ANALISTA JUDICIRIO DE TRIBUNAIS

Direito Civil
Cristiano Sobral

DIREITOS DAS OBRIGAES

quem compra um apartamento assume as

obrigaes de pagar condomnio, at mesmo
aquelas que estejam em atraso.

1. INTRODUO
O direito das obrigaes o ramo do Direito
Civil que se ocupa em estudar a relao
jurdica que existe entre devedor e credor,
onde este pode exigir daquele o cumprimento
de uma prestao, que pode consistir em um
dar, um fazer ou um no fazer.
A obrigao tem, portanto, trs elementos:
devedor, credor e vnculo jurdico. O vnculo
jurdico a ligao que existe entre o devedor
e o credor, que composta por dois elementos:
dbito e responsabilidade. Significa que h
duas questes ligando devedor e credor: a
existncia de uma dvida (dbito) e a
possibilidade de cobrana judicial em caso de
inadimplemento (responsabilidade).
Tema importante diz respeito obrigao
natural. a obrigao em que o vnculo
jurdico formado apenas pelo dbito, no
existindo responsabilidade. Existe uma dvida,
mas, se no for cumprida a prestao, o credor
no tem o poder de exigi-la judicialmente. No
entanto, se adimplida espontaneamente ou at
mesmo por engano, no se pode exigir
devoluo, pois o dbito existe (art. 882 do
CC). o que chamamos de soluti retentio
(reteno de pagamento). Exemplo de
obrigao natural: dvida de jogo ou aposta.
A obrigao propter rem (em razo da
coisa),
como o nome sinaliza, direito
obrigacional (confrontando devedor e credor) e
no direito real. Todavia, tem uma
especificidade: a obrigao que surge em
razo da aquisio de um direito real. Ao se
adquirir um direito real, seu titular adquire
algumas obrigaes de devedor perante
credor. Exemplos: obrigao de pagar
condomnio quando se adquire o direito de
propriedade de um apartamento ou o dever
que o proprietrio tem de indenizar o possuidor
que realiza benfeitorias em seu imvel, nos
termos destacados em direitos reais neste livro.
Como a obrigao propter rem surge por fora
da titularidade de um direito real, acompanha o
bem se houver transferncia dele, ou seja, o
novo titular do direito real a assume. Exemplo:

Cuidado: a obrigao propter rem no se

consubstancia apenas no pagamento de valor
pecunirio.
Deve
ser
uma
obrigao
devedor/credor,
mas
esta
pode
ser
consubstanciada em um dar (dinheiro ou
qualquer bem), um fazer ou um no fazer.
Assim sendo, o respeito s limitaes dos
direitos de vizinhana so obrigaes propter
rem, pois consistem em obrigaes de no
fazer do proprietrio para respeito a direito de
vizinhos.
2. MODALIDADE DAS OBRIGAES
As modalidades de obrigaes decorrem de
dois tipos de classificaes: bsica e especial.
Em uma classificao bsica, a depender da
natureza da prestao, a obrigao pode ser
de trs tipos: obrigao de dar, obrigao de
fazer e obrigao de no fazer. Em uma
classificao especial, o CC trata de mais trs
tipos de modalidades: obrigao alternativa,
obrigao divisvel ou indivisvel e obrigao
solidria.
2.1. Obrigao de dar
A obrigao de dar aquela em que a
prestao do devedor consiste na entrega de
um bem. A obrigao de dar pode ser de dois
tipos: dar coisa certa ou dar coisa incerta. Na
obrigao de dar coisa certa, o devedor tem a
prestao de entregar um bem especfico. Por
exemplo, quando algum vende o cavalo
campeo de sua fazenda. J a obrigao de
dar coisa incerta aquela em que o devedor
assume a obrigao de dar um gnero em
certa quantidade - por exemplo, quando
algum vende trs cavalos de sua fazenda.
2.1.1. Obrigao de dar coisa certa
a obrigao de dar um bem especfico, no
servindo outro de mesma espcie,
como
quando uma pessoa vende o cavalo campeo
de sua fazenda. Na verdade, h dois tipos de
obrigao de dar coisa certa: dar e restituir. A
razo que quando tenho a obrigao de
devolver um bem que recebi, no posso impor

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a entrega de outro de mesma espcie.

Portanto, tenho obrigao de dar coisa certa
tanto quando tenho que entregar um cavalo
que vendi quanto quando tenho que devolver
um cavalo que me foi emprestado.
O tema vem previsto entre os arts. 233 e 242
do CC, onde um nico tema tratado: perda
ou deteriorao do bem depois que assumo a
obrigao de dar, mas antes da efetiva
entrega. Como obrigao de dar coisa certa,
no sendo possvel a entrega de outro bem
equivalente, qual a consequncia? Quem
suporta o prejuzo? isso que a prova exigir
de voc saber e as possibilidades so muitas,
pois pode ser com culpa ou sem culpa do
devedor, pode ser um dar ou um restituir, pode
ser perda ou deteriorao ou at mesmo uma
melhora no bem.
Questo recorrente em certames, apresento
um macete para que voc, caro leitor, conhea
todos os casos previstos nos citados artigos.
Basta conhecer uma regra bsica, qual
somamos duas regras acessrias lgicas:
REGRA BSICA: Se o devedor teve culpa na
perda do bem, a regra sempre ser a mesma:
dever pagar ao credor o equivalente acrescido
de perdas e danos. Se o devedor no teve
culpa na perda do bem, a regra ser sempre a
mesma: res perit domino (a coisa perece para
o dono), ser dele o prejuzo. E quem o
dono? Depende se a obrigao de dar ou de
restituir. Na obrigao de dar, antes da entrega
o dono o devedor, pois a aquisio da
propriedade s se d com a entrega do bem.
Na obrigao de restituir, o dono o credor,
pois ele sempre foi o dono, uma vez s ter
emprestado para o devedor.
REGRA ACESSRIA 1: Se ao invs de perda,
houver apenas deteriorao do bem, a soluo
a mesma, mas com uma diferena: ele
poder optar entre a soluo da perda
supramencionada
ou
receber
o
bem
deteriorado,
abatendo-se
o
valor
da
deteriorao.
REGRA ACESSRIA 2: Se a coisa perece
para o dono, a coisa tambm melhora para o
dono, ou seja, se, ao invs da perda ou
deteriorao, houver uma melhora no bem

antes da entrega, quem dela se beneficiar

ser o dono.
Vamos analisar, com base no macete
apresentado, as regras dos arts. 234 a 242 do
CC. Qual a consequncia da perda,
deteriorao ou melhora do bem antes da
tradio, no caso da prestao de dar e no
caso da prestao de restituir?
a) Prestao de dar, perda do bem, com
culpa do devedor (art. 234): Devedor de um
carro por t-lo vendido ao credor, mas antes da
entrega o destri porque provoca um acidente
com perda total do carro por dirigir embriagado.
Ser devedor no equivalente (devolve o valor
recebido ou no o recebe) acrescido de perdas
e danos.
b) Prestao de dar, perda do bem, sem
culpa do devedor (art. 234): Devedor de um
carro por t-lo vendido ao credor, mas antes da
entrega o carro cai em uma ribanceira por ser
levado pela correnteza da inundao
provocada
por
violenta
tempestade.
Consequncia: resolve-se a obrigao, o que
significa desfazer o negcio. Veja que o dono
(devedor do carro) sofreu a perda, pois ficou
sem o carro e sem o dinheiro.
c) Prestao de dar, deteriorao do bem,
com culpa do devedor (art. 236): Devedor de
um carro por t-lo vendido ao credor, mas
antes da entrega o amassa ao bater por dirigir
embriagado. O credor poder escolher entre
receber o equivalente mais perdas e danos ou
aceitar o bem no estado em que se acha
acrescido de perdas e danos, incluindo o
abatimento do valor em razo da deteriorao.
d) Prestao de dar, deteriorao do bem,
sem culpa do devedor (art. 235): Devedor de
um carro por t-lo vendido ao credor, mas
antes da entrega o carro amassado por bater
em um poste ao ser levado pela correnteza da
inundao provocada por violenta tempestade.
Consequncia: credor poder optar em
resolver a obrigao (desfazer o negcio) ou
aceitar o carro amassado, abatendo do seu
preo o valor perdido pela deteriorao. Note
que o dono (devedor do carro) que sofre a
perda, pois ficou sem dinheiro e com o carro

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amassado ou sem o carro pagando pela

deteriorao.

perdas e danos, incluindo o abatimento do

valor em razo da deteriorao.

e) Prestao de dar, melhora do bem (art.

237): Devedor de uma fazenda por t-la
vendido ao credor, mas antes da entrega o
bem se valoriza em razo do acrscimo de
terra trazido pela correnteza das guas
(fenmeno chamado de avulso). O vendedor
poder pedir aumento de preo, pois o dono
e ele se beneficia com a vantagem. Se o
comprador no aceitar pagar o acrscimo,
poder o vendedor resolver a obrigao, ou
seja, desfazer a venda. E se, ao invs de
melhoramento ou acrescido, o bem deu frutos?
Os frutos percebidos ou colhidos antes da
tradio so do devedor, pois ele ainda dono
do bem, mas se pendente quando da tradio,
ser do credor, pois o bem acessrio segue a
sorte do bem principal. Assim, se o devedor
vende uma cadela para entregar tempo depois
e antes da entrega fica prenha, se na poca da
entrega o filhote j nasceu ser do vendedor,
mas se estiver na barriga da cadela na poca
da entrega, ser do comprador.

i) Prestao de restituir, deteriorao do

bem, sem culpa do devedor (art. 240):
Devedor de um carro por t-lo recebido
emprestado do credor, mas antes da entrega o
carro amassado por bater em um poste ao
ser levado pela correnteza da inundao
provocada por violenta tempestade. O dono o
credor, que sofrer a perda, pois a lei diz que
ele receber o bem deteriorado sem direito de
indenizao.

f) Prestao de restituir, perda do bem, com

culpa do devedor (art. 239): Devedor de um
carro por t-lo recebido emprestado do credor,
mas antes da entrega o destri porque provoca
um acidente de perda total do carro por dirigir
embriagado. Ser devedor no equivalente
(indeniza o valor do carro) acrescido de perdas
e danos.

j) Prestao de restituir, melhora do bem

(art. 241 e 242): Devedor de uma fazenda por
t-la recebida emprestada do credor, mas
antes da entrega o bem se valoriza em razo
do acrscimo de terra trazido pela correnteza
das guas (fenmeno chamado de avulso).
Por evidente, ser do credor o ganho, pois ele
o dono do bem, recebendo-o de volta
valorizado, desobrigado de indenizar. Se para
o melhoramento ou acrscimo houve trabalho
do devedor, benfeitoria, razo pela qual o art.
242 do CC determina aplicar as regras do
direito de indenizao que o possuidor de boaf e de m-f tem em razo das benfeitorias
que faz no bem (sobre isso, ver o captulo
prprio na parte de direitos reais neste livro,
quando da abordagem dos efeitos da posse).
2.1.2. Obrigao de dar coisa incerta

g) Prestao de restituir, perda do bem, sem

culpa do devedor (art. 238): Devedor de um
carro por t-lo em emprstimo do credor, mas
antes da entrega o carro cai em ribanceira
levado pela correnteza da inundao
provocada por tempestade. O dono o credor
e ele sofre a perda, ou seja, o devedor no ter
que indeniz-lo da perda do carro.

a obrigao de dar um gnero em certa

quantidade, como na venda de trs cavalos de
uma fazenda. Em dado momento, os bens a
serem entregues devero ser escolhidos, o que
chamamos de concentrao da prestao. A
quem cabe a escolha? A quem definido no
contrato. Se nada for dito, a escolha caber ao
devedor, que no poder escolher o pior nem
ser obrigado a escolher o melhor.

h) Prestao de restituir, deteriorao do

bem, com culpa do devedor (art. 240):
Devedor de um carro por t-lo recebido
emprestado do credor, mas antes da entrega o
amassa ao bater por dirigir embriagado. O
credor poder escolher entre receber o
equivalente mais perdas e danos ou aceitar o
bem no estado em que se acha acrescido de

Feita a escolha, a obrigao de dar coisa

incerta se transforma em obrigao de dar
coisa certa, aplicando-se as regras que lhe so
prprias. No entanto, se antes da escolha o
bem se perder ou se deteriorar, mesmo que
por caso fortuito ou motivo de fora maior, o
devedor no se exime de cumprir a prestao,
pois o gnero no perece, podendo o bem ser

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substitudo por outro da mesma espcie para

ser entregue ao credor.
2.2. Obrigao de fazer
A obrigao de fazer aquela em que a
prestao do devedor consiste na realizao
de uma atividade, como na contratao da
prestao de um servio. A obrigao de fazer
pode ser de dois tipos: personalssima
(infungvel) ou no personalssima (fungvel).
Ser personalssima quando s o devedor
puder cumprir a prestao, como na
contratao de um pintor famoso para pintura
do retrato do credor em um quadro. Ser no
personalssima quando no s o devedor, mas
outra pessoa tambm puder cumprir a
prestao, como a contratao de um pintor
para pintura das paredes de uma casa.
Por que diferenciar? Se for obrigao
personalssima e o devedor se recusa a
cumpri-la ou por sua culpa se tornou
impossvel, responde por perdas e danos. Se
for obrigao no personalssima, poder o
credor optar em reclamar indenizao por
perdas e danos ou mandar executar s custas
do devedor. Como isso feito? Ajuizamento de
ao com oramento do servio, pedindo
condenao do devedor do fazer a pagar.
Todavia, se for urgente, poder o credor
mandar executar o fato independente de prvia
autorizao judicial, buscando em juzo depois
o ressarcimento do que foi gasto.
As obrigaes de fazer podem ser classificadas
em obrigao de meio e de resultado ou de
fim. Nas obrigaes de resultado, o devedor se
vincula a atingir determinado resultado, sob
pena de inadimplemento e, consequentemente,
dever de indenizar perdas e danos. J na
obrigao de meio, o devedor no se vincula a
atingir determinado resultado, mas sim a
corresponder no meio para atingi-lo, ou seja, a
empregar a diligncia na busca do resultado.
No responde se o resultado no for atingido,
apenas se no empregou a diligncia
necessria. Um advogado ou um mdico tem
obrigao de meio, enquanto que, segundo a
jurisprudncia do STJ, o cirurgio plstico,
embora seja um mdico, tem obrigao de
resultado, quando se tratar de interveno
meramente esttica ou embelezadora.

2.3. Obrigao de no fazer

A obrigao de no fazer uma obrigao a
uma absteno, por exemplo, no levantar um
muro divisrio. Se o devedor descumprir a
obrigao, fazendo o que se obrigou a no
fazer, dever indenizar o credor em perdas e
danos? Nem sempre, pois s vezes se tornou
impossvel, sem culpa do devedor, abster-se
do ato. Nesse caso, apenas se resolve a
obrigao (volta ao estado anterior do
negcio), no tendo que indenizar perdas e
danos. Exemplo: a pessoa se viu obrigada a
levantar o muro para impedir que a gua
invadisse sua casa. Se, porm, simplesmente
decidiu fazer o que se obrigara a no fazer,
ser condenado a indenizar perdas e danos e,
se o fizer, consistir em uma obra, poder o
credor pedir judicialmente para desfaz-la. Se
for
urgente,
poder mandar
desfazer
independente de autorizao judicial, buscando
em juzo o ressarcimento.
2.4. Obrigaes alternativas
A obrigao alternativa aquela que
compreende duas ou mais prestaes, mas se
extingue com a realizao de apenas uma
delas. Exemplo: obrigao de dar um carro ou
uma moto. A quem cabe a escolha de que
prestao cumprir? Em regra ao devedor, pois
a obrigao se extingue com ele cumprindo
uma ou outra prestao. Todavia, o contrato
pode prever que a escolha cabe ao credor. o
que diz o art. 252 do CC, que completa: no
pode o devedor obrigar o credor a receber
parte em uma prestao e parte em outra.
Importante: o que ocorre quando uma ou
todas as prestaes no puderem ser
cumpridas? A resposta ir variar se a escolha
cabia ao devedor ou ao credor.
a) Impossibilidade de uma das prestaes:
Se a escolha couber ao devedor, subsiste a
obrigao com a outra prestao (art. 253 do
CC). Mesma soluo, se a escolha couber ao
credor e a impossibilidade se deu sem culpa do
devedor. Todavia, se por culpa dele, o credor
poder exigir a prestao subsistente ou o
valor em dinheiro da prestao impossibilitada,
acrescido de perdas e danos (art. 255 do CC).
Exemplo: devedor de um carro ou uma moto

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destri a moto ao dirigir embriagado.

Consequncia: se a escolha cabe ao devedor,
obrigao simples de dar o carro; se cabe ao
credor, pode cobrar o carro ou o valor em
dinheiro da moto mais perdas e danos. Se a
moto foi destruda acidentalmente, mesmo
cabendo a escolha ao credor, obrigao
simples de dar o carro.
b) Impossibilidade de ambas as prestaes:
Se a escolha couber ao devedor e este tiver
culpa, ficar obrigado a pagar o valor da
prestao que se impossibilitou por ltimo,
acrescido de perdas e danos (art. 254 do CC).
Se a escolha couber ao credor e o devedor
culpado, poder reclamar o valor de qualquer
uma delas acrescido de perdas e danos (art.
255 do CC, in fine). No entanto, se ambas as
prestaes tornaram-se impossvel sem culpa
do devedor, independe de quem cabe a
escolha: extinta estar a obrigao, ou seja,
desfeito o negcio jurdico (art. 256 do CC).
2.5. Obrigaes divisveis e indivisveis
Obrigao divisvel aquela em que pode ser
fracionado o objeto da prestao, o que no
possvel na obrigao indivisvel. Como
exemplo, a obrigao de dar dinheiro
obrigao divisvel e a obrigao de dar um
cavalo obrigao indivisvel.
S h importncia em determinar o tipo de
obrigao quando houver pluralidade
de
devedores e/ou credores. Sendo obrigao
divisvel, no h problema, pois cada um cobra
ou cobrado em sua parte (se no for
determinada a parte que cabe a cada um,
presume-se dividida em partes iguais).
Entretanto, sendo obrigao indivisvel, como
cada um cobrar ou ser cobrado em sua
parte, j que o objeto no pode ser dividido?
Havendo mais de um devedor em obrigao
indivisvel, cada um responde por toda a
dvida, pois no h como fracionar a cobrana.
Agora, aquele que pagar a dvida, sub-roga-se
nos direitos do credor perante os demais
coobrigados (art. 259 do CC). Exemplo: se
duas pessoas devem um cavalo, qualquer um
deles pode ser cobrado, mas quem pagar
poder cobrar do outro, em dinheiro, metade
do valor do animal.

