarios podrn ejercer las acciones destinadas a la proteccin de la
legtima si con la constitucin del fideicomiso testamentario, sta se viera
afectada. Pero el art. 2470 contiene una excepcin, esta es: cuando el
fideicomiso tuviera como finalidad la mejora al descendiente o ascendiente con
discapacidad129.
128
Art. 1679. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Tercero, Ttulo IV, Cap. 30, 2.
de la Nacin.
62
6. Ineficacia de
testamentos y
disposiciones
testamentarias
6.1. Ineficacia de testamentos y
disposiciones testamentarias. Principios
generales
Se dice que un testamento o cualquiera de sus disposiciones son ineficaces
cuando no producen sus efectos propios, cualquiera fuere la causa.
La nocin genrica de ineficacia se especifica con los conceptos de nulidad,
revocacin y caducidad, aplicables con relacin al testamento como acto
jurdico mortis causa.
a) Nulidad
La nulidad se ocasiona por vicios o defectos constitutivos, es decir,
concurrentes en el otorgamiento del testamento. Es decir, la causa de la
ineficacia es originaria, vale decir, concomitante con el otorgamiento del acto.
b) Revocacin
La revocacin es cuando se deja sin efecto el testamento o la disposicin
testamentaria en virtud de un cambio en la voluntad del propio testador, sea
expresa o presunta. Tambin procede cuando devienen ineficaces las
disposiciones testamentarias por inejecucin de las cargas impuestas al
gravado o por ingratitud del beneficiario.
c) Caducidad
La caducidad se produce ante la falta de alguno de los presupuestos
indispensables, despus de que se abra la sucesin, para que el testamento o
determinadas disposiciones testamentarias puedan producir sus efectos. Es
ocasionada ante una causal de ineficacia sobrevenida con posterioridad al acto
y que es independiente de la voluntad del testador. Puede afectar al
testamento completo o a alguna de sus disposiciones testamentarias.
63
La ineficacia del testamento siempre es total; en consecuencia, en principio

caen todas las disposiciones testamentarias contenidas en l. En cuanto a las
disposiciones testamentarias, la ineficacia puede ser total o parcial; en este
ltimo supuesto, las disposiciones no afectadas se mantienen.
6.2. La nocin de inexistencia en materia

testamentaria. Caracterizacin
conceptual. Posiciones doctrinarias.
Posibles supuestos
Un acto es inexistente cuando falta el acto mismo, aunque pudiera llegar a
tener la apariencia de tal; en consecuencia, no produce efecto jurdico alguno.
Esta nocin no ha sido regulada por el Cdigo Velezano y tampoco lo ha hecho
el Cdigo Civil y Comercial.
En la doctrina, reconocidos autores sostienen que es inexistente el testamento
cuando carece de los elementos esenciales para su existencia (Maffia, Fassi,
Belluscio y Prez Lasala, como se citan en Prez Lasala, 2014, p. 754).
Entre los supuestos, podemos sealar:
a) Falta de las solemnidades relativas a la esencia misma del testamento:
la falta de la firma del testamento por parte del testador provoca su
inexistencia. Esto sucede en el testamento olgrafo, por ejemplo, si es
escrito de manera digital, pues una de las solemnidades en esta forma de
testamento es la escritura de puo y letra. En el testamento pblico, la
falta de escribano implica que el testamento es inexistente como tal.
b) Testamento no admitido o prohibido: por ejemplo, nuestro sistema no
admite el testamento por poder, por lo tanto, un testamento realizado de
esta manera es inexistente. Otro supuesto es el testamento
mancomunado, pues an cuando la voluntad de los sujetos otorgantes
existe, la vinculacin de la de cada uno de ellos con la del otro implica que
no se trata de la voluntad individual y desligada de toda otra, que es la
que nuestra ley admite como formativa del acto testamentario.
c) Ausencia absoluta de voluntad de testar: tiene la apariencia del
testamento, pero no ha habido voluntad de testar. Por ejemplo, el
realizado con fines docentes.
d) Falta de autenticidad: cuando el testamento es falso con relacin a la
persona que se atribuye. Tal caso ocurrira por la falsedad material de un
64
testamento olgrafo, producida por la accin de un tercero que ha

imitado la firma y letra del presunto causante.
Distincin con la nulidad:
La nulidad es una sancin de la ley que recae sobre un acto jurdico real o
existente; es decir, que rene los elementos esenciales de tal, esto es: sujeto,
objeto y forma. En cambio, la inexistencia es una nocin que se aplica a ciertos
hechos que no obstante tener la apariencia de actos jurdicos, no son tales por
carecer de algn elemento esencial de ellos. La inexistencia no se declara, sino
que se constata (se la invoca como defensa sin que sea necesario plantearla
como accin o reconvencin); debe ser verificada por el Ministerio Pblico
Fiscal dentro del proceso sucesorio. En la nulidad es necesario que se plantee
una controversia sobre la validez o no del testamento.
6.3. Nulidad. Clasificaciones: posiciones

doctrinarias
Como ya adelantramos, la nulidad se ocasiona por vicios o defectos
constitutivos; es decir, concurrentes en el otorgamiento del testamento.
El criterio de distincin entre nulidad absoluta o nulidad relativa se funda en el
inters que protege la sancin de ineficacia. La nulidad del acto es absoluta
cuando el vicio afecta el inters general, orden pblico. En cambio, la nulidad es
relativa cuando el vicio atae al inters de las partes intervinientes.
La doctrina no es pacfica respecto a si resulta aplicable la clasificacin de
nulidad relativa y absoluta a los testamentos. En el derecho comparado,
encontramos dos posiciones:
1) no es posible aplicar tal clasificacin, pues la nulidad testamentaria
siempre es absoluta;
2) resulta posible realizar tal distincin, ya que puede suceder que los
testamentos estn afectados de nulidad absoluta o de nulidad relativa;
ste ltimo caso es el que se produce cuando solo se puede invalidar el
testamento a instancia de alguien legalmente autorizado para
impugnarlo.
En nuestro pas, Fassi (como se cita en Prez Lasala, 2014, p. 752) admite tal
clasificacin. Por su parte, Prez Lasala (2014) sostiene que el criterio que
inspira la clasificacin no resulta, en principio, aplicable a las nulidades
testamentarias. Este autor postula, adems, que ninguna de las causales de
65
nulidad de los testamentos da lugar a la nulidad absoluta; en consecuencia, las

nulidades en materia testamentaria son siempre relativas.
Nulidad total y nulidad parcial:
La nulidad de un acto jurdico puede ser completa o slo parcial. En este
segundo caso, la nulidad de una disposicin no perjudica a las dems. Ello
permite mantener la validez de las disposiciones testamentarias que no estn
afectadas por la ineficacia de otra u otras.
6.3.1. Anlisis de las causales

