La regulacin del trabajo de menores

en el ordenamiento jurdico laboral chileno

Mara Soledad Jofr Bustos
Profesora Derecho del Trabajo

I. Introduccin:
La regulacin y erradicacin- del trabajo infantil, ha sido una de las
materias a las que el Derecho del Trabajo ha dado prioridad en su tratamiento,
desde los inicios de esta disciplina jurdica.
As una de las primeras tareas que tuvo el Derecho laboral ha sido la de
regular la edad mnima de ingreso al trabajo, as como tambin establecer
limitaciones y protecciones a los menores de edad que son trabajadores. Esta tarea
ha sido adems complementada con otras regulaciones jurdicas de carcter
internacional, como son el Pacto Internacional de Derechos econmicos, sociales y
culturales, el Pacto Internacional de Derechos civiles y polticos, y la Convencin de
los Derechos del nio.
El fundamento de dichas regulaciones, ha sido el reconocimiento de que las
nias y nios constituyen un grupo especialmente vulnerable y los instrumentos
de los que disponen el resto de los ciudadanos para reclamar sus derechos no estn
a su alcance1.
De esta manera, la Organizacin Internacional del Trabajo (en adelante
OIT), tuvo como materia de regulacin ya en sus primeras normas jurdicas, el
establecimiento de limitaciones en cuanto a la edad mnima para trabajar. As, el
Convenio 5 de 1919, fijaba en 14 aos la edad mnima de ingreso al sector
industrial. Lo propio hizo el Convenio 7 de 1920, respecto del sector martimo, y el
Convenio 10 de 1921, respecto del sector de la agricultura.
El Convenio 138 de 19732, recopil los contenidos de los convenios
anteriores, intentando crear una normativa de aplicacin general respecto a la edad
mnima de ingreso al trabajo. As, en su artculo primero se seala que todo
miembro para el cual est en vigor el presente Convenio se compromete a seguir
una poltica nacional que asegure la abolicin efectiva del trabajo de los nios y
eleve progresivamente la edad mnima de admisin al empleo o al trabajo a un
nivel que haga posible el ms completo desarrollo fsico y mental de los menores.
Dicha edad mnima, debe coincidir con la edad de trmino de la escolaridad,
o en todo caso, a los 15 aos, sin perjuicio de establecer tambin ciertas
excepciones3.
1

Vergara Del Ro, Mnica, La prevencin y erradicacin del trabajo infantil, en Revista Laboral
Chilena, abril 2001, pp. 71-82.
2
Ratificado por Chile en noviembre de 1998.
3
Podrn establecer como edad mnima 14 aos, los pases cuya economa y educacin estn
insuficientemente desarrollados; respecto de las actividades artsticas, se permite que puedan ser
realizadas por menores de 15 aos; respecto de actividades que puedan resultar peligrosas para la
salud o moralidad de los menores, deber exigirse como edad mnima 18 aos.