Havendo mais de um credor em obrigao

indivisvel, qualquer um deles poder cobrar a
dvida por inteiro, tornando-se devedor perante
os demais credores nas suas respectivas
partes em dinheiro (art. 261 do CC).
2.6. Obrigaes solidrias
Na pluralidade de credores ou devedores em
obrigao indivisvel, todos so obrigados ou
tm direito a toda dvida por ser fisicamente
impossvel dividir o objeto da prestao.
Todavia, possvel haver obrigao divisvel
em que todos so obrigados ou tm direito a
toda a dvida por determinao da lei ou da
vontade das partes: a obrigao solidria.
Imagine dois amigos devendo vinte mil reais a
um credor. Em tese, cada um deve dez mil
reais, mas, se for obrigao solidria, o credor
pode cobrar toda a dvida de qualquer deles
(quem paga se sub-roga nos direitos do credor
perante os demais devedores). Por outro lado,
se um devedor deve vinte mil reais a dois
amigos, em tese, deve dez mil reais para cada
um deles, mas, se for obrigao solidria,
qualquer dos credores pode cobrar toda a
dvida (quem recebe se torna devedor perante
os demais credores).
Portanto, haver solidariedade quando houver
mais de um devedor ou mais de um credor
obrigados ou com direito totalidade da dvida.
A solidariedade no se presume, resultando
apenas da lei ou da vontade das partes. A
solidariedade pode ser ativa ou passiva, a
depender se a pluralidade est no plo ativo ou
passivo da obrigao.
2.6.1. Solidariedade ativa
a obrigao em que h mais de um credor,
cada um deles com direito a toda a dvida. No
vencimento, qualquer credor pode se antecipar
e cobrar toda a dvida ou, enquanto nenhum
deles a cobrar, o devedor se libera pagando a
qualquer deles. Quem receber, responde
perante os demais credores, tornando-se
devedor nas partes que lhes cabe.
O mesmo ocorre se um dos credores remitir
(perdoar) a dvida. Devedor deve trinta mil
reais a trs credores solidrios e um deles

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perdoa toda a dvida. Este se tornar devedor

de dez mil reais a cada um dos demais
credores, como se ele tivesse se antecipado e
cobrado o devedor (art. 272 do CC). Cuidado:
diferente quando credor solidrio perdoa sua
parte. Nesse caso, subsiste a solidariedade
para os demais credores depois de sua parte
ser descontada. No exemplo citado, o devedor
continua a dever vinte mil reais a dois credores
solidrios.
A solidariedade personalssima, ou seja, se
um dos credores falecer e deixar herdeiros,
estes no se tornaro credores solidrios.
Significa que cada um de seus herdeiros s
poder exigir e receber a quota que
corresponder ao seu quinho hereditrio.
Imagine um devedor devendo trinta mil reais a
trs credores solidrios, sendo que um deles
morre deixando dois filhos. Os filhos no
podero cobrar os trinta mil, pois no se
tornam credores solidrios. Cada um s poder
cobrar a parte que lhe cabe na herana, ou
seja, cada um s pode cobrar cinco mil reais.
Todavia, em dois casos, os herdeiros podero
cobrar a dvida toda: se a obrigao for
indivisvel (exemplo: o devedor deve um cavalo
aos trs credores solidrios) ou, segundo
jurisprudncia do STJ, se os herdeiros
cobrarem juntos atravs do esplio, pois no
direito das sucesses aprendemos que o
esplio se sub-roga nos direitos do de cujos.
Nos termos do art. 271 do CC, convertendo-se
a prestao em perdas e danos,
nelas
subsistem a solidariedade. Imagine um
devedor de um carro a trs credores solidrios,
mas o destri ao dirigir embriagado. Trata-se
de obrigao de dar coisa certa com perda do
bem por culpa do devedor. Conforme visto,
torna-se devedor no equivalente acrescido em
perdas e danos, no que permanecer havendo
a solidariedade.
2.6.2. Solidariedade passiva
a obrigao em que h mais de um devedor,
cada um deles obrigados a toda a dvida.
Significa que o credor tem direito de exigir de
qualquer deles o valor total da dvida, mas
quem pagar se tornar credor dos demais
devedores nas suas respectivas partes

(internamente no h solidariedade). Se o
credor optar cobrar apenas parcialmente de um
dos devedores solidrios, os demais continuam
obrigados solidariamente pelo resto.
Se um dos devedores solidrios falecer, a
solidariedade

transferida
aos
seus
herdeiros? No, pois, como visto, a
solidariedade personalssima. Significa que
os herdeiros s podem ser cobrados na quota
que corresponde ao seu quinho hereditrio.
Todavia, h duas excees: se a obrigao for
indivisvel (ex: devedores solidrios devem um
cavalo) ou se os herdeiros forem cobrados
juntos atravs do esplio, pois o direito das
sucesses preceitua que o esplio se sub-roga
nos deveres do de cujos.
Ateno: a lei d tratamento diferente quanto
manuteno da solidariedade no que se refere
ao pagamento de perdas e danos e de juros
que podem ser irradiados da obrigao, pois
nas perdas e danos no subsiste a
solidariedade. Mas nos juros, sim.
Se devedores solidrios tm obrigao de dar
um carro e, por culpa de um deles, este
destrudo, a obrigao se converte no
pagamento do valor equivalente acrescido de
perdas e danos. No valor equivalente, todos
continuam devedores solidrios, mas pelas
perdas e danos s responde o culpado (art.
279 do CC). Todavia, se um dos devedores
solidrios d causa a acrscimo de juros ao
valor devido, todos respondem solidariamente
pelo valor dos juros, pois o pagamento de juros
uma obrigao acessria e o acessrio
segue a sorte do principal (art. 280 do CC).
Importante (art. 285 do CC): Conforme vimos,
o devedor solidrio que paga a dvida pode
cobrar dos demais devedores a parte que lhes
cabe (se nada for dito, presume-se dividida em
partes iguais). Todavia, se a dvida solidria
interessar exclusivamente a um dos devedores
solidrios, responder este por toda a dvida
quando da ao regressiva aos demais
credores. O exemplo tpico o contrato de
fiana. Quando h renncia ao benefcio de
ordem, devedor principal e fiador so
devedores solidrios. Se o fiador for cobrado,
poder cobrar em regresso do devedor
principal no s a metade da dvida, mas sim

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sua totalidade, pois uma dvida contrada no

seu exclusivo interesse. Da mesma forma,
sendo caso de mais de um fiador e um deles
sendo cobrado pela dvida, s ter ao
regressiva contra o devedor principal na
totalidade da dvida, no tendo ao contra os
demais co-fiadores.
3. TRANSMISSO DAS OBRIGAES
Haver transmisso da obrigao quando
houver uma substituio subjetiva em seus
polos, ou seja, uma troca de devedor ou de
credor. So dois os tipos de transmisso das
obrigaes: cesso de crdito e assuno de
dvida. Na cesso de crdito h uma
substituio no polo ativo, ou seja, h uma
troca de credores, pois o credor cede a um
terceiro o seu crdito. Na assuno de dvida
h uma substituio no polo passivo, ou seja,
uma troca de devedores, pois um terceiro
assume a obrigao do devedor.
3.1. Cesso de crdito
A cesso de crdito se caracteriza pela
substituio no polo ativo da obrigao,
havendo uma troca de credores em razo da
alienao, gratuita ou onerosa, de um crdito a
um terceiro, que se tornar o novo credor da
obrigao. A lei permite a cesso do crdito
quando a isso no se opuser a natureza da
obrigao, a lei ou o acordo das partes. Quem
cede o crdito chamado de cedente e quem o
recebe chamado de cessionrio.
A cesso do crdito independe da
concordncia do devedor. A lei exige apenas a
notificao da cesso, para que ele no pague
pessoa errada. Caso o devedor no seja
notificado e pague de boa-f ao antigo credor,
ele estar desobrigado, s restando ao
verdadeiro credor cobrar do cedente, que
indevidamente recebeu o pagamento.
Em regra, o cedente no responde pela
solvncia do devedor, ou seja, caso o
cessionrio no consiga receber o crdito em
razo da insolvncia do devedor, no poder
cobrar a dvida do cedente. No entanto, ele
responder se vier expresso no contrato.
Quando o cedente no responde pela
solvncia do devedor, a cesso chamada de

cesso de crdito pro soluto; quando o cedente

responde pela solvncia do devedor,
chamada de cesso de crdito pro solvendo.
Embora o cedente, em regra, no responda
pela solvncia do devedor, ele responde pela
existncia do crdito, ou seja, se ceder um
crdito que no existe, a sim poder ser
cobrado pelo cessionrio.
O
cedente
responder pela existncia do crdito tendo o
cedido gratuita ou onerosamente. Se ceder de
forma onerosa, responder tendo agido de mf ou at mesmo de boa-f, pois recebeu pela
cesso, devolvendo o valor auferido.
No
entanto, na cesso gratuita, como nada
recebeu em troca, s responder se tiver
procedido de m-f, ou seja, se sabia da
inexistncia do credito que cedeu.
Por fim, na cesso de crdito vigora o princpio
da oponibilidade das excees
pessoais
contra terceiros. O que significa isso? Quando
o cessionrio cobrar a dvida do devedor, este
poder se defender alegando as defesas
pessoais que cabiam contra o cedente (art. 294
do CC). Exemplo: o devedor comprou um carro
usado do credor, mas no vai pagar porque
apresentou vcio redibitrio. S que o credor
cedeu o crdito a um terceiro, que quem
cobra a dvida. O devedor poder se defender
contra o cessionrio alegando o vcio
redibitrio, mesmo sendo uma defesa pessoal
contra o cedente.
3.2. Assuno de dvida
A assuno de dvida se caracteriza pela
substituio no polo passivo da obrigao,
havendo uma troca de devedores. A lei permite
que terceiro assuma a dvida do devedor, mas
exige a concordncia expressa do credor. No
entanto, independe de consentimento do
devedor, podendo a assuno de dvida ser por
delegao (com consentimento do devedor) ou
por expromisso (sem consentimento do
devedor).
O terceiro que assume a obrigao chamado
de assuntor. Quando ele assume a obrigao,
o devedor primitivo est exonerado, pois
deixou de ser o devedor. Todavia, h um caso
em que o devedor primitivo no estar
exonerado, podendo ser cobrado pelo credor:

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se a cesso foi feita a quem insolvente e o

credor a aceitou por no saber do fato.
Com
a
assuno
de
dvida,
salvo
consentimento expresso do devedor primitivo,
estaro extintas as garantias dadas por ele,
afinal ele no mais o devedor. Se a
substituio vier a ser anulada, restaura-se o
dbito do devedor primitivo, com todas as
garantias que existiam. Exceo: no
retornaro as garantias dadas por terceiros, por
exemplo, hipoteca de um bem de terceiro.
Exceo da exceo: a garantia dada por
terceiro poder retornar, caso ele soubesse da
causa que gerou anulao da substituio.
O assuntor, como novo devedor, poder alegar
que tipo de defesa ao ser cobrado pelo
credor? Com efeito, a defesa pode ser de dois
tipos: comum ou pessoal. Ser comum quando
for defesa de qualquer pessoa que venha a ser
cobrado pelo credor (ex. prescrio da dvida).
Por outro lado, ser defesa pessoal quando for
exclusiva de uma pessoa (ex. compensao de
dvida). O assuntor, ao ser cobrado, poder se
valer das defesas comuns ou das suas
pessoais, no podendo se valer das defesas
pessoais que cabiam ao devedor primitivo (art.
302 do CC).
4. ADIMPLEMENTO
OBRIGAES

EXTINO

DAS

O meio normal de extino da obrigao o

devedor cumprir a prestao, o que
chamamos de pagamento. Note que o sentido
tcnico de pagamento difere do seu sentido
leigo, pois pagamento coloquialmente usado
no sentido de dar dinheiro. Pagamento em
sentido tcnico cumprir a prestao, seja um
dar (dinheiro ou qualquer outro bem), um fazer
ou at um no fazer.
No entanto, a obrigao pode ser extinta por
meios anormais, havendo extino
da
obrigao de uma forma alternativa, de uma
forma diferente do que o cumprimento da
prestao. So as formas anormais de extino
da obrigao: pagamento em consignao,
pagamento com sub-rogao, imputao de
pagamento, dao em pagamento, novao,
compensao, confuso e remisso.

4.1. Pagamento
Pagamento o meio normal de extino da
obrigao, ou seja, o cumprimento
da
prestao (dar, fazer ou no fazer). O CC inicia
o tema abordando quem deve pagar (chamado
de solvens) e a quem se deve pagar (chamado
de accipiens).
O CC trata de quem deve pagar, mas, na
verdade, o que se estabelece so regras sobre
quem pode pagar. A obrigao pode ser paga
por qualquer pessoa que tenha algum tipo de
interesse, ou seja, pelo devedor ou por um
terceiro. A lei, no entanto, estabelece
consequncias diferentes para o pagamento
sendo feito pelo devedor, por terceiro
interessado ou por terceiro no interessado.
Quando se fala em terceiro interessado ou no
interessado, fala-se em interesse jurdico, pois,
se o terceiro paga, algum tipo de interesse ele
tem. O terceiro ser interessado quando puder
ser cobrado pela dvida. Assim, um fiador que
paga a dvida do afianado um terceiro
interessado, mas o pai que paga a dvida de
um filho maior de idade, embora tenha um
interesse sentimental, considerado um
terceiro no interessado.
Se o devedor efetuar o pagamento, extinta
estar a obrigao e ele estar exonerado. Se
um terceiro pagar, tambm estar extinta, mas
ele poder reaver o valor pago, embora de
forma diferente a depender de quem pagou: se
terceiro interessado, sub-roga-se nos direitos
do credor; se terceiro no interessado, apenas
tem direito de reembolso, no se sub-rogando
nos direitos do credor. Em ambos os casos, o
terceiro cobra do devedor o que pagou por ele,
mas diferem porque, ao se sub-rogar nos
direitos do credor, ter as garantias especiais
dadas a ele, o que no ocorre no mero direito
de reembolso. Detalhe: isso ocorrer se o
terceiro pagar em seu nome, pois se pagar em
nome do devedor, considerado uma mera
ajuda, no tendo direito de reaver o que pagou.
A quem se deve pagar? O pagamento deve ser
feito ao credor ou a quem de direito o
represente. Se o pagamento foi feito pessoa
errada, pagou-se mal e quem paga mal, paga
duas vezes, pois o verdadeiro credor poder
cobr-lo. No entanto, em dois casos, o

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pagamento feito a um terceiro libera o devedor:

se o credor confirmar o pagamento ou tanto
quanto provar ter se revertido ao credor.
H um caso em que o pagamento feito a um
terceiro e o devedor est liberado, mesmo que
o credor no confirme nem se prove a reverso
em seu benefcio. o caso do pagamento feito
ao chamado credor putativo. Putativo vem de
putare, que significa crer, acreditar. Haver
credor putativo quando se paga de boa-f a
quem no o credor, ou seja, se pagou
pessoa errada, mas havia motivos para
acreditar ser ele o credor. Um exemplo j foi
visto quando da abordagem do tema cesso de
crdito. Vimos que o devedor no precisa
concordar, mas deve ser notificado da cesso
de crdito para saber que o credor mudou.
Vimos que se no for notificado e de boa-f
pagar ao cedente, ele est exonerado e a
razo simples: pagou a credor putativo.
No que se refere ao objeto do pagamento, este
ser o cumprimento da prestao. O credor
no obrigado a aceitar prestao diversa da
que lhe devida, ainda que mais valiosa,
afirma o art. 313 do CC. Ainda que a obrigao
seja divisvel, como dever dinheiro, no pode o
credor ser obrigado a receber nem o devedor
ser obrigado a pagar por partes, se assim no
se ajustou.
Quem paga tem direito de receber uma prova
de que pagou. o que chamamos
de
quitao. O instrumento da quitao o recibo,
que sempre pode ser por instrumento
particular. Se o credor se recusar a dar
quitao, o devedor pode legitimamente reter o
pagamento enquanto no lhe for dada.
Assim sendo, em regra, quem prova o
pagamento o devedor, apresentando o
recibo recebido como instrumento da quitao.
No entanto, em trs casos haver presuno
de pagamento, dispensando o devedor de
provar que pagou. Ocorre que uma
presuno relativa, ou seja, aquela que admite
prova em contrrio. Desta forma, sendo um dos
casos de presuno de pagamento, no se fixa
uma verdade absoluta de que existiu
pagamento, mas sim uma inverso do nus da
prova, pois o devedor no precisa provar que

pagou, mas o credor pode provar que o

devedor no pagou.
So os trs
pagamento:

casos

de

presuno

de

a) Art. 322 do CC: quando o pagamento for

em quotas peridicas, a quitao da ltima
estabelece, at em prova em contrrio, a
presuno de estarem solvidas as anteriores;
b) Art. 323 do CC: sendo a quitao do capital
sem fazer reserva que os juros no foram
pagos, estes se presumem pagos; e
c) Art. 324 do CC: a entrega do ttulo firma
presuno do pagamento, presuno que pode
ser elidida no prazo de sessenta dias.
Para se efetuar o pagamento, importa saber o
lugar do cumprimento da obrigao. nesse
lugar que se devem reunir credor e devedor na
data marcada, no podendo o devedor oferecer
nem o credor exigir o cumprimento em lugar
diverso.
No direito comparado, h dois tipos de
obrigao: qurable ou portable. A obrigao
qurable (chamada no Brasil de quesvel)
aquela que deve ser cumprida no domiclio do
devedor e obrigao portable (chamada no
Brasil de portvel) aquela que deve ser
cumprida no domiclio do credor. No Brasil,
conforme previso do art. 327 do CC, em regra
as obrigaes devem ser cumpridas no
domiclio do devedor, ou seja, so quesveis ou
qurable. Poder ser portvel ou at em outro
local a depender da vontade das partes, da lei,
da
natureza
da
obrigao
ou
das
circunstncias. Como exemplo, o art. 328 do
CC determina que se o pagamento consistir na
entrega de um imvel ou de prestaes
relativas a ele dever ser cumprido onde
situado o bem.
4.2. Pagamento em consignao
Consignao de pagamento significa o
depsito judicial ou em estabelecimento
bancrio da coisa devida, o que a lei equipara
a pagamento, extinguindo a obrigao. O
devedor tem no s o dever de pagar, mas
tambm o direito de faz-lo para evitar as

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consequncias de sua mora. A consignao

em pagamento , portanto, um valioso
instrumento para o devedor no suportar os
encargos moratrios.
Poder o devedor consignar pagamento
basicamente quando houver mora do credor
ou algum risco para o devedor na realizao do
pagamento direto. Nesse sentido, o art. 335 do
CC arrola casos de cabimento da consignao
em pagamento: se o credor se recusar sem
justa causa a receber o pagamento ou no
puder receb-lo, se o devedor tiver dvida
sobre quem o verdadeiro credor ou se o
credor for desconhecido, entre outros.
Feito o depsito, a princpio, suspende a
incidncia dos encargos moratrios, mas o
devedor dever propor ao judicial para
discusso da matria, podendo o credor
impugnar o pagamento, pois s exonera o
devedor se observados os mesmos requisitos
exigidos para validade do pagamento. Se
julgado improcedente, o depsito no ter
efeito. O processo tem procedimento especial
previsto no CPC.
4.3. Pagamento com sub-rogao
Pagamento com sub-rogao a operao
pela qual o crdito se transfere com todos os
seus acessrios a um terceiro que paga dvida
alheia. Sub-rogar substituir, o que significa
que haver aqui uma substituio de credor,
extinguindo a obrigao com relao ao credor
originrio. A ideia : A deve a B e um terceiro C
paga essa dvida e agora A deve a C, pois este
se sub-rogou nos direitos de B.
Como uma simples substituio no polo ativo,
o vnculo se mantm e o novo credor tem
todos os privilgios e garantias que tinha o
credor originrio (art. 349 do CC). No entanto,
possvel que um terceiro pague dvida alheia
e no se sub-rogue nos direitos do credor, caso
em que ter mero direito de reembolso contra o
devedor, por no ser um dos casos de
pagamento com sub-rogao. A diferena
que poder cobrar dele o que pagou, mas sem
ter os privilgios e garantias do credor
originrio, pois surge um novo vnculo, uma
nova obrigao (de reembolso), extinguindo a
obrigao primitiva.