Al tratar los aspectos generales de la sucesin testamentaria, analizamos con
mayor detenimiento los supuestos establecidos por el art. 2467.
Prescribe la norma que:
a) por violar una prohibicin legal;
b) por defectos de forma;
c) por haber sido otorgado por persona privada de la razn en el momento
de testar. La falta de razn debe ser demostrada por quien impugna el
acto;
d) por haber sido otorgado por persona judicialmente declarada incapaz.
Sin embargo, sta puede otorgar testamento en intervalos lcidos que
sean suficientemente ciertos como para asegurar que la enfermedad ha
cesado por entonces;
e) por ser el testador una persona que padece limitaciones en su aptitud
para comunicarse en forma oral y, adems, no saber leer ni escribir,
excepto que lo haga por escritura pblica, con la participacin de un
intrprete en el acto;
f) por haber sido otorgado con error, dolo o violencia;
a) por favorecer a persona incierta, a menos que por alguna circunstancia
pueda llegar a ser cierta.130
Prez Lasala (2014, tomo II, pp. 756-757) distingue las siguientes causales:
130
de la Nacin.
66
1. inobservancia de las solemnidades prescriptas por la ley que no

se refieren a la existencia misma del testamento: por ejemplo,
falta de fecha en el testamento olgrafo;
2. falta de capacidad del testador: fue dictado por persona que no
alcanza la edad para exigida para testar o que se encuentra
privada de razn;
3. vicios que afectan la voluntad del causante: por ejemplo,
violencia, dolo y error.
6.3.2. Confirmacin
Cuando el testamento tuviese vicios de forma, el testador no puede confirmar,
pues debe reproducir las disposiciones del testamento afectado en un nuevo
testamento. Ello implica realizar un nuevo testamento perfectamente vlido sin
conexin con el nulo.
Si el testamento estuviera afectado de nulidad por una causa distinta al vicio de
forma, es posible su confirmacin mediante un nuevo testamento en el que se
haya subsanado el vicio invalidante. De este modo, un testamento nulo por
haber carecido el testador de razn al otorgarlo, puede confirmarse cuando la
recupere.
6.3.3. Efectos
La nulidad del testamento no impide que produzca efectos hasta tanto sea
impugnado.
La nulidad de las disposiciones testamentarias no lleva consigo la cada del
testamento, sino que se mantiene su validez respecto a las disposiciones no
afectadas de nulidad, salvo cuando es evidente la interdependencia entre dos
clusulas testamentarias; en este ltimo caso, puede suceder que la nulidad de
una provoque la de la otra.
6.3.4. Accin de nulidad. Legitimacin activa y pasiva.

Carga de la prueba
67
La nulidad del testamento o de alguna de sus disposiciones podr ser

demandada por cualquier interesado, salvo que, conociendo el vicio, la hubiese
ratificado o cumplido espontneamente131.
El fundamento de la posibilidad de accionar por nulidad cuando se ratificaron o
cumplieron espontneamente las disposiciones testamentarias radica en que
siempre debe estarse a favor de la validez del testamento y no de su nulidad.
En este sentido, resulta aplicable lo dispuesto por el art. 394132. Se reconoce
una amplia legitimacin activa, pues puede ser entablada por todo aquel a
quien pasaran los bienes si se declara la nulidad del testamento o la
disposicin. Por ejemplo:
herederos intestados;
herederos testamentarios o legatarios de un testamento anterior,
siempre que el posterior fuese declarado nulo por defectos de forma.
Los legitimados pasivamente son aquellos a quienes beneficia el testamento.
Quien pretende la nulidad, deber acreditar el vicio o defecto por cualquier
medio de prueba. La accin debe plantearse ante el juez del sucesorio.
Prescripcin: rige el plazo genrico de los cinco aos133.
En el caso de las acciones derivadas del dolo, la violencia y la simulacin o en
las que corresponden por los actos otorgados por incapaces, prescriben a los
dos aos134.
6.4. Revocacin de testamentos.

Definicin. Clases. Efectos. Revocacin
de legados
La revocacin es el acto por el cual el testador deja sin efecto una disposicin
testamentaria anterior (Borda, 1994, tomo II, pto. 1120.1588).
El testamento es en esencia revocable, atento al carcter unilateral del acto y al
hecho de no producir efectos hasta la muerte del testador.
131
132 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Ttulo IV, Cap. 9, 5. Cdigo Civil y
133 Art. 2560. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Sexto, Ttulo I, Cap. 2, 2. Cdigo
134 Arts. 2562 y 2563. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Sexto, Ttulo I, Cap. 2, 2.
68
El art. 2511 dispone: Revocabilidad. El testamento es revocable a voluntad del

testador y no confiere a los instituidos derecho alguno hasta la apertura de la
sucesin. La facultad de revocar el testamento o modificar sus disposiciones es
irrenunciable e irrestringible135.
Conforme a la norma en anlisis, si el testamento contiene una clusula de
irrevocabilidad, sta sera nula, pero el testamento conservara su validez. La
revocacin puede ser total o parcial, segn que abarque todo el contenido del
testamento o solamente algunas de sus clusulas.
La revocacin podr provenir de una manifestacin de voluntad:
expresa
tcita
legal
La revocacin expresa se da cuando el testador otorga un nuevo testamento,

