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obreros y empleados, con diferente regulacin. Esa distincin slo fue superada en el Plan Laboral,
que unific el rgimen jurdico del contrato de trabajo.
c.3.2. CONTRATO DE TRABAJO ATPICO. Se define por la falta de uno o ms de los elementos
que identifican al contrato de trabajo tpico. Algunos de los trabajadores que tienen contratos de
trabajo atpicos son los siguientes:
- Trabajadores subcontratados, tanto en rgimen de subcontratacin propiamente tal, como en el
caso de suministro de trabajadores (contrato de puesta a disposicin y contrato de trabajo de
servicios transitorios).
- Trabajadores a tiempo parcial.
- Trabajadores estacionales o eventuales.
- Trabajadores con contratos a plazo fijo.
- Trabajadores con contratos por obra o faena.
- Trabajadores a domicilio.
c.3.3. CONTRATO DE TRABAJO PRECARIO. La doctrina plantea diferencias conceptuales
respecto del contrato de trabajo precario. Un sector hace sinnimos al contrato de trabajo atpico y
al precario, mientras que otro los distingue, reconociendo en todo caso que el contrato de trabajo
atpico presenta niveles de precariedad jurdicas superiores a un contrato de trabajo tpico. Ms all
de la referida discusin, el contrato de trabajo precario se caracteriza por su:
- Inestabilidad: su duracin no es indefinida.
- Inseguridad: no contempla (o lo hace debilitadamente) proteccin en seguridad social.
- Insuficiencia de los ingresos del trabajador: no contempla el acceso al mnimo remuneracional
establecido (IMM).
2. CONCEPTO
El contrato individual de trabajo como lo establece el art. 7 del Cdigo del Trabajo es una
convencin mediante la cual el empleador y el trabajador se obligan recprocamente, ste a prestar
servicios personales bajo dependencia y subordinacin del primero, y aqul a pagar por estos
servicios una remuneracin determinada.
De la definicin precedente se infiere que la celebracin del contrato de trabajo genera para las
partes recprocas obligaciones:
Para el trabajador, prestar servicios personales bajo subordinacin o dependencia.
Para el empleador- que puede ser una persona natural o jurdica- pagar por estos servicios una
remuneracin determinada.
Melis Valencia, Christian y Sez Carlier, Christian, El Contrato Individual de Trabajo en los Dictmenes de
la Direccin del Trabajo, Legal Publishing, Santiago de Chile, 2009, p. 3.
El contrato de trabajo se caracteriza por ser un contrato de naturaleza consensual, ello queda de
manifiesto en lo dispuesto en el artculo 9 del Cdigo del Trabajo.
En virtud de su carcter consensual el contrato de trabajo se perfecciona por el simple acuerdo o
consentimiento de las partes, no requiriendo ninguna formalidad para nacer a la vida jurdica.
La escrituracin no ser una formalidad esencial del contrato de trabajo, solo ser una formalidad
ad probationem (para efectos de prueba).
b) Bilateral
El contrato de trabajo tiene carcter bilateral ya que las partes, en este caso trabajador y empleador;
se obligan recprocamente.
En el caso del empleador, sus principales obligaciones consisten en proporcionar al dependiente el
trabajo estipulado y en pagar por estos servicios la remuneracin que hubieren convenido. En el
caso del trabajador, su principal obligacin es prestar los servicios para los cuales fue contratado.
c) Oneroso
El contrato de trabajo es oneroso porque tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes,
gravndose cada uno en beneficio del otro.
Esta caracterstica se expresa en el carcter patrimonial de las obligaciones derivadas del contrato
de trabajo, por una parte la remuneracin y, por otra, la prestacin de servicios que implica una
cuantificacin econmica para el empleador.
d) Conmutativo
De conformidad al artculo 1441 del Cdigo Civil, el contrato es conmutativo ... cuando cada una
de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra debe dar
o hacer a su vez .....
Para el empleador, el pago de la remuneracin es equivalente al servicio prestado por el trabajador y
viceversa y, como veremos, tanto la remuneracin como la prestacin de servicios son elementos de
la esencia del contrato de trabajo.
f) De adhesin
El contrato de trabajo es un contrato de adhesin en tanto, por lo general, una de las partes el
empleador- impone las condiciones contractuales a la parte trabajadora. Ello se explica
fundamentalmente por la desigual posicin de los contratantes en trminos econmicos y de poder.
g) Dirigido
Vinculado a la caracterstica anterior, diremos que el contrato de trabajo tiene el carcter de dirigido
en cuanto el Estado ha establecido determinadas reglas protectoras del trabajador que las partes no
pueden eludir, es decir, tienen el carcter de irrenunciables.