A sub-rogao pode ser de dois tipos: legal ou

convencional, a depender se decorre de lei ou
da vontade das partes. O CC prev, em art.
346, os casos em que a sub-rogao se opera
de pleno direito, ou seja, se um terceiro paga a
dvida, ele se sub-roga automaticamente nos
direitos do credor primitivo, independente da
vontade das partes. Se a lei no prev como
caso de sub-rogao, teria o terceiro mero
direito de reembolso, mas as partes podero
prever a sub-rogao, passando o terceiro a ter
os privilgios e garantias do credor primitivo, o
que no existiria no mero direito de reembolso.
Como exemplo, trago um caso visto no estudo
do pagamento. Se terceiro interessado paga a
dvida
do
devedor,
sub-roga-se
automaticamente nos direitos do credor,
mantendo-se os privilgios e as garantias (art.
346, III, do CC). Se terceiro no interessado
paga a dvida do devedor, apenas ter direito
de reembolso, no se sub-rogando nos direitos
do credor (sem os privilgios e garantias do
credor originrio). No entanto, se o terceiro no
interessado pagar a dvida do devedor
condicionado a sub-rogar-se nos direitos do
credor, haver pagamento com sub-rogao
convencional e ter o novo credor os privilgios
e garantias do credor primitivo (art.347, II, do
CC).
4.4. Novao
Novao o meio de extino da obrigao
pelo surgimento de uma nova obrigao. A
novao pode ser de dois tipos: objetiva ou
subjetiva. A novao objetiva quando a nova
obrigao difere da obrigao anterior pela
substituio da prestao (ex. obrigao de dar
dinheiro transformada em obrigao de fazer
ou obrigao veiculada em cheque substituda
por obrigao veiculada em nota promissria).
A novao ser subjetiva quando a nova
obrigao difere da obrigao anterior pela
substituio do credor (novao subjetiva ativa)
ou do devedor (novao subjetiva passiva).
Importante: qual a diferena entre pagamento
com sub-rogao e novao subjetiva ativa?
Em ambos os casos, h troca do credor, mas
diferem porque no pagamento com subrogao o vnculo se mantm, havendo apenas
a troca de credor, enquanto que na novao,

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extingue-se o vnculo anterior, surgindo uma

nova obrigao com um novo vnculo.
Consequncia: no pagamento com subrogao se mantm para o novo credor os
privilgios e garantias do credor primitivo,
enquanto que na novao, extinguem-se os
privilgios e garantias do credor primitivo, no
as tendo o novo credor.

dvidas vencidas h mais tempo; (iii) se todas

vencidas no mesmo tempo, a imputao ser
na mais onerosa (maiores juros ou multas); (iv)
se todas no mesmo tempo e mesmos nus, a
lei no d soluo, mas jurisprudncia diz ser
de forma proporcional em cada uma das
obrigaes.
4.6. Dao em pagamento

Do exposto acerca da sub-rogao e novao,

podemos chegar a uma concluso: quando o
pagamento efetuado por um terceiro, seja
interessado ou no interessado, ele poder
reaver do devedor primitivo o que por ele
pagou. A diferena que quando o pagamento
feito por terceiro interessado, h pagamento
com sub-rogao, enquanto que no pagamento
feito por terceiro no interessado, h novao,
pois se extingue o vnculo anterior, surgindo
uma nova obrigao com um novo vnculo (a
obrigao de reembolso). Por isso, o terceiro
interessado ter os privilgios e garantias do
credor primitivo, mas o terceiro no interessado
no, a no ser que se valha do pagamento com
sub-rogao
convencional,
ou
seja,
condicionando o pagamento a sub-rogar-se
nos direitos do credor.
4.5. Imputao ao pagamento
Se um devedor tem vrias dvidas diferentes
com um credor, mas no lhe entrega valor
suficiente para pagamento de todas, preciso
identificar quais as dvidas foram extintas.

Dao em pagamento a forma de extino da

obrigao atravs da qual o credor aceita
receber prestao diversa da que lhe devida.
Conforme visto, nos termos do art. 313 do CC,
o credor no obrigado a aceitar prestao
diversa da contratada, ainda que mais valiosa.
Porm, nada impede que o credor aceite
prestao diversa, caso em que haver
extino da obrigao de uma forma anormal,
que no pelo pagamento, chamada de dao
em pagamento.
Conforme ser visto em contratos neste livro,
evico a perda judicial ou at administrativa
de um bem em razo de vcio jurdico anterior
alienao. Quem vende no poderia ter
vendido e quem compra perde para um
terceiro,
buscando
do
alienante
uma
indenizao. Se o devedor d coisa diversa em
pagamento e o credor a perde pela evico,
restabelece-se a obrigao primitiva, ficando
sem efeito a quitao dada, ressalvados os
direitos de terceiro (art. 359 do CC).
4.7. Compensao

Imputao ao pagamento a indicao da

dvida a ser paga quando uma pessoa se
encontra obrigada por dois ou mais dbitos
com o mesmo credor, sem poder pagar todos
eles. Note que imputao ao pagamento no
bem um meio de extino da obrigao, mas
sim a determinao de que obrigao est
extinta quando nem todas forem pagas.
Antes de a lei definir quais obrigaes esto
extintas (imputao legal), as partes tm o
direto de definir (imputao convencional).
Assim, em primeiro lugar, quem define o
devedor. No seu silncio, o credor define em
quais d quitao. Se nenhum deles definir, a
lei definir, estabelecendo a seguinte ordem: (i)
primeiro se pagam os juros vencidos e s
depois o capital; (ii) pagamento imputado s

Compensao a forma de extino das

obrigaes entre duas pessoas que so, ao
mesmo tempo, credora e devedora uma da
outra. O meio normal de extino da obrigao
o pagamento, ou seja, o cumprimento da
prestao. Todavia, quando duas pessoas so
devedoras e credoras uma da outra, no h
sentido que os pagamentos sejam feitos para
extino das obrigaes. Compensam-se as
dvidas e extintas esto as obrigaes at onde
se compensarem.
A compensao pode ser de dois tipos: legal
ou convencional, a depender se decorre da lei
ou da vontade das partes. A compensao
legal se dar automaticamente, bastando
presentes os requisitos legais, quais sejam:

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reciprocidade das obrigaes (um deve ao

outro e vice versa), liquidez e vencimento das
prestaes e envolverem bens fungveis entre
si (no basta serem bens fungveis, devem ser
substituveis entre si, ou seja, homogneos, por
exemplo, dinheiro por dinheiro ou saca de caf
por saca de caf, no podendo ser dinheiro por
saca de caf). Mesmo ausentes tais requisitos,
ainda sim poder haver compensao, mas
ser convencional, por depender da vontade
das partes. Nada impede, portanto, haver
compensao de uma dvida vencida com
outra a termo, com bens infungveis ou de
natureza diferente (dinheiro por saca de caf),
mas ser compensao convencional, onde o
que importa a vontade das partes.
A reciprocidade um requisito para a
compensao legal, ou seja, devedor deve ao
credor e vice-versa, mas h uma exceo:
quando envolver o fiador. O devedor somente
compensa sua dvida para o credor com a
dvida do credor contra ele, mas o fiador pode
compensar sua dvida para o credor ( dele
devedor porque fiador) com a dvida que o
credor tem com o afianado, ou seja, no com
ele, pois o fiador no devedor em causa
prpria, mas mero garantidor de uma dvida do
afianado (art. 371 do CC).
4.8. Confuso e Remisso
Confuso a forma de extino das
obrigaes por reunirem na mesma pessoa a
qualidade de credor e devedor. Imagine um pai
que deve uma quantia em dinheiro a seu filho,
que seu nico herdeiro. Com a morte do pai,
o filho assume o dbito, mas ele prprio o
credor, gerando extino da obrigao pela
confuso. A confuso pode se verificar a
respeito de toda a dvida (total) ou s de parte
dela (parcial). No exemplo citado, se so dois
filhos, tendo o credor um irmo, s haver
extino da obrigao relativa metade da
dvida (esplio devedor de metade do valor
para o filho credor).
Remisso a forma de extino da obrigao
com o perdo da dvida pelo credor. Cuidado:
no confunda remisso com remio. A causa
de extino da obrigao a remisso, o ato
de remitir, que significa perdo, perdoar.
Remio ou ato de remir no causa de

extino da obrigao, pois significa resgate,

resgatar.
Tanto na confuso quanto na remisso h um
aspecto importante para voc saber sobre
obrigaes solidrias. Confuso ou remisso
entre credor e um dos devedores solidrios ou
entre o devedor e um dos credores solidrios:
mantm-se a solidariedade entre os demais,
descontada a parte remitida ou da confuso
parcial.
Exemplo: Imagine trs devedores solidrios em
trinta mil reais ao pai de um
deles
(solidariedade passiva). Com a morte do pai ou
do filho ou se o pai perdoar s a dvida do filho,
os outros dois devedores sero solidrios em
vinte mil reais. Da mesma forma, imagine que
um devedor deve trinta mil reais a trs credores
solidrios, sendo um deles o pai do devedor
(solidariedade ativa). Com a morte do pai ou do
filho ou se o pai perdoar s a dvida do filho, os
outros dois credores sero solidrios em vinte
mil reais.
5. INADIMPLEMENTO DAS OBRIGAES
5.1. Diferena entre inadimplemento e mora
Quando o devedor no cumpre a prestao,
estamos diante do inadimplemento, que pode
ser de dois os tipos: absoluto ou relativo. O
inadimplemento absoluto quando a prestao
no cumprida e no mais til ao credor que
o devedor a cumpra - por exemplo, contratao
de cantor para cantar em um casamento que
no comparece cerimnia. O inadimplemento
relativo quando a prestao no cumprida,
mas ainda til ao credor que o devedor a
cumpra, por exemplo, no pagamento de uma
dvida em dinheiro no dia do vencimento. O
inadimplemento
absoluto

chamado
simplesmente de inadimplemento e o
inadimplemento relativo chamado de mora.
Note que a diferena entre inadimplemento e
mora reside no critrio de utilidade para o
credor. Em ambos os casos, a prestao no
cumprida, sendo inadimplemento se a
prestao no mais til ao credor e mora se a
prestao ainda til ao credor.

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Por que diferenciar mora e inadimplemento?

Se o caso de inadimplemento, como a
prestao no mais til ao credor, a nica
soluo o pagamento de indenizao por
perdas e danos (ar. 389 do CC). Por outro lado,
se o caso de mora, cabe o que chamamos de
purgao ou emenda da mora. O que isso?
cumprir a obrigao, porque ainda til para o
credor, acrescido dos encargos moratrios.
Purga-se a mora pagando-se com retardo,
acrescido de: correo monetria, juros de
mora, perdas e danos decorrentes da mora e
eventual honorrios de advogado (art. 395 do
CC).
5.2. Mora
O art. 394 do CC diz que se considera em
mora o devedor que no efetuar o pagamento
e o credor que no quiser receb-lo no tempo,
lugar e forma que a lei ou a conveno
estabelecer. Note haver mora no apenas
quando no se paga no tempo devido, mas
tambm se no se paga no lugar e na forma
devida. Note ainda no haver mora s do
devedor, mas tambm do credor, que ocorre
quando este no quiser injustificadamente
receber o pagamento, sendo o pagamento em
consignao a soluo para o devedor se livrar
dos encargos da mora.
Segundo art. 395 do CC, configurada a mora, o
devedor pode purg-la, cumprindo a prestao
acrescida dos encargos moratrios. Todavia,
se a prestao tornar-se intil ao credor, este
poder enjeit-la e pedir perdas e danos. A
razo simples: se intil ao credor, deixou de
ser mora e se transformou em inadimplemento
absoluto.
Como exemplo, imagine uma costureira que
deixa de entregar o vestido de noiva no prazo
estipulado.

caso
de
mora
ou
inadimplemento? Depende. Se ainda no
houve a cerimnia, em razo de a data
marcada lhe ser bastante anterior, o caso de
mora; se j houve a cerimnia, em razo da
data marcada ter sido na vspera do
casamento, o caso de inadimplemento, caso
em que o credor poder rejeitar a coisa e pedir
perdas e danos, pois ao se tornar intil a ela, a
mora se transformou em inadimplemento
absoluto.

Completa a ideia de mora o art. 396 do CC,

que preceitua no incorrer em mora o devedor
quando no haja fato ou omisso imposta a
ele. Significa que a mora o no cumprimento
culposo da obrigao. Se no h culpa, no h
mora. Se uma conta do devedor s pode ser
paga no banco e o vencimento cai em um
domingo, ao se pagar no dia seguinte, no h
de se falar em mora, tanto que se paga sem
encargos moratrios.
O art. 397 do CC nos faz perceber haver dois
tipos de mora: ex re e ex persona. A mora ex
re automtica, ou seja, aquela que
independe de ato do credor para o devedor ser
constitudo em mora (interpelao judicial ou
extrajudicial, notificao, protesto ou citao do
devedor). Por sua vez, a mora ex persona
aquela que precisa de um dos citados atos do
credor para o devedor ser constitudo em mora.
Quando a mora ex re e quando ex
persona?
H dois tipos de obrigaes: com dia certo de
vencimento e sem dia certo de vencimento.
Quando a obrigao tem um dia certo de
vencimento, o devedor no precisa ser
constitudo em mora por ato do credor, pois o
simples no pagamento no vencimento o
constitui em mora (dies interpellat pro homine,
ou seja, o prprio dia interpela o devedor). Por
outro lado, quando a obrigao no tem dia
certo de vencimento, o devedor s estar em
mora se for constitudo por ato do credor.
Assim, quando a obrigao com dia certo de
vencimento, a mora ex re e quando a
obrigao sem dia certo de vencimento, a
mora ex persona.
O art. 398 do CC demonstra que a mora ex
re quando a obrigao no cumprida decorre
de ato ilcito. Com efeito, ato ilcito civil
causar dano a algum, gerando ao causador o
dever de indeniz-lo. Poderamos pensar ser
caso de mora ex persona, pois o devedor deve
ser constitudo em mora por um ato do credor,
propondo ao judicial (citao vlida constitui
o devedor em mora). No entanto, tal
entendimento equivocado, pois a lei diz que
essa mora automtica, independendo de
qualquer ato do credor. O art. neste momento
em anlise diz que nas obrigaes
provenientes de ato ilcito, considera-se o

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devedor em mora desde que o praticou (a

responsabilidade de reparar o dano fixada na
sentena judicial retroage data do ato para
aplicar os efeitos da mora).
Os arts. 399 e 400 do CC trazem dois efeitos
da mora, um para mora do devedor e outro
para a mora do credor:
a) Efeito da mora do devedor (art. 399 do
CC): O devedor em mora responde pela
impossibilidade da prestao, ainda que esta
se d por caso fortuito ou fora maior. Se a
prestao do devedor se torna impossvel sem
culpa do devedor, simplesmente se resolve a
obrigao sem qualquer nus a lhe ser
imposto. Todavia, se a impossibilidade ocorrer
durante seu atraso, o devedor ficar obrigado a
indenizar o credor pela impossibilidade da
prestao, mesmo que esta tenha se dado por
caso fortuito ou por fora maior. Apenas em
dois casos, estar desobrigado de indenizao:
quando provar iseno de culpa no seu atraso
(evidente, pois nesse caso no h mora, pois a
mora o no cumprimento culposo da
obrigao) e se provar que o dano ocorreria
mesmo se a prestao tivesse sido cumprida
no tempo, lugar ou forma devida, ou seja,
mesmo se no houvesse mora.
b) Efeito da mora do credor (art. 400 do CC):
A mora do credor, ou seja, se o credor se
recusar injustificadamente a receber o
pagamento, gera trs efeitos: (i) retira do
devedor isento de dolo a responsabilidade pela
conservao da coisa (s indeniza perda ou
deteriorao do bem se teve dolo, no
respondendo se teve culpa stricto sensu, ou
seja, imprudncia, negligncia ou impercia); (ii)
obriga o credor a ressarcir o devedor das
despesas que teve para conservar o bem; e (iii)
sujeita o credor a receber o bem pela
estimao mais favorvel ao devedor se o seu
valor oscilar entre o dia estabelecido para o
pagamento e o da sua efetivao.
5.3. Responsabilidade Civil Contratual
Responsabilidade civil o dever de indenizar
um prejuzo causado. H dois tipos
de
responsabilidade
civil:
contratual
e
extracontratual. A responsabilidade civil
contratual aquela em que h um contrato

entre as partes, ou seja, um contratante no

cumpre o contrato, causando prejuzo ao outro
contratante, gerando dever de indenizao. A
responsabilidade civil extracontratual, tambm
chamada de aquiliana, aquela em que no
existe um contrato entre quem causa e quem
sofre o dano, como no caso de algum bater
no carro de outrem, tendo que indeniz-lo.
Responsabilidade civil extracontratual tema
do
captulo
responsabilidade
civil.
Responsabilidade civil contratual estudada
aqui em obrigaes, pois ocorre diante de mora
e inadimplemento.
O contratante que no cumpre o contrato ser
civilmente responsabilizado, mas apenas se
isso gerar um dano ao outro contratante, pois
responsabilidade civil o dever de indenizar
um dano causado. Conforme o art. 402 do CC,
o inadimplente dever indenizar no s o dano
emergente, mas tambm os lucros cessantes,
que so os dois tipos de dano material. Dano
emergente:
prejuzo
efetivamente
experimentado; lucro cessante: o que se
legitimamente se deixou de ganhar. A eles se
acrescenta dano moral.
Diante de inadimplemento, seja absoluto ou
relativo, quem no cumpre o
contrato
causando dano ao outro contratante dever
indeniz-lo. A questo : a responsabilidade
civil contratual subjetiva (depende de culpa)
ou objetiva (independe de culpa)?
A responsabilidade civil contratual subjetiva,
pois s h mora se o no cumprimento da
prestao for culposo. Significa que no h
mora e, portanto, no h responsabilidade civil
contratual, se no houver culpa do contratante
em no cumprir a prestao. O mesmo ocorre
com o inadimplemento absoluto, que pode ser
culposo (com culpa do devedor) ou fortuito
(sem culpa do devedor), mas, em regra, s
haver obrigao de indenizar se o devedor
teve culpa no inadimplemento. Se um cantor
contratado para cantar no casamento e
propositalmente no aparece na cerimnia,
ser responsabilizado em perdas e danos, mas
se no cumpriu o contrato porque foi
sequestrado na vspera, no h de se falar em
dever indenizatrio.