expresando que revoca el anterior. Tal revocacin debe ajustarse a las
formalidades propias de los testamentos136. En consecuencia, no se puede
revocar un testamento por medio de una disposicin contenida en instrumento
pblico o en privado que no revista las formas testamentarias. Esto guarda
relacin con la naturaleza formal del testamento.
La revocacin puede ser realizada por cualquier forma de testamento. Por lo
tanto, si el testamento a revocar fue realizado por la forma olgrafa, el que lo
revoca puede tener tal forma o de acto pblico.
La revocacin es tcita cuando la ley presume la intencin del
testador de dejar sin efecto las disposiciones testamentarias
(Borda, 1994, Tomo II, pto. 1120.1589). As la revocacin tcita
procede cuando el causante, si bien expresamente no revoca el
testamento anterior, en el nuevo testamento realiza
disposiciones testamentarias que resultan incompatibles con las
dispuestas en aquel; tambin, cuando destruye el testamento
olgrafo celebrado, o cuando efecta la venta de la cosa que es
objeto del legado.
Prescribe el art. 2513 que el testamento posterior revoca al anterior si no
contiene su confirmacin expresa, excepto que de las disposiciones del
135
de la Nacin.
69
segundo resulte la voluntad del testador de mantener las del primero en todo o
en parte137.
Para que el testamento posterior revoque al anterior debe ser incompatible
con ste. A los fines de determinar la incompatibilidad, la segunda disposicin
testamentaria debe interpretarse de acuerdo a la intencin del testador,
deducida del propio tenor del testamento.
Por otra parte, puede suceder que las disposiciones del primer testamento
puedan coexistir con las del posterior.
La revocacin es legal cuando con posterioridad a la celebracin del
testamento, se producen hechos que llevan al testador a revisar las
disposiciones testamentarias que realiz.
En virtud de ello, podemos identificar los siguientes supuestos de revocacin
legal:
1) Postula el art. 2514 que el matrimonio contrado por el testador
revoca el testamento anteriormente otorgado, excepto que en ste se
instituya heredero al cnyuge o que de sus disposiciones resulte la
voluntad de mantenerlas despus del matrimonio138. La ley supone, en
ese caso, que por el solo hecho de las nupcias ha cambiado la voluntad
del testador, ya que se crean nuevas afecciones y un vnculo que origina
un legitimario que no tena ese carcter cuando se redact el testamento
preexistente. Este segundo matrimonio tambin deja sin efecto el
testamento dictado durante la vigencia del primer matrimonio. El
matrimonio posterior no establece una presuncin iuris et de iure de
revocacin del testamento. se trata de una presuncin iuris tantum
porque admite prueba en contrario, ya que permite que el testamento
anterior al matrimonio tenga valor si de sus disposiciones resultare la
voluntad de mantenerlas despus del matrimonio (Flores Medina y
Medina, 2014, p. 547). Esta interpretacin es acorde con el principio
general de interpretacin de los testamentos de acuerdo a la voluntad del
causante.
Matrimonio anulado:
Si el matrimonio -celebrado luego de la realizacin del testamento- es
posteriormente declarado nulo, el testamento recobra su validez.
Matrimonio putativo:
137
de la Nacin.
de la Nacin.
70
Una situacin especial es la que corresponde al matrimonio putativo,

pues si tal matrimonio resulta anulado luego de la muerte del testador, el
cnyuge suprstite de buena fe podr invocar la revocacin del
testamento ya que para ste rigen las consecuencias establecidas para el
matrimonio vlido.
2) Otro de los supuestos es el de destruccin del testamento olgrafo. En
este supuesto dispone el art. 2515 que dicho testamento debe ser
revocado por su cancelacin o destruccin, la que debe haber sido hecha
por el testador o por orden suya139.
Cuando existen varios ejemplares del testamento, ste queda
revocado por la cancelacin o destruccin de todos los
originales, y tambin cuando ha quedado algn ejemplar sin ser
cancelado o destruido por error, dolo o violencia sufridos por el
testador.
Si el testamento se encuentra total o parcialmente destruido o
cancelado en casa del testador, se presume que la destruccin o
cancelacin es obra suya, mientras no se pruebe lo contrario.
Las alteraciones casuales o provenientes de un extrao no
afectan la eficacia del testamento con tal de que pueda
identificarse la voluntad del testador por el testamento mismo.
No se admite prueba alguna tendiente a demostrar las
disposiciones de un testamento destruido antes de la muerte
del testador, aunque la destruccin se haya debido a caso
fortuito.140
La destruccin se refiere al destrozo material del testamento olgrafo;
en cambio, la cancelacin tiene lugar cuando en el texto del testamento
se introducen rayas o se colocan inscripciones tales como anulado o
cancelado (Flores Medina y Medina, 2014, p. 549 y ss).
Principio general: la cancelacin o destruccin del testamento olgrafo
produce la total revocacin de la voluntad testamentaria siempre que
proceda del mismo testador y aparezca cumplidamente probada (Flores
Medina y Medina, 2014, p. 547).
En principio, no hay revocacin si existiendo varios ejemplares originales
de un testamento, no son todos destruidos. Esta afirmacin admite las
siguientes excepciones:
139
de la Nacin.
de la Nacin.
71
o que algunos de los ejemplares se encontrare en poder de un

tercero y esto fue olvidado por el causante;
o
cuando se probare la subsistencia de un ejemplar que se sustrajo

de la destruccin, siendo irrelevante que la sustraccin responda
o no a una conducta dolosa;
Por tanto, que subsistan ejemplares que se consiguieron por error, dolo o
violencia no afectan la revocacin perseguida por el causante al destruir
el testamento.
Alteraciones por accidente o por hecho de un tercero: para que la
cancelacin o destruccin tengan el efecto revocatorio, ellas deben
obedecer a la decisin del testador. No lo tendrn, por tanto, cuando
resulten ajenas a su voluntad.
La cancelacin o destruccin puede ser total o parcial. Es parcial cuando
lo que se destruy o cancel es una parte del testamento que puede ser
separada. Por tanto, si los elementos esenciales no han sido afectados, el
testamento mantendr su validez.
La destruccin parcial del testamento presume iuris tantum la revocacin
mientras no se pruebe lo contrario. Si el testamento estaba en poder del
testador y aparece con desperfectos de importancia, se ha producido un
cambio en su voluntad. Quien alegue la validez de ese testamento debe
probar la falta de intencionalidad del testador, pues en contra suya pesa
la presuncin de que el testamento guardado por ste, que aparezca
alterado de aquella forma, debe ser revocado (por presuncin de cambio
de voluntad).
Dado que la cancelacin o destruccin del testamento producen su
revocacin cuando son la obra del testador, resulta decisiva la prueba de
la autora. Para facilitarla, el artculo en anlisis establece la presuncin
iuris tantum de que si el testamento total o parcialmente destruido o
cancelado se encuentra en casa del testador, es obra de ste.
3) Otro de los supuestos es la revocacin del legado por transmisin,
transformacin o gravamen de la cosa. Establece el art. 2516:
La transmisin de la cosa legada revoca el legado, aunque el acto
no sea vlido por defecto de forma o la cosa vuelva al dominio
del testador.
El mismo efecto produce la promesa bilateral de compraventa,
aunque el acto sea simulado.
72
La subasta dispuesta judicialmente y la expropiacin implican

