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LIVRO

UNIDADE 1

Teoria Geral
do Direito
Constitucional

Constituio e
Hermenutica

Jacqueline Mayer da Costa Ude Braz

2015 por Editora e Distribuidora Educacional S.A


Todos os direitos reservados. Nenhuma parte desta publicao poder ser reproduzida
ou transmitida de qualquer modo ou por qualquer outro meio, eletrnico ou mecnico,
incluindo fotocpia, gravao ou qualquer outro tipo de sistema de armazenamento e
transmisso de informao, sem prvia autorizao, por escrito, da Editora e
Distribuidora Educacional S.A.

2015
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e-mail: editora.educacional@kroton.com.br
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Sumrio

Unidade 1 | Constituio e Hermenutica


Seo 1.1 - Histrico e fundamentos do constitucionalismo brasileiro
Seo 1.2 - Fundamentos filosficos e polticos da Constituio Federal
de 1988 (CF/88)
Seo 1.3 - Mutao e reforma constitucional
Seo 1.4 - Mtodos, limites, princpios e regras de interpretao
constitucional

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Palavras do autor
Caro aluno,
Para iniciarmos nossos estudos na Teoria Geral do Direito Constitucional, vamos
analisar as possveis acepes da palavra constituio, as suas classificaes e
elementos, bem como sua estrutura, prembulo e Ato das Disposies Constitucionais
Transitrias (ADCT), alm dos princpios fundamentais que veicula. Estudaremos os
fundamentos, objetivos e princpios da Repblica Federativa do Brasil e os mtodos,
limites e princpios da interpretao das normas constitucionais.
O estudo da Teoria Geral do Direito Constitucional extremamente relevante
para a compreenso do Direito como um todo, afinal de contas, como veremos,
a Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 (CF/88) fundamento
de validade de todas das normas do nosso sistema jurdico. Ela est no centro do
nosso ordenamento jurdico irradiando seus efeitos e devendo ser observada por
todos os outros atos normativos infraconstitucionais, sejam eles leis ordinrias, leis
complementares, decretos, medidas provisrias, resolues, regulamentos, portarias
etc.
No se preocupe! Veremos detalhadamente esses conceitos e definies, mas
para que voc os assimile com facilidade, muito importante que dedique ao menos
uma horinha por semana para o estudo desta unidade curricular. importante que
voc reserve esse tempo para se dedicar leitura do livro didtico, resoluo de
questes e, quem sabe, seu interesse na disciplina aumente e voc queira pesquisar
mais sobre o tema?
Trabalharemos a seguinte competncia: conhecer os fundamentos tericos da
organizao jurdico-constitucional da Constituio Federal da Repblica Federativa
do Brasil de 1988 destacando seus objetos, princpios e garantias.
Para o desenvolvimento do seu aprendizado, este livro composto de quatro
unidades de ensino: (1) Constituio e hermenutica; (2) Eficcia, aplicabilidade e
organizao do Estado; (3) Direitos e garantias fundamentais; e (4) Direitos, partidos
polticos e nacionalidade.
A primeira intitulada Constituio e hermenutica e nela estudaremos os
seguintes temas: (i) histrico e fundamentos do constitucionalismo brasileiro, em
que trabalharemos: (a) as definies, o histrico das Constituies brasileiras, as
classificaes e elementos; (b) os princpios fundamentais na CF/88, a separao de
poderes, bem como fundamentos, objetivos e princpios da CF/88; (c) as possibilidades
de mutao e reforma constitucional; e (d) os mtodos, princpios, limites e regras

de interpretao das normas constitucionais; (ii) fundamentos filosficos e polticos


da CF/88, em que analisaremos: (a) os princpios fundamentais na CF/88: repblica,
federao e Estado Democrtico de Direito; (b) a separao de poderes; e (c) os
fundamentos, objetivos e princpios da Repblica Federativa do Brasil na CF/88; (iii)
mutao e reforma constitucional, em que trabalharemos (a) mutao, reforma,
regras, princpios e derrotabilidade; e (b) estrutura da CF/88: prembulo e ADCT;
(iv) mtodos, limites, princpios e regras de interpretao constitucional, em que
faremos a anlise dos seguintes pontos: (a) mtodos e limites de interpretao:
clssico, tpico-problemtico, hermenutico-concretizador, cientfico-espiritual,
comparao constitucional; e (b) princpios e regras de interpretao constitucional:
unidade, efeito integrador, mxima efetividade, justeza, harmonizao, fora normativa
e proporcionalidade.
Na segunda unidade de ensino, denominada Eficcia, aplicao e organizao do
Estado, estudaremos os seguintes temas: (i) normas constitucionais: princpios, em
que avaliaremos: (a) eficcia jurdica, social e contida; e (b) eficcia limitada, eficcia
exaurida e aplicabilidade esgotada e definidores dos direitos e garantias fundamentais e
gradualismo eficacial; (ii) Estado e federao, em que trabalharemos o Estado unitrio
e o federalismo: histrico, tipologias de federalismo e caractersticas; (iii) federao
na CF/88, em que analisaremos: (a) os fundamentos e os objetivos fundamentais da
Repblica Federativa do Brasil; e (b) os modelos de repartio de competncias; (iv)
entes federados e interveno, em que estudaremos: (a) os entes federados: Unio
e Estados-membros; (b) os entes federados: Municpios e territrios federais; (c)
interveno federal.
Na terceira unidade de ensino, chamada Direitos e garantias fundamentais,
estudaremos os seguintes temas: (i) geraes de direitos, em que avaliaremos
a evoluo das geraes de direitos, da 1 a 5 gerao; (ii) direitos e garantias
fundamentais, em que estudaremos: (a) diferenciao, caractersticas, abrangncia,
aplicabilidade e eficcia; e (b) deveres fundamentais e direitos individuais, coletivos e
sociais; (iii) direitos individuais, coletivos e sociais, em que trabalharemos os remdios
constitucionais: habeas corpus, mandado de segurana e mandado de segurana
coletivo; e (iv) remdios, em que analisaremos os demais remdios constitucionais:
mandado de injuno, habeas data e ao popular.
Por fim, na quarta unidade de ensino, chamada Direitos, partidos polticos e
nacionalidade, estudaremos os seguintes temas: (i) direitos polticos, em que
conversaremos sobre: (a) direitos polticos; e (b) partidos polticos: conceito, regras
constitucionais e fidelidade partidria; (ii) nacionalidade: pressupostos e conceitos,
em que trabalharemos: (a) espcies e critrios; e (b) brasileiro nato e naturalizado; (iii)
nacionalidade: brasileiro nato ou naturalizado, em que analisaremos: (a) naturalizao
ordinria e extraordinria, quase nacionalidade, perda de nacionalidade e reaquisio
de nacionalidade; e (b) nato ou naturalizado: extradio: expulso, deportao e
banimento; (iv) nacionalidade: cargos e perda da nacionalidade, em que avaliaremos:

(a) cargos privativos de brasileiros e atividade nociva ao interesse nacional; e (b) perda
da nacionalidade: cancelamento e aquisio de outra nacionalidade.
Vamos iniciar esta unidade curricular que, na verdade, introdutria para diversas
outras e, no decorrer dos nossos estudos, vamos ver o porqu. Estudaremos cada
uma das quatro unidades de ensino orientados por uma situao prxima da realidade
profissional, direcionando o contedo a ser apreendido para a soluo dessa situao.
Alm disso, em cada uma das sees, que compem a unidade de ensino, tambm
ser proposto um problema, relacionado situao prxima da realidade profissional,
para que possamos buscar a soluo dentro do que estudaremos na seo.
Em muitos momentos, o estudo dessa Unidade Curricular pode parecer bastante
rduo, mas, ao final, voc ver que utilizar o que aprender aqui em muitas outras
Unidades. A Teoria Geral do Direito Constitucional est umbilicalmente ligada a
diversos assuntos que voc discutir ao longo do curso, em Direito Administrativo,
Tributrio, Penal, Processo Civil, Internacional etc. Por isso, no desista! Comece aos
poucos e tente expandir seus estudos. Tente pesquisar cada vez mais e aproveite o
professor para esclarecer todas as suas dvidas.
Vamos comear com a certeza de que o sucesso s depende de ns mesmos.
Vamos l!

Unidade 1

CONSTITUIO E
HERMENUTICA

Convite ao estudo
Caro aluno, creio que depois de unidades de ensino mais propeduticas,
mais introdutrias, voc esteja ansioso para ingressar no rol daquelas em que
pode perceber mais aplicao no seu dia a dia, no mesmo? Em Teoria Geral
do Direito Constitucional, apesar de o nome sugerir que trataremos de temas
eminentemente tericos, vamos dar um enfoque bastante prtico e atual para o
nosso estudo. No entanto, isso no significa que voc poder abandonar a teoria.
Ela ser extremamente importante para construirmos e analisarmos as questes
mais discutidas atualmente no Congresso Nacional e no Supremo Tribunal
Federal (STF) e o faremos desde essa primeira unidade, em que trataremos da
Constituio e da hermenutica constitucional.
O nosso estudo objetiva desenvolver o seguinte Fundamento de rea:
Conhecer os fundamentos tericos da organizao jurdico-constitucional da
CF/88, destacando seus objetos princpios e garantias.
Para articular os contedos tericos a situaes objetivas, vamos a uma
reflexo?
Nas ltimas semanas, o Congresso Nacional vem discutindo com mais
afinco a reforma poltica e medidas que podem ser adotadas especialmente
no combate corrupo. Alis, a reforma poltica pautou intensos debates
nas ltimas eleies presidenciais, quando Acio Neves e Dilma Rousseff
concordaram em um ponto: a necessidade de mudana do financiamento de
campanha. Alm disso, muito se falou sobre o fim das coligaes proporcionais,
o voto distrital misto e o fim da reeleio. Emergiu, ento, no Congresso
Nacional a discusso sobre a possibilidade de adoo do parlamentarismo como
sistema de governo. Hoje tramita no Senado Federal a Proposta de Emenda
Constituio (PEC) 32/15, que est na Comisso de Constituio e Justia. Desde

U1

a CF/88, inmeras outras PEC, com esse teor, foram apresentadas. Todavia,
nesse momento, em que essa discusso retomada, faz-se necessrio analisar
a seguinte questo: Suponhamos que voc, renomado jurista, seja contratado
para avaliar esse aspecto da reforma poltica que est em curso no Congresso
Nacional, considerando diversos aspectos jurdicos, que sero, no decorrer do
estudo dessa Unidade Curricular pontuados, voc considera possvel alterar o
sistema de governo presidencialista para o parlamentarista por meio de Emenda
Constitucional?
A partir dessa pergunta, que inicialmente nos parece bastante simples, mas
que gera implicaes em todo o estudo dessa unidade, vamos analisar, a cada
seo de autoestudo, um aspecto do problema. Dessa forma, na Seo 1.1.,
aps o estudo dos conceitos e das classificaes da CF/88, verificaremos o
que significa a supremacia e quais as implicaes ela enseja na possibilidade de
modificao da CF/88. Na Seo 1.2., vamos compreender melhor as diferenas
entre forma de estado, forma de governo, regime de governo e sistema de
governo, analisando a possibilidade de alterao do que a CF/88 prev em cada
caso. Por sua vez, na Seo 1.3., estudaremos especificamente o que significa
a mutabilidade e a reforma constitucional. Por fim, no item 1.4., analisaremos
especificamente a hermenutica constitucional e como interpretar as normas
constitucionais.
Agora, tendo em vista o caminho que percorreremos para responder
questo, voc acredita que possvel promover a aludida alterao no nosso
sistema de governo sem que isso implique em afronta aos nossos valores
fundamentais? E a previso do plebiscito, no ADCT, para escolha da forma
e do sistema de governo em 7 de setembro de 1993? Essa questo poderia
ser retomada aps a escolha popular? Como analisar a eficcia dessa norma
constitucional?
Agora, vamos iniciar nossos estudos de Teoria geral do Direito Constitucional.
Vamos dar o primeiro passo?