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Importante: O art. 393 do CC dispe que o

devedor no responde pelos
prejuzos
resultantes do caso fortuito ou de fora maior,
se expressamente no se houver por eles
responsabilizado Note que, conforme visto, a
responsabilidade civil contratual subjetiva,
mas as partes podem expressamente prever
no contrato que o inadimplente responder
mesmo que no tenha cumprido o contrato por
caso fortuito ou motivo de fora maior, ou seja,
sem ter tido culpa, pois caso fortuito ou motivo
de fora maior so situaes inevitveis, que o
inadimplente no podia impedir, como no caso
do cantor contratado para cantar em um
casamento que no cumpre a obrigao por ter
sido sequestrado na vspera.
Qual a diferena, ento, entre responsabilidade
civil contratual e
responsabilidade civil
extracontratual subjetiva? Em ambos os casos
s h responsabilidade civil diante da
existncia de culpa do devedor, mas na
responsabilidade civil contratual, a culpa
presumida. Todavia, uma presuno relativa,
ou seja, aquela que admite prova em contrrio,
representando, assim, a inverso do nus da
prova. Na responsabilidade civil contratual,
basta ao contratante provar que o outro no
cumpriu o contrato. Se este no teve culpa no
inadimplemento, ele que prove. Por outro lado,
se responsabilidade civil extracontratual
subjetiva, a vtima do dano, ao cobrar perdas e
danos, dever provar que o agressor teve
culpa ao causar o dano, pois esta no
presumida.
Quando se diz que a responsabilidade
subjetiva exige a culpa, usa-se o termo culpa
em sentido amplo, ou seja, o dolo ou a culpa
em sentido restrito (imprudncia, negligncia
ou impercia). A princpio, no h diferena na
responsabilidade civil contratual se o
inadimplemento foi por dolo ou por culpa. O art.
404 do CC diz que no interfere no valor da
indenizao se por dolo ou culpa, pois o valor
da indenizao ser o valor do dano sofrido.
No entanto, a lei consagrou uma diferena
entre inadimplemento doloso ou culposo no
negcio jurdico benfico, ou seja, no contrato
gratuito.
Nos termos do art. 392 do CC, se o contrato
oneroso, o contratante inadimplente responde

por no ter cumprido o contrato por dolo ou por

culpa, mas, se for um contrato benfico ou
gratuito, a parte que no favorecida (aquela
que no recebe nada em troca) s responde
pelo inadimplemento se agiu com dolo, ou seja,
no ser responsabilizado civilmente pelo no
cumprimento do contrato por culpa em sentido
estrito.
Assim sendo, ao doar um bem, o doador s
responde pela impossibilidade de entregar a
coisa doada, caso tenha agido dolosamente,
por exemplo, se destruiu intencionalmente esse
bem. No responder o doador, se o bem se
quebrou porque foi negligente ao us-lo, caso
em que simplesmente se resolver a
obrigao, desfazendo a doao sem qualquer
dever indenizatrio ao doador. Se o contrato for
de compra e venda e a coisa se perde com
culpa do devedor, vimos que a soluo dar o
equivalente acrescido de perdas e danos, que
ser devido tanto no caso de dolo quanto de
culpa, ou seja, se quebrou propositalmente ou
se por negligncia, pois compra e venda
contrato oneroso.
5.4. Clusula Penal
Conforme vimos, tanto o inadimplemento
quanto a mora podem gerar responsabilidade
civil contratual. Em caso de inadimplemento, o
contratante dever indenizar o outro em perdas
e danos causados pelo no cumprimento do
contrato e, em caso de mora, o devedor poder
purg-la, cumprindo a prestao com
retardado, acrescida de perdas e danos
causados pela mora, correo monetria, juros
de mora e honorrios advocatcios.
O grande problema na responsabilidade civil
contratual provar o valor da indenizao, ou
seja, a extenso do prejuzo causado pelo no
cumprimento do contrato. Para resolver esse
problema, a lei traz como soluo a clusula
penal, que uma multa prefixando o valor das
perdas e danos em razo da mora ou do
inadimplemento.
Clusula penal, portanto, um pacto inserido
no contrato, impondo multa ao devedor que
no cumpre ou que retarda o cumprimento da
prestao.

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Note que h multa tanto para o caso de mora

quanto de inadimplemento. Assim, h dois
tipos de clusula penal: moratria e
compensatria. A clusula penal moratria
para prefixar perdas e danos em razo da
mora, ou seja, pelo retardamento no
cumprimento da obrigao, e a clusula penal
compensatria para prefixar perdas e danos
em caso de inadimplemento absoluto, ou seja,
pelo no cumprimento da prestao.

multa, poder ele cobrar a diferena? A

princpio no, pois o pargrafo nico do art.
416 do CC diz que s poder cobrar eventual
valor a mais, se esta possibilidade estiver
expressa no contrato. Se assim for, o valor da
multa j objeto de execuo e o valor a mais
dever ser provado em ao de conhecimento
para seguir a execuo por ttulo executivo
judicial. Se no houver permissivo contratual,
limita-se a executar a multa.

Como exemplo, imaginemos um contrato de

locao, cuja prestao do locatrio pagar,
durante trs anos, mil reais por ms ao locador.
Se no contrato houver uma multa no valor de
trs meses de aluguel para o caso do locatrio
devolver as chaves antes do fim do contrato,
ser uma clusula penal compensatria, pois o
locatrio pagar uma multa por no ter
cumprido sua prestao, pelo menos em parte.
Por outro lado, se houver no contrato uma
multa em razo do locatrio atrasar o
pagamento do aluguel por no pagar no dia do
vencimento, ser uma clusula penal
moratria, pois o pagamento da multa para o
retardamento no cumprimento da prestao.

H importante diferena na cobrana da

clusula penal a depender se compensatria
ou se moratria (arts. 410 e 411 do CC): no
inadimplemento o credor cobra clusula penal
compensatria ou o cumprimento da prestao
enquanto que na mora o credor cobra
cumprimento da prestao e clusula penal
moratria.

Note que h dois tipos de clusula penal, cada

uma com uma finalidade especfica. A clusula
penal compensatria tem a funo de
compensar o contratante por no ter o outro
contratante cumprido sua prestao. J a
clusula penal moratria tem a funo de
intimidar, pois o contratante pagar uma multa
se retardar o cumprimento da prestao.
O art. 408 do CC demonstra que a clusula
penal uma prefixao de perdas e danos e
que a responsabilidade civil contratual
subjetiva, pois diz que incorre de pleno direito
na clusula penal o devedor que culposamente
deixe de cumprir a obrigao ou que se
constitua em mora. Significa que, em caso de
inadimplemento, o outro contratante pode
executar a multa, independente de provar a
extenso do dano em ao de conhecimento. E
a lei vai mais longe ainda com o art. 416 do
CC, prevendo que sequer necessrio provar
que houve dano, se este foi prefixado no
contrato.
Uma questo pode ser levantada: se o prejuzo
do contratante for maior do que o valor da

No caso da clusula penal compensatria,

havendo inadimplemento, esta se converter
em alternativa a benefcio do credor, ou seja,
este poder escolher entre cobrar do
contratante inadimplente a multa ou o
cumprimento da prestao. No exemplo do
cantor contratado para cantar no casamento,
diante do no comparecimento cerimnia, o
contratante poder cobrar a multa ou pedir
para cantar depois, por exemplo, no aniversrio
dele que ser na semana seguinte. Sendo
clusula penal moratria, sobrevindo mora, o
credor pode exigir o cumprimento da prestao
acrescido da multa, pois, se no pagou a dvida
no dia, o credor a cobrar acrescido da multa
com os demais encargos moratrios.
Para fechar o tema, preciso saber que o juiz
pode reduzir o valor da clusula
penal
compensatria em dois casos previsto no art.
413 do CC:
a) Se o valor manifestamente excessivo: O
art. 412 do CC estipula um valor mximo da
clusula penal compensatria ao afirmar que
ela no pode exceder o valor da obrigao
principal. No entanto, mesmo dentro desse
limite, o juiz poder reduzi-la a pedido da parte
se manifestamente excessivo segundo as
circunstncias do caso.
b) Se a prestao tiver sido cumprida em
parte:
a
funo
da
clusula
penal

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compensatria compensar o contratante pelo

fato do outro no ter cumprido a prestao.
Assim, se este cumpre parte da prestao, a
compensao deve ser apenas da parte no
cumprida. Exemplo: se o contrato de locao
diz que o locatrio deve pagar multa de trs
meses de aluguel se devolver as chaves antes
do fim do contrato, caso ele devolva tendo
cumprido metade do contrato, no dever arcar
com toda a multa, mas apenas metade dela.
5.5. Arras
Arras significam sinal, ou seja, aquilo que
entregue por um dos contratantes ao outro
como princpio de pagamento quando da
celebrao do contrato para confirmao do
acordo. A vantagem do adiantamento de um
sinal confirmar o negcio, pois se houver
desistncia, aquele que desistiu perder o valor
das arras para compensar os prejuzos. Se
quem deu o sinal desistir, no poder cobr-lo
de volta; se quem o recebeu desistir, devolver
o valor em dobro (como recebeu arras, a perda
efetiva ser no valor das arras)
So dois os tipos de arras: confirmatria e
penitenciais. A diferena decorre se
no
contrato existe ou no clusula de
arrependimento.

Ora, tanto nas arras confirmatrias como

penitenciais, a consequncia a mesma: se
quem desiste deu arras, perder o sinal dado,
mas se quem desiste foi quem recebeu o sinal,
devolver o dobro do valor. Ento, pergunto:
para que diferenciar uma da outra?
Para o caso do prejuzo com a desistncia ser
maior que o valor fixado a ttulo de arras. Se
forem arras confirmatrias, no h previso de
direito de arrependimento e posso cobrar o
prejuzo que a desistncia me acarretar. Como
j me beneficiei do valor das arras, cobro
apenas o prejuzo que tive a mais. No entanto,
se forem arras penitenciais, h no contrato
previso de direito de arrependimento, sendo
fixado um preo para isso, ou seja, o valor de
arras, no podendo o prejudicado cobrar
eventual valor a mais que tenha tido de
prejuzo com a desistncia do outro
contratante.
Diferena: nas arras confirmatrias (quando
no h direito de arrependimento),
o
contratante
pode
cobrar
indenizao
suplementar, enquanto que no poder faz-lo
nas arras penitenciais (quando h direito de
arrependimento), pois se fixou um preo para
isso.
QUESTES DE CONCURSOS

a) Arras confirmatrias: As arras sero

confirmatrias quando no houver previso no
contrato de direito de arrependimento. o
normal, pois as partes celebram um contrato
no esperando que a outra parte desista.
Assim, estipulam um valor de sinal a ser pago
imediatamente para confirmar o negcio. Se
quem deu arras desistir, perder o sinal dado,
mas se quem desistir foi quem recebeu o sinal,
devolver o dobro do valor.
b) Arras penitenciais: As arras sero
penitenciais quando houver previso no
contrato de direito de arrependimento.
Qualquer das partes ter direito de se
arrepender, mas tem um preo para isso, ou
seja, o valor das arras. Se quem desiste deu
arras, perder o sinal dado, mas se quem
desistir foi quem recebeu o sinal, devolver o
dobro do valor.

1. (CESPE - 2014 - TJ-CE - Analista

Judicirio - rea Judiciria) Rebeca,
obrigada por trs dbitos da mesma
natureza a Joana, pretende indicar a qual
deles oferecer pagamento, j que todos os
dbitos so lquidos e vencidos.
Nessa situao hipottica, Rebeca dever
valer-se da
a) imputao do pagamento.
b) dao em pagamento.
c) compensao.
d) sub-rogao legal.
e) sub-rogao convencional.
O gabarito da questo a letra A , de acordo
com o art. 352, CC: "A pessoa obrigada, por
dois ou mais dbitos da mesma natureza, a um
s credor, tem o direito de indicar a qual deles
oferece pagamento, se todos forem lquidos e
vencidos. A letra B est errada, conforme teor

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do art. 356, CC " O credor pode consentir em

receber prestao diversa da que lhe devida".
A alternativa de letra C est errada, baseada
no art. 368 "Se duas pessoas forem ao mesmo
tempo credor e devedor uma de outra, as duas
obrigaes extinguem-se, at onde se
compensarem". A letra D est incorreta,
conforme o teor do artigo 346, CC: "a subrogao opera-se, de pleno direito, em favor: Ido credor que paga a dvida do devedor
comum; II - do adquirente do imvel
hipotecado, que paga a credor hipotecrio,
bem como do terceiro que efetiva o pagamento
para no ser privado de direito sobre imvel; III
- Do terceiro interessado, que paga a dvida
pela qual era ou podia ser obrigado, no todo ou
em parte. A letra E est incorreta, de acordo
com previso do art. 347, CC.
2. (IBFC - 2014 - TRE-AM - Analista
Judicirio - rea Judiciria) Segundo o
Cdigo Civil, os prazos de favor, embora
consagrados pelo uso geral, no obstam a:
a) Novao.
b) Dao em pagamento.
c) Remisso das dvidas.
d) Compensao.
Comentrios
Prazo de favor aquele concedido por mera
tolerncia, mesmo a dvida estando vencida;
geralmente so concedidos verbalmente pelo
credor. Assim, sempre que uma obrigao s
no estiver vencida por conta de um prazo de
favor, ou seja, um prazo que foi concedido sem
que houvesse obrigao de o ser, isso no
elimina a possibilidade de haver compensao.
De acordo com o art. 372, do CC, os prazos de
favor, embora consagrados pelo uso geral, no
obstam a compensao. Correta a letra D.
3. (FCC - 2013 - TRE-RO - Analista Judicirio
- rea Judiciria) Sobre o adimplemento e
extino das obrigaes, de acordo com o
Cdigo Civil, INCORRETO afirmar:
a) A sub-rogao ser convencional na
hiptese do adquirente do imvel hipotecado,
que paga a credor hipotecrio, bem como do
terceiro que efetiva o pagamento para no ser
privado de direito sobre imvel.

b) Ao credor assistir o direito de cobrar a

dvida antes de vencido o prazo estipulado no
contrato ou estipulado em lei se os bens
hipotecados forem penhorados em execuo
por outro credor.
c) No pagamento em consignao julgado
procedente o depsito, o devedor j no
poder levant-lo, embora o credor consinta,
seno de acordo com os outros devedores e
fiadores.
d) A pessoa obrigada por dois ou mais dbitos
da mesma natureza, a um s credor, tem o
direito de indicar a qual deles oferece
pagamento, se todos forem lquidos e
vencidos.
e) No pagamento em consignao se a dvida
se vencer, pendendo litgio entre credores que
se pretendem mutuamente excluir, poder
qualquer deles requerer a consignao.
Comentrios
A letra A est errada e o gabarito j que traz
a previso do art. 346, CC que trata da subrogao legal e no da sub-rogao
convencional. A letra B est correta de acordo
com o art. art. 333,inc. II, CC. A letra C est
correta de acordo com disposio do art. 339,
CC. A letra D est correta, conforme previso
do art. 352, CC. Finalmente a letra E est
certa, de acordo com a redao do art. 345,
CC.
4. (CESPE - 2013 - TRT - 8 Regio (PA e AP)
- Analista Judicirio - rea Judiciria)
Considere que determinada pessoa tenha
reunido as qualidades opostas de credor e
devedor da obrigao, tendo, com isso,
desaparecido a pluralidade de situaes
jurdicas referentes dvida. Essa situao
configura a modalidade de pagamento
denominada
a) remisso.
b) assuno de dvida.
c) sub-rogao.
d) compensao.
e) confuso.
Comentrios
De acordo com o caso em tela, a questo
descreve o instituto da confuso, previsto no
art. 381, CC, Extingue-se a obrigao, desde

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que na mesma pessoa se confundam as

qualidades de credor e devedor. Correta a
alternativa de letra E. Cdigo Civil de 2002

5. ( FCC - 2013 - TRT - 18 Regio (GO) Analista Judicirio - rea Judiciria) Na

obrigao de dar coisa certa,
a) se, antes da tradio, a coisa se perder sem
culpa do devedor, este responder pelo
equivalente mais perdas e danos.
b) at a ocorrncia da tradio, a coisa
pertence
ao
devedor,
com
seus
melhoramentos, pelos quais poder exigir
aumento no preo.
c) os acessrios no esto abrangidos por ela,
salvo se o contrrio resultar do ttulo ou das
circunstncias do caso.
d) se esta se deteriorar, ao credor no dado
receb-la no estado em que se encontra, com
abatimento do preo.
e) se, depois da tradio, a coisa se perder
sem culpa do devedor, este responder pelo
equivalente mais perdas e danos.
Comentrios
A letra A est incorreta de acordo com o art.
234, CC, se, no caso do artigo anterior, a
coisa se perder, sem culpa do devedor, antes
da tradio, ou pendente a condio
suspensiva, fica resolvida a obrigao para
ambas as partes; se a perda resultar de culpa
do devedor, responder este pelo equivalente e
mais perdas e danos. Correta a letra B,
conforme art. 237 CC, at a tradio pertence
ao devedor a coisa, com os seus
melhoramentos e acrescidos, pelos quais
poder exigir aumento no preo; se o credor
no anuir, poder o devedor resolver a
obrigao.. A letra C est errada de acordo
com o disposto no art. 233 CC, a obrigao de
dar coisa certa abrange os acessrios dela
embora no mencionados, salvo se o contrrio
resultar do ttulo ou das circunstncias do
caso. A letra D est incorreta de, conforme
previso do art. 235, CC, deteriorada a coisa,
no sendo o devedor culpado, poder o credor
resolver a obrigao, ou aceitar a coisa,
abatido de seu preo o valor que perdeu. E
por fim, a letra E est errada, tendo por base
legal o art. 239, CC, se a coisa se perder por
culpa do devedor, responder este pelo

equivalente, mais perdas e danos, todavia s

responder at antes da tradio.
6. (CESPE - 2013 - TRT - 10 REGIO (DF e
TO) - Analista Judicirio - rea Judiciria)
No que concerne a obrigaes e
responsabilidade
civil,
julgue
os
prximos itens.
Subsistindo apenas uma das prestaes, a
obrigao alternativa transforma-se em
simples, j que o credor ter perdido o
direito de escolha.
( ) Certo

( ) Errado

Comentrios
Est correta a primeira parte da afirmativa
"subsistindo apenas uma das prestaes, a
obrigao
alternativa
transforma-se
em
simples", conforme disposto no art. 253, CC.
Todavia, hum equvoco quanto a hiptese de
o credor ter perdido o direito de escolha, j que
nas obrigaes alternativas a escolha pode ser
do credor ou devedorNo silncio do contrato a
escolha pertence ao devedor (art. 252, CC), no
entanto, a questo no menciona que o direito
caberia ao credor, ERRADA por isso a
assertiva.
7. (CESPE - 2013 - CNJ - Analista Judicirio
- rea Judiciria) Paulo e Marcelo
celebraram contrato por meio do qual
Marcelo, notrio artista, contraiu obrigao
intuitu personae de restaurar um quadro de
grande valor artstico, devendo receber,
para
tanto,
vultosa
contraprestao
pecuniria.
Com referncia situao hipottica acima
apresentada, julgue os itens subsequentes.
Caso Marcelo se recuse a realizar a
restaurao contratada, Paulo poder
requerer a converso da obrigao em
indenizao por perdas e danos, sem
prejuzo de eventuais astreintes.
( ) Certo

( ) Errado

Comentrios
A afirmativa est CERTA. A recusa ao
cumprimento da obrigao resolve-se, em
geral, em perdas e danos, conforme disposto
no art. 247, CC. Admite-se ainda, a execuo

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especfica da obrigao que pode ser imposta

pelo juiz e uma multa peridica, a astreinte,
prevista no art. 461 e seu 4, CPC.

DIREITO DOS CONTRATOS

I. TEORIA GERAL DOS CONTRATOS

( ) Certo

( ) Errado
1. CONCEITO

8. (CESPE - 2012 - STJ - Analista Judicirio rea Judiciria) Julgue os itens que se
seguem, relativos s obrigaes.
Nas obrigaes alternativas, quando a
escolha couber ao credor e recair sobre
prestao inexigvel por culpa do devedor, o
credor ter direito de exigir a prestao
subsistente ou optar pelo recebimento do
valor da inexigvel acrescentado de perdas e
danos.
( ) Certo

( ) Errado

Comentrios
A assertiva est CERTA, conforme o que
dispe o art. 255, 1 parte, do CC: "Quando a
escolha couber ao credor e uma das
prestaes tornar-se impossvel por culpa do
devedor, o credor ter direito de exigir a
prestao subsistente ou o valor da outra, com
perdas e danos (...)"