Otro Convenio de la OIT que es de gran relevancia para esta materia, es el

nmero 182 sobre Las peores formas del trabajo infantil, del ao 1999 4, el cual
establece deber ser preocupacin de los estados la erradicacin de tales prcticas,
y la importancia que para ello tiene la insercin de los menores a los sistemas
educacionales a travs de su gratuidad. Este Convenio fue complementado con la
Recomendacin 190.
II. Normas sobre edad mnima de ingreso al trabajo y proteccin
al menor trabajador en Chile:
A partir de las primeras leyes sociales de 1924, se establecieron en nuestro
ordenamiento jurdico laboral, normas que establecan la edad mnima para
trabajar a los 18 aos, permitiendo en todo caso pudieran trabajar menores de
edad, si contaban con las autorizaciones de sus representantes.
Actualmente, la regulacin de esta materia se encuentra en los artculos 13 y
siguientes del Cdigo del Trabajo, los cuales fueron modificados el ao 2007, a
partir de la entrada en vigencia de la ley n 20.189. Esta ley tuvo como idea base,
el establecimiento de mayores requisitos para asegurar el cumplimiento de la
obligatoriedad de la escolaridad en Chile, promoviendo de esta manera que el
trabajo no sea la razn por la cual los menores de edad no concluyen su educacin
bsica y media5.
Al respecto, se establecen normas sobre la capacidad y la proteccin del
menor de edad que trabaja.6
1.- Normas sobre la capacidad:
1.1. Regla General: En Chile los mayores de 18 aos son plenamente capaces
para poder obligarse por s mismos, por lo cual la misma regla rige en materia
laboral, y los mayores de edad, podrn obligarse a travs de un contrato de trabajo
(artculo 13 C. T.).
1.2. Primera excepcin: menores de 18 aos y mayores de 15 aos: Sin
perjuicio de lo anterior, se permite que los menores que se encuentren en este
rango de edad, puedan trabajar, siempre que se cumplan los siguientes requisitos:
1.2.1. Que se trate de trabajos ligeros que no perjudiquen su salud y
desarrollo. Al respecto, se dict un Reglamento para la aplicacin del artculo 13 del
C. T., el 17 de agosto de 2007, que establece qu trabajos son considerados
peligrosos en su artculo 27.
1.2.2. Contar con autorizacin expresa de:
4

Ratificado por Chile en julio de 2000. Establece que constituyen peores formas de trabajo infantil:
la esclavitud y otras formas anlogas; la utilizacin, oferta y reclutamiento de menores para la
prostitucin o las actuaciones pornogrficas; la utilizacin, reclutamiento y oferta de nios para
actividades ilcitas, como el trfico de estupefacientes; y cualquier trabajo que por su naturaleza
pueda daar la salud, seguridad o moralidad de los nios.
5
Al respecto, ver historia de la ley n 20.189, disponible en la pgina web del Congreso Nacional:
www.bcn.cl
6
Rojas Mio, Irene, Manual de derecho del trabajo, Lexis Nexis, 2004, pp. 53.

-padre o madre,
-a falta de ellos, abuelo o abuela paternos o maternos,
-a falta de stos, guardadores o personas que tengan a su cargo el
menor.
-A falta de todos los anteriores, inspector del trabajo respectivo, quien
deber informar al Tribunal de Familia que corresponda, el que podr
dejar sin efecto la autorizacin si lo considera inconveniente para el
trabajador.
Respecto de este requisito, se entiende que la autorizacin deber contar por
escrito, y deber estar claramente sealado quin otorga el permiso, y tambin para
qu tipo de trabajo se est autorizando.
1.2.3. Acreditar la escolaridad del menor, es decir, que ha culminado su
educacin media, o que est cursando sta o la educacin bsica.
1.2.4. En caso de que el menor est cursando educacin bsica o media, el
trabajo no deber interferir con su asistencia a clases. Adems, no podrn trabajar
ms de 30 horas semanales en perodo escolar.
1.2.5. No exceder una jornada de trabajo diaria de 8 horas.
1.2.6. La empresa que contrate, deber registrarlo en la Inspeccin Comunal
del trabajo respectiva.
Cumplidos estos requisitos, el menor de edad podr trabajar, y se producir
un especial efecto: se entender que el menor es plenamente capaz para poder
ejercitar las acciones correspondientes. Es decir, ser considerado como trabajador
capaz para todos los efectos de las normas laborales, quedando sujeto a las
obligaciones del contrato, y pudiendo exigir el cumplimiento de los derechos que se
le otorgan en virtud de ste.
1.3. Segunda excepcin: los menores de 15 aos: La regla general es que
para los menores de 15 aos, se encuentra prohibido trabajar. Sin embargo, se
permitir su contratacin exclusivamente para la realizacin de actividades
artsticas, y cuando se cumpla adems con los siguientes requisitos:
1.3.1. Que se contrate con personas dedicadas al teatro, cine, radio,
televisin, circo u otras actividades similares.
1.3.2 Que cuente con la autorizacin de su representante legal o del Tribunal
de Familia respectivo.
1.3.3. Que se acredite la escolaridad del menor.
1.2.4. En caso de que el menor est cursando educacin bsica o media, el
trabajo no deber interferir con su asistencia a clases. Adems, no podrn trabajar
ms de 30 horas semanales en perodo escolar.
1.2.5. Que la jornada de trabajo diaria no exceda de 8 horas.
1.2.6. Que la empresa que contrate, lo registre en la Inspeccin Comunal del
trabajo respectiva.
Es importante sealar, que en este supuesto a diferencia del anterior- el
menor actuar representado, y no simplemente autorizado, por lo cual en este caso
no se producira el efecto de que el menor se entienda plenamente capaz. Lo
7