revocacin del legado, excepto que la cosa vuelva a ser
propiedad del testador.
La transformacin de la cosa debida al hecho del testador
importa revocacin del legado.141
La constitucin de gravmenes sobre la cosa legada no revoca el
legado.
a) Revocacin del legado de cosa cierta por su enajenacin posterior:
Si con posterioridad a la celebracin del testamento se enajena la cosa
cierta sea a ttulo oneroso o sea a ttulo gratuito, el legado es
revocado.
La disposicin est referida a los legados de cosa cierta. No ser
aplicable, por tanto, al resto de los legados que no quedarn
revocados por la enajenacin de cosas particulares, sin perjuicio, claro
est, de que ellos pierdan su eficacia por haberse agotado con esas
enajenaciones la porcin disponible.
La revocacin resulta de la enajenacin, sea el acto a ttulo gratuito u
oneroso.
Los actos gratuitos demuestran un cambio en la voluntad de
beneficiar. Si la enajenacin resultara forzosa, ya sea por ejecucin
judicial o por expropiacin, el acto no responder a la voluntad del
testador y, por ende, no producir la revocacin del legado. Habr, en
el supuesto, caducidad de la disposicin.
En definitiva, cualquier acto de disposicin que tenga por efecto la
transmisin del dominio de la cosa cierta, provoca la revocacin del
legado (venta, dacin en pago, donacin, etc.).
Para que el acto de disposicin produzca la revocacin es necesario
que haya sido realizado por el causante o por un apoderado con poder
especial.
Un aspecto a destacar es que la revocatoria se produce atento a la
voluntad del testador de disponer del bien, con total independencia
del resultado de dicha enajenacin; de modo tal, si el dominio no
llegase a transmitirse por cuestiones que son ajenas al causante, igual
se produce la revocacin.
141
de la Nacin.
73
Tambin es revocado el legado cuando se trate de una venta con pacto

de retroventa, ya que el dominio ha sido transmitido con la salvedad
de estar subordinado a una condicin resolutoria.
Un supuesto en el que la doctrina no es unnime es el de la
enajenacin sujeta a condicin suspensiva. Para algunos, el legado es
revocado pues es manifiesta la voluntad del causante de disponer de
ese bien, sea la condicin suspensiva o resolutoria.
Otros autores consideran que el legado se revoca si la condicin
suspensiva se cumple, porque la intencin del enajenante es la de
someter los efectos al cumplimiento de la condicin (Prez Lasala,
2014, p.789).
Por otra parte, la enajenacin sujeta a condicin resolutoria provoca la
revocacin del legado pues se evidencia la intencin del testador de
disponer de la cosa.
En cuanto a la responsabilidad de los herederos, seala el art. 2517
que si la cosa legada se pierde o deteriora por el hecho o culpa de
uno de los herederos, slo responde del legado el heredero por cuya
culpa o hecho se ha perdido o deteriorado142.
La prdida o deterioro de la cosa legada que se produce luego de la
muerte del testador es soportada por el legatario en virtud del
principio que el dominio de la cosa es atribuido al legatario desde la
apertura de la sucesin.
Si la cosa no ha sido entregada es posible que tales eventos acarreen la
responsabilidad de los herederos, pues mientras la entrega no se haya
efectivizado, los herederos son meros tenedores de la cosa con la
obligacin de restituirla al dueo (legatario). (Flores Medina y Medina,
2014, p. 554).
La responsabilidad es extracontractual y prescribe en el plazo de cinco
aos143.
4) Otro supuesto est dado por la revocacin del legado por causa
imputable al legatario.
Regula el art. 2520 que:
Los legados pueden ser revocados, a instancia de los
interesados:
142
de la Nacin.
143 Art. 2560. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Sexto, Ttulo I, Cap. 2, 2. Cdigo Civil
y Comercial de la Nacin.
74
a) por ingratitud del legatario que, despus de haber entrado en

el goce de los bienes legados, injuria gravemente la memoria del
causante.
[La revocacin no excluye la indignidad; es decir que frente a los
legatarios ingratos el sucesor puede optar por solicitar la
revocacin del legado o indignidad sucesoria]
b) por incumplimiento de los cargos impuestos por el testador si
son la causa final de la disposicin. En este caso, los herederos
quedan obligados al cumplimiento de los cargos. (Flores Medina
y Medina, 2014, p. 559).
Por causa final se entiende el mvil determinante que ha
impulsado al autor del testamento a efectuar la liberalidad.
Cuando el cargo impuesto por el testador ha sido la causa
determinante de la liberalidad, sta se revoca si aqul no se
cumple. De lo contrario, no hay razn que justifique la
revocacin.
Efectos
El efecto principal de la revocacin es que despoja de efectos al
testamento o a las disposiciones testamentarias que son alcanzadas por
ella.
Los beneficiarios no pueden pretender algn resarcimiento del testador
por el hecho de revocar un testamento, pues los instituidos no gozan de
ningn derecho en vida del causante.
El testamento revocado queda privado de todos sus efectos en cuanto
acto de disposicin de bienes, pero si el acto contiene otras
manifestaciones [reconocimiento de hijos] stas no son alcanzadas por
los efectos de la revocacin, ya que no quedan privadas de eficacia las
declaraciones del testador que configuren una confesin extrajudicial de
relaciones jurdicas con terceros. (Flores Medina y Medina, 2014, p.542)
Resulta necesario precisar las distinciones que existen entre la caducidad
y la revocacin de las disposiciones testamentarias, ya que si bien ambas
causan la extincin de stas, cubren circunstancias que no se superponen.
Para la eficacia de la disposicin testamentaria, es necesario que el
testador haya preservado la manifestacin de voluntad hasta su muerte.
Si la cambia, habr revocacin. En cambio, la caducidad obedece a
circunstancias que son ajenas a la voluntad del causante.
75
6.5. Caducidad. Definicin. Causales.