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Constituio e Hermeunutica

U1

Seo 1.1
Histrico e Fundamentos do Constitucionalismo
Brasileiro
Dilogo aberto
Voc sabia que aps o perodo ditatorial iniciado em 1964, em que foram restritas
as garantias individuais e sociais, somente em 1979 a legislao eleitoral foi modificada
para restabelecer o pluripartidarismo, que um dos alicerces da democracia? Com
o agravamento da crise econmica e social vivida no incio da dcada e 1980,
fortaleceram-se os sindicados e entidades de classe, bem como os partidos de
oposio.
A partir de 1984, emergiu o movimento das Diretas j!, exigindo a retomada
das eleies diretas at que em 1985, foi eleito presidente, pelo colgio eleitoral, o
candidato da oposio Tancredo Neves e Jos Sarney como vice, que assumiu o
cargo, tendo em vista o falecimento de Tancredo, que foi internado s pressas em 14
de abril de 1985 e acabou falecendo em 21 de abril do mesmo ano, vtima de uma
infeco generalizada.
No entanto, esse movimento de redemocratizao do Brasil somente foi concludo
com a promulgao da CF/88, em 05 de outubro de 1988. Para afastar de vez os
resqucios do perodo ditatorial, foram nela includos inmeros direitos e garantias,
entre os quais se destacam o sufrgio universal e o voto direto e secreto, objetivando
assegurar a construo de um Estado Democrtico de Direito.
Com base nesse histrico, vamos retomar a situao prxima da realidade
profissional, descrita no Convite ao Estudo: como voc, renomado jurista, posicionase em relao possibilidade de alterao do sistema de governo presidencialista pelo
parlamentarista por meio de Emenda Constitucional, levando em considerao ser
essa questo um dos pontos da reforma poltica discutida no Congresso Nacional?
A partir desse questionamento, que permear o estudo de toda a unidade de
ensino, e a partir do estudo do tema Histrico e fundamentos do constitucionalismo
brasileiro, voc, renomado jurista, com base no conceito de Constituio que melhor
se ajusta a CF/88 e na classificao quanto mutabilidade, considera ser possvel
a modificao do sistema de governo estabelecido na CF/88? O que significa a
supremacia da CF/88 e quais so as suas implicaes?
Ento, vamos comear?

Constituio e Hermeunutica

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U1
No pode faltar
A Constituio a norma fundamental e suprema que rege a organizao e o
funcionamento do Estado. Segundo Jos Afonso da Silva (2015, p. 39-40), um
sistema de normas jurdicas, escritas ou costumeiras, que regula a forma do Estado, a
forma de seu governo, o modo de aquisio e exerccio de poder, o estabelecimento
de seus rgos, os limites de sua ao, os direitos fundamentais do homem e as
respectivas garantias. Em sntese, a constituio o conjunto de normas que organiza
os elementos constitutivos do Estado. No entanto, a definio de Constituio aceita
outras acepes. Vamos ver as mais usadas?

4PDJPMHJDP 
TFHVOEP
'FSEJOBOE
-BTTBMF
"-&9"/%3*/0    Q 
 QBSB TFS SFBM $POTUJUVJP  B
norma deve refletir a soma dos fatores reais de poder, que
so os elementos sociais, ou seja, a vontade social. Se a
norma denominada Constituio no refletir a vontade social,
ela ser uma mera folha de papel em branco, ou seja, uma
norma sem fora normativa, uma norma que no capaz de
gerar efeitos.

Figura 1.1 Lassale

Figura 1.2 Schimitt

Fonte:http://www.
nationalinterest.org/feature/
carl-schmitt%E2%80%99swar-liberalism-12704.
Acesso em: 12 jul. 2015


1PMUJDP  EF BDPSEP DPN Fonte: https://en.wikipedia.org/
wiki/Ferdinand_Lassalle#
$BSM 4DINJUU "-&9"/%3*/0    /media/File:Ferdinand_Lassalle.
p. 6-7): a Constituio uma deciso jpg. Acesso em: 12 jul. 2015
poltica fundamental, obra do poder
constituinte, que deve refletir a deciso de governo, relativas a
direitos fundamentais, princpios fundamentais e organizao
poltica do Estado. Assim, todas as normas inseridas na
Constituio so consideradas formalmente constitucionais,
mas s aquelas que tratarem de direito fundamentais,
princpios fundamentais e organizao poltica do Estado so
materialmente constitucionais.


+VSEJDP 
DPOGPSNF
)BOT ,FMTFO "-&9"/%3*/0    Q 
 B $POTUJUVJP
a norma jurdica pura, que no se vincula a valores
sociolgicos, polticos ou filosficos, dotada de eficcia
jurdica per se. Considerada norma hipottica fundamental
(norma imaginada, pressuposta, que no possui fundamento
de validade prprio), tem-se o sentido lgico-jurdico de
Constituio. Ao considerar que ela fundamento de validade
de todas as outras normas, em posio de supremacia,
tem-se a concepo jurdico-positiva. Assim, Kelsen coloca
a Constituio no topo da pirmide normativa, por dispor

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Constituio e Hermeunutica

Figura 1.3 Kelsen

Fonte: Disponvel em http://


www.denistouret.net/
ideologues/Kelsen.html.
Acesso em: 12 jul. 2015.

U1
sobre como todas as demais normas devem ser elaboradas. Embaixo dela esto
todas as normas infraconstitucionais, que so desprovidas de supremacia. Essa ideia
ganhou uma famosa ilustrao: a pirmide normativa de Kelsen, que pode ser assim
epresentada:
Figura 1.4 Pirmide normativa

Fonte: https://diariododireito.files.wordpress.com/2011/05/piramide-kelseniana1.jpg. Acesso em: 31 jul. 2015.

Reflita
Qual desses conceitos o que melhor define a CF/88? possvel no
ordenamento jurdico brasileiro verificar sinais dos outros conceitos?
Aps analisar os conceitos de Constituio, vamos pensar juntos nessa questo?
Valores sociais, filosficos ou polticos guiaram o legislador constitucional na
elaborao da CF/88. Naquele momento, o legislador tinha em mente todos os
horrores da ditadura militar, quanto supresso de direitos e garantias fundamentais
e a impossibilidade de o cidado participar da vida poltica do pas. Assim, o legislador
carregou consigo todas as suas vivncias, experincias e emoes, ou seja, todo o seu
horizonte cultural, na elaborao da CF/88.
Promulgada a CF/88, no momento da aplicao das normas que ela veicula,
o intrprete produzir em sua mente o sentido dessas normas elaboradas pelo
legislador. Vale notar que ele tambm no pode deixar de lado sua cultura, suas
vivncias e experincias, que sempre so levadas consigo. Assim, exatamente por
isso que pessoas diferentes, por possurem horizontes culturais distintos, interpretam
as mesmas normas de forma distinta, o que faz surgir o conflito.
Partindo da premissa de que interpretar construir sentido, atribuindo valores
norma, nota-se que a CF/88 no possui valores intrnsecos. Assim, os valores no so

Constituio e Hermeunutica

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U1
extrados da norma, mas a ela conferidos pelo intrprete. Com base nessa concepo,
o conceito poltico, ao se referir deciso poltica fundamental, e o conceito
sociolgico, que denota a vontade social, seriam os melhores para definir a CF/88? E
a norma jurdica pura de Kelsen? O conceito jurdico, fruto do pensamento positivista,
de uma teoria pura a melhor forma para se definir a CF/88?
7FSFNPTQPTUFSJPSNFOUFRVFPDPODFJUPTPDJPMHJDPEF-BTTBMFTFJEFOUJGJDBDPNB
concepo de efetividade das normas jurdicas, ou seja, enquanto grau de observncia
por seus destinatrios, sendo essa a grande contribuio da concepo sociolgica
para o Direito Constitucional brasileiro.
Em relao ao conceito poltico, ele no o melhor conceito para a CF/88, mas,
ao determinar que o que so normas constitucionais (so as decises de governo,
ou seja, as relativas a direitos fundamentais, princpios fundamentais e organizao
poltica do Estado) e leis constitucionais (as demais normas, que no se referem a
essas decises polticas), ele influenciou sobremaneira a classificao formulada
pelo Supremo Tribunal Federal (STF) em normas materialmente constitucionais (que
revelam direitos fundamentais, princpios fundamentais e organizao poltica do
Estado) e normas formalmente constitucionais (as demais normas insertas na CF/88).
Todavia, vale ressaltar que normas formalmente e materialmente constitucionais
possuem a mesma hierarquia.
A concepo poltica de Constituio de Kelsen trouxe um elemento
importantssimo para compreendermos todo o sistema jurdico, que a ideia de
supremacia da Constituio. Kelsen colocou, conforme anteriormente apontado, as
normas constitucionais no topo da pirmide normativa, servindo elas de fundamento
de validade para todas as demais normas. Que tal aprofundarmos um pouco mais
nessa discusso e tentarmos compreender melhor especialmente o conceito jurdico
de Constituio?

Pesquise mais
Para tanto, indico como leitura complementar um autor sobre quem voc
ainda ouvir muito falar ao longo do curso:
,&-4&/ )BOTTeoria pura do direito. 8. ed. So Paulo: Martins Fontes,
2015. p. 215-238.

Vamos conhecer as principais caractersticas de todas as Constituies brasileiras,


desde a de 1824 at a de 1988? Vamos traar uma linha do tempo desde a nossa
primeira Constituio.

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Constituio e Hermeunutica

U1
1824 Foi a primeira Constituio brasileira, outorgada ainda no perodo imperial
por Dom Pedro I, aps a declarao da independncia brasileira em 7 de setembro
EF  /FMB SFDPOIFDFSBNTF RVBUSP QPEFSFT &YFDVUJWP  -FHJTMBUJWP  +VEJDJSJP F
Moderador, que legitimava a interveno do Imperador nos demais poderes.
Figura 1.5 Constituio de 1981

1891 A Constituio da Repblica dos


Estados Unidos do Brasil foi promulgada aps a
proclamao da Repblica. Alm dos poderes
&YFDVUJWP  -FHJTMBUJWP F +VEJDJSJP  IBSNOJDPT F
independentes entre si, elegeu a soberania popular
como um de seus rgos fundantes.

1934 A Constituio da Repblica dos Estados


Unidos
do Brasil foi promulgada aps a Revoluo
Fonte:https://pt.wikipedia.org/
wiki/Constitui%C3%A7%C3%A3o_
de 1930, que determinou a queda do presidente
brasileira_de_1891#/media/
8BTIJOHUPO-VTFBBTDFOTPEF(FUMJP7BSHBT
File:Constitui%C3%A7%C3%A3o_Brasileira_
de_1891.jpg. Acesso em: 12 jul. 2015.
Ela foi influenciada pela Constituio de Weimar e
criou normas programticas correlatas a direitos sociais.
Figura 1.6 Constituio de 1937

Fonte:
http://sociologos2010.blogspot.
pt/2010/11/historia-das-constituicoesbrasileiras.html. Acesso em: 12 jul. 2015.