De esta forma, en materia laboral se limita la autonoma de la voluntad, ya que las partes podrn
pactar en todo aquello que no sea regulado por la ley o, ms bien dicho, por sobre los mnimos
establecidos por el legislador.
h) De tracto sucesivo
El contrato de trabajo es de tracto sucesivo, por cuanto la ejecucin del mismo no se acaba en un
momento sino que se prolonga en el tiempo.
De esta forma, la prestacin de los servicios pactados se verifica en forma continuada en el tiempo,
y el pago de la remuneracin en forma sucesiva y peridica.
Para determinar si existe un contrato individual de trabajo, an cuando las partes lo denominen de
otra manera, debe establecerse si se renen los requisitos consignados en los artculos 3, 7 y 8, del
Cdigo del Trabajo.
A continuacin se analizarn cada uno de los elementos enunciados.
b) La prestacin de servicios
La prestacin de servicios constituye la principal obligacin del trabajador. Dicha prestacin debe
efectuarse de manera personal, no resulta posible, por tanto, que se encargue sta a otro sujeto.
Adems, la prestacin de servicios debe ser continuada, de manera que los servicios que se efectan
en forma discontinua o espordicamente a domicilio no dan origen a un contrato de trabajo. Lo
anterior es independiente de la jornada de trabajo que se haya convenido.
Esta obligacin esencial del trabajador exige como supuesto que el empleador cumpla con una de
sus principales obligaciones, cual es, proporcionar el trabajo convenido, sin que pueda exonerarse
de ello, sino por fuerza mayor o caso fortuito. El artculo 45 del Cdigo Civil define lo que debe
entenderse por fuerza mayor o caso fortuito como el imprevisto al que no es posible resistir.
c) La remuneracin
El pago de la remuneracin al trabajador contratado constituye la principal obligacin del
empleador. El artculo 41, inciso 1, del Cdigo del Trabajo entrega el siguiente concepto de
remuneracin: Se entiende por remuneracin las contraprestaciones en dinero y las adicionales en
especie avaluables en dinero que debe percibir el trabajador del empleador por causa del contrato de
trabajo.
La remuneracin reviste tal importancia que el legislador dedica a su regulacin los Captulos V y
VI del Ttulo I del Libro I del Cdigo del Trabajo, cuyo anlisis en particular ser abordado con
Como es dable apreciar, el determinar si una relacin jurdica reviste el carcter o no de laboral,
constituye una situacin de hecho que debe calificarse en cada caso particular. El problema es que
la relacin tradicional o tpica de trabajo est en crisis, por lo que no resulta tan sencillo en la
actualidad determinar la concurrencia de este elemento.
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Adems, la ley exige que se seale la nacionalidad del trabajador y las fechas de su nacimiento e
ingreso al trabajo. La nacionalidad es importante porque al menos un 85% de los trabajadores que
sirvan a un mismo empleador deben ser chilenos, salvo que el empleador no ocupe ms de 25
trabajadores (artculo 19 del Cdigo del Trabajo). Por su parte, la fecha de nacimiento del
trabajador es importante debido a las restricciones al trabajo de los menores, que luego
estudiaremos.
- DETERMINACIN DE LA NATURALEZA DE LOS SERVICIOS Y DEL LUGAR O CIUDAD
EN QUE HAYAN DE PRESTARSE. Pueden sealarse dos o ms funciones especficas,
alternativas o complementarias, es decir, se reconoce la polifuncionalidad del trabajador. Respecto
del lugar o ciudad en que deban prestarse los servicios, cuando el trabajo exige el desplazamiento
del trabajador, se entiende que el lugar de trabajo es toda la zona geogrfica por donde se mueve.
- MONTO FORMA Y PERODO DE PAGO DE LA REMUNERACIN.
- DURACIN Y DISTRIBUCIN DE LA JORNADA DE TRABAJO, salvo que en la empresa
existiere el sistema de trabajo por turno, caso en el cual se estar a lo dispuesto en el reglamento
interno.