Efectos.
Existe caducidad cuando ocurren circunstancias ajenas a la voluntad del
testador, que originan la extincin de la disposicin testamentaria.
La caducidad de un testamento o de cualquiera de sus disposiciones constituye
un supuesto de ineficacia dispuesta por la ley en razn de circunstancias
sobrevinientes al momento del testamento. (Zanonni, 1980)
Procede la caducidad ante la carencia de alguno de los presupuestos
indispensables despus de abierta la sucesin, condicin resolutoria.
Causales:
1. Premoriencia del beneficiario
Se produce la caducidad del legado cuando el legatario fallece antes de
que muera el testador.
Apunta el art. 2518 que la institucin de heredero o legatario caduca
cuando el instituido muere antes que el testador o antes del
cumplimiento de la condicin de la que depende la adquisicin de la
herencia o el legado.
As es posible distinguir dos supuestos
a) El instituido fallece con anterioridad a la muerte del testador.
Esto se aplica en virtud del principio general de que toda disposicin
testamentaria caduca si aquel a cuyo favor se ha hecho no sobrevive al
testador.
b) La condicin suspensiva a la que se encontraba sujeta la institucin
se cumple con posterioridad a la muerte del instituido.
Excepciones
Legado a una persona y a sus herederos:
Ahora bien, puede suceder que el legado sea conferido al legatario y a sus
herederos; en este caso, si el legatario fallece antes que se produzca la
muerte del testador o antes del cumplimiento de la condicin suspensiva
a la que se encontraba sujeta la institucin, el legado no caduca, sino que
pasa a los herederos del legatario.
76
Es un caso de sustitucin vulgar admitido legalmente (Flores Medina y

Medina, 2014, p.555). Rige tanto para el legatario, como para el heredero
instituido
Otra excepcin tiene lugar cuando se trata de legados hechos al
ttulo o cualidad de la que el legatario estaba investido, ms que a
su persona (Flores Medina y Medina, 2014, p.555). Por ejemplo,
legado realizado a favor del titular de una fundacin.
2. Perecimiento de la cosa legada:
Expresa el art. 2519 que:
El legado de cosa cierta y determinada caduca cuando sta
perece totalmente, por cualquier causa, antes de la apertura de
la sucesin o del cumplimiento de la condicin suspensiva a que
estaba sometido; tambin cuando perece por caso fortuito,
despus de la apertura de la sucesin o del cumplimiento de la
condicin. Si la cosa legada perece parcialmente, el legado
subsiste por la parte que se conserva. 144
Para que se produzca la caducidad, el legado debe versar sobre una cosa
determinada cuyo perecimiento cualquiera sea su causa- sucede con
anterioridad al fallecimiento del causante.
En cambio, si la cosa perece luego de la muerte del testador, la prdida es
soportada por el legatario; salvo, que se tratara de un legado subordinado
a una condicin y el perecimiento por caso fortuito sucediera antes del
cumplimiento de la condicin.
Si la cosa ha perecido parcialmente, el legado es eficaz por lo que no ha
sido afectado.
3. Transformacin de la cosa legada:
Puede suceder que luego de la celebracin del testamento, la cosa legada
sufra una transformacin y, en consecuencia, constituya una nueva
especie. Ante ello, es dable diferenciar dos situaciones:
a) que la transformacin responda a la voluntad del causante: en este
caso, se produce la revocacin tcita de la disposicin testamentaria.
b) que la transformacin se deba a un caso fortuito o al hecho de un
tercero: estamos ante un supuesto de caducidad.
144
de la Nacin.
77
En consecuencia, el legado caduca por la transformacin de la cosa

por causa ajena a la voluntad del testador, anterior a la muerte de ste
o al cumplimiento de la condicin suspensiva145.
En el primer caso, el legado es revocado aun en el caso que la cosa legada
recobrara la forma que tena antes de la transformacin. En el segundo, si
la cosa legada recuperara su forma original, renacer el legado.
4) Renuncia del legatario:
Establece el art. 2521 que el legatario puede renunciar al legado en
tanto no lo haya aceptado.
Cualquier interesado puede pedir al juez la fijacin de un plazo para que
el instituido se pronuncie, bajo apercibimiento de tenerlo por
renunciante146.
La renuncia de un legado no puede ser parcial. Si se han hecho dos o
ms legados a una misma persona, uno de los cuales es con cargo, no
puede renunciar a ste y aceptar los legados libres147.
El beneficiario de un legado puede aceptarlo o renunciarlo. La voluntad
del legatario en uno u otro sentido no est sujeta a formas
sacramentales, pudiendo manifestarse en forma expresa o tcita, por
escrito o verbal.
El derecho de opcin puede ser ejercido por el legatario, o bien por sus
sucesores universales, ya que de producirse el fallecimiento del primero,
el mismo se transmite a sus herederos.
Caracteres de la aceptacin:
1. Es lisa y llana: no puede ser sometida a condicin o a trmino
2. Es indivisible: no puede ser aceptada en forma parcial
3. Es irrevocable: la doctrina mayoritaria sostiene que la aceptacin del
legado es irrevocable (Flores Medina y Medina, 2014, p. 560 y ss.).
Si el legatario renuncia al legado se produce la caducidad de ste. La
renuncia no se presume.
145
de la Nacin.
78
El legatario podr renunciar al legado en cualquier tiempo, desde la

apertura de la sucesin.
6.6. El albacea. Definicin. Caracteres.