1937 A Constituio dos Estados Unidos


do Brasil, mais conhecida como Constituio do
Estado Novo ou Constituio Polaca, foi outorgada
em 10 de novembro de 1937 e, a exemplo da
Polnia, concentrava poderes nas mos do
Presidente da Repblica, Getlio Vargas.
1946 A Constituio dos Estados Unidos
do Brasil foi promulgada em 18 de setembro de
1946, aps a queda de Getlio Vargas e instalao
de nova assembleia constituinte. Foi a primeira
constituio que teve participao em sua
elaborao da bancada comunista no Congresso.
Consagrou especialmente os direitos correlatos

liberdade individual.
1967 Constituio do Brasil outorgada em 24 de janeiro de 1967, aps o golpe
militar de 1964, quando o presidente Joo Goulart, o Jango, foi deposto. Instalou-se
o Estado de Exceo e a noo de Estado Democrtico de Direito foi mitigada. Para
institucionalizar o regime militar, determinou a prevalncia do Poder Executivo sobre
P +VEJDJSJP F P -FHJTMBUJWP &TUBCFMFDFV  BJOEB  FMFJFT JOEJSFUBT QBSB QSFTJEFOUF 
com mandato de cinco anos, e restrio ao direito de greve. Em 17 de outubro de
1969, foi editada a Emenda Constitucional 01, que conferiu aos Atos Institucionais,
editados at ento pelo regime militar, o carter de normas constitucionais. Pelo fato
de essa emenda no ter apenas trazido as alteraes a serem promovidas no texto

Constituio e Hermeunutica

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U1
constitucional, reeditando todo o texto da Constituio de 1967 com as respectivas
modificaes, muitos a elencam como uma nova Constituio.
Figura 1.7 Promulgao da CF/88

Fonte: http://www.senado.gov.br/noticias/jornal/cidadania/partidos/not001.htm. Acesso em: 12 jul. 2015

1988 A Constituio da Repblica Federativa do Brasil foi promulgada em 5


de outubro de 1988, fruto do movimento das Diretas j!, que emergiu a partir do
desgaste do governo militar e da crise econmica instalada no pas. Ela contemplou as
eleies diretas, inmeros direitos sociais e elevou os Municpios condio de ente
federado, conferindo-lhes autonomia.
Vimos que algumas de nossas Constituies foram outorgadas; outras,
promulgadas. Mas o que de fato significa isso?
Para compreender esses conceitos, importante assimilar algumas noes
sobre o poder constituinte, que ser detalhadamente estudado na Seo 1.3 desta
unidade. Aqui, apenas enquanto introduo a esse estudo, tome poder constituinte
como a capacidade que detm o povo, titular desse poder, para produzir as normas
constitucionais. Ele se classifica em poder constituinte originrio e derivado. O poder
constituinte originrio, que aquele que cria a prpria constituio, no possui
limites pr-estabelecidos, e que, por sua vez, se divide em histrico ou fundacional,
relativamente primeira Constituio de um Estado, e em revolucionrio ou psfundacional, que o poder de criar as Constituies subsequentes. Por sua vez, o
poder constituinte derivado, por meio do qual feita a reviso do texto constitucional
e modificaes posteriores, observados os limites estabelecidos pela prpria
Constituio, em relao ao que ela estabelece ser imutvel, divide-se em reformador,
que visa reforma do texto constitucional por meio de emendas, decorrente, que
PCKFUJWBBPSHBOJ[BPEPT&TUBEPT $POTUJUVJP&TUBEVBM
FEP%JTUSJUP'FEFSBM -FJ
Orgnica do Distrito Federal), e revisor, que modifica a constituio uma nica vez,
aps cinco anos de sua promulgao.

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Constituio e Hermeunutica

U1
Assimile
A partir dessas noes, vamos classificao das Constituies quanto
origem:
Promulgada: criada com a participao popular.
Outorgada: imposta sem a participao popular.
Cesarista: so inicialmente outorgadas, mas posteriormente referendadas
pelo povo, como ocorreu, por exemplo, nos plebiscitos napolenicos.
.Pactuada: Paulo Bonavides menciona essa espcie, referindo-se s
Constituies elaboradas por meio de um pacto celebrado por rivais, como
ocorreu com a Carta Magna de 1215.
Vale ressaltar que alguns autores tambm se referem s Constituies promulgadas,
como legtimas, ou seja, elaboradas pelo poder constituinte originrio, mediante
provocao popular, e s Constituies outorgadas, como ilegtimas, ou seja,
elaboradas tambm pelo poder constituinte originrio, mas mediante provocao do
ditador.

Reflita
A partir da classificao das Constituies quanto origem e de acordo
com as noes relativas ao poder constituinte e a sua classificao,
como podemos percorrer esse histrico das Constituies brasileiras,
caracterizando-as?
Nesse ponto, importante notar que o poder constituinte originrio histrico ou
fundacional se refere apenas primeira constituio editada pelo pas. Todas as demais
sero consideradas revolucionrias ou ps-fundacionais. Alm disso, no tivemos
Constituies cesaristas, inicialmente outorgada e, posteriormente, referendada pelo
povo, nem pactuadas, que so aquelas criadas por meio de pacto entre rivais.
Agora ficou bastante simples compreender essa questo. Que tal pesquisarmos
um pouquinho mais sobre o tema?

Pesquise mais
Para melhor compreender o contexto histrico em que cada uma das
Constituies brasileiras foi criada, indico a seguinte leitura complementar:
4*-7" +PT"GPOTPEBCurso de direito constitucional positivo. 38. ed.
So Paulo: Malheiros, 2015. p. 71-92.

Constituio e Hermeunutica

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U1
Agora vamos ao prximo ponto da nossa conversa de hoje: a classificao e os
elementos da Constituio.
Para iniciarmos esse ponto, temos que entender que classificar um ato humano
que consiste em dividir os objetos em determinadas classes ou conjuntos, de acordo
com as semelhanas ou com as diferenas existentes entre eles. Sendo assim, no
existem classificaes certas ou erradas, mas mais ou menos teis para o estudo que
se prope.
Partindo dessa premissa, muito importante elegermos os critrios utilizados para
efetuarmos a diviso das Constituies em classes. Veja:
Figura 1.8

Fonte: Elaborado pela autora (2015).

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Constituio e Hermeunutica

U1
Vamos definio de cada critrio e de cada classe por ele gerada?
Quanto extenso:
 Sinttica ou concisa: de contedo conciso, limita-se a prever os elementos
essenciais da organizao e do funcionamento do Estado.
Analtica ou prolixa: de contedo extenso, aborda outras matrias que ultrapassam
aquelas consideradas essenciais.
2VBOUPBPNPEPEFFMBCPSBP
Histrica: resulta do passar do tempo, sendo criada ao longo dos anos.
Dogmtica: elaborada por um rgo constituinte, referindo-se s ideologias do
momento de sua elaborao.
2VBOUPGPSNB
Escrita: Constituio elaborada em determinado momento da histria por rgo
competente para tanto e codificada e sistematizada em um nico texto.
No escrita: a Constituio no formalizada, composta pelos costumes, pela
jurisprudncia, convenes e textos constitucionais esparsos e tem como principal
exemplo a Constituio Inglesa.
2VBOUPBMUFSBCJMJEBEFPVNVUBCJMJEBEF
Imutvel: no admite qualquer alterao em seu texto.
Rgida: a Constituio pode ser alterada, mas, para tanto, necessrio observar
um procedimento mais rigoroso do que aquele utilizado para a edio das leis.
Flexvel: admite alteraes em seu texto pelo mesmo processo utilizado para a
criao das leis.
Semirrgida ou semiflexvel: ela composta por uma parte rgida e outra flexvel.
Alm dessas classes, Alexandre de Moraes (2014, p. 10) elenca a classe superrgida
em que rene aquelas Constituies que apresenta um ncleo rgido, modificvel por
procedimento mais complexo do que aquele usado para criao das leis, e um ncleo
imutvel, a que se refere como normas intangveis, ou seja, daquelas normas que no
so passveis de alterao porque asseguram direitos considerados fundamentais para
aquele Estado.
2VBOUPBPDPOUFEo:
Formal: a forma de existir do Estado, reduzida forma escrita em um documento

Constituio e Hermeunutica

19

U1
solene que somente pode ser alterado de acordo com o processo nela mesmo
descrito.
 Material: segundo Jos Afonso da Silva (2015, p. 42-43), em sentido amplo,
identifica-se com a organizao total do Estado em relao ao regime poltico. Em
sentido estrito, designa as normas constitucionais, escritas ou costumeiras, que
podem estar ou no em um documento escrito, que regulam a estrutura do Estado,
a organizao de seus rgos e os direitos fundamentais. Nesse caso, a Constituio
somente se refere matria estritamente constitucional e as demais, mesmo que
estejam dentro de uma Constituio escrita, no seriam consideradas constitucionais.

Reflita
A classificao quanto ao contedo associa-se ao conceito de Constituio
proposto por Carl Schmitt, que define serem normas constitucionais
aquelas que se referem a direitos fundamentais, princpios fundamentais
e organizao poltica do Estado, sendo todas as demais apenas leis
constitucionais?
2VBOUPPSJHFN
Promulgada: a Constituio foi elaborada com a participao popular.
Outorgada: a Constituio foi elaborada sem a participao popular.
Cesarista: inicialmente a Constituio foi outorgada e, posteriormente, referendada
pelo povo.
Pactuada: criada a partir de um pacto entre rivais.

Reflita
Avaliando critrio por critrio, como classificar a CF/88?

J analisamos anteriormente alguns dos critrios apresentados (quanto ao


contedo, quando mencionado que o conceito poltico de Carl Schmitt fundamenta
a classificao adotada pelo STF das normas materialmente constitucionais e
formalmente constitucionais, e quanto origem, ao estudarmos o histrico das
constituies brasileiras). Mas em relao aos demais critrios?

20

Constituio e Hermeunutica

U1
Quanto alterabilidade, a CF/88 pode ser modificada? Ela demanda processo
legislativo especfico e mais complexo para tanto?
E quanto forma? Temos um texto formalizado ou normas esparsas em diversos
documentos?
Quanto extenso, contemplamos temas que vo alm daqueles considerados
essenciais para a organizao do Estado ou vamos alm?
E em relao ao modo de elaborao? Ela reflete os anseios da sociedade em dado
momento ou foi construda ao longo dos anos e do processo de desenvolvimento da
sociedade brasileira?
Agora, passemos anlise dos elementos da Constituio:
A teoria dos elementos da Constituio foi desenvolvida por Jos Afonso da Silva
(2015, p. 46-47) que classificou as normas constitucionais em cinco categorias:
Elementos orgnicos: relativos organizao, ao funcionamento e estrutura do
poder e do Estado.
 Elementos limitativos: referem-se aos direitos e garantias fundamentais, que
visam limitao do poder do Estado, mas que no se relacionam aos direitos sociais.
 Elementos socioideolgicos: correlatos ao Estado de bem-estar social, que
revelam carter intervencionista e social das Constituies modernas.
 Elementos de estabilizao constitucional: destinados a assegurar a soluo
de conflitos constitucionais, defesa da Constituio, do Estado e das instituies
democrticas. Eles objetivam alcanar a paz social.
 Elementos formais de aplicabilidade: estatuem normas de aplicao da
Constituio.

Assimile
A partir da classificao das normas constitucionais em elementos, vamos
utilizar alguns exemplos para que voc compreenda com mais facilidades
esses conceitos:
&MFNFOUPTPSHOJDPT5UVMPT*** 0SHBOJ[BPEP&TUBEP
F*7 0SHBOJ[BP
dos poderes e do sistema de governo) da CF/88.
 &MFNFOUPT MJNJUBUJWPT -JNJUBFT DPOTUJUVDJPOBJT BP QPEFS EF USJCVUBS 
identificados pelos princpios e pelas imunidades aplicadas tributao.

Constituio e Hermeunutica

21

U1
&MFNFOUPTTPDJPJEFPMHJDPT5UVMP7*** 0SEFNTPDJBM

&MFNFOUPTEFFTUBCJMJ[BPDPOTUJUVDJPOBM$MVTVMBTQUSFBT FTUBCFMFDJEBT
no art. 60, 4, da CF.
&MFNFOUPTGPSNBJTEFBQMJDBP"%$5
Faa voc mesmo
Com base nos exemplos citados e na classificao das normas
constitucionais em elementos, sugiro que voc busque outros exemplos
na CF/88 de cada caso.
Nessa Seo, voc aprendeu os conceitos de Constituio, passamos por um
histrico das Constituies brasileiras, desde a de 1824 at a CF/88, e falamos sobre os
critrios, as classificaes e elementos das Constituies. Essa a parte mais terica
e extensa da unidade curricular. Em todas as outras unidades de ensino e sees, o
aprendizado se dar de forma mais direta e com mais indicaes de outros textos para
pesquisa e apenas com breves consideraes sobre o objeto de estudo.

SEM MEDO DE ERRAR


Vamos juntos buscar a resposta para a Situao Problema apresentada nesta
Seo?
Para tanto, devemos retomar o problema proposto no incio dessa unidade. Voc,
renomado jurista, dever opinar sobre a possibilidade de alterao do sistema de
governo presidencialista para o parlamentarista por meio de Emenda Constitucional.
Nesta Seo, voc, indagado sobre a possibilidade de modificao do sistema
de governo estabelecido na CF/88, dever responder a essa questo, com base no
conceito de Constituio que melhor se ajusta a CF/88 e na classificao quanto
mutabilidade. Alm disso, dever considerar em seu parecer o que significa a
supremacia da CF/88 e quais so as suas implicaes.