Contrato o negcio jurdico bilateral formado

pela convergncia de duas ou mais vontades,
que cria, modifica ou extingue relaes
jurdicas de natureza patrimonial.
um negcio jurdico, pois uma atuao
humana em que as partes escolhem os efeitos
que sero produzidos ao praticarem o ato.
bilateral, pois formado pelo acordo de
vontades, ou seja, so necessrias pelo menos
duas vontades. O testamento um negcio
jurdico, pois atuao humana em que se
escolhem os efeitos que dele sero produzidos,
mas no um contrato, pois um negcio
jurdico unilateral.
2. CLASSIFICAES DOS CONTRATOS
2.1.
Contrato
plurilateral

unilateral,

bilateral

No se fala aqui no nmero de vontades

envolvidas, pois vimos que no existe contrato
com uma vontade apenas. Fala-se aqui em
nmero de prestaes.
a) Contrato unilateral: aquele em que h
prestao apenas para uma das partes.
Doao contrato, pois h duas vontades, em
razo da necessidade do donatrio aceit-la.
Todavia, contrato unilateral, pois s tem
prestao para o doador (entregar o bem).
b) Contrato bilateral: aquele que, alm de
duas vontades, tem prestao para ambas as
partes, por exemplo, contrato de compra e
venda, pois o vendedor tem a prestao de
entregar o bem e o comprador tem a prestao
de dar o preo.
c) Contrato plurilateral: aquele em que h
pelo menos trs vontades envolvidas. Exemplo:
contrato de sociedade, em que so partes os
scios e a prpria sociedade, como parte

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credora
das
prestaes
dos
(contribuio para o capital social).

scios

Os arts. 458 a 461 do CC trazem dois tipos de

contratos de compra e venda atipicamente
aleatrios: compra e venda de coisa futura e de
coisa exposta a risco.

a) Contrato oneroso: aquele em que as

partes ganham algo equivalente sua
prestao, ou seja, h equilbrio econmico
entre as partes porque ambos perdem e
ganham na mesma proporo econmica, por
exemplo, contrato de compra e venda.

a) Compra e venda de coisa futura: O

contrato de compra e venda de coisa futura
aleatrio, pois no se sabe se a coisa vir a
existir e em que quantidade. Pode o
contratante assumir o risco da coisa no vir a
existir, pagando mesmo assim o preo
(chamado de contrato de compra e venda
emptio spei) ou assumir o risco de vir a existir
em qualquer quantidade, pagando o preo se
vier a existir em quantidade inferior esperada,
mas no pagando se nada do avenado vier a
existir (chamado contrato de compra e venda
emptio rei speratae). Em ambos os casos, no
pagar o preo se menos do esperado vier a
existir por culpa ou dolo do contratante. Como
exemplo, pense na compra de peixes que
ainda sero pescados, em que se paga o preo
mesmo que nenhum peixe seja pescado
(emptio spei) ou se vier em qualquer
quantidade, s no pagando se nenhum vier
(emptio rei speratae). Em nenhum dos dois
casos pagar, se o insucesso total ou parcial
decorreu de dolo ou culpa do pescador.

2.2. Contrato oneroso e gratuito

b) Contrato gratuito: aquele em que a parte

no ganha algo equivalente sua prestao,
ou seja, h desequilbrio econmico, pois uma
das partes s ganha e uma das partes s
perde, por exemplo, contrato de doao.
2.3. Contrato comutativo e aleatrio
a) Contrato comutativo: aquele em que as
partes podem antever os seus efeitos, ou seja,
ao celebrar o contrato, j sabem os efeitos que
sero produzidos. Exemplo: contrato de
compra e venda, pois j se sabe que um
entrega o bem e que outro entrega o preo.
b) Contrato aleatrio: aquele em que as
partes no podem antever os seus efeitos, ou
seja, ao celebrar o contrato no h como saber
os efeitos que sero produzidos. A razo
simples: contrato aleatrio o contrato de risco
(lea significa risco). Exemplo: contrato de
seguro, pois o segurado pode ou no receber a
indenizao, a depender se ocorre ou no o
sinistro, o que no se sabe quando o contrato
celebrado.
O contrato aleatrio pode ser naturalmente
aleatrio (aleatrio tpico) ou acidentalmente
aleatrio (aleatrio atpico). O contrato
naturalmente aleatrio quando for da sua
essncia ser aleatrio, por exemplo, contrato
de seguro. O contrato acidentalmente
aleatrio quando for da sua essncia ser
comutativo, mas aleatrio em razo de uma
circunstncia que lhe especfica. Exemplo:
contrato de compra e venda comutativo, mas
o contrato de compra e venda de uma safra
que est sendo plantada aleatrio, pois no
se sabe qual ser a quantidade da produo.

b) Compra e venda de coisa exposta a risco:

O contrato de compra e venda de coisa
exposta a risco de coisa que j existe, mas
atipicamente aleatrio, pois o comprador
assume o risco exposto. Exemplo: compra de
cermica a ser transportada em navio, cujo
risco de vir a se quebrar o comprador assuma.
Dever pagar todo o preo, mesmo que alguns
venham quebrados, a menos que dolosamente
o vendedor se aproveite, colocando alguns j
quebrados.
2.4. Contrato consensual e real
O contrato se forma, em regra, quando a uma
proposta se seguir uma aceitao, ou seja,
com o acordo de vontade das partes. Essa
regra quebrada em alguns casos, quando o
acordo de vontades no suficiente para a
formao do contrato, o que s ocorre com a
prtica de um ato posterior: a entrega do bem
objeto da prestao.

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a) Contrato consensual: aquele que se

forma com o acordo de vontades das partes.
a regra em matria de contratos, por exemplo,
o contrato de compra e venda.
b) Contrato real: aquele que se forma com a
tradio, ou seja, com a entrega do bem, que
se segue ao acordo de vontade das partes.
So trs os contratos reais: mtuo, comodato e
depsito.
2.5. Contrato de execuo instantnea,
continuada e diferida
a) Contrato de execuo instantnea:
aquele que cumprido em uma s vez, no
momento da celebrao do contrato (exemplo:
compra e venda com pagamento vista).
b) Contrato de execuo continuada:
aquele em que a prestao cumprida em
cotas peridicas (exemplo: compra e venda
com pagamento parcelado).
c) Contrato de execuo diferida: aquele
em que a prestao cumprida em uma s
vez, mas no futuro (exemplo: compra e venda
com pagamento a prazo).
2.6. Contrato
ausentes

entre

presentes

entre

uma classificao que se refere formao

do contrato. Pelos nomes, parece
que
depende se as partes esto ou no na
presena fsica um do outro. No bem assim,
pois h tecnologias que fazem com que uma
conversa entre pessoas distantes seja como se
estivessem
fisicamente
presentes,
pois
proposta e aceitao se do em tempo real.
a) Contrato entre presentes: aquele em que
proposta e aceitao se do em tempo real,
sendo firmado no s entre pessoas
fisicamente presentes, mas tambm por
telefone ou meio de comunicao semelhante
(vdeo conferncia, chats, entre outros).
b) Contrato entre ausentes: aquele em que
proposta e aceitao no se do em tempo
real, cujos principais exemplos so aqueles
formados por carta ou por e-mail.

3. PRINCPIOS CONTRATUAIS
3.1. Princpio da autonomia da vontade
As partes so livres para contratar, ou seja,
contratam se quiserem, com quem quiserem e
sobre o que quiserem. Isso decorre de simples
razo: contrato um acordo de vontades. O
limite para suas atuaes a lei e, como
veremos mais frente, o interesse social e a
boa-f.
3.2. Princpio da obrigatoriedade e a teoria
da impreviso (pacta sunt servanda x
clusula rebus sic stantibus)
As partes contratam se quiserem, mas, se
contratarem, so obrigadas a cumprir o
contrato. O contrato faz lei entre as partes, o
que traduz o conhecido pacta sunt servanda,
ou seja, os pactos devem ser cumpridos.
Essa a noo bsica do princpio, mas o seu
estudo pode e deve ser aprofundado. O atual
CC adotou o princpio do pacta sunt servanda,
mas no de forma absoluta, pois foi mitigado
pela previso da chamada clusula rebus sic
stantibus.
Para entender essa clusula, necessria uma
breve anlise histrica. Desde a origem dos
contratos, vigora o princpio do pacta sunt
servanda, ou seja, o contrato sempre fez lei
entre as partes. No entanto, a Idade Mdia foi
uma poca que ameaou a sobrevivncia
desse princpio, pois foi um perodo marcado
por constantes guerras e conflitos feudais, o
que inviabilizava o cumprimento de um
contrato. Por isso, naquela poca, tornou-se
comum vir nos contratos com prestao que se
prolongava no tempo uma clusula liberando o
contratante em caso de ocorrer uma guerra ou
conflito feudal, permitindo-lhe pedir o fim do
contrato. Rebus sic stantibus significa coisa
assim ficar, ou seja, o contratante obrigado a
cumprir o contrato, mas apenas se a coisa
assim ficar.
A inovao do atual CC foi tornar a clusula
rebus sic stantibus implcita aos contratos,
quando passou a prever a teoria da impreviso
ou da onerosidade excessiva. Se um contrato
for assinado e sobrevier fato imprevisvel que o

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desequilibre,
tornando-o
excessivamente
oneroso para uma das partes e com extrema
vantagem para a outra, poder aquela pedir a
resoluo do contrato (art. 478 do CC). O
exemplo tpico o contrato de leasing de um
carro, com valor atrelado ao dlar (locao com
opo de compra ao fim do contrato mediante
pagamento de valor residual). O dlar vale um
real e passa do dia para noite para dois reais,
dobrando o valor a ser pago. Poder ser
pedida a resoluo do contrato com base na
teoria da impreviso ou da onerosidade
excessiva.
So os elementos necessrios para incidncia
da teoria da impreviso ou da onerosidade
excessiva:
a) Contrato de execuo continuada ou
diferida: A teoria da impreviso se aplica a
contratos cuja execuo se prolongue no
tempo, ou seja, quando a execuo
continuada ou diferida no tempo. Como o
contrato de execuo instantnea tem
prestaes cumpridas quando da celebrao
do contrato, estas no sero atingidas pelo fato
imprevisvel superveniente.
b) Prestao excessivamente onerosa para
uma das partes: a ideia da teoria, a
excessiva onerosidade para uma das partes,
desequilibrando o contrato.

Ateno: no confunda teoria da onerosidade

excessiva com leso e estado de perigo.
Nesses defeitos do negcio jurdico, o ato j
nasce viciado, enquanto que na aplicao da
teoria ora em estudo, o contrato nasce
conforme a lei, mas se vicia por fato
superveniente. A consequncia disso que na
leso e no estado de perigo o contrato
anulado, enquanto que na teoria da impreviso
ele objeto de resoluo. Nos citados vcios da
vontade, como o ato invalidado, a sentena
anulatria retroage data da prtica do ato,
desfazendo todos os efeitos produzidos,
inclusive os anteriores anulao. Na
resoluo do contrato pela onerosidade
excessiva, a sentena no deveria retroagir, s
aniquilando os efeitos a partir da resoluo.
Todavia, por expressa previso legal, efeitos
anteriores resoluo sero desfeitos, pois a
lei determina que a sentena retroaja data da
citao, ou seja, s so preservados os efeitos
anteriores citao.
Importante lembrar que o contrato atingido pela
teoria da impreviso ou onerosidade excessiva
pode se manter, sem ser objeto de resoluo, o
que ocorrer se o contratante beneficiado
concordar com a reduo do seu ganho,
reequilibrando as prestaes.
3.3. Princpio da relatividade dos efeitos dos
contratos

c) Extrema vantagem para a outra parte:

Para a resoluo dos contratos, no basta este
ter ficado muito oneroso para uma das partes.
preciso que, concomitantemente, tenha
havido extrema vantagem para a outra parte.
Assim sendo, se o contratante perde seu
emprego e consegue outro recebendo metade
do
salrio
anterior,
o
contrato
fica
excessivamente oneroso para ele, mas no
poder pedir a resoluo pela onerosidade
excessiva porque no houve extrema
vantagem para a outra parte.

O contrato s produz efeitos em relao s

partes. por isso que dizemos que o direito
contratual inter parte (entre as partes),
diferente dos direitos reais, que so direitos
oponveis erga omnes (contra todos). Significa
que o contratante s pode opor seu direito
contratual ao outro contratante e no a
pessoas estranhas relao contratual, pois s
as partes podem ter direitos e deveres frutos
do contrato que celebraram.

c) Fato superveniente e imprevisvel: A

resoluo do contrato s ter lugar se o
desequilbrio das prestaes decorrerem de um
fato superveniente que as partes no podiam
prever quando da celebrao do contrato.

O contrato no interessa apenas s partes

contratantes, mas sim a toda sociedade,
porque ele repercute no meio social. Essa a
ideia do princpio da funo social do contrato,
que reflete a atual tendncia de sociabilidade
do direito, ou seja, de subordinao da
liberdade individual em funo do interesse

3.4. Princpio da funo social do contrato

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social. Assim sendo, se o contrato repercute

negativamente para a sociedade, o juiz pode
nele intervir para preservao do interesse
coletivo.
Como exemplo, podemos pensar em um
contrato com juros excessivamente elevados.
No ruim apenas para a parte devedora, mas
para toda a sociedade, pois aumenta o risco de
inadimplemento, o que aumenta ainda mais os
juros, o que dificulta a circulao do crdito,
diminuindo os investimentos produtivos e
fazendo com que o Estado no se desenvolva.
O juiz, sob o fundamento da funo social do
contrato, poder intervir nessa relao entre
particulares, trazendo os juros para valor de
mercado.
O CC, em vrias oportunidades, tem regras
que refletem essa tendncia da sociabilidade
do direito. o caso, por exemplo, da teoria da
impreviso, podendo o juiz pr fim ao contrato
em razo do seu desequilbrio econmico pela
supervenincia de um fato imprevisvel. O
mesmo ocorre no caso de leso e estado de
perigo, podendo o juiz invalidar o contrato, por
uma das partes ter assumido obrigao
excessivamente onerosa em razo de
determinadas circunstncias que foram a
contratao. Isso demonstra a preocupao
socializante do atual CC, pois, mesmo
preenchidos os requisitos formais de validade
do negcio jurdico, a lei pretende amparar um
dos contratantes da esperteza ou ganncia do
outro ou do prejuzo econmico imprevisvel
com extrema vantagem para o outro
contratante. Qual a razo disso? O Poder
Judicirio s pode chancelar contratos que
respeitem no s regras formais de validade
jurdica, mas, sobretudo, normas superiores de
cunho moral e social.
Essa concepo social do contrato chega ao
seu pice quando o CC, j em seu primeiro
artigo sobre contratos, diz que a funo social
do contrato representa uma limitao na
liberdade de contratar (art. 421 do CC). As
partes so livres para, dentro dos limites legais,
colocarem no contrato as clusulas que
quiserem, mas a limitao autonomia da
vontade no se d apenas pela lei, mas
tambm pelo interesse social.

Imagine um contrato para a construo de uma

obra de vulto ou de uma indstria. No
obstante estejam observados os requisitos
legais de validade (agente capaz, objeto
possvel, determinado ou determinado e forma
prescrita ou no defesa em lei), alguns
questionamentos podem ser feitos: e os
reflexos ambientais? E os reflexos trabalhistas?
E os reflexos sociais? E os reflexos morais, ou
seja, no mbito dos direitos da personalidade?
Por melhor que seja o contrato do ponto de
vista econmico para os contratantes, no se
pode chancelar como vlido um negcio
negativo para a sociedade em razo do
desrespeito de leis ambientais, que pretenda
fraudar leis trabalhistas ou que viole a livre
concorrncia, as leis do mercado ou postulados
de defesa do consumidor, mesmo sob o
pretexto da livre iniciativa.
Analisando os exemplos supramencionados,
podemos verificar que um contrato que no
cumpre a sua funo social pode ser bom
apenas para uma das partes, como ocorre com
o contrato com juros excessivos. Neste caso,
caber ao contratante prejudicado pedir a
tutela jurisdicional com base na funo social
do contrato. No entanto, at mesmo quando o
contrato for bom do ponto de vista econmico
para ambas as partes, poder ser alvo de
interveno do juiz, caso contrarie o interesse
social, como o caso de um contrato muito
lucrativo, mas que gera danos ambientais ou
que fraude leis trabalhistas. A questo : nesse
caso de mtuo benefcio, a quem caber pedir
a interveno judicial?
O papel de guardio do princpio da funo
social do contrato deve recair sobre os ombros
do Ministrio Pblico. A princpio, o parquet
no teria legitimidade ativa para pedir a
interveno do juiz no contrato, por tratar-se de
interesse privado. Todavia, como o contrato
tem uma funo social, no podendo prejudicar
a sociedade como um todo, o interesse passa
a ser coletivo, legitimando a atuao
ministerial.
Com efeito, o princpio da funo social do
contrato possibilita uma nova tendncia de
controle dos contratos inaugurada pelo atual
CC: o dirigismo judicial dos contratos. O que
significa isso? O contrato sempre sofreu

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controle externo, limitando a atuao dos

contratantes. At ento, prevalecia o controle
feito pela lei, razo pela qual esse controle
chamado de dirigismo legal dos contratos.
Pense, como exemplo, no contrato de locao,
onde a lei do inquilinato limita a atuao do
locador. Hoje, com o CC vigente, prevalece o
dirigismo judicial dos contratos, ou seja, no
a lei que controla o contrato, mas sim o juiz, na
anlise do caso concreto.
O que torna isso possvel a utilizao das
chamadas clusulas gerais ou
conceitos
jurdicos indeterminados, que tem como
exemplo a funo social dos contratos. So
expresses vagas em seu contedo, exigindo
do aplicador do direito uma anlise do caso
concreto para suprir a vacncia. A lei diz que o
contrato deve atender a funo social, ou seja,
no pode ir contra o interesse social. O que
atender ou ir contra o interesse social? A lei
no enumera casos, preferindo usar uma
expresso vaga, permitindo ao juiz dizer,
analisando o contrato, se ele atende ou no o
interesse social.
Em concluso, no se pretende aniquilar o
princpio da autonomia da vontade ou o pacta
sunt servanda, mas temper-lo, tornando-os
mais vocacionados ao bem-estar comum, sem
prejuzo do interesse econmico pretendido
pelas partes contratantes. A lei relativiza o
princpio do pacta sunt servanda com regras
especficas, como a clusula rebus sic
stantibus ou com a previso da leso ou do
estado de perigo, mas tambm relativiza
permitindo interveno judicial em uma relao
que deveria interessar unicamente s partes do
contrato, mas que interessa a toda a
sociedade, pois a lei diz que o contrato tem
uma funo social.
3.5. Princpio da boa-f objetiva
Este princpio vem consagrado no art. 422 do
CC, que obriga as partes contratantes a
agirem de boa-f quando da celebrao de um
contrato. A palavra chave do princpio
confiana, que significa parceria contratual. A
ideia que os contratantes no so lutadores,
um querendo prejudicar o seu adversrio, mas
sim parceiros, porque um confia no outro, uma

vez que so obrigados a agir conforme os

ditames da boa-f.
Imagine um casal de noivos que compra suas
alianas em uma joalheria, optando por um
modelo que feito com ouro amarelo e ouro
branco. Satisfeitos com a bela aliana, no dia
da festa do noivado, um casal de amigos
informa que toda aliana com ouro branco fica
amarelada com o decorrer do tempo.
Revoltados, reclamam junto joalheria, que diz
nada poder fazer. Os noivos podero pedir a
resoluo do contrato de compra e venda,
devolvendo as alianas e recebendo seu
dinheiro de volta, em funo da quebra da boaf do vendedor, que no informou um relevante
aspecto do contrato, que interferiria na escolha
do modelo da aliana ou na prpria realizao
do negcio.
O princpio que rege os contratos o princpio
da boa-f objetiva, mas, em realidade, existem
dois tipos: a objetiva ou a subjetiva. A
subjetiva, como o nome sinaliza, a boa-f
interior, psicolgica, ou seja, o que o
contratante acredita ser correto. J a objetiva
lhe exterior, ou seja, agir de forma correta,
segundo um padro normal de conduta. A boaf que rege os contratos a objetiva, pois
mais segura, uma vez que no depende do que
pensa o outro contratante, mas sim em verificar
se o contratante agiu seguindo um
comportamento normal das pessoas.
O que um comportamento normal? Como
saber se o contratante agiu seguindo um
padro normal de conduta? o juiz que dir na
anlise do caso concreto. Com efeito, vimos
que a tendncia atual em matria de controle
contratual o chamado dirigismo judicial dos
contratos,
em
substituio
da
antiga
prevalncia do dirigismo legal. Cabe ao juiz
controlar os contratos, o que lhe permitido a
partir do uso de clusulas gerais ou de
conceitos jurdicos indeterminados, que so
expresses vagas, reclamando suprimento da
vacncia pelo aplicador do direito na anlise do
caso concreto. o caso no s da funo
social dos contratos, mas tambm da boa-f
objetiva. A lei obriga as partes a agirem de
boa-f, sem, no entanto, enumerar as condutas
permitidas e proibidas sob esse aspecto. Esse
papel caber ao juiz, que poder intervir em um