Designacin. Capacidad
El albacea es la persona designada por el causante con la funcin de hacer
cumplir las disposiciones testamentarias.
Naturaleza Jurdica:
La doctrina no es pacfica respecto a la naturaleza del albacea. En consecuencia,
se han desarrollado distintas posiciones:
a) Es un mandatario post mortem del causante: el ejecutor testamentario
es el mandatario del causante, designado por l para hacer cumplir sus
disposiciones de ltima voluntad. Tal mandato presenta las siguientes
notas especficas:
comienza a producir efectos a partir del fallecimiento del mandante;
el albacea slo puede ser nombrado en forma expresa y por

testamento;
los albaceas no pueden ser personas inhbiles.
Esta es la posicin mayoritaria (Borda, 1994; Prez Lasala, 2014).

b) Es un representante:
segn una primera teora, el albacea representa al difunto;
para otros, es un representante de la herencia, concebida como

persona jurdica;
una tercera teora expresa que es un representante de los legatarios,

idea que se funda en el hecho de que, con frecuencia, el albacea es
designado para protegerlos contra el incumplimiento de las mandas
por el heredero;
otra teora considera que es un representante de los herederos; esto

tampoco es aceptable, pues justamente en la mayor parte de los
casos, la designacin del ejecutor testamentario tiende a evitar los
abusos de aqullos y vigilar su actuacin.
c) Teora del oficio: el albaceazgo sera un oficio o cargo establecido en la

ley.
79
d) Teora de la curatela: el albacea es una especie de curador de los

bienes del causante legados en el testamento (Ollantay Caparrs, 2014,
p. 567).
Caracteres:
1. Voluntario: el testador puede o no designarlo y el albacea no est
obligado a aceptar esa designacin.
2. Personalsimo e indelegable: su designacin importa un acto de
confianza personal del causante. Por lo tanto, el albacea no puede
delegar el encargo que ha recibido; ni por su muerte pasa a sus
herederos. Ello no impide, sin embargo, que el albacea pueda designar
mandatarios para que obren a su nombre, siempre que ellos acten
bajo sus rdenes inmediatas, aun cuando se hubiese designado albacea
subsidiario148.
3. Retribuido: El albacea tiene derecho a honorarios que se gradan
conforme a la importancia de los bienes legados y a la naturaleza y
eficacia de los trabajos realizados.149
4. Temporal: ya que su duracin est referida al cumplimiento de la
misin, sin que la ley haya sealado trmino a sus funciones.
5. El cargo del albacea puede o no ser unipersonal: pues el causante
puede nombrar a una o ms personas para ejercer esa funcin150.
Designacin. Capacidad para ser nombrado albacea:
El albacea slo puede ser designado por el testador en el testamento. La
designacin puede realizarse en el mismo testamento cuya ejecucin se quiere
asegurar o fuera de ste, pero bajo las formalidades establecidas para los
testamentos.
En tal sentido, postula el art. 2524, primer prrafo, que: El nombramiento del
albacea debe ajustarse a las formas testamentarias, aunque no se realice en el
testamento cuya ejecucin se encomienda151.
El albacea debe ser individualizado de tal manera que no exista duda sobre su
designacin.
148
Vase el art. 2525. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Ttulo XI, Cap. 7.
150 Art.2523. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Ttulo XI, Cap. 7. Cdigo Civil y
de la Nacin.
80
En los casos que la designacin se hace en virtud del cargo o funcin pblica, se
entiende que ser albacea quien ocupe el cargo al momento de la ejecucin del
testamento, cualquiera sea la persona que lo ejerza.
As, dice la norma en anlisis, en su ltimo prrafo, que: cuando se nombra a
un funcionario pblico, la designacin se estima ligada a la funcin, cualquiera
sea la persona que la sirve152.
El art. 2524, en su segundo prrafo, establece que pueden ser albaceas:
Las personas humanas plenamente capaces al momento en que deben
desempear el cargo [Podrn ser albaceas: los menores emancipados y
los mayores de edad. Los designados deben ser capaces al momento de
ejercer el cargo; esto tiene su lgica, pues antes de la muerte del
causante, no tienen funcin que cumplir.];
Las personas jurdicas;
y los organismos
descentralizada153.
de
administracin
pblica
centralizada
La facultad de designar albacea es indelegable; en consecuencia, ser nula la

clusula testamentaria que disponga que desempear el cargo la persona que
sea designada por un tercero.
6.6.1. Atribuciones
Segn el art. 2523:
Atribuciones. Las atribuciones del albacea designado en el
testamento son las conferidas por el testador y, en defecto de
ello, las que segn las circunstancias son necesarias para lograr
el cumplimiento de su voluntad. El testador no puede dispensar
al albacea de los deberes de inventariar los bienes y de rendir
cuentas. Si el testador designa varios albaceas, el cargo es
ejercido por cada uno de ellos en el orden en que estn
nombrados, excepto que el testador disponga el desempeo de
todos conjuntamente. En tal caso, las decisiones deben ser
tomadas por mayora de albaceas y, faltando sta, por el juez.154
152
de la Nacin.
de la Nacin.
81
Conforme a la norma, es dable sealar que:

En primer lugar, el albacea tiene las atribuciones que surjan del
testamento. Esto responde al respeto de la voluntad del causante.
Recin en caso de silencio del testador, el juez deber interpretar la
voluntad del difunto y cubrir los vacos del testamento, siempre en el
contexto del mismo.
Si bien el Cdigo Civil y Comercial respeta la voluntad ltima del causante, ella
resulta acotada en dos supuestos:
imposibilidad de dispensa al albacea del deber de inventariar los bienes
legados;
imposibilidad de dispensa de rendir cuentas por su labor.
En el primer supuesto, ser dispensado de efectuar el inventario si los
herederos o los legatarios lo hicieron primero.
Esta norma recepta la libertad del testador de designar uno o varios albaceas;
as, podemos indicar las siguientes posibilidades:
Albacea nico: se designa una sola persona que ejerce el cargo de forma
individual.
Albaceas sucesivos: se designan varias personas para que ejerzan el

cargo de forma individual, aunque en forma sucesiva. El albacea que
hubiese cesado en su funcin o hubiese cumplido la labor por la que fue
designado, ser seguido por el siguiente.
Albaceas conjuntos: se designan varios albaceas para que acten en

forma conjunta. En este caso, las decisiones se toman por mayora y si
no es posible llegar a una decisin, lo har el juez.
Por ltimo, si se hubiesen designado varios albaceas a los que se les

hubiese dado una tarea o funcin diferente, cada uno ejercer en forma
particular el albaceazgo. De esta manera, la responsabilidad por la
actuacin de uno no afecta a los restantes.
6.6.2. Deberes y facultades. Rendicin de cuentas.