Ateno!
Aqui muito importante relembrar o conceito jurdico, que revela
ser a Constituio fundamento de validade para todas as demais
normas infraconstitucionais, alm de ser considerada norma hipottica
fundamental.

22

Constituio e Hermeunutica

U1
Alm disso, a classificao quanto mutabilidade estabelece as seguintes
espcies de Constituio: imutveis, rgidas, flexveis e semirrgidas, o que
nos remete ideia de supremacia da Constituio.
-FNCSFTF UBNCN EBT OPSNBT NBUFSJBMNFOUF F GPSNBMNFOUF
constitucionais.
Poderamos pensar que a rigidez constitucional impede a alterao da forma de
governo a que nos submetemos? a rigidez que impe a supremacia s normas
constitucionais?
Alm desses questionamentos, devemos, ainda, pensar em alguns pontos para
concluir a nossa anlise, mais precisamente sobre o sistema de governo adotado pela
CF/88.
Vale notar que o presidencialismo somente mencionado diretamente no art. 2,
do ADCT, quando prev o plebiscito para escolha pelo povo da forma (monarquia
ou repblica) e do sistema de governo (presidencialismo ou parlamentarismo). No
entanto, no decorrer do texto, o legislador constituinte se refere inmeras vezes s
atribuies, aos limites e requisitos para o Presidente e seu vice.

Lembre-se
A supremacia formal no se aplica s Constituies flexveis, porque nelas as
normas podem ser alteradas por meio do mesmo processo legislativo utilizado
para criar leis ordinrias. Ento, de onde as normas infraconstitucionais, em
relao s Constituies flexveis, retiram seu fundamento de validade se
elas possuem o mesmo status das normas constitucionais? J em relao
s Constituies imutveis, rgidas e semirrgidas, a Constituio possui
supremacia formal, tendo em vista que ela fundamento de validade das
normas infraconstitucionais, e tambm material.
E a? Como voc avalia a questo relativa ao presidencialismo? Ele como sistema
de governo adotado no Brasil pode ser alterado para a adoo do parlamentarismo

Avanando na prtica
Pratique mais
Instruo
Desafiamos voc a praticar o que aprendeu transferindo seus conhecimentos para novas situaes
que pode encontrar no ambiente de trabalho. Realize as atividades e depois as compare com a de
seus colegas.

Constituio e Hermeunutica

23

U1
Possibilidade de alterao da democracia, como regime de governo previsto na CF/88, por
Emenda Constitucional
1. Competncia de Fundamentos
de rea

Compreender a mutabilidade constitucional com base na


classificao, no conceito que melhor se ajusta a CF/88, na
sua classificao e supremacia de suas normas.

2. Objetivos de aprendizagem

Compreender os reflexos da classificao e dos conceitos


da CF/88 no estudo sobre a alterabilidade dos institutos nela
contidos.

3. Contedos relacionados

$PODFJUPEF$POTUJUVJP
$MBTTJDBPEB$'
4VQSFNBDJBEB$'

4. Descrio da SP

Diante das inmeras discusses que rondam a reforma


poltica no Congresso Nacional, surgem manifestaes em
todos os sentidos, o que foi evidenciado pelas manifestaes
ocorridas no incio do ano de 2015 em que algumas pessoas
expressavam a sua simpatia pelo retorno do regime militar, que,
durante mais de duas dcadas (1964-1985), suprimiu direitos
polticos e sindicais, atentou contra a liberdade de expresso
e perseguiu diversos cidados. Aps a promulgao da CF/88
e pensando no que estudamos nessa unidade, poderamos
conceber a possibilidade de alterao do regime democrtico
por Emenda Constitucional? Ou isso somente seria possvel
por meio da edio de uma nova Constituio?

5. Resoluo da SP

Para resolver a questo, vamos retornar ao conceito de


Constituio. Qual o que melhor define a CF/88? Quanto
mutabilidade, em que classe a CF/88 melhor se enquadra?
E a democracia faz parte de um ncleo rgido imutvel ou
ela pode ser alterada a qualquer momento por Emenda
Constitucional?

Lembre-se
Para solucionar a questo, ser necessrio que voc se lembre de que as
Constituies se classificam, quanto alterabilidade ou mutabilidade, em
rgidas, semirrgidas ou semiflexveis, e flexveis. Alm disso, a partir dessa
classificao, extraamos a definio de supremacia e como se apresenta
em cada caso. Por fim, faz-se necessrio compreender qual o conceito de
Constituio melhor se ajusta para a CF/88: o sociolgico, o poltico ou o
jurdico?

Faa voc mesmo


A partir do que estudamos nesta Seo, voc est habilitado a responder
outras questes que levem em considerao o conceito, a classificao e
a noo de supremacia. Convido que reflita agora sobre a possibilidade de

24

Constituio e Hermeunutica

U1
retirada do art. 6, da CF/88, do direito social moradia. Que tal tambm
pensar na possibilidade de ampliao do leque de direitos sociais nele
previstos? Vamos retomar essa questo posteriormente, mas importante
que, com base no que estudamos, voc se posicione a respeito.

Faa valer a pena!


1. (ENADE/2012) A noo de Constituies rgidas decorrncia dos
movimentos constitucionalistas modernos, surgidos principalmente a
partir de meados do sculo XVII. Conquanto estivesse entre os objetivos
desses movimentos idealizar nova forma de ordenao, fundamentao
e limitao do poder poltico por meio de documento escrito, tornou-se
necessria a distino entre poder constituinte e poderes constitudos.
Considerando-se o disposto na Constituio Federal de 1988, seria
constitucional lei que:
I. permitisse a contratao de promotor de justia, sem concurso
pblico, mediante livre escolha do procurador-geral de justia.
II. obrigasse membros de associaes a permanecerem associados por
vinte anos.
III. proibisse o anonimato em reclamaes encaminhadas a qualquer
ente da Administrao Pblica Direta e Indireta.
correto o que se afirma em:
(A) I, apenas.
(B) III, apenas.
(C) I e II, apenas.
(D) II e III, apenas.
(E) I, II e III.
2. (ENADE/2006) Nas democracias contemporneas, a soberania interna
da ordem jurdica est intimamente associada:
(A) norma fundamental do pensamento de Kelsen, tendo em vista que
toda democracia pressupe universalidade de direitos.
(B) s normas do direito internacional, donde derivam as formas pelas
quais os regimes democrticos extraem a fundamentao de sua
existncia.
(C) s normas derivadas da tica do homem mdio, fundamento de todo
valor e de todo direito.

Constituio e Hermeunutica

25

U1
(D) s normas constitucionais, como base de regramento formal e
material de todas as normas do sistema jurdico.
(E) s normas da burocracia de Estado, tendo em vista que o modelo de
dominao legal-burocrtico do Estado moderno pressupe atribuio
de toda estabilidade do poder burocracia.

3. Aps a derrubada do governo democrtico de Allende no Chile,


Augusto Pinochet assumiu a presidncia da Junta de Governo, enquanto
comandante mais antigo das Foras Armadas. Essa Junta de Governo
assumiu as funes constituinte e legislativa, que era do Congresso,
e elaborou a nova Constituio, que, posteriormente, foi submetida
a plebiscito. No entanto, os registros eleitorais no foram abertos e,
por isso, arguidas diversas irregularidades. A oposio somente se
manifestou em uma oportunidade, no Teatro Caupolicn em um ato
poltico liderado por Eduardo Frei Montalva. Em 11 de setembro de 1980,
aquela Constituio foi, ento, respaldada por 68,95% dos votos. Quanto
origem, em que classe a Constituio de Pinochet se enquadra?
(A) Promulgada, ante a participao popular, por meio de plebiscito.
(B) Dogmtica, tendo sido elaborada em dado momento histrico, por
um rgo com poderes especficos para tanto, refletindo ideologia
desse momento.
(C) Outorgada pela Junta de Governo, da qual Augusto Pinochet era o
presidente.
(D) Cesarista, tendo sido elaborada pela Junta de Governo e,
posteriormente, convocada a manifestao popular a respeito.
(E) Semirrgida, em que parte dela pode ser alterada por procedimento
anlogo criao das leis e parte somente altervel por processo
legislativo mais complexo do que o das leis..

26

Constituio e Hermeunutica

U1

Seo 1.2
Fundamentos Filosficos e Polticos da
Constituio Federal de 1988 (CF/88)
Dilogo aberto
Vamos, nesta seo, retomar a discusso acerca da possibilidade de alterao da
CF/88 por meio de Emenda Constitucional para adotarmos o parlamentarismo como
sistema de governo, Situao Geradora de Aprendizado dessa Seo.
Relembrando o problema, destacamos na Seo anterior, que a CF/88 foi o marco
da redemocratizao do pas, aps mais de 20 anos de ditadura militar. A partir dela,
foram retomadas as eleies diretas, dada liberdade de atuao para os sindicatos e
DPOTBHSBEBBTFQBSBPEPT1PEFSFT&YFDVUJWP -FHJTMBUJWPF+VEJDJSJP RVF BQBSUJS
de ento, devem atuar harmonicamente.
Na seo 1.1, analisamos os conceitos de Constituio e buscamos apontar aquele
que melhor define a CF/88. Alm disso, falamos sobre a classificao das Constituies,
para verificarmos em que classes, observados os critrios classificatrios, a CF/88
se enquadra e, por fim, tecemos um histrico das Constituies brasileiras e suas
principais caractersticas. Com base especialmente nos conceitos de Constituio
e nas classificaes analisadas, enfrentamos a questo da possibilidade de alterao
do sistema de governo que adotamos, qual seja, o presidencialismo para o
parlamentarismo.
Agora, na seo 1.2, analisaremos os princpios fundamentais na CF/88, a separao
de poderes e os fundamentos, objetivos e princpios da Repblica Federativa do Brasil.
Buscaremos aqui argumentos para responder seguinte Situao Problema: para fins
de anlise da possibilidade de reforma da Constituio, a democracia seria uma regra
ou um princpio? A previso do Estado Democrtico no prembulo da CF/88 tem
contedo prescritivo ou se trata de mera declarao de intenes?
Para tanto, deveremos: (i) compreender a diferena entre e as definies de forma
de Estado, forma de governo, regime de governo e sistema de governo; (ii) entender
a abrangncia do princpio da separao de poderes e a busca pela harmonia entre
eles; e (iii) analisar quais so os princpios, os fundamentos e objetivos da Repblica
Federativa do Brasil e como se diferenciam. A partir disso, poderemos analisar a
Situao Problema proposta para essa Seo 1.2.
E, ento? Vamos comear?

