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EL DERECHO MERCANTIL.

CONCEPTOS
Podemos definir el Derecho Mercantil como la Parte de Derecho
Privado que comprende el conjunto de normas jurdicas relativas al
empresario y a los actos que surjan del ejercicio de su actividad
econmica
Adems de las caractersticas derivadas de la definicin expuesta, podemos
sealar que se trata de un derecho con vocacin de universalidad, as como
su carcter consuetudinario.
Origen:
El Derecho Mercantil surge en la Edad Media como Derecho especial de los
comerciantes bajo la presin de los propios mercaderes, que, asociados en
corporaciones, dictaron las normas que creyeron ms convenientes. Adems
ya entonces, encontramos asociaciones para su defensa.
En Espaa actualmente la Ley Fundamental es el Cdigo de Comercio de
1885 que surge el esquema y contenido del Cdigo de Comercio
Napolenico
Cabe resaltar el carcter histrico del Derecho mercantil, para llamar la
atencin sobre su variabilidad, la cual viene condicionada, en buena
medida, por su necesaria adaptacin a las circunstancias econmicas de un
momento histrico determinado. Actualmente el Derecho Mercantil se
preocupa de regular dos tipos de relaciones:
-

Las llamadas relaciones de organizacin empresarial y


Las relaciones de actuacin (relaciones que surgen de los actos en
que se concreta la actividad empresarial)

Los usos mercantiles:


Podemos definir los usos mercantiles como las normas de Derecho
objetivo creadas por la observancia repetida, uniforme y constante de los
comerciantes en sus negocios. Como ya hemos sealado, el Derecho
Mercantil naci y se desarroll esencialmente como Derecho
consuetudinario y, aunque con la codificacin perdi parte de este carcter,
los Cdigos mercantiles fueron respetuosos con el uso, hasta el punto que
nuestro C. de Com. Le asigna en el art. 2 primaca sobre la ley civil.
Clases de usos: Podemos distinguir entre los usos interpretativos y los usos
normativos.
1) El uso interpretativo o convencional. Se trata de prcticas
profesionales que dominan la formacin de los actos jurdicos y que se
sobreentienden en todos estos actos para interpretar o completar la
voluntad de las partes.

2) El uso normativo, que representa una regla de Derecho objetivo,


que se impone como tal a la voluntad de las partes.
Por la materia que regulen los usos pueden ser comunes a todo
gnero de comercio o especiales de una determinada actividad mercantil.
Por su mbito territorial, los usos pueden ser internacionales,
aplicables en el territorio de varios estados, generales, observados en todo
el territorio nacional y usos regionales, locales o de plaza, segn imperen en
una determinada regin, localidad o plaza mercantil. La existencia de usos
generales y de usos particulares de determinadas plazas puede originar
colisin entre unos y otros, que deber ser resuelta dando preponderancia al
uso particular de la plaza sobre el uso general.
La jurisprudencia ha venido declarando que el uso mercantil, a menos que
sea notorio, debe ser alegado y probado por las partes.
Actualmente os usos de comercio estn en franca decadencia como
resultado de un conjunto de causas. Al ser una norma jurdica no escrita,
sino presente en la conviccin de los comerciantes, su existencia, que
puede variar de una plaza a otra, es incierta. Incertidumbre que es
incompatibles con el moderno y gil trfico econmico.

EL EMPRESARIO. CONCEPTOS
Como ya hemos visto en la definicin de Derecho Mercantil, uno de los
conceptos fundamentales es el de empresario que es la persona que realiza
la actividad mercantil. A pesar de su importancia, el concepto empresario no
est definido en el Cdigo de Comercio como tal, ya que se entrecruza con
trminos como comerciante, empresa, establecimiento mercantil o
emprendedor.
Comerciante es el trmino tradicional que utiliza fundamentalmente el
C.Com Lo define como las personas fsicas que se dedican habitualmente al
comercio, ms las sociedades mercantiles o industriales.
Empresario es un concepto que corresponde a una concepcin ms
moderna del Derecho Mercantil, y que abarca a un conjunto ms amplio de
personas que el concepto de comerciante, como son las sociedades
mercantiles y a otras sociedades de naturaleza no mercantil, como p.e
organismos pblicos, fundaciones, cajas de ahorro)
Se suele definir al empresario utilizando el concepto de empresa: Unidad
organizada que produce en general con afn de lucro bienes y servicios
dirigidos a un mercando.
La legislacin utiliza con frecuencia el concepto de empresa, p.e:
-