Responsabilidad
Facultades del Albacea:
82
Como vimos precedentemente, las facultades del albacea sern las que designe
el causante en el testamento o, en defecto de ello, las que segn las
circunstancias sean necesarias para lograr el cumplimiento de su voluntad.
Las facultades propias del albacea son las que resultan necesarias para ejecutar
el testamento. Por ejemplo, tiene facultad para exigir a los herederos y
legatarios el cumplimiento del cargo que el testador les hubiese impuesto; en el
caso en que hubiese herederos, puede adoptar medidas de conservacin de los
bienes de la herencia, pero no de administracin, salvo que esta facultad le
hubiese sido dada por el testador (situacin diferente cuando no tuviese
herederos).
El art. 2529 prescribe que cuando no hay herederos o cuando los legados
insumen la totalidad del haber sucesorio y no hay derecho a acrecer entre los
legatarios, el albacea es el representante de la sucesin155; en consecuencia,
entre las facultades comunes se pueden mencionar:
hacer inventario judicial de los bienes recibidos
intervenir en todos los juicios en que la sucesin es parte
[administrar] los bienes sucesorios conforme a lo establecido
para el curador de la herencia vacante
proceder, con intervencin del juez, a la transmisin de los
bienes que sea indispensable para cumplir la voluntad del
causante. (Ollantay Caparrs, 2014, p. 585)
El albacea tiene la facultad de representar a la sucesin y de intervenir en los
juicios en los que se discute la validez del testamento o el alcance de las
disposiciones testamentarias, aun cuando hubiese herederos instituidos.
Deberes del albacea:
Debe hacer asegurar los bienes que componen el acervo hereditario.
Debe proceder al inventario de los bienes con citacin de los interesados

(herederos, legatarios y otros). Habiendo menores, herederos ausentes o
que deban estar bajo curatela, el inventario debe ser judicial. El
inventario deber ser realizado en todos los casos, ya que el testador no
puede dispensar al albacea de tal obligacin.
Debe pagar los legados con conocimiento a los herederos, los que
pueden oponerse y, en ese caso, se suspende la ejecucin hasta que se
resuelva la controversia. Esto se establece con el fin de proteger la
155
de la Nacin.
83
legtima. Es la funcin tpica de ejecucin de la voluntad del causante,

pues ejecutar el testamento es esencialmente pagar los legados.
Debe reservar los bienes suficientes para proveer a las disposiciones del
testador y darles el destino correspondiente.
Debe demandar a los herederos y legatarios el cumplimiento de los

cargos que el causante les hubiese impuesto.
Debe dar cuenta a los herederos de su administracin, aunque el

testador lo hubiese eximido de hacerlo156.
Responsabilidad:
El albacea responde por los daos que el incumplimiento de sus deberes cause
a los herederos y legatarios157.
El Cdigo Civil y Comercial sigue el criterio fijado por el Cdigo Velezano.
El albacea deber responder por los daos causados a los herederos o
legatarios derivados del incumplimiento de sus funciones. Tal responsabilidad
es una consecuencia lgica de las obligaciones de ejecucin del mandato del
causante158, de inventariar los bienes y de rendir cuentas159. Surge ante el
incumplimiento de la manda (con dolo o culpa) y el consecuente dao a los
herederos y legatarios.
El Cdigo vigente limita los sujetos ante quienes debe responder el albacea;
estos son; los herederos y legatarios. Sin embargo, la doctrina mayoritaria
estima que aquel debe responder por los daos que ocasiones a cualquier
persona (acreedores de la sucesin, beneficiarios de un cargo, etc.), pues no
hay razn para eximirlo de ello, lo que resultara contrario al orden jurdico.
Facultades de los herederos y legatarios:
Estn reguladas en el art. 2528 del Cdigo Civil y Comercial.
La regla es que:
Los herederos y los legatarios conservan las facultades cuyo
desempeo no es atribuido por la ley o por el testador al
albacea.
156
84
Los herederos pueden solicitar la destitucin del albacea por:

incapacidad sobreviniente,
negligencia,
insolvencia o
mala conducta en el desempeo de la funcin160.
Pedida la destitucin, ser el juez quien evaluar las circunstancias y las
causales en las que se funda tal solicitud.
Por otra parte, en cualquier tiempo pueden poner trmino a su cometido
pagando las deudas y legados, o depositando los fondos necesarios a tal fin, o
acordando al respecto con todos los interesados.
Los herederos y legatarios pueden solicitar las garantas necesarias en caso de
justo temor por la seguridad de los bienes que estn en poder del albacea. En
este supuesto, el albacea podr dar fianza u otra seguridad para continuar en el
ejercicio de su funcin.
6.6.3. Remuneracin. Gastos

El albacea tiene derecho a percibir la retribucin fijada por el testador o, en su
defecto, la que sea determinada por el juez conforme a:
la importancia de los bienes legados y
la naturaleza y eficacia del trabajo realizado161.
En el caso que sea fijada por el testador, el albacea que acept el cargo no
puede impugnarla ni reclamar una suma mayor ni renunciar a tal remuneracin
a fin de solicitar que sus honorarios sean regulados por el juez. Ello se funda en
que al aceptar el cargo consinti las condiciones impuestas en el testamento.
La remuneracin es una carga de la sucesin.
El art. 2530 nada dice respecto a la posibilidad de que el albaceazgo sea
gratuito. Ante esto, algunos autores consideran que si el testador prev en el
testamento que la funcin ser gratuita y esto es aceptado por el albacea,
debera respetarse tal solucin (Ollantay Caparrs, 2014, p. 590).
160
85
Cuando el albacea es tambin legatario, se establece que la funcin constituye

un cargo del legado y, por lo tanto, no puede pretender remuneracin alguna,
salvo que haya sido otra la voluntad del causante.
Por otra parte, tiene derecho a que se le reembolsen los gastos incurridos para
cumplir sus funciones. Asimismo, si ha realizado trabajos en ejercicio de su
profesin que son de utilidad para la sucesin, tiene derecho a que se le
paguen los honorarios pertinentes. Se recepta la utilidad como parmetro para
la medicin en la retribucin de gastos y honorarios.
6.6.4. Conclusin del albaceazgo