Constituio e Hermeunutica

27

U1
No pode faltar
Para resolvermos a Situao Problema posta nesta Seo, vamos inicialmente
estudar um pouquinho da teoria, sempre importante para fundamentar a soluo que
a ele daremos. Vamos l!
Para comear, vamos apontar a distino entre normas e princpios, conforme
apontado por Jos Afonso da Silva (2015, p. 93-94). Princpio mandamento nuclear
de um sistema. Ele orienta, direciona a aplicao das regras, que so mais diretivas,
mais objetivas. Mendes e Branco (2015, p. 72) afirma que os princpios so mais
abrangentes do que as regras e por assinalarem os standards de justia relacionados
com certo instituto jurdico, seriam instrumentos teis para se descobrir a razo de ser
de uma regra ou mesmo de outro princpio menos amplo.
Aurora Tomazini de Carvalho (2013, p. 284) afirma que a norma jurdica pode ser
analisada em sentido amplo e em sentido estrito, sendo que no primeiro caso, trata-se
de unidade no sistema jurdico, que no possui sentido dentico completo, enquanto
que a norma em sentido estrito o possui. E o que seria esse sentido dentico? Nada
mais do que significaes construdas a partir dos enunciados prescritivos, ou seja,
da letra da lei, estruturadas na forma de um juzo hipottico-condicional. Assim,
dizemos que a norma jurdica em sentido estrito poderia ser escrita na seguinte forma
lgica: se ocorrido o fato, ento deve ser a consequncia, ou seja, devem ser os
efeitos prescritos no enunciado. Nesse caso, os enunciados prescritivos preveem a
emergncia de determinada consequncia em caso de ocorrer aquele fato que ela
descreve.
A partir desse raciocnio, tanto as regras quanto os princpios so espcies de normas
que so construdas pelo intrprete no momento da aplicao do direito. Tratamse, portanto, de normas. Alguns podem ser escritos na forma hipottico-condicional,
constituindo norma jurdica em sentido estrito. Outras, como a previso constitucional
de que Braslia a capital federal, no, constituindo norma jurdica em sentido amplo.
Partindo desses conhecimentos propeduticos e verificado que existem autores
que afirmam a existncia de regras e princpios e outros, que todos eles constituem
normas jurdicas, a partir da interpretao, vamos analisar os chamados princpios
fundamentais da Repblica Federativa do Brasil, trazidos do art. 1 ao art. 4, da
CF/88, analisando como eles so aplicados e como influenciam especialmente na
interpretao das demais normas constitucionais. Vamos, ento, a esses artigos.
O art. 1, da CF/88, determina que a Repblica Federativa do Brasil formada pela
unio indissolvel dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios e constitui-se em
Estado Democrtico de Direito. A partir desse enunciado, podemos aferir a necessidade
de compreendermos os conceitos de repblica, federao e Estado Democrtico de
Direito. Passemos a cada um deles:

28

Constituio e Hermeunutica

U1
3FQCMJDB: significa coisa (res) do povo (pblica) e a forma de governo eleita
pelo legislador constitucional, com a finalidade de organizar politicamente o Estado.
Possui as seguintes caractersticas:
1. Representatividade: o povo quem escolhe seus representantes;
2. Eletividade: a escolha desses representantes se d por meio do voto em eleies;
3..Periodicidade: o representante eleito exercer seu mandato por tempo
determinado;
4. Responsabilidade: refere-se ao dever de probidade administrativa;
5. Soberania popular: o poder emana do povo e deve ser por ele exercido.
Federao: a forma de Estado eleita pelo legislador constituinte, em que os
Estados e o Distrito Federal so autnomos, mas se renem em forma de uma nica
pessoa de direito pblico a que se subordinam, objetivando a organizao estrutural
da sociedade. formada a partir da Constituio, que confere autonomia aos entes
federados e indissolvel. Caracteriza-se por:
1. Autonomia financeira, administrativa e poltica;
2. Repartio de competncias para legislar e arrecadar impostos;
3. Rigidez constitucional, sendo necessrio qurum qualificado para ser alterada;
4. Ser o Supremo Tribunal Federal (STF) o rgo mximo do Poder Judicirio,
incumbido de resguardar a aplicao das normas insertas na CF/88;
5. Interveno federal como mecanismo de proteo dessa forma de Estado;
6. Unidade de nacionalidade: A CF/88 deve ser observada por todos os cidados.
 Estado Democrtico de Direito: regime de governo eleito pelo legislador
constituinte de 1988. Trata-se da evoluo do Estado de Direito, que emergiu
DPN P -JCFSBMJTNP  F EP &TUBEP 4PDJBM  QPTTVJOEP DBSBDUFSTUJDBT EF BNCPT  NBT
constituindo um regime de governo novo. Segundo Jos Afonso da Silva (2015, p.
122), a Constituio de 1988 no promete a transio para o socialismo com o Estado
Democrtico de Direito, apenas abre perspectivas de realizao social profunda pela
prtica dos direitos sociais, que ela inscreve e pelo exerccio dos instrumentos que
oferece cidadania e que possibilita concretizar as exigncias de um Estado de justia
social, fundado na dignidade da pessoa humana.

Assimile
Vamos relembrar a evoluo dos regimes de governo ao longo da histria?

Constituio e Hermeunutica

29

U1
Estado de Direito ou Estado Liberal: caracterizou-se por: (i) submisso ao
imprio da lei; (ii) diviso de poderes; e (iii) enunciado e garantias individuais;
 Estado social P JOEJWJEVBMJTNP F BCTUFODJPOJTNP EP &TUBEP -JCFSBM
provocaram inmeras distores, sendo necessrio, ento, a adoo de
medidas tendentes a corrigir a injustia social e objetivando o bem-estar
social;
Estado democrtico de Direito: congrega caractersticas de ambos os
anteriores, mas constitui um conceito de regime de governo novo, em que
se consagram instrumentos para a realizao da cidadania e a concretizao
das exigncias de um Estado Social.
Esse estudo pode ser aprofundado por voc a partir de leituras complementares.
Vamos a uma indicao?

Pesquise mais
O texto a seguir traz consideraes sobre os principais tpicos desta
seo relacionando-os:
4*-7" +PT"GPOTPEBCurso de direito constitucional positivo. 38. ed.
So Paulo: Malheiros, 2015. p. 93-124.
A partir do estudo desses princpios fundamentais da Repblica Federativa do Brasil,
postos na CF/88, vamos pensar um pouquinho juntos:

Reflita
Considerando o disposto no art. 1, da CF/88, pode-se afirmar que a
forma de governo (repblica), a forma de Estado (federao) e o regime
de governo (Estado democrtico de Direito), eleitos pelo legislador
constitucional, constituem um ncleo rgido ou podem ser alterados por
Emenda Constitucional?
Para responder a essa questo, temos que considerar a classificao da CF/88
quanto mutabilidade ou alterabilidade, conforme estudado na Seo 1.1: trata-se
de uma Constituio rgida, semirrgida, flexvel ou superrgida? Nesse sentido, caso
considere a impossibilidade de alterao desses princpios fundamentais por Emenda

30

Constituio e Hermeunutica

U1
Constitucional, eles constituiriam as chamadas clusulas ptreas, previstas no art.
60, 4, da CF/88?
E a? Como voc se posiciona a respeito?
Aps refletir um pouquinho, vamos ao prximo ponto dessa seo: o princpio da
separao dos poderes, inserto em nossas Constituies desde a do Imprio.
O art. 2, da CF/88, determina que so poderes da Unio, independentes e
IBSNOJDPTFOUSFTJ P-FHJTMBUJWP P&YFDVUJWPFP+VEJDJSJP
Esses poderes devem ser exercidos por rgo distintos para que reste caracterizada
a separao dos poderes. Se as funes forem exercidas pelo mesmo rgo, terse- concentrao de poderes. Por isso, a diviso de poderes se fundamenta em
EPJT FMFNFOUPT J
 FTQFDJBMJ[BP GVODJPOBM -FHJTMBUJWP $POHSFTTP F "TTFNCMFJBT
-FHJTMBUJWBT &YFDVUJWP SHPT EB "ENJOJTUSBP 1CMJDB RVF FYFSDFN B GVOP
Executiva; e Judicirio: rgos que exercem a funo jurisdicional); e (ii) independncia
orgnica: no h subordinao entre os poderes.
No sistema de governo presidencialista, o princpio da separao dos poderes
possui duas caractersticas essenciais: (i) independncia orgnica; e (ii) harmonia entre
os poderes. Nesse sentido, cada um dos poderes dever exercer sua funo precpua,
mas para preservao da harmonia e do equilbrio entre eles, poder haver intervenes
de um no outro em um sistema chamado de freios e contrapesos, conforme definido
QPS.POUFTRVJFV '&33&*3"'*-)0  Q


Exemplificando
"P-FHJTMBUJWPDPNQFUFBFEJPEFOPSNBT FNRVFP&YFDVUJWPQBSUJDJQB
pela iniciativa das leis, pela sano e pelo poder de veto. Essa iniciativa
do Executivo contrabalanceada pela possibilidade de o Congresso
modificar o projeto por meio de emendas e rejeit-lo. Alm disso, o
poder de veto verificado em relao aos projetos de lei de iniciativa do
-FHJTMBUJWPFFNSFMBPTFNFOEBTGFJUBTQFMP$POHSFTTPOPTQSPKFUPT
propostos pelo Executivo. O Congresso, por sua vez, poder rejeitar o
veto presidencial por maioria absoluta de seus membros e o Senado
Federal poder promulgar a lei, caso o Presidente no a sancione no
prazo previsto na CF/88.
Faa voc mesmo
Esse exemplo demonstra como os poderes atuam de forma harmnica.
A partir disso, voc dever pensar como funciona esse sistema de pesos e
DPOUSBQFTPT BQMJDBEPBPT1PEFSFT&YFDVUJWP -FHJTMBUJWPF+VEJDJSJP OP

Constituio e Hermeunutica

31

U1
que concerne atuao do Supremo Tribunal Federal. Reflita sobre como
a indicao dos ministros feita e que antes da nomeao eles passam
por sabatina.
As atribuies e forma de atuao de cada um dos Poderes da Unio sero
posteriormente estudadas em outra unidade curricular, mas, por enquanto, vale a
pena aprofundar essas noes introdutrias que foram apresentadas.

Pesquise mais
A separao dos poderes tema de grande relevncia e que tem um
FYUFOTP IJTUSJDP  QBTTBOEP QPS "SJTUUFMFT  -PDLF F .POUFTRVJFV 1BSB
compreender melhor essa origem e como isso est previsto na CF/88,
vamos ler mais um pouquinho?
'&33&*3"'*-)0 .POPFM(POBMWFTCurso de direito constitucional. 40.
ed. So Paulo: Saraiva, 2015. p. 161-167.
Agora, vamos ao ltimo ponto a ser estudado nessa seo: fundamentos, princpios
e objetivos da Repblica Federativa do Brasil, postos na CF/88.
O art. 1, da CF/88, elenca os seguintes fundamentos:
 4PCFSBOJB SFMBDJPOBTF BP QPEFS QPMUJDP TVQSFNP  OP QMBOP JOUFSOP  F
independente, no plano internacional.
$JEBEBOJBSFGFSFTFJOUFHSBPEPTJOEJWEVPTTPDJFEBEFFTVCNJTTPEP
Estado vontade popular.
%JHOJEBEFEBQFTTPBIVNBOBWBMPSTVQSFNPEP&TUBEP%FNPDSUJDPEF%JSFJUP 
orientando a interpretao e aplicao de todas as normas e princpios.
 7BMPSFT TPDJBJT EP USBCBMIP F EB MJWSF JOJDJBUJWB SFWFMB B QSFGFSODJB EB $'
pela economia de mercado, mas respeitando o trabalho, que deve assegurar uma
existncia digna, conforme os ditames da justia social.
 1MVSBMJTNP QPMUJDP WBMPSJ[BP EB UPMFSODJB F EB QMVSBMJEBEF EF JEFJBT OVNB
sociedade naturalmente conflituosa, com interesses contrapostos, devendo haver
dilogo entre opinies divergentes. Alm da participao popular na conduo poltica
do pas, preceitua tambm a organizao de partidos polticos.
O art. 3 elenca dos seguintes objetivos fundamentais, que so normas
programticas, ao contrrio dos fundamentos, que tem aplicabilidade imediata:
$POTUJUVJSVNBTPDJFEBEFMJWSF KVTUBFTPMJESJB

32

Constituio e Hermeunutica

U1
(BSBOUJSPEFTFOWPMWJNFOUPOBDJPOBM
 &SSBEJDBS B QPCSF[B F B NBSHJOBMJ[BP F SFEV[JS BT EFTJHVBMEBEFT TPDJBJT F
regionais;
1SPNPWFSPCFNEFUPEPT TFNQSFDPODFJUPTEFPSJHFN SBB TFYP DPS JEBEFF
quaisquer outras formas de discriminao.
Por fim, o art. 4, relaciona os princpios que regem as relaes internacionais, que
so: independncia nacional, prevalncia dos direitos humanos, autodeterminao
dos povos, no interveno, igualdade entre os Estados, defesa da paz, soluo pacfica
dos conflitos, repdio ao terrorismo e ao racismo, cooperao entre os povos para o
progresso da humanidade e concesso de asilo poltico. Esses princpios podem ser
divididos em trs grupos da seguinte forma:
Figura 1.9

Fonte: Elaborado pela autora (2015).