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contrato, podendo at resolv-lo, mesmo tendo

sido observados os requisitos formais de
validade em uma livre negociao entre
particulares.
Ateno: Conforme o art. 422 do CC, a boa-f
deve nortear o comportamento
dos
contratantes no s no momento da concluso
do contrato, mas tambm durante a sua
execuo. o fundamento da chamada
responsabilidade civil ps-contratual. s vezes,
um contrato produz efeitos aps a sua
celebrao, devendo a boa-f perdurar
enquanto durarem esses efeitos. Imagine que
uma pessoa compre um carro junto a uma
concessionria. O carro quebra, mas no
existe pea para reposio e o comprador no
poder mais utiliz-lo. Ele poder pedir a
resoluo do contrato alegando quebra da boaf objetiva em razo de no ter informado fato
que poderia ocorrer aps a execuo do
contrato.
Importante:
embora
no
mencionado
expressamente no art. 422 do CC, a boa- f
deve
nortear
o
comportamento
dos
contratantes at mesmo antes da proposta. o
fundamento da chamada responsabilidade civil
pr-contratual, que ser analisada a seguir nas
consideraes sobre a formao dos contratos.
Exemplo tpico a proibio da propaganda
enganosa. O contrato celebrado a partir de
uma propaganda enganosa poder ser
resolvido a requerimento da parte prejudicada,
pois a boa-f j deve fazer-se presente mesmo
durante as negociaes preliminares para uma
futura contratao.
4. PRELIMINARES
O CC trata da teoria geral dos contratos a partir
do seu art. 421, iniciando com questes
preliminares. De todos os princpios vistos,
trata do princpio da funo social dos
contratos e da boa-f objetiva. A seguir, trata
de trs temas: contrato de adeso, contratos
atpicos e pacto sucessrio, o que passamos a
abordar.
4.1. Contratos de adeso
Contrato de adeso o contrato elaborado
unilateralmente
por
uma
das
partes

contratantes, opondo-se ao contrato paritrio,

em que elas elaboram conjuntamente as
clusulas do contrato. No um negcio
jurdico unilateral, pois o aderente, embora no
tenha o poder de negociar as clusulas do
contrato, tem que aceitar a proposta, no
perdendo, portanto, sua natureza contratual de
bilateralidade.
O aderente parte mais fraca nessa relao
contratual. Para garantir a isonomia material
ou real, o CC lhe confere duas protees:
a) Art. 423: quando houver no contrato de
adeso clusulas ambguas ou contraditrias,
deve ser adotada uma interpretao mais
favorvel ao aderente.
b) Art. 424: so nulas as clusulas em um
contrato de adeso que estipulem a renncia
do aderente de um direito seu resultante da
prpria natureza do negcio. Exemplo: contrato
de depsito aquele em que o depositante
entrega temporariamente ao depositrio a
guarda e conservao de um bem, que tem o
dever de devolver o bem tal como recebido.
Note que um direito do depositrio receber o
bem tal como entregou ao depositrio. Sendo o
estacionamento
em
estabelecimentos
comerciais um contrato de depsito e de
adeso, nula a clusula que diz no haver
responsabilidade pelos objetos deixados no
interior do veculo.
4.2. Contratos atpicos
O CC, nos arts. 481/853, trata da
regulamentao das vrias espcies de
contrato. No h como a lei prever todo tipo de
contrato, pois este resulta do acordo de
vontade das partes, que so livres para
negociar de acordo com suas necessidades.
Ademais, as alteraes da lei no conseguem
acompanhar o surgimento de novos contratos
em razo da dinmica social.
Contratos tpicos so aqueles previstos e
regulamentados em lei, enquanto que os
contratos atpicos no os so. So lcitos os
contratos atpicos em razo do princpio da
autonomia da vontade. Que normas so
aplicadas
a
eles,
j que
no h
regulamentao especfica em lei? Nos termos

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do seu art. 425, as normas gerais do CC, tanto

da sua parte geral quanto da teoria geral dos
contratos, ora em estudo.
4.3. Pacto Sucessrio
Pacto sucessrio o contrato que tem por
objeto herana de pessoa viva, sendo tambm
chamado de pacta corvina ou pacto de abutres.
Nos termos do art. 426 do CC, um contrato
proibido por lei, sendo invlido se praticado. A
questo : ser nulo ou anulvel? A lei probe a
prtica sem dizer, no entanto, se nulo ou
anulvel, razo pela qual considerado nulo
pela lei, conforme prev o art. 166, VII, do CC.
Note no poder ser objeto de contrato herana
de pessoa viva, ou seja, aps morte do de
cujos, aps a abertura da sucesso, os
herdeiros podem negociar seus quinhes
hereditrios, mesmo antes da individualizao
obtida ao fim do inventrio com o formal de
partilha, sendo considerado por lei um contrato
de bem imvel (art. 80, II, do CC).
5. FORMAO DOS CONTRATOS
O contrato se forma, em regra, quando a uma
proposta se seguir uma aceitao, seja com o
acordo de vontades das partes. Como
exceo, temos os contratos reais, em que
este acordo no suficiente para a formao
do contrato, o que s ocorre com um ato
posterior: a tradio, ou seja, a entrega do
bem. o caso de trs tipos contratuais: mtuo,
comodato e depsito.
No confunda a formao do contrato com a
sua validade. O contrato se formar significa
passar a existir no mundo jurdico, obrigando
as partes ao seu cumprimento, enquanto que
ser vlido estar de acordo com a lei e,
portanto, apto a produzir seus regulares
efeitos. O art. 107 do CC prev que a validade
dos contratos no exige forma especial, seno
quando a lei exigir, ou seja, o contrato se forma
com o simples acordo de vontades, mas, em
alguns casos, sua validade reclama uma forma
especial para produzir efeitos. Assim,
destacando que em alguns casos deve haver
uma forma especial do contrato, o que
tratamos aqui do momento da sua formao,
pois passando a existir no mundo jurdico,

obriga as partes ao seu cumprimento, sob pena

de responsabilidade civil contratual, ou seja,
indenizao de perdas e danos em razo da
mora ou do inadimplemento (tema tratado em
obrigaes, para onde remetemos sua leitura).
O CC trata do tema formao dos contratos
nos arts. 427/435, mencionando a proposta e
a aceitao. Todavia, a formao do contrato
no composta apenas por esses dois atos.
Normalmente existe uma fase prvia, de
negociaes preliminares, chamada de fase de
puntuao, que poder culminar na formulao
de uma proposta, que, se aceita, formar o
contrato. So as fases que passamos a
estudar.
5.1. Fase de puntuao e a responsabilidade
pr-contratual
Fase de puntuao a fase de negociaes
preliminares que antecedem a
proposta,
marcada
por
conversaes
prvias,
ponderaes, reflexes, sondagens, clculos e
estudos de viabilidade de negociao futura.
Pode resultar, inclusive, em uma minuta
contratual se alguns pontos acordados forem
reduzidos a termo, ou seja, a escrito (difere da
proposta, pois esta completa, uma vez bastar
um sim para o contrato se formar).
Sobrevindo uma proposta fase de puntuao,
esta vincula o proponente, pois, se a outra
parte a aceitar, o contrato estar formado e
ambos estaro obrigados em seus termos. A
questo : podemos falar em responsabilidade
civil nesta fase de negociaes preliminares
pela no concluso do contrato? Em regra no,
pois no h qualquer problema em se iniciarem
negociaes e se perceber a inviabilidade ou
inconvenincia da contratao. Todavia, em
alguns casos, pode haver responsabilidade civil
extracontratual ou aquiliana, pois no h ainda
um
contrato,
sendo
chamada
de
responsabilidade civil pr-contratual.
Quando isso ocorre? Quando, nas negociaes
preliminares, uma das partes cria na outra a
justa expectativa de contratao e, sem
qualquer justificativa, por mero capricho, no
formaliza a proposta. O fundamento a quebra
da boa-f objetiva na fase das negociaes
preliminares. H um abuso de direito, que

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considerado pela lei ato ilcito a ensejar

responsabilidade civil (art. 187 c/c art. 927,
ambos do CC). Ora, ao criar a justa expectativa
de contratao, legitima a outra parte a contrair
gastos e at a recusar outras propostas, e no
concluir o contrato sem qualquer justificativa
causar o que chamamos de dano de
confiana, em razo da quebra da boa f
objetiva, que deve nortear o comportamento
dos contratantes at mesmo antes da proposta.
Como exemplo, cito um caso cobrado em
prova.
Imagine que durante anos um
fabricante de extrato de tomate distribui
gratuitamente sementes de tomate entre
agricultores de uma regio, procurando-os na
poca da colheita para celebrar com eles
contrato de compra e venda de toda a
produo de tomate. No dcimo ano distribuiu
as sementes, mas no apareceu para compra
da safra. Procurada pelos agricultores,
recusou-se, sem qualquer justificativa, a
celebrar o contrato. Nesse caso, h
responsabilidade civil pr-contratual aquiliana
do fabricante de extrato de tomate, tendo que
indenizar os agricultores em razo dos
prejuzos que resultaram da no contratao,
como os custos da produo e eventual recusa
de venda para outros compradores. O
fundamento da responsabilidade pr-contratual
a violao do princpio da boa-f objetiva
nessa fase de negociaes preliminares
anterior proposta, pois o fabricante criou nos
agricultores a justa expectativa de contratao
e, sem qualquer justificativa, por mero
capricho, no formalizou a proposta de compra
e venda.
5.2. Pr-contrato ou contrato preliminar
O pr-contrato, tambm chamado de contrato
preliminar ou pacto de contrahendo, um
contrato em que as partes assumem a
obrigao de celebrar um contrato definitivo no
futuro, por no ser possvel a contratao
agora ou por no ser o melhor momento.
Exemplo: Um time de futebol quer contratar um
jogador. No pode celebrar um
contrato
definitivo agora, pois ele tem contrato em vigor
com outro clube. No entanto, podero celebrar
um pr-contrato, em que se obrigam a
contratar ao trmino do contrato em vigor.

Caso o jogador negocie seu passe com outro

clube ou este no queira mais contrat-lo,
haver descumprimento do contrato, devendo
arcar com perdas e danos, que provavelmente
vir pr-fixada em uma clusula penal.
Importante: O pr-contrato deve ter os
mesmos elementos do contrato definitivo,
exceo de um deles: a forma. As partes e o
objeto so os mesmos, mas a forma no
precisa ser a mesma. Se o contrato definitivo
tem que ser por escritura pblica, nada impede
que o pr-contrato seja por instrumento
particular.
Qual a importncia do pr-contrato? Em
princpio, a responsabilidade civil na fase de
negociaes preliminares extracontratual,
pois ainda no h um contrato. No entanto, se
celebrarem um pr-contrato, as partes
transformaro essa responsabilidade prcontratual em contratual antes mesmo da
celebrao do contrato definitivo, pois o prcontrato um contrato. Qual a vantagem? A
parte prejudicada no precisar provar a culpa
do inadimplente no descumprimento do
contrato nem tampouco o dano, seja sua
prpria existncia, seja a sua extenso. Voc
lembra o que vimos a respeito do tema?
Lembrando: tanto a responsabilidade civil
extracontratual (em regra) como a contratual
so subjetivas, mas esta tem culpa presumida.
Assim, se o caso de responsabilidade
contratual, basta ao contratante prejudicado
provar o inadimplemento, sem precisar provar
que o outro teve culpa no descumprimento do
contrato
(este
poder
elidir
sua
responsabilidade provando no ter tido culpa,
pois a presuno de culpa relativa, admitindo
prova em contrrio, o que representa inverso
do nus da prova). Por outro lado, se caso de
responsabilidade civil extracontratual subjetiva,
a vtima do dano, ao cobrar perdas e danos,
dever provar que o agressor teve culpa em
caus-lo. Assim sendo, a responsabilidade civil
contratual mais vantajosa para quem sofre o
dano, pois no precisar provar o difcil
elemento subjetivo da culpa. Alm disso, como
h um contrato, podemos pr-fixar as perdas e
danos em uma clusula penal, dispensando a
parte prejudicada de provar no s o dano,
mas, sobretudo, a sua extenso.

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No supramencionado exemplo da compra dos

tomates, o fabricante, por ser fase anterior
proposta,
tem
responsabilidade
civil
extracontratual,
somente
sendo
responsabilizado civilmente se os agricultores
provarem a justa expectativa de contratao e
a recusa sem qualquer justificativa, mas
tambm a sua culpa na no celebrao do
contrato. No entanto, se na fase de
negociaes preliminares, as partes reduzirem
as bases do contrato a escrito em um prcontrato, bastaro provar que o fabricante
assinou um pr-contrato e que houve
inadimplemento, alm de sequer precisar
provar o dano e a sua extenso, pois podero
executar direto a clusula penal.
O mesmo ocorre no exemplo da contratao do
jogador de futebol. Se o clube
apenas
conversa em negociaes preliminares,
acertando as bases de um futuro contrato,
pode ser que, ao final do contrato em vigor, o
atleta quebre a confiana e resolva permanecer
no clube que est ou contratar com outro. Para
responsabiliz-lo civilmente, dever provar que
o atleta no contratou culposamente, mas, se
assinar um pr-contrato, bastar comprovar o
inadimplemento, sem sequer precisar provar o
dano e a sua extenso.
5.3. A proposta
O contrato se forma quando a uma proposta se
seguir uma aceitao. raro uma pessoa
fazer uma proposta e a outra simplesmente a
aceitar, pois normal se sucederem
sucessivas contrapropostas at culminar em
uma aceitao final. Essa fase de sucessivas
contrapropostas a partir de uma proposta
chamada de fase de policitao ou fase de
oblao. Isso d nome aos atores envolvidos:
quem faz a proposta chamado de proponente
ou de policitante e quem a aceita chamado
de aceitante ou de oblato.
Na fase de policitao, no deixa de haver uma
negociao entre as partes, o que j acontece
na fase de puntuao. Ora, qual a diferena
entre a fase de puntuao e a fase de
policitao na formao dos contratos? a
existncia de uma proposta. A fase de
puntuao a fase de negociaes
preliminares, ou seja, anterior proposta. J a

fase de policitao se d aps a proposta,

sucedendo-se sucessivas contrapropostas. A
pergunta se mantm: como saber se uma
conversa entre as partes j configura uma
proposta ou apenas negociaes preliminares,
que at pode resultar em uma minuta, se
reduzido a termo? a seriedade da proposta.
Significa que a proposta pronta e acabada,
abordando todos os elementos do contrato,
pois basta um sim para a formao do contrato.
Se isso j existe, fase de policitao; se
ainda no existe, sendo conversados apenas
alguns pontos do contrato, a fase de
puntuao.
O aspecto mais importante da proposta o seu
aspecto vinculatrio, ou seja, a
proposta
obriga o proponente. Se eu fao uma proposta,
crio na outra parte a justa expectativa de
contratao, que pode lev-la a contrair gastos
e at a recusar outras propostas. Feita a
proposta, o proponente a ela se obriga, ou
seja, se houver aceitao, no poder alegar
desistncia ou arrependimento, podendo o
aceitante pedir em juzo a execuo forada do
contrato ou indenizao por perdas e danos. J
responsabilidade civil contratual, pois com a
aceitao o contrato se formou, passando a
existir no mundo jurdico. A proposta s obriga
o proponente e a aceitao passa a obrigar
ambas as partes.
A questo : a proposta sempre obriga o
proponente? No, pois nos termos do art. 427
do CC a proposta no obriga o proponente em
trs casos:
a) Se isso resultar dos termos da proposta:
se no prprio corpo da proposta vier expressa
a no obrigatoriedade, no cria justa
expectativa de contratao na outra parte.
b) A depender da natureza do negcio: h
certos negcios jurdicos que, por sua
natureza, no obrigam o proponente, como
proposta de venda de produto com quantidade
limitada em estoque, a partir do fim do estoque.
c)
A
depender
de
determinadas
circunstncias: existem certas circunstncias
que fazem com que a proposta deixe de ser
obrigatria, estando elas elencadas no art. 428
do CC - a primeira delas para contrato entre

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presentes e as trs restantes para contrato

entre ausentes, a saber:
(i) se feita proposta sem prazo pessoa
presente e esta no foi imediatamente aceita;
(ii) se feita proposta sem prazo a pessoa
ausente e tiver decorrido tempo suficiente para
chegar a resposta ao conhecimento do
proponente;
(iii) se feita proposta com prazo pessoa
ausente e esta no expedir a resposta no
prazo;
(iv) se feita uma proposta entre ausentes e
antes dela ou simultaneamente chegar ao
conhecimento da outra parte a sua retratao.
A proposta fixa o local de formao do contrato
(art. 435 do CC). A importncia em saber o
local de sua formao determinar qual lei
ser aplicada ao contrato.
5.4. A aceitao
Se a proposta obriga apenas o proponente, a
aceitao vincula tambm o aceitante, pois ela
faz o contrato se formar, passando a existir no
mundo jurdico, estando ambas as partes
obrigadas ao seu cumprimento nos termos da
responsabilidade civil contratual.
A aceitao pode ser expressa ou tcita.
Expressa a aceitao inequvoca, podendo
ser escrita, verbal ou at gestual (ex. leilo).
Tcita a aceitao presumida pela prtica de
um ato incompatvel com a no aceitao.
Exemplo: doao de vaso no aceita de forma
expressa, mas o donatrio manda busc-lo na
casa do doador e o coloca exposto em sua
sala. por isso que o art. 111 do CC prev que
o silncio, embora no seja a regra, at pode
valer como aceitao, mas apenas quando as
circunstncias indicarem que a pessoa aceitou
tacitamente e, evidente, a lei no exija
aceitao expressa.
Conforme visto, a proposta obriga o
proponente. No entanto, essa obrigatoriedade
no eterna, mas sim pelo prazo dado. Se
houver aceitao fora do prazo ou at mesmo
com modificaes, o proponente no

obrigado a concordar, mas se quiser poder

aceit-la. Por isso, dizemos que a aceitao
fora do prazo ou com modificaes tem
natureza de nova proposta.
O contrato se forma quando a uma proposta se
seguir uma aceitao. Se o contrato entre
presentes, fcil ser determinar o momento,
pois proposta e aceitao se do em tempo
real. E se o contrato for entre ausentes, quando
se d sua formao? Em regra, quando a
aceitao expedida, pois quando o
aceitante perde o controle de sua vontade.
Como exceo, o contrato entre ausentes se
forma quando a resposta chegar ao
proponente, se assim convencionado entre as
partes.
6. CONTRATOS QUE PRODUZEM EFEITOS
A TERCEIROS
Em razo do princpio da relatividade de seus
efeitos, o contrato s atinge as partes, ou seja,
s quem parte pode ter direito e deveres que
dele decorrem. Todavia, h trs contratos em
que um terceiro por ele atingido, pois tero
direitos e deveres decorrentes de um contrato
em que no celebraram originariamente:
6.1. Estipulao em favor de terceiro: o
contrato em que um dos contratantes estipula
um terceiro para quem o outro contratante
dever cumprir a prestao. um terceiro ao
contrato tendo um direito dele decorrente.
Exemplo: contrato de compra e venda em que
o estipulante determina a entrega do bem para
um beneficirio. Se a prestao no for
cumprida, o estipulante poder exigi-la em
juzo. O beneficirio tambm tem esse poder,
desde que no haja essa restrio no contrato.
Caso tenha sido retirado do beneficirio esse
poder, poder o estipulante exonerar o devedor
de cumprir a prestao. E a substituio do
beneficirio possvel? Sim, independente da
anuncia dele e do outro contratante, se
reservar esta faculdade no contrato.
6.2. Promessa de fato de terceiro: o
contrato em que um dos contratantes promete
que um terceiro cumprir a prestao para o
outro contratante. terceiro ao contrato com
um dever dele decorrente. Exemplo: contrato
por meio do qual uma das partes promete que