Art. 38 CE: Libertad de empresa

Art. 128 CE: Intervencin de empresa


Art.129.2 CE. participacin en la empresa
Art 1903 IV CC que establece la responsabilidad del dueo de la
empresa por los actos de sus empleados.
Art. 39.3 de la Ley de Sociedades Annimas: aportacin de empresa
o establecimiento

Estatuto jurdico del empresario


Lo ms caracterstico de la naturaleza de empresario es la dimensin social,
que impone ciertas restricciones a la forma en la que puede administrar su
patrimonio empresarial. As, el empresario tiene que aceptar que otros
grupos interesados y en especial los trabajadores, puedan intervenir en el
proceso de toma de decisiones [art. 129.2 CE] y adems tiene que soportar
que en circunstancias en las que el inters general lo exija, su empresa sea
objeto de intervencin [art. 128.2 CE]. Finalmente, la concentracin
empresarial (es decir, la unin de dos empresas por fusin o adquisicin),
est sujeta a un rgimen jurdico especial.
La atribucin del carcter de empresario a una persona natural o jurdica
impone sobre la misma dos deberes fundamentales:
-

la obligacin de llevar contabilidad (art. 25 C.Com)


la obligacin de inscripcin del propio empresario y de determinados
actos en el Registro Mercantil (art. 16.1 C.Com), deber del que sin
embargo se excepta al empresario individual, en relacin con el cual
la inscripcin resulta potestativa (art. 19.1 C.Com)

En el mbito fiscal, la consideracin o no de una persona como empresario


tambin tiene gran trascendencia, ya que los empresarios estn sujetos al
IVA, pueden constituir Uniones Temporales de Empresas [de acuerdo con la
Ley 18/1982] y Agrupaciones de Inters Econmico [Ley 12/1991, de 29 de
abril] y en general gozan (o sufren) de un estatuto fiscal especial.
Clases de empresarios
Los empresarios se pueden clasificar en mercantiles, civiles y
administrativos. Los empresarios mercantiles a su vez se dividen en
comerciantes individuales y sociedades mercantiles
A) Empresarios mercantiles.
1) Comerciantes individuales: es la persona fsica que ejercita en nombre
propio, por s o por medio de representante, una empresa o actividad
empresarial. La libertad del ejercicio de una empresa se halla reconocida en
el artculo 38 de la Constitucin (como sabemos, en el marco de la
economa de mercado). En consecuencia la capacidad para ser un
empresario individual y, por consiguiente, para el ejercicio del comercio
viene determinada por la mayora de edad (esto es, 18 aos -art. 12 CE), y
por la libre disposicin de los bienes (art. 4 C.Com). No pueden ejercer el

comercio por tanto ni los menores (an emancipados) ni los incapacitados


sometidos a tutela o curatela.
Si el comerciante est casado, en principio responde con su patrimonio
propio, y con los bienes comunes del matrimonio (salvo que el otro cnyuge
se oponga expresamente) (arts. 6 y 7 C.Com); los bienes propios del
cnyuge no comerciante solo quedan obligados, si consiente caso a caso a
que esos bienes se afecten a la actividad mercantil del cnyuge
comerciante (art. 9; el marido, no comerciante, hereda una casa; sta solo
responde de las deudas mercantiles incurridas por la esposa comerciante, si
el marido expresamente lo consiente).
Las sociedades mercantiles pueden adoptar la forma de annima, limitada,
regular colectiva, comanditaria simple o por acciones, sociedad annima
laboral y cooperativa.
2) Grupos de Sociedades: en la realidad del trfico es muy frecuente que las
sociedades mercantiles creen filiales, dando lugar al fenmeno que se
conoce como grupo de sociedades. En la reforma de 1989 del C.Com, se
introdujo el concepto de grupo de sociedades [ver art. 42], y se exige que
todo el grupo presente unas nicas cuentas anuales consolidadas. Forman
parte del grupo toda sociedad controlada directa o indirectamente por la
matriz, o por cualquier sociedad ya perteneciente al grupo [arts. 42.2. y
42.4. C.Com].
B) Empresarios civiles y administrativos. Dentro de los empresarios civiles
se encuentran los siguientes:
- los agricultores/artesanos/profesionales que renan los requisitos
generales para ser empresarios; el C.Com no considera a estos como
comerciantes [(vanse arts. 1 y 326, 2 y 3 C.Com)];
- las sociedades civiles, sociedades agrarias de transformacin y las
comunidades de bienes y las asociaciones/fundaciones, siempre que
realicen una actividad empresarial (p.ej. las Cajas de Ahorro; existe una
prctica bastante generalizada de que las micro-empresas con varios socios
adopten la forma de comunidad de bienes sujeta al C.c.);
- las cooperativas y mutuas que no tengan consideracin de comerciantes
por no reunir los requisitos del art. 124 C.Com