El albaceazgo acaba:
a) por la ejecucin completa del testamento,
b) por el vencimiento del plazo fijado por el testador,
c) por la muerte del albacea,
d) por su la incapacidad sobreviniente,
e) por renuncia, y
f) por la destitucin ordenada por el juez162.
Ante el cese de funcin del albacea designado, si subsiste la necesidad de cubrir
la vacancia, el juez lo designar previa audiencia con los herederos y legatarios.
La norma en anlisis no exige a los legitimados solicitar la conclusin del
albaceazgo, por lo que se entiende que es amplia.
162
86
Referencias
Barcala, P. (2014). Ttulo XI: Sucesiones testamentarias Captulo 1: Disposiciones
generales. En J. C. Rivera y G. Medina (Dirs.), Cdigo Civil y Comercial de la Nacin

Comentado. Buenos Aires: Thomson Reuters La Ley.
Borda, G. (1994), Tratado de Derecho Civil Sucesiones, tomos I y II. Buenos Aires:
Abeledo Perrot.
Flores Medina, P., y Landaburu, M. (2014). Ttulo XI: Sucesiones testamentarias
Captulo 5: Legados. En J. C. Rivera y G. Medina (Dirs.), Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin Comentado. Buenos Aires: Thomson Reuters La Ley.
Flores Medina, P., y Medina G. (2014). Ttulo XI: Sucesiones testamentarias Captulo
6: Revocacin y Caducidad de las disposiciones testamentarias. En J. C. Rivera y G.
Medina (Dirs.), Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Comentado. Buenos Aires:
Thomson Reuters La Ley.
Lorenzetti, R. L. Presidente de la Comisin Redactora del Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin. (2014). Fundamentos del Anteproyecto de Cdigo Civil y Comercial. Cdigo
Civil y Comercial, pp. 799-801. Buenos Aires: Zavala.
Moreyra, J. (2014). Ttulo XI: Sucesiones testamentarias Captulo 2: Formas de los
Testamentos. En J. C. Rivera y G. Medina (Dirs.), Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Mourelle de Tamborenea, M. C. (2014). Ttulo XI Sucesiones testamentarias Captulo
4 Institucin y sustitucin de herederos y legatarios. En J. C. Rivera y G. Medina (Dirs.),
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Comentado. Buenos Aires: Thomson Reuters La
Ley.
Ollantay Caparrs, J.M. (2014). Ttulo XI: Sucesiones testamentarias Captulo 7:
Albaceas. En J. C. Rivera y G. Medina (Dirs.), Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Prez Lasala, J. L. (2014). Tratado de Sucesiones, tomos 1 y 2. Santa Fe: Rubinzal
Culzoni.
Zannoni, E. A. (1980), La prdida o destruccin del testamento, la subsistencia de su
eficacia y la prueba de su contenido. J.A. 1980-IV-192.
87

DERECHOPRIVADOVII - Lectura3 2016 PDF

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Mdulo 3

4.2. Testamento. Definicin. Naturaleza

A modo de ejemplo, podemos mencionar:

La designacin de tutor para los hijos menores de edad.

El reconocimiento de hijos extramatrimoniales.

Declaraciones sobre estados de conciencia, ruegos, etctera; por

Declaraciones sobre sepelio o sepultura: algunos estiman que la

Disposicin de rganos o materiales anatmicos del propio cuerpo:

En cuanto a la naturaleza jurdica:

Caracteres del testamento:

3. Es un acto de ltima voluntad: El testamento cobra efectos jurdicos

Una norma de gran relevancia en la sucesin testamentaria es el art. 247014,

4.3. Capacidad para testar

la ley del domicilio del testador al tiempo de hacer su testamento es la

4.3.1. Edad para testar

Mayora de Edad. Modifica Cdigo Civil. Sancionada el 2 de diciembre de 2009, promulgada el 21

b)Para otro sector, los menores emancipados pueden otorgar testamento

4.3.2. Personas privadas de razn

inc. d): reconoce la facultad de testar vlidamente que tiene la persona

4.3.3. Supuesto de incapacidad. Intervalos lcidos

quienes pretendan su validez, debern acreditar la existencia del

4.3.4. Personas limitadas en sus facultades de

4.4. Expresin personal de la voluntad

4.5. Testamentos conjuntos

derivacin lgica del carcter individual y unilateral del testamento, en virtud

4.6. Vicios de la voluntad

discernimiento, intencin y libertad. Por lo tanto, proceder la nulidad si fuese

Tales testamentos son nulos.

4.7. Inhabilidad para suceder por

1. Tutores y curadores: la norma no se limita a regular el supuesto del

beneficiaria en el testamento, cuando en realidad no es el verdadero

4.8. La forma en los testamentos. Ley

ordinarias: que eran aquellas que el testador poda usar en cualquier

oportunidad para aclarar la solucin en el caso de que al momento de testar, el

Sancin por inobservancia de las formas:

testamentario, ya no se trata de una confirmacin, sino de un testamento

4.9. Formas de testar. Ventajas e

por acto pblico.

2. Testamento por acto pblico:

a) La intervencin del notario aleja la posibilidad de que se hagan

4.9.1. Testamento olgrafo. Definicin. Requisitos. Valor

La falta de alguna de estas formalidades lo invalida en

morse, dado que ello no ofrece la garanta de exactitud de la escritura

Es de trascendental importancia, entre otros aspectos, para determinar

por el juez y ordenada su protocolizacin, an cuando sta no se hubiese

4.9.2. Testamento por acto pblico. Definicin.

Etapas que comprende el otorgamiento:

1) fase preparatoria: el testador le manifiesta su deseo de testar al

En las hiptesis a) y b) puede firmar a ruego otra persona o un testigo. En virtud

que se realiza ante el cnsul argentino o, subsidiariamente, ante ministro

el testamento mismo, se puede recurrir a la prueba extrnseca, pero deben

5.1.1. Contenido del testamento

su fallecimiento, salvo que se trate de inmuebles situados en el pas respecto a

5.1.2. Modalidades: condicin, plazo, cargo

tcitas: surgen implcitamente de la disposicin testamentaria.

Las modalidades no se presumen; por lo tanto, la prueba incumbe a quien

Mientras la condicin est pendiente, la persona que es llamada a la sucesin

5.2. Institucin de herederos y legatarios.

instituida. No es necesario que el instituido sea determinado con nombre

La institucin a favor del alma del testador o de otras personas

5.2.1. Situacin del heredero universal instituido. Casos

testador otorga a una o muchas personas la universalidad de los bienes que

5.2.2. Situacin del heredero de cuota instituido