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seu irmo, um cantor famoso, conceder uma

entrevista exclusiva a um programa de rdio.
Se o terceiro no cumprir a prestao, o
promitente responde por perdas e danos,
mesmo que tenha feito todos os esforos para
o cumprimento da prestao. O promitente no
responder, mas sim o terceiro, se este aceitar
a prestao e depois no cumpri-la. Ademais, o
promitente no responde pelo descumprimento
da prestao do terceiro se, pendendo sua
aceitao, forem casados e, a depender do
regime de bens do casamento, a cobrana
sobre o promitente recair de alguma forma
sobre o terceiro.
6.3. Contrato com pessoa a declarar: o
contrato em que um dos contratantes pode
indicar uma pessoa que ir assumir a sua
posio no contrato. um terceiro ao contrato
tendo direitos e deveres que dele decorrem.
Exemplo: uma pessoa quer comprar uma casa,
cujo dono jamais lhe vender por problemas
pessoais, podendo se valer de uma pessoa
para contratar com o proprietrio, inserindo no
contrato clusula que lhe permite indic-lo a
assumir sua posio no contrato. Essa
indicao deve ser feita em quinze dias, se
outro prazo no for estipulado, mas tem efeito
retroativo data da celebrao do contrato,
pois o indicado assume os direitos e deveres
do contrato desde a sua celebrao e no
apenas a partir da sua nomeao. Esse
contrato exige muita confiana entre quem
indicar e quem ser indicado, pois se no
houver nomeao ou se esta no for aceita
pelo indicado, o contrato produz efeitos entre
os contratantes originrios.
7. GARANTIAS IMPLCITAS IMPOSTAS AO
ALIENANTE
Quando uma pessoa aliena um bem, deve
garantir ao adquirente, em nome da boa-f
objetiva, o seu normal uso e fruio, bem como
a garantia de que no o perder para terceiros
por razes de direito. Assim sendo, o alienante
responde perante o adquirente do bem tanto
por defeitos materiais como por defeitos
jurdicos.
O alienante, responder por defeito material
responder por vcio redibitrio, ou seja, o bem
apresenta um defeito fsico que o torna intil ao

seu uso ou que lhe diminui o valor. Por sua

vez, responder por defeito jurdico responder
pela evico, ou seja, quem alienou o bem no
poderia t-lo feito e o adquirente o perdeu para
um terceiro, podendo buscar uma indenizao
do alienante.
Procederemos aqui ao estudo em separado do
vcio redibitrio e da evico. No entanto, de
plano, merecem destaque trs observaes
comuns a ambos os institutos, pois so
questes muito recorrentes em prova e que
merecem sua especial ateno:
a) O alienante responde por eles mesmo que
no haja previso expressa em contrato, pois
so garantias implcitas, que decorrem de lei e
no da vontade das partes.
b) O alienante responde por eles apenas diante
de alienaes onerosas. Ateno: a doao
uma alienao gratuita, mas o alienante
responder por eles quando a doao for com
encargo, o que a lei chama de doao onerosa.
c) O alienante responde por eles mesmo que a
aquisio do bem tenha se dado em hasta
pblica, ou seja, atravs da venda pblica de
bem penhorado em processo de execuo.
7.1. Vcios Redibitrios
Aqui a responsabilidade diante da existncia
de defeitos materiais, ou seja, o bem est
quebrado. Importante voc no confundir a
disciplina civil dos vcios redibitrios com a
disciplina consumerista. Sendo o CDC uma lei
especial em relao ao CC, s aplicamos suas
regras quando inaplicveis as regras do CDC.
Quando, ento, aplicamos as regras dos vcios
redibitrios previstas no CC? Quando no
houver relao de consumo, o que ocorre em
dois casos: (i) quando o alienante no
fornecedor, como ocorre na venda ocasional de
um bem usado, pois ser fornecedor exige
habitualidade da negociao; e (ii) quando o
adquirente no for consumidor, como ocorre no
caso de algum adquirir um bem para
renegociao, pois o CDC afirma que s
consumidor quem adquire um bem como
destinatrio final. Aqui nos concentraremos na
disciplina civil do tema, deixando as regras da

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relao de consumo para um estudo especfico

do tema.
Por definio, vcios redibitrios so defeitos
ocultos que tornam o bem imprprio para o
uso a que se destina ou que lhe diminuem o
valor. Note que na disciplina civil, diferente da
relao de consumo, o alienante s responde
por defeitos ocultos, ou seja, que no poderia
ter sido facilmente detectado pelos rgos dos
sentidos, pois se o vcio era aparente,
presume-se que o adquirente o admitiu, pois
dele ciente.
Note que o vcio redibitrio um defeito
material que pode tornar o bem imprprio para
o seu uso ou que pode apenas lhe diminuir o
valor. Portanto, haver vcio redibitrio tanto no
defeito oculto em um motor de um carro que o
faz no mais funcionar, como tambm no
defeito oculto de uma mquina que produz
determinado produto, diminuindo a sua
produo, embora ela ainda funcione. Assim
sendo, o adquirente pode reclamar do vcio
redibitrio em juzo optando por uma de duas
aes judiciais:
a) Ao Redibitria: ao judicial em que se
pede para redibir o contrato, ou seja, desfazer
o negcio jurdico. Trata-se de anulao e no
de declarao de nulidade, pois a lei impe
prazo para reclam-lo, sob pena de
convalescimento.

em si, ou seja, devoluo do valor recebido e

ressarcimento das despesas do contrato. Se o
alienante procedeu de m-f, no s devolver
o valor recebido, mas tambm indenizar o
adquirente de todas as perdas e danos
decorrentes do vcio redibitrio.
Qual o prazo que tem o adquirente para
reclamar vcio redibitrio em juzo? Depende
do bem adquirido: trinta dias para bem mvel e
um ano para bem imvel. A princpio, o prazo
se inicia quando da entrega efetiva do bem e
no quando da alienao, pois s com o seu
uso que ele consegue perceber o defeito
oculto. No entanto, se o adquirente j tinha a
posse do bem, o prazo se iniciar quando da
prtica do ato, pois quando adquire
legitimidade para reclamao em juzo, mas os
prazos sero reduzidos metade, por j ter
tido contato com o bem. Alm disso, se for um
defeito oculto que por sua natureza seja de
difcil percepo, o prazo s se inicia quando o
adquirente dele tiver cincia. Todavia, a lei
confere um prazo mximo para cincia do
defeito a se somar ao prazo de reclamao:
cento e oitenta dias para bem mvel e um ano
para bem imvel. Por fim, no se esquea que
eventual prazo de garantia convencional
oferecida pelo alienante no substitui o prazo
de garantia legal, mas sim a ele se soma, pois,
se houver garantia convencional, o prazo de
garantia legal s se inicia quando este for
encerrado.

b) Ao Quanti Minoris ou Ao
Estimatria: ao judicial em que se pede
abatimento do preo, ou seja, o adquirente
quer permanecer com o bem, mas quer
devoluo do valor da desvalorizao em razo
do defeito oculto ou, se ainda no pagou,
descont-lo quando do pagamento. Nessa
ao se apura o valor a ser abatido do preo, o
que justifica o seu nomem iuris: estimar
quanto menos vale o bem.

7.2. Evico

Detalhe importante: o alienante responde por

vcios redibitrios estando ele de m-f ou at
mesmo de boa-f, ou seja, sabendo ou no do
defeito oculto. A diferena que apenas diante
da m-f ser obrigado a indenizar perdas e
danos. Nos termos do art. 443 do CC, se o
alienante agiu de boa-f, apenas ressarcir o
adquirente dos gastos que teve com o negcio

Exemplo: estelionatrio invade terreno e,

falsificando a escritura pblica,
vende-o. O
verdadeiro dono ajuza ao reivindicatria
reclamando seu terreno. Ao se constatar a
falsidade da escritura pblica, o comprador
perder judicialmente o imvel, o que
chamamos de evico, tendo apenas direito
indenizatrio contra o alienante.

Evico a perda ou desapossamento judicial,

ou excepcionalmente administrativo, de um
bem, em razo de um defeito jurdico anterior
alienao. Quem alienou o bem no poderia tlo feito, e o adquirente o perdeu, tendo ao de
indenizao contra o alienante. O adquirente
que perde o bem o evicto, e o terceiro que
dele o toma o evictor.

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Note que a evico pode se dar

excepcionalmente atravs de uma perda
administrativa do bem, pois, em alguns casos,
a jurisprudncia do STJ tem admitido a evico
independente de deciso judicial. Destaque
para o caso em que h apreenso policial da
coisa em razo de furto ou roubo anterior
alienao, podendo o caso ser resolvido no
prprio mbito da delegacia. Exemplo: ladro
que vende carro roubado, sendo o evicto
parado em uma blitz e o carro levado
delegacia e devolvido ao seu real dono.
Informao importante: Nos termos do art.
448 do CC, as partes podem por clusula
expressa reforar, diminuir ou at excluir a
responsabilidade do alienante pela evico.
Cuidado, pois a excluso s valer se o evicto
foi informado do risco da evico e o tenha
assumido (art. 449 do CC).
Ao perder o bem, o evicto poder cobrar
indenizao do alienante. A regra o
ressarcimento da integralidade do dano do
evicto, o que lhe permite cobrar do alienante
no s a devoluo do que pagou pelo bem,
como tambm as perdas e danos em razo da
evico, os frutos que eventualmente tenha
sido obrigado a restituir ao evictor e o que
gastou com custas judiciais e honorrios
advocatcios (art. 450 do CC).
Ainda dentro da regra da indenizao da
integralidade do dano, o alienante responder
perante o evicto por eventual valorizao do
bem entre a poca da alienao e da evico.
Se o bem se desvalorizou, o evicto cobrar do
alienante o preo que lhe pagou, mas se
houver valorizao, cobrar o valor do bem da
poca em que se evenceu, ou seja, da poca
em que perdeu o bem pela evico.
Mais uma vez, ainda dentro da regra da
indenizao da integralidade do dano, ainda
que o bem esteja deteriorado, o evicto poder
cobrar do alienante o valor total do bem, a
menos que tenha sido causado dolosamente
por ele, quando s poder cobrar do alienante
o valor que passou a valer o bem. Note que, se
a ttulo de culpa em sentido estrito a
deteriorao, ainda assim o evicto cobrar do
alienante o valor integral do bem.

Conforme ser visto no estudo da posse no

captulo de direitos reais deste livro, para onde
remetemos a sua leitura, o possuidor que
realiza benfeitorias no bem e vem a perd-lo,
tem direito de ser indenizado quando as
benfeitorias forem necessrias e teis. o
caso que ocorre aqui, pois o evicto tem a posse
do bem e a perde para o evictor.
Assim, se ele realizou benfeitorias necessrias
ou teis no bem antes da perda, poder
reclamar indenizao do evictor. O art. 453 do
CC diz que o evicto pode cobrar do alienante o
que gastou com benfeitorias necessrias e
teis, se no foram abonadas, ou seja, se no
foram pagas pelo evictor. No entanto, completa
o art. 454 do CC, se as benfeitorias foram
feitas pelo alienante e abonadas, ou seja,
pagas ao evicto pelo evictor, o valor ser
deduzido quando o evicto cobrar a indenizao
do alienante.
Para cobrar o direito que da evico lhe
resulta, o evicto poder denunciar ao alienante
da lide, para, em caso de sentena decretando
a perda do bem, j determine o juiz na
sentena a indenizao por ele devida ao
evicto. Em havendo sucessivas vendas antes
de o dono reclamar o bem, poder o evicto
cobrar indenizao no s do alienante
imediato, mas tambm qualquer dos anteriores
(art. 456 do CC).
Por fim, fechando o tema evico, precisamos
entender o que evico parcial, tema que
tratado no art. 455 do CC. Haver evico
parcial quando o evicto perder apenas parte do
que adquiriu na alienao, por exemplo,
quando compra cem cabeas de gado e perde
vinte ou trinta delas pela evico. Qual a
consequncia? Depende se a evico
considervel ou irrisria, pois uma coisa
perder uma ou duas cabeas de gado, outra
perder noventa delas. Se a perda for
considervel, o evicto pode pedir a resciso do
contrato ou restituio da parte do preo
correspondente ao desfalque sofrido, ou seja,
devolver o que sobrou e cobrar devoluo do
que pagou ou ficar com o que sobrou e cobrar
apenas o equivalente sua perda. Se, no
entanto, a perda for irrisria, s poder o evicto
cobrar a indenizao pela perda sofrida,
permanecendo com o que sobrou.

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8. EXTINO DO CONTRATO
Extino do contrato o fim de sua existncia,
a sua morte, o seu desaparecimento do
mundo jurdico. Extino o gnero, que
contempla vrias espcies, pois a expresso
mais ampla para o fim do contrato, seja pela
causa que for.
Quando falamos em extino do contrato, esta
pode se dar, em princpio, por duas formas
diferentes: por causa anterior ou superveniente
formao do contrato.
Se a causa de extino do contrato anterior
ou at concomitante sua formao, temos
um caso de imperfeio do contrato, pois ele j
nasceu viciado. Nesse caso, o contrato
invlido, podendo ele ser nulo ou anulvel, a
depender do vcio. No tema para aqui ser
visto, pois assunto da parte geral do direito
civil, para onde remetemos sua leitura.
Se a causa de extino do contrato
superveniente sua formao, estamos
tratando de um contrato perfeito, ou seja, que
se formou de forma vlida, no sendo caso de
nulidade nem de anulabilidade. O contrato
perfeito pode ser extinto de duas formas
diferentes: por execuo ou por inexecuo do
contrato.
Execuo do contrato quando ele
cumprido, o que pode ocorrer pelo pagamento
ou at pelas formas anormais de extino das
obrigaes, quais sejam: pagamento em
consignao, pagamento com sub-rogao,
novao, imputao ao pagamento, dao em
pagamento, compensao, confuso ou
remisso. Tambm no tema para aqui ser
tratado, pois assunto de obrigaes, para
onde remetemos a sua leitura.
O caso de inexecuo quando no h
cumprimento de um contrato perfeito, que o
tema que aqui estudamos. Perceba a
impropriedade do CC ao tratar do tema sob o
ttulo da extino dos contratos, quando, na
verdade, deveria t-lo intitulado de inexecuo
dos contratos ou at mesmo da extino dos
contratos pela inexecuo.

A inexecuo pode causar trs tipos de

extino do contrato: resilio, resoluo e
resciso. Vamos definir cada um dos institutos,
para em seguida aprofundar o estudo.
a) Resilio: extino do contrato por vontade
de um ou de ambos os contratantes, ou seja,
quando eu termino o contrato porque quero ou
quando terminamos porque queremos, sem ter
qualquer razo jurdica para isso. Exemplo:
celebrei contrato de aluguel pelo prazo de trs
anos e decido resili-lo com dois anos por
questo pessoal.
b) Resoluo: extino do contrato em razo
do inadimplemento da outra parte, ou seja, um
dos contratantes no cumpre o contrato,
legitimando a outra parte pedir sua resoluo.
Exemplo: mesmo contrato de aluguel de trs
anos, resolvido pelo locador em razo do
inquilino no pagar o aluguel.
c) Resciso: no h consenso na doutrina
sobre o significado de resciso do contrato.
Muitos usam o termo resciso como sinnimo
de extino do contrato, at mesmo por causa
antecedente, sendo, inclusive, o sentido que
caiu no gosto popular, que s fala em resciso
do contrato quando este chega ao fim. Autores
clssicos, como Orlando Gomes e Caio Mrio,
no entanto, com base na doutrina italiana,
ensinam que resciso em sentido tcnico s
ocorre quando um contrato extinto em caso
de leso ou de estado de perigo.
Modernamente, esse no o entendimento,
at porque so defeitos do negcio jurdico,
portanto,
causas
antecedentes
ou
concomitantes formao do contrato, caso de
invalidade e no de inexecuo, quando
pressupomos um contrato perfeito. Outros
autores mencionam resciso como uma
espcie de resoluo do contrato, significando
a resoluo culposa ou voluntria, ou seja,
quando o contrato extinto por inadimplemento
culposo do outro contratante. O conselho
evitar o uso do termo resciso, pois, como no
h consenso, um risco desnecessrio em
prova.
8.1. Resilio do contrato
Conforme visto, resilio do contrato ocorre
quando h extino do contrato unicamente

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em razo da vontade das partes. A resilio

pode ser unilateral ou bilateral, a depender se a
vontade de apenas um dos contratantes ou
de ambos. No se discute aqui culpa da parte
fazendo surgir uma causa de extino do
contrato, pois no h causa jurdica que motive
o seu fim, simplesmente no quero ou no
queremos mais.

8.2. Resoluo do contrato

a) Resilio unilateral: ocorre quando apenas

uma das partes no quer mais manter o
contrato, sem precisar externar qualquer razo
para isso. O art. 473 do CC diz que se opera
mediante denncia notificada outra parte, ou
seja,
o
contratante
deve
notific-la
formalmente. A resilio unilateral do contrato
pode se dar quando a lei permitir ou quando
houver expressa previso no contrato. H
casos em que a lei permite a resilio unilateral
do contrato, razo pela qual no ser devedor
em perdas e danos outra parte.
Por
exemplo: o direito de revogao de contrato de
mandato. Pode a lei no permiti-la, mas a
vontade das partes sim, quando inserem no
contrato clusula permissiva, podendo ou no
ser fixada uma multa a ser paga ao outro
contratante se esta ocorrer. Se no houver
previso legal nem contratual, a parte no
poder unilateralmente resilir o contrato,
podendo ser o caso de reclamao judicial
para sua execuo forada. Exemplo: contrato
de locao em que h previso apenas para o
locatrio o resilir, tendo o locador que esperar o
fim do contrato pela total execuo.

Esse descumprimento pode ser com culpa ou

sem culpa do contratante inadimplente, o que
faz com que existam dois tipos de resoluo do
contrato: com culpa (voluntria) ou sem culpa
(involuntria). A grande diferena que no
caso de resoluo culposa, o inadimplente ser
devedor de perdas e danos junto com a
resoluo, o que no ser devido quando a
resoluo no for culposa. Perceba que aqui
falamos de mora e de inadimplemento, tema
que abordamos no estudo das obrigaes
neste livro, valendo lembrar que s h mora e
inadimplemento indenizveis em perdas e
danos quando com culpa do devedor, pois, se
sem culpa, apenas haver resoluo do
contrato.

b) Resilio bilateral: ocorre quando a

extino do contrato se d unicamente por
vontade, mas de ambas as partes, sendo
chamado de distrato. um acordo das partes,
pondo vim avena contratual, sem se
externar qualquer causa para isso, razo pela
qual, em princpio, nenhuma das partes deve
qualquer indenizao ao outro contratante.
Importante sobre o tema o art. 472 do CC,
que diz que o distrato dever ser feito na
mesma forma exigida para ser feito o contrato.
Como exemplo, se o contrato de compra e
venda de um imvel de valor superior a trinta
salrios mnimos deve ser por escritura pblica,
o distrato assim tambm deve ser.