Alm disso, o citado artigo determina que a Repblica Federativa do Brasil buscar
B JOUFHSBP FDPONJDB  QPMUJDB  TPDJBM F DVMUVSBM EPT QPWPT EB "NSJDB -BUJOB 
visando formao de uma comunidade latino-americana de naes, como ocorre,
QPSFYFNQMP DPNP.&3$046-

SEM MEDO DE ERRAR


Vamos juntos buscar a resposta para a Situao Problema apresentada nesta seo?
Para tanto, devemos retomar a Situao Geradora de Aprendizado proposta no incio

Constituio e Hermeunutica

33

U1
dessa Unidade de Ensino: voc, renomado jurista, dever opinar sobre a possibilidade
de alterao do sistema de governo presidencialista para o parlamentarista por meio
de Emenda Constitucional.
Nesta seo, estudamos os princpios fundamentais na CF/88, a separao de
poderes e os fundamentos, objetivos e princpios da Repblica Federativa do Brasil
e agora vamos responder seguinte questo: para fins de anlise da possibilidade de
reforma da Constituio, a democracia seria uma regra ou um princpio? A previso
do Estado Democrtico no prembulo da CF/88 tem contedo prescritivo ou se trata
de mera declarao de intenes?

Ateno!
Aqui muito importante relembrar a distino entre princpios e regras,
que foi apontada no incio desta Seo, para enquadrar a democracia em
um ou em outro conforme a abrangncia e a funo dessas espcies de
norma.
Alm disso, importante pensar no Estado Democrtico de Direito como
regime de governo eleito pelo legislador constitucional de 1988. Ele est
expressamente previsto no prembulo da CF/88.
A partir de tudo que estudamos nessa seo e pensando as questes anteriormente
lembradas, voc considera, para fins de reforma da CF/88, ser a democracia regra ou
princpio? Para tanto, avalie a abrangncia e finalidade da norma que a prev a adoo
do regime de governo democrtico para definir se aqui estamos tratando de uma
regra ou de um princpio.
E quanto previso do Estado Democrtico contida no prembulo da CF/88?
Trata-se de norma com contedo prescritivo completo, ou seja, o enunciado indica
as consequncias para o caso de ocorrer o fato que ele prev ou ele apenas faz uma
afirmao, sem apontar efeitos especficos? Para responder a esse ponto, vamos
considerar apenas o fato de haver a previso constitucional e se essa previso ou
no um dever-ser, se ela possui ou no prescritividade, ou seja, aptido para modificar
condutas.

Lembre-se
-FNCSFTFEFRVFP&TUBEP%FNPDSUJDPEF%JSFJUPDPOHSFHBDBSBDUFSTUJDBT
EP&TUBEP-JCFSBMFEP&TUBEP4PDJBM NBTDPOTUJUVJVNDPODFJUPEFSFHJNF
de governo novo, em que se consagram instrumentos para a realizao da

34

Constituio e Hermeunutica

U1
cidadania e a concretizao das exigncias de um Estado Social. Pensando
nisso, seria esse regime de governo norma de observncia obrigatria e
parte de um ncleo imutvel da CF/88? Ou ele pode ser alterado a qualquer
momento?
E a? Como voc avalia a questo relativa ao Estado Democrtico de Direito?
A democracia um princpio ou uma regra? E diante disso, ela de observncia
obrigatria? E pode ser alterada por Emenda Constitucional?

Avanando na prtica
Pratique mais
Instruo
Desafiamos voc a praticar o que aprendeu transferindo seus conhecimentos para novas situaes
que pode encontrar no ambiente de trabalho. Realize as atividades e depois as compare com a de
seus colegas.
Anlise da extenso da autonomia dos entes federados
1. Competncia de fundamentos
de rea

Compreender a autonomia dos entes federados associada


aos fundamentos e objetivos da Repblica Federativa do Brasil
e princpios que regem as suas relaes internacionais.

2. Objetivos de aprendizagem

Analisar especialmente a aplicabilidade do fundamento da


soberania aos entes federados.

3. Contedos relacionados

$PODFJUPFDBSBDUFSTUJDBTEBGFEFSBP
$PODFJUPEFTPCFSBOJBOB$'
$PODFJUPEFBVUPOPNJBOB$'

4. Descrio da SP

A CF/88 estabeleceu que a Repblica Federativa do Brasil


formada pela unio indissolvel dos Estados, Distrito Federal e
dos Municpios, constituindo, assim, um Estado Democrtico
de Direito. A partir disso, foi definido como um de seus
fundamentos a soberania. Ademais, os princpios fundamentais
que regem a Repblica Federativa do Brasil so a repblica,
a federao e o Estado Democrtico de Direito. Vale notar
que uma das caractersticas mais marcantes da federao
a autonomia. Podemos aferir que os entes federados so
soberanos?

5. Resoluo da SP

Para resolver a questo, vamos retornar ao conceito


federao. Quais so as caractersticas que melhor definem
a federao brasileira? A unio indissolvel dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios, que compem a federao,
possui soberania? E os entes federados? Eles so dotados de
TPCFSBOJB 4PCFSBOJBFBVUPOPNJBTPTJOOJNBT

Lembre-se
Para solucionar a questo, voc dever se lembrar das caractersticas da
federao, especialmente da autonomia, que se refere ao exerccio das

Constituio e Hermeunutica

35

U1
competncias de organizao, governo, legislao e administrao, nos
limites estabelecidos na CF/88. Dever tambm analisar os fundamentos
da Repblica Federativa do Brasil e verificar se eles se aplicam tambm
BPTFOUFTGFEFSBEPT-FNCSFTFEFRVFBTPCFSBOJBTFSFMBDJPOBBPQPEFS
poltico supremo, no plano interno, e independente, no plano internacional.
A partir disso, podemos afirmar que autonomia e soberania so sinnimas?
E a soberania caractersticas que pode ser atribuda aos entes federados?

Faa voc mesmo


A partir do que estudamos nesta seo, voc est habilitado a responder
diversas questes que levam em considerao os princpios fundamentais da
Repblica Federativa do Brasil: repblica, federao e Estado Democrtico
de Direito, o princpio da separao de poderes e os fundamentos, objetivos
e princpios que regem as relaes internacionais. Vamos ento pensar no
caso dos territrios. Eles devem ser considerados entes federados dotados
de autonomia? E podemos dizer que eles so soberanos?

Faa valer a pena


1. (ENADE/2009) Montesquieu, na sua clssica obra O Esprito das Leis,
elaborou a ideia da Separao de Poderes, com base na experincia
poltica inglesa. Esse princpio, presente na Constituio brasileira sob a
forma de clusula ptrea, consiste:
I. na absoluta e necessria independncia dos poderes, de modo que
apenas o Poder Judicirio possa fiscalizar os demais.
II. no esquema de independncia equilibrada entre os poderes, que
constitui o sistema de freios e contrapesos.
III. no regime presidencialista, j que no parlamentarismo o chefe do
executivo determinado pelo poder legislativo e, portanto, no h
separao entre os poderes.
IV. na atribuio das diversas competncias do Estado a cada um dos
poderes.
Esto CORRETAS somente as afirmativas:
(A) I e III.
(B) I e IV.
(C) II e IV.
(D) II e III.
(E)I, II e III.

36

Constituio e Hermeunutica

U1
2. (ENADE/2006) Com referncia aos princpios que regem as relaes
do Estado brasileiro com os outros Estados, considere as afirmaes:
I - O princpio da defesa da paz e o princpio da soluo pacfica de
controvrsias internacionais esto relacionados ao reconhecimento do
direito paz (direito de terceira gerao) na medida em que buscam
garantir a paz de toda a coletividade.
II - O princpio da cooperao entre os povos para o progresso da
humanidade deriva necessariamente do direito autodeterminao dos
povos (direito de terceira gerao), ou seja, ao direito que os povos tm
de se desenvolver sem a interferncia de outros.
III - O princpio da no interveno internacional deixou de ser observado
pelo Brasil, recentemente, ao enviar soldados e oficiais para integrar as
foras de paz da ONU no Haiti.
IV - O princpio da cooperao entre os povos para o progresso
da humanidade est, em certa medida, relacionado ao direito ao
desenvolvimento, reconhecido pela ONU e pela UNESCO.
So corretas SOMENTE as afirmaes:
(A) I e II.
(B) I e III.
(C) I e IV.
(D) II e III.
(E) II e IV.
3. A Repblica Federativa do Brasil caracteriza-se por constituir uma
federao, em que o poder poltico repartido no territrio, o que
gera uma multiplicidade de organizaes governamentais que so
regionalmente distribudas. Pode-se dizer que o federalismo :
(A) forma de governo
(B) sistema de governo
(C) forma de Estado
(D) regime de governo
(E) Estado testa

Constituio e Hermeunutica

37

U1

38

Constituio e Hermeunutica

U1

Seo 1.3
Mutao e reforma constitucional

Dilogo aberto
Vamos a mais uma Seo do nosso estudo da Teoria Geral do Direito Constitucional.
Estamos estudando Constituio e hermenutica e nesta Seo vamos novamente
retomar a discusso acerca da possibilidade de alterao da CF/88 por meio de
Emenda Constitucional para adotarmos o parlamentarismo como sistema de governo.
Relembrando o problema, destacamos, que a CF/88 foi o marco da
redemocratizao do pas, aps mais de 20 anos de ditadura militar. A partir dela,
foram retomadas as eleies diretas, dada liberdade de atuao para os sindicatos e
DPOTBHSBEBBTFQBSBPEPT1PEFSFT&YFDVUJWP -FHJTMBUJWPF+VEJDJSJP RVF BQBSUJS
de ento, devem atuar harmonicamente.
Na Seo 1.1, analisamos os conceitos de Constituio e buscamos apontar aquele
que melhor define a CF/88. Alm disso, falamos sobre a classificao das Constituies,
para verificarmos em que classes, observados os critrios classificatrios, a CF/88
se enquadra e, por fim, tecemos um histrico das Constituies brasileiras e suas
principais caractersticas.
Na Seo 1.2, analisamos os princpios fundamentais na CF/88, a separao de
poderes e os fundamentos, objetivos e princpios da Repblica Federativa do Brasil
e respondemos questo atinente possibilidade de reforma da Constituio, se a
democracia seria uma regra ou um princpio e se a previso do Estado Democrtico
no prembulo da CF/88 tem contedo prescritivo ou se trata de mera declarao de
intenes.
Agora, na Seo 1.3, estudaremos propriamente a mutao, reforma, as regras e
princpios e derrotabilidade, alm da estrutura da CF/88: o prembulo e o Ato das
Disposies Constitucionais Transitrias (ADCT). A partir desse estudo, responderemos
a seguinte questo: o prembulo veicula normas prescritivas ou so apenas orienta
a aplicao das normas constitucionais e infraconstitucionais? E ele pode sofrer
alteraes por Emenda Constitucional?
Para tanto, deveremos: (i) compreender como a CF/88 se estrutura; (ii) entender o
papel do prembulo e do ADCT; e (iii) analisar como a CF/88 pode ser alterada.
A anlise da possibilidade de alterao do nosso sistema de governo para o

Constituio e Hermeunutica

39

U1
parlamentarismo determina que saibamos se o prembulo compe ou no um ncleo
imutvel da CF/88, quais so as hipteses de mutabilidade e, ainda, se a noo de
Estado Democrtico de Direito, pressupe a escolha do presidencialismo enquanto
sistema de governo.
E, ento? Vamos comear?

No pode faltar
Para respondermos questo proposta para esta Seo, vamos comear com um
pouquinho de teoria, imprescindvel para fundamentarmos a soluo que daremos a
ela. Vamos l!
Vamos comear estudando um pouquinho da chamada mutabilidade constitucional,
ou seja, do poder de modificar a CF/88, inserindo novas normas ou alterando as que j
existem. Segundo Manoel Gonalves Ferreira Filho (2015, p. 48-49), a supremacia da
Constituio decorre de sua origem. Provm ela de um poder que institui a todos os
outros e no institudo por qualquer outro, de um poder que constitui os demais e
por isso denominado Poder Constituinte. Vale notar que esse poder constituinte se
refere tanto ao poder de modificar a Constituio vigente quanto o de criar uma nova
Constituio. No primeiro caso, teramos o chamado poder constituinte derivado e,
no segundo, poder constituinte originrio, o que ser abaixo esquematizado:
Figura 1.10

Fonte: Elaborado pela autora (2015).