Sobre las remuneraciones y jornadas de trabajo se hablar ms adelante.
- PLAZO DEL CONTRATO. Debe sealarse si el contrato es a plazo fijo, indefinido o por obra o
faena. Si nada se dice, se entiende que es a plazo indefinido.
- OTRAS CLUSULAS. Las partes son libres para acordar otras clusulas, respetando la
legislacin vigente.
7.2. Clusulas tcitas
El contrato de trabajo tambin podr integrarse por clusulas tcitas, que se configuran por la
aplicacin reiterada en el tiempo de determinadas prcticas de trabajo o por el otorgamiento y goce
de beneficios con el asentimiento de ambas partes.
Las clusulas tcitas no estn establecidas expresamente en la legislacin, pero se permiten
principalmente en virtud de la naturaleza consensual del contrato de trabajo. Estas clusulas,
ideadas inicialmente por la Direccin del Trabajo, y recogidas luego por la jurisprudencia judicial,
son otra manifestacin del principio de supremaca de la realidad.
Los requisitos para entender que existe una clusula tcita son los siguientes:
- Reiteracin en el tiempo de una determinada conducta.
PROBLEMA O INTERROGANTE: Cunto tiempo? Generalmente se exige que la reiteracin
dure al menos 3 meses, pero dicha exigencia no tiene base legal, por lo que debe estudiarse cada
caso concreto.
- Que la conducta consista en determinadas prcticas de trabajo o en el otorgamiento y goce de
determinados beneficios.
- Inexistencia de formalidades para entender existente la clusula.
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Un Reglamento emitido por el Ministerio del Trabajo y Previsin Social, establece las actividades
consideradas como peligrosas para la salud y el desarrollo de los menores de 18 aos2. Adems, las
empresas que contraten los servicios de menores de 18 aos, debern registrar dichos contratos en la
Inspeccin del Trabajo respectiva (art. 13 incisos 7 y final CT).
Asimismo y tambin como una medida de proteccin de la salud, vida e integridad de los menores,
se prohbe la realizacin de trabajos que resulten peligrosos para su salud, seguridad o moralidad, o
su desempeo en trabajos o faenas que requieran fuerzas excesivas (art. 14 CT inciso 1).
Para que un menor de 21 aos pueda efectuar trabajos mineros subterrneos, es indispensable que
previamente se someta a un examen de aptitud. El empleador debe exigir este examen, antes de
contratar a estos trabajadores, sancionndose su incumplimiento con multa a beneficio fiscal (art. 14
incisos 2 y final).
Queda prohibido el trabajo de menores de 18 aos en cabarets y otros establecimientos anlogos
que presenten espectculos vivos, como tambin en los que se expendan bebidas alcohlicas que
deban consumirse en el mismo establecimiento. Podrn actuar, sin embargo, en aquellos
espectculos los menores de edad que tengan expresa autorizacin de su representante legal y del
respectivo Tribunal de Familia (art. 15 CT).
En casos debidamente calificados, y con l autorizacin del representante legal o del respectivo
Tribunal de Familia, podr permitirse a los menores de 15 aos que celebren contrato de trabajo con
personas o entidades dedicadas al teatro, cine, radio, televisin, circo u otras actividades similares
(art. 16 CT).
En el caso que se contrate a un menor sin someterse a las condiciones establecidas en las normas
contenidas en el Cdigo del Trabajo, se producen las siguientes consecuencias para el empleador:
-
Adems, cualquier persona puede denunciar ante los organismos competentes las infracciones
relativas al trabajo infantil de que tuviere conocimiento, lo que constituye una verdadera accin
pblica en resguardo de los menores (art. 17 CT).
Por su parte, el art. 18 CT prohbe a los menores de 18 aos todo trabajo nocturno en
establecimientos industriales y comerciales. El perodo durante el cual el menor de 18 aos no
podr trabajar de noche ser de 11 horas consecutivas, que comprender, al menos, el intervalo que
media entre las 22 y las 07 horas.3
El Decreto N 50, de 2007, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, publicado en el Diario Oficial el
11.09.2007, aprob el Reglamento a que se hace mencin.
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Artculo modificado por la Ley 20.539, de 6 de octubre de 2011.
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