Resoluo do contrato a sua extino em

razo do inadimplemento ou da mora da outra
parte. Aqui o contrato no termina apenas em
razo da vontade das partes, pois h uma
causa que autoriza uma delas a pedir sua
extino: o no cumprimento do contrato.

Clusula resolutria a clusula que permite

ao contratante resolver o contrato diante do
inadimplemento da outra parte. O contrato
pode trazer uma clusula resolutria expressa,
mas esta tambm pode ser implcita aos
contratos. Quando isso ocorre?
Todo contrato bilateral tem implcita a clusula
resolutria. A razo que todo contrato
bilateral sinalagmtico, o que significa que a
prestao de uma das partes causa da
prestao da outra parte. Como uma das
partes s cumpre a sua prestao porque a
outra cumpre a sua, o descumprimento
autoriza a outra parte pedir a resoluo do
contrato, mesmo que no tenha nele clusula
permissiva expressa. Sendo contrato unilateral
ou plurilateral, necessria a clusula resolutiva
expressa no contrato, para que uma das partes
possa pedir a resoluo em razo do
inadimplemento ou mora da outra parte.
H vantagem da clusula resolutria expressa
em relao implcita, o que justifica sua
insero inclusive no contrato bilateral. Vindo
expressa no contrato, haver extino
automtica do contrato em caso de

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inadimplemento, enquanto que, se implcita,

depende de interpelao judicial (art. 474 do
CC). Alm disso, vindo expressa no contrato, j
se insere clusula penal prefixando o valor da
indenizao por perdas e danos.

inadimplente, por decorrer de caso fortuito ou

motivo de fora maior, mas que haver dever
indenizar o outro contratante em perdas e
danos, o que j foi visto neste livro, em
obrigaes, para onde remetemos sua leitura:

8.2.1. Exceo de contrato no cumprido

(exceptio non adimplenti contractus)

(i) quando houver previso expressa no

contrato impondo o dever de indenizar perdas
e danos pelo seu descumprimento, mesmo em
razo de caso fortuito ou motivo de fora maior
(art. 393 do CC); e

Se uma das partes inadimplente, legitima a

outra a pedir a resoluo do contrato. Agora,
imagine que antes disso o inadimplente ajuze
uma ao cobrando o cumprimento da
prestao da outra parte. O que ela poder
fazer? Sendo um contrato bilateral, poder
alegar a exceo de contrato no cumprido, ou
seja, que no cumprir sua prestao em razo
do autor da ao no ter cumprido a sua. A
razo j foi exposta: como o contrato bilateral
sinalagmtico, a prestao de uma das partes
causa da prestao da outra parte, razo
pela qual quem no cumpre a sua prestao
no pode exigir o cumprimento da prestao da
outra parte (art. 476 do CC).
8.2.2. Resoluo sem culpa ou involuntria
A extino do contrato se d pelo
inadimplemento da outra parte, sem ela ter
tido culpa no descumprimento contratual. Aqui
no h indenizao por perdas e danos, mas
apenas resoluo do contrato, pois o
contratante quer cumprir o contrato, mas no
consegue. Isso ocorre em dois casos: caso
fortuito ou motivo de fora maior e no caso de
aplicao da teoria da impreviso ou da
onerosidade excessiva.
a) Caso fortuito ou motivo de fora maior:
so situaes inevitveis, insuperveis, que
impedem o contratante de cumprir sua
prestao. Imagine contrato de compra e
venda de produto agrcola, que no pde ser
entregue em razo de violenta tempestade que
destruiu toda a plantao. No h culpa no
inadimplemento, havendo simples resoluo do
contrato, retornando as partes ao estado em
que se encontravam antes de sua celebrao,
sem direito de indenizao da parte
prejudicada.
Cuidado: h dois casos em que haver
resoluo
sem
culpa
do
contratante

(ii) quando a impossibilidade da prestao se

d por caso fortuito ou motivo de fora maior
que ocorre durante a mora do contratante (art.
399 do CC).
b) Teoria da impreviso ou da onerosidade
excessiva: o tema j foi visto neste livro, neste
captulo dos contratos, quando do estudo do
princpio da obrigatoriedade mitigado pela
clusula rebus sic stantibus, para onde
remetemos a sua leitura. resoluo do
contrato sem culpa, pois acontece fato
superveniente e imprevisvel que desequilibra
economicamente o contrato, legitimando o
pedido de resoluo do contrato pelo fato da lei
no exigir mais o seu cumprimento.
8.2.3. Resoluo com culpa ou voluntria
(que, para alguns autores, a resciso)
A extino do contrato se d pelo
inadimplemento da outra parte, tendo ela culpa
no descumprimento do contrato. Exemplo:
contrato de aluguel resolvido em razo do
inquilino no ter pago o aluguel porque no
quis ou porque foi negligente. A diferena para
a resoluo no culposa que aqui o
inadimplente, alm de suportar a resoluo do
contrato, deve pagar indenizao por perdas e
danos ao outro contratante (embora isso possa
ocorrer na resoluo sem culpa, mas por
exceo nos casos supramencionados).
A resoluo com culpa no pode ser bilateral,
apenas podendo ser unilateral. Se ambas as
partes tiverem culpa no inadimplemento, a
culpa ser daquele que primeiro tinha a
obrigao de cumprir sua prestao. A razo
disso o princpio da exceo de contrato no
cumprido, pois, se houver prestaes
simultneas e um dos contratantes no cumpre

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sua prestao, o outro est legitimado a no

cumprir a sua prestao.
8.3. Efeitos no tempo da resoluo e da
resilio dos contratos
Havendo resoluo do contrato, essa deciso
tem efeito retroativo ou no
retroativo?
Depende se o contrato for de execuo
instantnea, diferida ou continuada.
Se o contrato de execuo nica, ou seja, de
execuo instantnea ou at
diferida, a
deciso produz efeitos retroativos ou ex tunc,
desfazendo-se o que foi feito at ento, pois
resolver o contrato fazer retornar ao estado
em que as partes se encontravam antes da sua
celebrao. Assim, se estamos diante da
resoluo de um contrato de compra e venda,
o comprador devolve o bem e o vendedor
devolve o dinheiro recebido, buscando-se
eventual indenizao diante da perda ou
deteriorao do bem ou at em razo de algum
melhoramento por que passou.
Se, no entanto, o contrato for de execuo
prolongada no tempo, ou seja, de execuo
continuada, os efeitos sero no retroativos ou
ex nunc, mantendo-se os efeitos at ento
produzidos. A razo disso evitar um
enriquecimento sem causa de um dos
contratantes. Imagine um contrato de locao:
se a resoluo tivesse efeito retroativo, faria
com que o locador devolvesse o valor recebido
durante o contrato, no tendo como o inquilino
devolver o tempo que usou o bem, o que lhe
geraria um enriquecimento sem causa por ter
alugado o imvel por um tempo sem por isso
pagar.
O efeito retroativo (ex tunc) da resoluo dos
contratos de execuo instantnea ou diferida
e o efeito no retroativo (ex nunc) da resoluo
dos contratos de execuo continuada valem
tanto para a resoluo com culpa quanto para
a resoluo sem culpa. A nica diferena entre
eles que na resoluo culposa o inadimplente
ser devedor de indenizao por perdas e
danos, o que no ocorre, em regra, na
resoluo sem culpa.
Cuidado com um detalhe: no caso da resoluo
sem culpa decorrente da aplicao da teoria

da impreviso ou da onerosidade excessiva,

para cuja abordagem remetemos sua leitura,
seja contrato de execuo continuada ou
diferida, o efeito ser, por expressa previso
legal, retroativa, mas at data da citao do
processo em que o contratante pede a sua
resoluo (a teoria no se aplica aos contratos
de execuo instantnea).
E se o caso for de resilio do contrato, a
deciso tem efeito retroativo ou no retroativo?
Quando falamos em resilio, estamos falando
de contrato de execuo continuada, pois na
resilio o contratante quer interromper o
cumprimento da sua prestao prolongada no
tempo. Por isso, a resilio do contrato tem
efeito no retroativo ou ex nunc, no se
desfazendo os efeitos produzidos at ento,
mas apenas afastando a produo de efeitos
da para frente, at porque no h qualquer
causa jurdica a gerar o seu trmino, apenas o
acordo de vontades em acabar com um
contrato que produziu efeitos normalmente at
ento.
QUESTES DE CONCURSOS
1. (FGV - 2014 - DPE-DF - Analista Assistncia Judiciria) Arlindo locou uma
mquina de cortar grama para seu vizinho
por seis meses. Acontece que desde o
primeiro ms, seu vizinho se recusou a
pagar o valor do aluguel, o que motivou
Arlindo a extinguir o contrato. Essa
modalidade de extino contratual se
denomina:
a) resilio.
b) resciso.
c) revogao.
d) denncia.
e) distrato.
Comentrios
Analisando os institutos, a resilio pode ser
bilateral ou unilateral.Na primeira, existe a
vontade das duas partes de encerrar o
contrato, tambm chamada de distrato. Na
segunda, h a vontade apenas de uma parte
de encerrar o contrato, tambm chamada
de denncia, que pe fim relao
obrigacional. J a revogao o desfazimento
de determinado negcio jurdico por iniciativa

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de uma das partes isoladamente. Extingue o

contrato. A renncia por usa vez a resilio
contratual por iniciativa unilateral do sujeito
passivo da relao obrigacional. A resoluo
modalidade de extino do contrato com
fundamento no descumprimento ou na
inexecuo do pactuado. E a resciso ora se
entende como forma de extino do contrato
celebrado em estado de perigo ou leso, ora se
entende como sinnimo de resoluo. Em
conformidade
com
as
observaes
supramencionadas, o gabarito consta da
alternativa de letra B.

2. (FGV - 2014 - DPE-DF - Analista Assistncia Judiciria) Ccero enviou

proposta de celebrao de contrato de
prestao
de
servios
para
Clio,
estabelecendo um prazo de cinco dias para
a resposta. Fez constar da proposta que o
contrato estar celebrado na hiptese de
Clio deixar de emitir resposta no prazo
assinalado. Caso Clio realmente no
responda proposta, pode- se afirmar que:
a) no houve formao do contrato.
b) houve formao do contrato em decorrncia
da manifestao presumida da vontade de
Clio.
c) houve formao do contrato em decorrncia
da manifestao tcita da vontade de Clio.
d) houve formao do contrato em decorrncia
da manifestao expressa da vontade de Clio.
e) apesar da formao do contrato em virtude
da manifestao tcita da vontade, o negcio
relativamente ineficaz perante Clio.
Comentrios
O contrato resulta de duas manifestaes de
vontade: a proposta e a aceitao. A
manifestao de vontade pode ser feita de
duas formas: expressa, que aquela
exteriorizada verbalmente, por escrito, gesto,
de forma inequvoca; ou tcita, que vlida
para a formao contratual e ocorre quando a
lei no exige que seja expresso. Conforme o
disposto no art. 111, do CC: O silncio importa
anuncia, quando as circunstncias ou os usos
o autorizarem, e no for necessria a
declarao de vontade expressa.
O art. 432, traz em sua redao que se o
negcio for daqueles em que no seja costume

a aceitao expressa, ou o proponente a tiver

dispensado, reputar-se- concludo o contrato,
no chegando a tempo a recusa.
Dispe ainda o art. 434, inc. III, do CC que os
contratos entre ausentes tornam-se perfeitos
desde que a aceitao expedida, exceto: III se ela no chegar no prazo convencionado.
De acordo com anlise dos dispositivos
citados, no h como ter sido celebrado o
contrato pelo aceite tcito, tendo em vista que
entre ausentes, o contrato torna-se perfeito se
expedida a aceitao no prazo estipulado. No
havendo o aceitao expressa, no h que se
falar em formao do contrato. Correta a
alternativa de letra A.
3. (CESPE - 2013 - STF - Analista Judicirio rea Judiciria) A respeito dos contratos,
julgue o item seguinte.
A teoria do substancial adimplemento visa
impedir o uso desequilibrado, pelo credor,
do direito de resoluo, preterindo
desfazimentos desnecessrios em prol da
preservao do acordado, com vistas
realizao de princpios como o da boa-f
objetiva e o da funo social dos contratos.
( ) Certo ( ) Errado
Comentrios
A teoria do adimplemento substancial
estabelece que no se deve considerar extinta
uma obrigao quando a atividade do devedor,
embora no tenha atingido plenamente o fim
proposto, aproximou-se consideravelmente do
seu resultado final. Preservando-se o contrato
em nome dos princpios da boa-f objetiva e da
funo social do contrato. Insta mencionar o
teor do Enunciado 361 da IV Jornada de Direito
Civil art. 421, 422 3 475 - o adimplemento
substancial decorre dos princpios gerais
contratuais, de modo a fazer preponderar a
funo social do contrato e o princpio da boa
f objetiva, balizando a aplicao do art. 475,
CC.
4. (CESPE - 2013 - TRT - 8 Regio (PA e AP)
- Analista Judicirio - rea Judiciria)
Acerca dos contratos, assinale a opo
correta.

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a) Ser nulo o contrato de prestao de

servios com prazo de dez anos de durao,
por ofender norma de ordem pblica.
b) Dada a impessoalidade do contrato de
prestao de servios, o prestador pode,
mesmo sem autorizao da outra parte, fazer
com que terceiro execute o servio.
c) Se no contrato de adeso houver clusulas
ambguas, o aderente ter direito decretao
de sua nulidade.
d) Em se tratando de contrato de empreitada,
no h responsabilidade solidria do
empreitante pela indenizao de acidente
sofrido por trabalhador contratado e dirigido
pelo empreiteiro
e) Ainda que para o contrato definitivo seja
exigida a celebrao por escritura pblica, o
preliminar pode ser lavrado em instrumento
particular.
Comentrios
A letra A est errada, de acordo com o art. 598,
CC. A letra B est incorreta nos termos do art.
605, CC: Nem aquele a quem os servios so
prestados, poder transferir a outrem o direito
aos servios ajustados, nem o prestador de
servios, sem aprazimento da outra parte, dar
substituto que os preste. A letra C est errada,
conforme disposto no art. 423, CC: Quando
houver no contrato de adeso clusulas
ambguas ou contraditrias, dever-se- adotar
a interpretao mais favorvel ao aderente.
A letra D est incorreta, de acordo com o
seguinte entendimento jurisprudencial:
AGRAVOS REGIMENTAIS EM AGRAVO DE
INSTRUMENTO. AO INDENIZATRIA.
ACIDENTE DE TRABALHO. MORTE DO PAI
E
MARIDO.
RESPONSABILIDADE
SOLIDRIA. EMPRESA CONTRATANTE DE
EMPREITEIRA. CULPA CONCORRENTE
RECONHECIDA
PELO
TRIBUNAL
ESTADUAL. REVISO. IMPOSSIBILIDADE.
BICE SMULA 7/STJ. DANOS MORAIS.
VALOR
EXCESSIVO.
REVISO.
POSSIBILIDADE.
ADEQUAO
A
CRITRIOS DE RAZOABILIDADE.
1. "No contrato de empreitada, o empreitante
somente responde solidariamente, com base
no direito comum, pela indenizao de acidente
sofrido por trabalhador a soldo do empreiteiro,
nos casos em que seja tambm responsvel

pela segurana da obra, ou se contratou

empreiteiro inidneo ou insolvente". (REsp
4.954/MG, Rel. Ministro Athos Carneiro, Quarta
Turma, julgado em 13/11/1990, DJ 10/12/1990,
p. 14810) 2. Na espcie, o Tribunal a quo, na
anlise soberana das provas, entendeu ter a
recorrente a responsabilidade solidria para a
reparao do dano, ante a conduta
desenvolvida na hiptese sob exame. Dessa
forma, tm-se que a lide foi resolvida em
decorrncia do exame das circunstncias
ftico-probatrias, e assim, um eventual
acolhimento da pretenso da recorrente, de
modo a afastar a sua responsabilidade e
reconhecer a culpa exclusiva da empreiteira,
pressupe, necessariamente, o reexame dos
fatos e provas da lide, atividade vedada nesta
instncia especial em virtude do bice contido
na Smula 7/STJ. 3. O arbitramento do valor
da reparao tiver sido realizado com a
necessria
moderao
e
razoabilidade,
observando-se a proporcionalidade ao grau de
culpa, ao nvel scio-econmico do autor e,
ainda, ao porte econmico dos rus, bem como
a realidade da vida e s peculiaridades de cada
caso, este STJ tem por coerente a prestao
jurisdicional fornecida (RESP 259.816/RJ, 4
Turma, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira,
DJ de 27/11/2000). Entretanto, naqueles casos
em que o valor fixado como reparao a ttulo
de danos morais revela-se irrisrio ou
excessivo, de forma a no atender os critrios
que balizam o seu arbitramento, a saber,
assegurar ao lesado a justa reparao pelos
danos sofridos, sem, no entanto, incorrer em
seu enriquecimento sem causa, esta Corte
Superior de Justia tem revisado o
arbitramento daquele quantum. 4. Na hiptese
dos autos, o Tribunal a quo, acolhendo a
pretenso dos autores, fixou, a ttulo de danos
morais, o valor correspondente quantidade
de meses at que a vtima completasse 65
anos de idade multiplicado pelo seu ltimo
salrio mensal, o que resultou, ao final, em
quantia que se revela excessiva luz da
jurisprudncia
deste
Tribunal
Superior.
Ademais, observa-se que o parmetro adotado
na origem mais ostenta contornos de
reparao material (pensionamento), do que o
de indenizar a dor e o sofrimento dos familiares
pela perda do ente falecido. Reduo do valor
para R$ 255.000,00 (duzentos e cinquenta e
cinco mil reais). Juros de mora e correo

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monetria, sobre este valor, nos termos da

Smula 54/STJ e Smula 362/STJ. 5. Agravos
regimentais no providos. (AgRg no Ag
1157895/SP, Rel. MIN. LUIS FELIPE
SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em
19/03/2013, DJe 22/03/2013).
A assertiva de letra E est correta, em
conformidade com o teor do art.. 462, CC onde
o contrato preliminar, exceto quanto forma,
deve conter todos os requisitos essenciais ao
contrato a ser celebrado.
5.(CESPE - 2012 - STJ - Analista Judicirio rea Judiciria) No que se refere aos
contratos, julgue os seguintes itens.
invlido o contrato celebrado entre duas
pessoas capazes e aptas a criar direitos e
obrigaes quando o objeto desse
contrato for a prestao de um fato por
terceiro.
( ) Certo ( ) Errado
Comentrios
A afirmativa est ERRADA, de acordo com o
art. 439, CC, aquele que tiver prometido fato
de terceiro responder por perdas e danos,
quando este o no executar. pargrafo nico.
Tal responsabilidade no existir se o terceiro
for o cnjuge do promitente, dependendo da
sua anuncia o ato a ser praticado, e desde
que, pelo regime do casamento, a indenizao,
de algum modo, venha a recair sobre os seus
bens.

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GABARITO
1. A
2. D
3. A
4. E
5. B
6. ERRADO
7. CERTO
8. CERTO
------------------

1. B
2. A
3. CERTO
4. E
5. ERRADO

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