Pesquise mais
-VT3PCFSUP#BSSPTPBJOEBBQPOUBBFYJTUODJBEFVN1PEFS$POTUJUVJOUF
transnacional, ou supranacional, responsvel pela produo de normas
jurdicas aptas a se sobreporem normas da Constituio do Estado-

40

Constituio e Hermeunutica

U1
nao. Vejamos o exemplo da Unio Europeia, onde normas jurdicas
so produzidas no mbito da comunidade regional, sobrepondo-se s
normas das Constituies dos Estados-membros daquela comunidade.
Para saber mais, indicamos a leitura do artigo abaixo. Disponvel em:
IUUQXXXMVJTSPCFSUPCBSSPTPDPNCSXQDPOUFOUUIFNFT-3#QEG
aqui_em_todo_lugar_dignidade_humana_direito_contemporaneo_
discurso_transnacional.pdf. Acesso em: 6 nov. 2015.
Agora, vamos explicitar algumas caractersticas de cada um deles:
 Poder constituinte originrio: ser considerado fundacional ou histrico o poder
constituinte que cria a primeira Constituio, o que ocorreu no Brasil em 1824. Por
outro lado, ser considerada ps-fundacional ou revolucionria todas as Constituies
subsequentes, como as de 1891, 1934, 1937, 1946, 1967 e 1988. Ele se caracteriza por ser:
1. Inicial: inaugura uma nova ordem jurdica.
2. Ilimitado: no se subordina a qualquer limite previamente estabelecido.
3. Autnomo: s quele que o exerce compete determinar os termos em que a
nova Constituio se estruturar.
4. Incondicionado: no se submete a qualquer processo predeterminado para a
sua elaborao
5. Permanente: no se esgota no momento de seu exerccio, porque seu titular,
que o povo, pode determinar a criao de uma nova ordem jurdica.
Poder constituinte derivado:
1. Revisor: poder constituinte, que, nos termos do art. 3, do ADCT (norma
considerada exaurida), modificou a CF/88 por Reviso Constitucional, cinco anos
aps a promulgao da CF/88, por maioria absoluta em sesso unicameral.
2. Reformador: poder de reformar o texto constitucional por meio de Emenda
Constitucional, nos termos do art. 60, da CF/88, que pode ser elaborada a qualquer
tempo e deve ser aprovada nas duas casas do Congresso Nacional (Cmara dos
Deputados e Senado Federal) em dois turnos por trs quintos de seus membros.
Caracteriza-se por ser: (i) subordinado ou secundrio, retirando seu fundamento do
poder constituinte originrio, por ter sido por ele previsto e estabelecido; (ii) limitado,
por ter seus limites definidos pelo poder constituinte originrio; e (iii) condicionado,
devendo observar as regras estabelecidas para reforma constitucional pelo poder
constituinte originrio.
Vamos aqui abrir um parntese para conversarmos sobre esses limites impostos para

Constituio e Hermeunutica

41

U1
o poder constituinte derivado reformador. Essas limitaes no se restringem s regras
concernentes ao processo legislativo para a edio de uma Emenda Constitucional. A
CF/88 trouxe, em seu art. 60, 4, um ncleo rgido e imutvel, chamado de clusulas
ptreas, composto por: (i) forma federativa de Estado; (ii) a separao de poderes; (iii)
o voto direto, secreto, universal e peridico; e (iv) os direitos e garantias fundamentais.
3.Decorrente: refere-se ao poder dos Estados-membros de elaborarem seus
SFTQFDUJWBT$POTUJUVJFTFTUBEVBJTFEP%JTUSJUP'FEFSBMFMBCPSBSBTVB-FJ0SHOJDB 
equiparada Constituio estadual pelo Supremo Tribunal Federal (STF). Os Municpios
no possuem poder constituinte derivado decorrente.

Assimile
Vale notar que a titularidade do poder constituinte difere da legitimidade
para exerc-lo. A titularidade do povo. A legitimidade do poder
constituinte da assembleia nacional constituinte, no caso das
constituies democrticas, fundamentando-se na soberania popular. Ela
tambm pode ser exercida por outorga, nos casos em que dispensa a
participao popular. Note aqui a correlao existente com a classificao
das Constituies quanto origem: promulgada, outorgada, pactuada e
cesarista, conforme estudamos na Seo 1.1.
Temos que ter em vista que a norma jurdica fruto da interpretao dos textos
legislados. Nesse sentido, a mudana de entendimento dos tribunais acerca dos
enunciados constitucionais tambm se configura como manifestao do poder
constituinte derivado reformador. Ele pode, ento, ser classificado de duas maneiras:
(i) reviso formal (Emenda Constitucional, conforme art. 59, I, e art. 60, da CF/88, e
Reforma Constitucional, nos termos da norma exaurida, contida no art. 3, do ADCT),
que alteram a forma escrita da CF/88; e (ii) reviso informal, por meio da chamada
de mutao constitucional, com a alterao apenas da interpretao do texto, que
de competncia do STF. A reviso informal se materializa como manifestao do
chamado poder constituinte difuso.

Exemplificando
Recentemente o STF enfrentou questo que ensejou a chamada mutao
constitucional, quando reconheceu, na ADI 4277 e na ADPF 132, a unio
homoafetiva, conferindo nova interpretao ao art. 226, 3 e 4, da
CF/88, alterando, assim, a concepo de entidade familiar at ento
restrita unio entre homem e mulher.

42

Constituio e Hermeunutica

U1
Faa voc mesmo
&WPD -FNCSBTFEFNBJTBMHVNDBTPRVFQPTTBDPOGJHVSBSNVUBP
constitucional? Que tal pensar na definio de casa enquanto asilo
JOWJPMWFMEPJOEJWEVP BEPUBEBQFMP45'FNGBDFEPBSUv 9* EB$' 
A mutao constitucional possui algum limite, ainda que implcito, para
que o STF a realize?

Alm da mutao constitucional, devemos conhecer um outro instituto jurdico


que vem ganhando espao no estudo da hermenutica constitucional, ou seja, da
interpretao da CF/88. a chamada derrotabilidade (defeasibility), que tem por
fundamento a impossibilidade de o legislador antever todas as possibilidades de
entendimento do enunciado que ele elabora. Assim, certos acontecimentos, ocorridos
no mundo social, podem se configurar como exceo regra prevista pelo legislador,
derrotando-a. Vamos a um exemplo?

Exemplificando
O legislador infraconstitucional previu, nos arts. 124 e 126, do Cdigo
Penal (CP) que o aborto provocado crime, mas excepcionou a hiptese
de haver ameaa vida da me (aborto necessrio) e em se tratando
de gravidez resultante de estupro. No h outras excees legalmente
previstas. Todavia, o STF, na ADPF 54/DF, entendeu que no deve ser
tipificado como crime o aborto de feto anencfalo, derrotando, assim,
aquela norma.

Faa voc mesmo


Voc se lembra de mais algum exemplo em que podemos verificar a
derrotabilidade? Uma dica para identific-la sempre que a interpretao
criar excees que a lei no prev expressamente, estamos diante desse
instituto jurdico. E a quebra do sigilo bancrio e fiscal? Isso configura a
chamada derrotabilidade?

A partir desses estudos, que tal aprofundarmos um pouco mais no estudo do poder
constituinte?

Constituio e Hermeunutica

43

U1
Pesquise mais
Um texto bastante completo para o estudo do poder constituinte o que
Gilmar Mendes e Paulo Branco apresentam na obra abaixo indicada:
MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de
direito constitucional. 10. ed. So Paulo: Saraiva, 2015. p. 103-134

Agora vamos ao segundo ponto dessa Seo. Vamos estudar a estrutura da CF/88:
o prembulo e o ADCT.
O prembulo da CF/88 determina o seguinte:
Figura 1.11 Promulgao da CF/88

Fonte:http://tribunadomoxoto.com/site-antigo/noticias/item/796-ha-20-anos-brasileiros-decidiram-pelo-presidencialismo.
Acesso em: 28 jul. 2015.

Ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assembleia Nacional


Constituinte para instituir um Estado Democrtico, destinado a assegurar o exerccio dos
direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, o desenvolvimento,
a igualdade e a justia como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e
sem preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida, na ordem interna e
internacional, com a soluo pacfica das controvrsias, promulgamos, sob a proteo
de Deus, a seguinte CONSTITUIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL.
Sobre o prembulo, h algumas correntes que o definem e bastante importante
conhec-las:
Teoria poltica: adotada pelo STF, tambm chamada de teoria da irrelevncia
por considerar que o prembulo constitui apenas um discurso poltico, uma carta
de intenes do poder constituinte originrio. Na ADI 2076, foi decidido que no

44

Constituio e Hermeunutica

U1
h inconstitucionalidade na Constituio Estadual do Acre que no trouxe a palavra
Deus em seu prembulo, justamente pelo fato de se considerar que ele no possui
eficcia normativa, ou seja, prescritividade.
 Teoria jurdica comum: tambm chamada de tese da plena eficcia do
prembulo, trata-se de teoria minoritria e considera que se ele foi criado pelo poder
constituinte originrio, possui eficcia normativa (prescritividade) como qualquer outra
norma constitucional.
Teoria especfica: tambm chamada de tese da relevncia jurdica indireta, a
teoria majoritria e considera que o prembulo prev a forma de Estado (federao), a
forma de governo (repblica), regime de governo (democrtico de Direito), Estado testa
(Deus) e omisso quanto religio (Estado laico), sendo assim fonte de interpretao
das normas contidas na CF/88.
Vale notar aqui o posicionamento adotado por Aurora Tomazini de Carvalho
(2013, p. 678-679), que afirma que o prembulo, juntamente com os outros sinais
que remetem ao processo de produo da CF/88, a autoridade competente (Ulysses
Guimares) e as coordenadas de espao (Braslia) e de tempo (5 de outubro de
1988) em que se deu a sua produo, constituem o que ela chama de enunciaoenunciada. Assim, o prembulo faz parte das marcas do processo de criao da CF/88
deixadas pelo legislador constitucional.
Agora passaremos anlise do ADCT. A ele, adota-se a teoria jurdica comum,
que entende que todos os atos contidos no ADCT so normas constitucionais, sendo
certo que todos eles possuem eficcia normativa, sendo consideradas prescritivas de
condutas, exceto aqueles que j produziram efeitos, constituindo as denominadas
normas exauridas, como o caso do exerccio do poder constituinte derivado revisor,
nos termos do art. 3, do ADCT.
E voc se pergunta: para que o ADCT foi editado? Foi justamente para regular
as situaes que perdurariam no tempo, apesar da promulgao da CF/88 e da
emergncia de uma nova ordem jurdica, o legislador constitucional, no exerccio do
poder constituinte originrio, editou normas que esto fora do texto da CF/88, mas
possuem o mesmo status de norma constitucional.

Reflita
Nos termos do art. 19, do ADCT, os servidores pblicos federais, estaduais,
distritais e municipais, que tivessem ingressado no servio pblico h mais
de cinco anos continuados na data da promulgao da CF/88 e que no
tenham sido admitidos por concurso pblico so considerados estveis.
Podemos considerar essa norma exaurida? Ela pode ser modificada por
Emenda Constitucional?

Constituio e Hermeunutica

45

U1
Para responder questo, reflita sobre a finalidade do ADCT que justamente
excepcionar hipteses concretas da incidncia de uma norma, constante do corpo
da CF/88, ou instituir um regime vantajoso para um determinado grupo de indivduos.
Nesse sentido, o art. 19, do ADCT, poderia ser objeto de Emenda Constitucional? O
que voc acha?
Vamos continuar estudando essa questo com a leitura abaixo:

Pesquise mais
MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de
direito constitucional. 10. ed. So Paulo: Saraiva, 2015. p. 77-80

SEM MEDO DE ERRAR


Vamos agora buscar a soluo para a questo proposta?
Para tanto, devemos retomar o problema proposto no incio dessa unidade de
ensino. Voc, renomado jurista, dever opinar sobre a possibilidade de alterao
do sistema de governo presidencialista para o parlamentarista por meio de Emenda
Constitucional.
Nesta Seo, estudamos os princpios fundamentais na CF/88, o poder constituinte,
mutao constitucional e derrotabilidade e a estrutura da CF/88: prembulo e ADCT
e agora vamos responder seguinte questo: Para fins de anlise da possibilidade
de reforma da Constituio, o prembulo veicula normas prescritivas ou so apenas
orienta a aplicao das normas constitucionais e infraconstitucionais? E ele pode
sofrer alteraes por Emenda Constitucional?