Distingue entre trabajos que pueden resultar peligrosos por su naturaleza o por sus condiciones,
as como determinados factores de riesgos que debern ser considerados.

anterior tiene sentido si pensamos que por el tipo de actividad de que se trata,
podra contratarse a un nio de 8 aos, por ejemplo, quien obviamente deber
actuar siempre representado, y que bajo ninguna circunstancia podra considerarse
como capaz para ningn efecto.
Respecto de las normas de capacidad, se exige adems que el empleador
cuente con una serie de documentos de respaldo como por ejemplo, el certificado
de alumno regular o de egreso del menor-. Adems, tambin deber informar a la
Inspeccin del Trabajo de la terminacin de trabajo respectivo 8.
Finalmente, debemos recordar que estas normas son aplicables respecto de
los menores que formalmente ingresan al mercado laboral lo que excluye, a modo
de ejemplo, a las actividades que se realizan dentro del contexto familiar-, y que en
nuestra realidad nacional lamentablemente nos encontramos con que muchos
menores que deben trabajar, se encuentran al margen de esta proteccin jurdica 9.
2.- Reglas sobre proteccin:
Una vez que los menores de edad son contratados, y por lo tanto son
considerados como trabajadores, estn sujetos a una serie de normas de
proteccin, adicionales a los que todos los trabajadores cuentan en nuestro
ordenamiento jurdico.
Estas normas de proteccin tienen distintas finalidades, y son las siguientes:
2.1. En relacin al tipo de trabajo o lugar donde se realiza:
2.1.1. Los menores de 18 aos, no sern admitidos en trabajos ni en faenas
que requieran fuerzas excesivas, ni en actividades que puedan resultar peligrosas
para su salud, seguridad o moralidad. Al respecto, es aplicable lo sealado
previamente respecto de la regulacin de actividades peligrosas.
2.1.2. Los menores de 21 aos, no podrn ser contratados para trabajos
mineros subterrneos, sin someterse a un examen de aptitud. Es importante notar,
que en este supuesto el requisito est dado por realizar el examen de aptitud y no
por la contratacin-, y al efecto se establece una multa especial en caso de
infraccin, de 3 a 8 UTM, duplicable en caso de reincidencia.
2.1.2. Los menores de 18 aos, no podrn trabajar en cabarets y otros
establecimientos que presenten espectculos vivos, como tambin los que
expendan bebidas alcohlicas que deban consumirse en el mismo establecimiento.
Es interesante la excepcin que se establece al respecto: podrn actuar en
dichos espectculos, los menores que tengan la autorizacin de su representante
legal y del respectivo Tribunal de Familia. Es decir, podra darse el supuesto en
que un menor de edad se presente actuando en vivo en este tipo de
establecimientos por ejemplo un teatro-, pero no que realice otro tipo de trabajos,
-como por ejemplo cajera/o- en el mismo establecimiento, lo cual en nuestra
opinin no tendra sentido. Sin embargo, la proteccin est dada por la exigencia
8

Melis Valencia, Christian- Sez Carlier, Felipe, El contrato de trabajo en los dictmenes de la
Direccin del Trabajo, Legal Publishing, 1 edicin, 2009, pp. 538 y siguientes.
9
Al respecto, puede resultar ilustrativo revisar los datos estadsticos contenidos en el Informe de la
Oficina Internacional del Trabajo, sobre la Normativa nacional e internacional sobre el trabajo de
los nios, nias y adolescentes en Chile: Anlisis y recomendaciones para su regulacin y
cumplimiento, disponible en la pgina web de la OIT.