Las Administraciones Pblicas pueden realizar una actividad empresarial,


bien creando entidades de derecho pblico (ej. RENFE), o bien siendo
titulares de acciones o participaciones en sociedades mercantiles estatales
(cfr. art. 3.2. Ley 47/2003 de 26 de noviembre General Presupuestaria). En
este ltimo caso se trata de sociedades de rgimen general cuya nica
especialidad es que tienen un accionista mayoritario (> del 50%) que es una

Administracin Pblica (cfr. art. 166 Ley 33/2003 de 3 de noviembre del


Patrimonio de las Administraciones Pblicas).
La responsabilidad del empresario
La cuestin de la responsabilidad del empresario es de la mayor
trascendencia en la actualidad, ya que si bien es cierto que el empresario
asume un riesgo y es, en cierta forma, el motor de la economa y el
desarrollo de un pas, tambin es cierto que su actuacin puede provocar no
slo daos econmicos o prdidas materiales, tambin humanas.
En los ltimos aos, y consecuencia tambin de los escndalos de
corrupcin empresarial, enriquecimiento desmedido, actuaciones temerarias
que han hecho quebrar empresas y tambalearse economas enteras, ha
crecido la sensibilidad en esta materia, lo que ha llevado al desarrollo de
algunas corrientes de exigencia de responsabilidad novedosas en el
Derecho mercantil (como la RSC), acentuar otras herramientas ya existentes
(como la lucha contra el blanqueo de capitales) o la promulgacin de
normas que trascienden incluso el mbito mercantil (la nueva
responsabilidad penal de la persona jurdica, los delitos econmicos, etc.).
En efecto, no slo la Ley de Sociedades de Capital establece mecanismos de
exigencia de responsabilidad social a los administradores (arts. 236 y ss.),
tambin el Cdigo Penal contiene algunos ilcitos.
El empresario ejercita una actividad empresarial, que comporta un riesgo
mucho mayor para terceros que la actividad de una persona civil. Por ello la
responsabilidad del empresario es una cuestin de inmensa trascendencia,
no slo para el empresario, sino tambin para los otros empresarios con los
que se relaciona y para los consumidores a los que entrega los bienes y
servicios que produce.
El empresario responde, como todo deudor, con todos sus bienes presentes
y futuros [art. 1911 C.c.]. Esto sirve tanto para el empresario individual
como para el social. El empresario individual responde no slo con los
bienes afectos al ejercicio de la actividad empresarial, sino tambin con los
que no lo estn.
Para limitar esa responsabilidad, el ordenamiento jurdico crea las
sociedades, que aunque responden ilimitadamente con todo su patrimonio,
la responsabilidad de los socios se encuentra limitada a las aportaciones
que realice (p.e S.A y S.L)
Hay que tener en cuenta que el empresario normalmente no causa
personalmente el dao, sino que lo hacen sus directivos o empleados. Son
stos los que cometen los ilcitos civiles o penales, de los que resultan los
daos para terceros.
De acuerdo con el art. 1903 IV C.c., el empresario (tanto social como
individual) responde en va civil de los daos causados por sus dependientes

y empleados. Esta responsabilidad del empresario se basa en su culpa in


eligiendo o in vigilando (es decir, al seleccionar o vigilar al empleado).
Mientras que si los gestores, dependientes o empleados cometen algn
delito o falta en el desempeo de sus obligaciones o servicios, stos
incurrirn personalmente en responsabilidad penal.
-

La responsabilidad social corporativa

Se trata de un concepto de creacin reciente y supone que las empresas


deben comportarse como ciudadanos responsables, aceptando unas
obligaciones y cargas adicionales, ms exigentes que las que resultan
estrictamente del cumplimiento de la Ley o del resarcimiento de los daos
causados a terceros.
La RSC tiene una vertiente de cumplimiento interno en la empresa, pero
tambin tiene otra de comunicacin de la sociedad

LA PUBLICIDAD REGISTRAL. CONCEPTOS


El Registro Mercantil se encuentra regulado en los artculos 16 a 32 C.Com
Reglamento del Registro Mercantil aprobado por RD 1784/1996, de 19 de
julio
Segn el art. 2 a) RRM, el RM tiene por objeto la inscripcin de los
empresarios y dems sujetos establecidos por la ley, y de los actos y
contratos relativos a los mismos que determinen la Ley y este Reglamento.
Sin embargo, no todos los empresarios estn obligado a inscribirse, ya que
para el empresario individual la inscripcin es voluntaria.
www.mjusticia.gob.es
www.rmercantilmadrid.com

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