de una doble autorizacin, adems del cumplimiento de la obligacin de

acreditacin de la escolaridad, y de autorizacin y representacin, segn las reglas
ya explicadas.
2.2. En relacin a la jornada de trabajo:
2.2.1. En caso de que el menor se encuentre estudiando, la jornada semanal
no deber exceder de 30 horas, en el perodo escolar.
2.2.2. La jornada diaria no podr exceder de 8 horas.
2.2.3. Regulacin del trabajo nocturno10: Al respecto, se establece la nica
mencin que nuestro Cdigo del Trabajo realiza en relacin a la regulacin del
trabajo nocturno: los menores de 18 aos no podrn trabajar en establecimientos
industriales y comerciales, que se ejecuten entre las 22 y las 7 horas, con la
excepcin de aquellos en que nicamente trabajen miembros de la familia, bajo la
autoridad de uno de ellos. Pensemos, por ejemplo, en el caso de una panadera
familiar, en la cual deben comenzar a realizar las funciones a las 5 de la maana.
Esta regla tiene una excepcin: los varones mayores de 16 aos, en las
industrias y comercios que determine el reglamento, tratndose de trabajos que en
razn de su naturaleza, deban necesariamente continuarse de da y de noche.
Al respecto, llama la atencin el hecho de que la norma slo excluya de esta
prohibicin a hombres y no a mujeres, lo cual claramente constituye un trato
discriminatorio que no est acorde a lo dispuesto en el artculo 2 C. T.11
Adems, se ha sealado que esta excepcin no sera aplicable, por cuanto el
Reglamento mencionado no ha sido dictado, por lo cual no hay certeza respecto de
cules trabajos se tratara12.
III. Incumplimiento de las normas sobre edad mnima y
proteccin:
El artculo 17 C. T., establece que si se contrata a un menor de edad, sin
observar el cumplimiento de las normas sealadas, el empleador quedar sujeto a
todas las obligaciones del contrato, pero el inspector del trabajo deber ordenar la
cesacin de la relacin laboral y aplicar las sanciones que correspondan.
Es decir, el incumplimiento de estas normas no exime al empleador de las
obligaciones generadas por el contrato de trabajo, como son la remuneracin del
trabajador y el pago de sus cotizaciones, como ejemplo, sin perjuicio de que la
relacin laboral deber cesar. Al respecto, la Direccin del Trabajo ha sealado que
la cesacin deber entenderse como la suspensin del contrato 13, sin embargo, en
nuestra opinin habra que distinguir para estos efectos, si la infraccin se refiere a
normas de capacidad o de proteccin. En este ltimo caso, podramos entender que
el contrato se suspende mientras se corrige la infraccin, en caso de que sea posible
-por ejemplo respecto de la jornada de trabajo-. Sin embargo, en caso de que la
infraccin se refiera a normas de capacidad, deberamos entender que el contrato
10

Esta materia fue modificada en el mes de octubre de 2011, con la entrada vigencia de la Ley n
20.539, que incluy un nuevo artculo 18, prohibiendo el trabajo nocturno a menores de 18 aos.
11
En el mismo sentido, Rojas Mio, Irene, ob. cit. pgina 56.
12
Melis Valencia, Christian- Sez Carlier, Felipe, ob. cit. pgina 538.
13
Ibid., pgina 540.

ha sido inexistente salvo respecto de las obligaciones generadas para el

empleador-, por lo cual no quedar suspendido, sino que no habra una relacin
laboral vlida, y lo que cesa es la prestacin de servicios. Lo lgico ser, que si
empleador quiere contratar de nuevo al menor de edad, deber hacerlo a travs de
un nuevo contrato, que s cumpla con las normas sobre capacidad y sus requisitos.
Finalmente, se establece una accin pblica para la denuncia de las
infracciones a las normas sobre trabajo infantil.