Ateno!
Aqui muito importante relembrar das teorias que dispem sobre a
eficcia normativa, sobre a prescritividade do prembulo: teoria poltica
(STF), teoria jurdica comum (teoria minoritria) e teoria especfica (teoria
majoritria).
Alm disso, importante pensar em como o poder constituinte derivado
reformador se caracteriza: subordinado, limitado e condicionado.

46

Constituio e Hermeunutica

U1
A partir de tudo que estudamos nessa Seo e pensando as questes anteriormente
lembradas, voc considera ser o prembulo irrelevante, constituindo mera orientao
para a interpretao e aplicao da CF/88? Para tanto, avalie tambm o fato de que
ele foi criado pelo poder constituinte originrio e se, a partir disso, pode ser alterado
por Emenda Constitucional.

Lembre-se
-FNCSFTF EF RVF P QPEFS DPOTUJUVJOUF PSJHJOSJP TF DBSBDUFSJ[B QPS TFS
inicial, autnomo, ilimitado, incondicionado e permanente, no possuindo
limitaes nem condies prvias para a criao da nova Constituio.
A partir disso, o legislador constituinte originrio optou por constituir um
ncleo rgido e imutvel, previsto no art. 60, 4, da CF/88, quais sejam,
forma federativa de Estado, a separao de poderes o voto direto, secreto,
universal e peridico, e os direitos e garantias fundamentais.

E a? Como voc avalia a questo relativa ao prembulo? Ele possui prescritividade,


ou seja, eficcia normativa? E pode ser objeto de Emenda Constitucional ou faz parte
daquele ncleo rgido e imutvel, chamado de clusulas ptreas?

Avanando na prtica
Pratique mais
Instruo
Desafiamos voc a praticar o que aprendeu transferindo seus conhecimentos para novas situaes
que pode encontrar no ambiente de trabalho. Realize as atividades e depois as compare com a de
seus colegas.
Alterabilidade dos dispositivos do ADCT
1. Competncia de fundamentos
de rea

Compreender, a partir da anlise do poder constituinte e da


estrutura da CF/88, a possibilidade de alterao das normas
do ADCT, considerando aquelas considerando aquelas que j
produziram efeitos, chamadas de normas exauridas.

2. Objetivos de aprendizagem

Analisar especialmente a prescritividade do ADCT e a


aplicao da teoria jurdica comum e possibilidade de
alterao, por Emenda Constitucional, das normas em vigor
e daquelas consideradas exauridas.

3. Contedos relacionados

$BSBDUFSTUJDBTEPQPEFSDPOTUJUVJOUFPSJHJOSJPFEFSJWBEP
"OBUVSF[BEBTOPSNBTEP"%$5QSFTDSJUJWJEBEFFOPSNBT
exauridas

Constituio e Hermeunutica

47

U1

4. Descrio da SP

O ADCT foi editado pelo poder constituinte originrio para


dispor sobre aquelas situaes que se alongam no tempo.
4PCSF FMF  BEPUBNPT B UFPSJB KVSEJDB DPNVN  RVF DPOTJEFSB
que suas normas possuem prescritividade. Todavia, nela h
normas que j produziram seus regulares efeitos no momento
da entrada em vigor da CF/88. A partir dessas consideraes,
o ADCT pode ser modificado por Emenda Constitucional? H
limitaes para tanto?

5. Resoluo da SP

Para resolver a questo, vamos analisar as caractersticas do


poder constituinte originrio e do ADCT. Ele possui eficcia
normativa? Pode ser alterado por completo? Possui um
ncleo rgido e imutvel que no pode ser objeto de Emenda
Constitucional? Ou so outras as limitaes que se impem
alterao das normas exauridas?

Lembre-se
O poder constituinte originrio editou o ADCT para dispor sobre questes
que se estendiam no tempo e que no deveriam compor o rol das
normas constitucionais, possuindo, no entanto, tambm status de norma
constitucional. Sobre ele adotamos a teoria jurdica comum, o que, a
princpio, ao conferir eficcia normativa, determinaria a possibilidade de sua
alterao por Emenda Constitucional, fruto do poder constituinte derivado
reformador. No entanto, compete pensar: todas as normas contidas no
ADCT so suscetveis de alterao? E as normas exauridas? O que justificaria
a possibilidade ou no de serem alteradas?
Faa voc mesmo
A partir de ento, pensando na questo da alterabilidade do ADCT, voc
agora capaz de analisar outros casos como esse. H outras normas
na CF/88 que no esto diretamente relacionadas entre as clusulas
ptreas, ncleo rgido e imutvel, previstas no art. 60, 4, da CF/88,
e que no podem ser modificadas por Emenda Constitucional? E por
mutabilidade constitucional? H limitaes para que seja realizada
pelo STF? O que voc pensa a respeito?

Faa valer a pena


1. (ENADE/2012) Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a
unio estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar, devendo
a lei facilitar sua converso em casamento (BRASIL. Constituio da
Repblica Federativa do Brasil de 1988, art. 226, 3).

48

Constituio e Hermeunutica

U1
reconhecida como entidade familiar a unio estvel entre o homem
e a mulher configurada na convivncia pblica, contnua e duradoura e
estabelecida com o objetivo de constituio de famlia (BRASIL. Cdigo
Civil. Lei n. 10.406, de 10/01/2002, art. 1.723).
Pelo que dou ao art. 1.723 do Cdigo Civil interpretao conforme a
Constituio, para dele excluir qualquer significado que impea o
reconhecimento da unio contnua, pblica e duradoura entre pessoas
do mesmo sexo como entidade familiar, entendida esta como sinnimo
perfeito de famlia. Reconhecimento que de ser feito segundo as
mesmas regras e com as mesmas consequncias da unio estvel
heteroafetiva (BRASIL. Supremo Tribunal Federal. ADI n. 4.277, Revista
Trimestral de Jurisprudncia, v. 219, jan./mar. 2012, p. 240).
Considerando os textos apresentados acima, avalie as seguintes
asseres e a relao proposta entre elas.
I. No plano jurdico, inclusive no que concerne a processos judiciais de
natureza cvel, ganhou fora a interpretao de que deve ser reconhecida
a unio estvel entre pessoas do mesmo sexo, em razo da deciso
proferida na ADI n. 4.277.
PORQUE
II. O Supremo Tribunal Federal o intrprete mximo da Constituio
Federal, por exercer o controle de constitucionalidade, o que ocorre, entre
outras hipteses, quando julga uma ao direta de inconstitucionalidade.
A respeito dessas asseres, assinale a opo correta.
(A) As asseres I e II so proposies verdadeiras, e a II uma justificativa
da I.
(B) As asseres I e II so proposies verdadeiras, mas a II no uma
justificativa da I.
(C) A assero I uma proposio verdadeira, e a II uma proposio
falsa.
(D) A assero I uma proposio falsa, e a II uma proposio
verdadeira.
(E) As asseres I e II so proposies falsas.

2. O Congresso Nacional aprovou, segundo os requisitos postos no


art. 60, da CF/88, uma Emenda Constitucional que alterou a forma
federativa de Estado, determinando que, a partir dela, a Repblica
Brasileira seria comporia um Estado unitrio. Considerando a aludida
emenda constitucional, assinale a alternativa correta:

Constituio e Hermeunutica

49

U1
(A) A Emenda Constitucional em questo no se submete ao controle
de constitucionalidade, porque fruto do poder constituinte derivado
reformador, que se caracteriza, assim como o originrio, por ser
autnomo, ilimitado e incondicionado.
(B) A norma aprovada pelo poder constituinte derivado, seja ele
reformador ou revisor, se submete ao controle de constitucionalidade,
como ocorre com a Emenda Constitucional que objetiva a alterao da
forma federativa de Estado.
(C) O poder constituinte derivado reformador, bem como o revisor,
objetiva a reforma do texto constitucional a qualquer tempo.
(D) A Emenda Constitucional deve ser aprovada pelo sistema unicameral
por trs quintos de seus membros, no podendo dispor sobre as matrias
elencadas como clusulas ptreas.
(E) A forma federativa de Estado matria que pode ser objeto de
apreciao pelo poder constituinte derivado decorrente.
apreciao pelo poder constituinte derivado decorrente.
3. O art. 100, da CF/88, determina que os pagamentos feitos pelas
Fazenda Pblicas federal, estadual, distrital e municipal, em virtude de
sentena judicial, ser feito na ordem cronolgica de sua apresentao.
No entanto, o STF, no julgamento da Rcl. 3982/ES, decidiu que essa ordem
cronolgica para pagamento dos precatrios pode ser excepcionada,
considerando o quadro de sade do interessado. Diante disso, verificase que a deciso do STF foi proferida de acordo com:
(A) poder constituinte derivado reformador
(B) poder constituinte difuso
(C) mutabilidade constitucional
(D) derrotabilidade
(E) poder constituinte derivado decorrente

50

Constituio e Hermeunutica

U1

Seo 1.4
Mtodos, limites, princpios e regras de
interpretao constitucional
Dilogo aberto
Vamos ltima Seo dessa primeira Unidade de Ensino do nosso estudo da Teoria
Geral do Direito Constitucional. Estamos estudando Constituio e hermenutica e
nesta Seo vamos novamente retomar a Situao Geradora de Aprendizado, em
que estamos discutindo a possibilidade de alterao da CF/88 por meio de Emenda
Constitucional para adotarmos o parlamentarismo como sistema de governo.
Retomando a questo, a CF/88 foi o marco da redemocratizao do pas, aps
mais de 20 anos de ditadura militar. A partir dela, foram retomadas as eleies diretas,
dada liberdade de atuao para os sindicatos e consagrada a separao dos Poderes
&YFDVUJWP -FHJTMBUJWPF+VEJDJSJP RVF BQBSUJSEFFOUP EFWFNBUVBSIBSNPOJDBNFOUF
Na seo 1.1, analisamos os conceitos de Constituio e buscamos apontar aquele
que melhor define a CF/88. Alm disso, falamos sobre a classificao das Constituies,
para verificarmos em que classes, observados os critrios classificatrios, a CF/88
se enquadra e, por fim, tecemos um histrico das Constituies brasileiras e suas
principais caractersticas.
Na seo 1.2, analisamos os princpios fundamentais na CF/88, a separao de
poderes e os fundamentos, objetivos e princpios da Repblica Federativa do Brasil
e respondemos questo atinente possibilidade de reforma da Constituio, se a
democracia seria uma regra ou um princpio e se a previso do Estado Democrtico
no prembulo da CF/88 tem contedo prescritivo ou se trata de mera declarao de
intenes.
Na seo 1.3, estudamos propriamente a mutao, reforma, as regras e princpios
e derrotabilidade, alm da estrutura da CF/88: o prembulo e o Ato das Disposies
Constitucionais Transitrias (ADCT).
Agora, na seo 1.4, estudaremos os mtodos, limites, princpios e regras de
interpretao constitucional, objetivando responder a seguinte questo: quais os
mtodos, princpios e regras de interpretao se aplicam adoo do sistema de
governo presidencialista? H limites interpretao do sistema de governo adotado
pela CF/88?
Para tanto, deveremos: (i) compreender os mtodos interpretativos e os limites a

Constituio e Hermeunutica

51

U1
que se submetem; (ii) analisar os princpios e regras de interpretao constitucional.
A anlise da possibilidade de alterao do nosso sistema de governo para o
parlamentarismo determina que saibamos

No pode faltar
Para analisarmos a questo posta nesta seo, vamos estudar um pouquinho das
teorias que explicam como se d a interpretao das normas constitucionais, o que
nos dar os fundamentos necessrios para solucion-la. Vamos l!
Para comear, vale notar que interpretar construir sentido, criar normas jurdicas,
segundo o horizonte cultural, as vivncias e experincias daquele que interpreta. Por
sua vez, a Hermenutica Jurdica a Cincia que estuda e sistematiza o processo de
construo e justificao do sentido dos textos de direito.
Essa concepo advm da superao da filosofia da conscincia, que entendia
ser o sentido algo contido no texto, escondido em sua implicitude, sendo funo
do intrprete revel-lo. A partir do giro-lingustico, que significou foi uma revoluo
filosfica, rompendo com a filosofia da conscincia e inaugurando a filosofia da
linguagem, passou-se a entender que o sentido no est escondido no texto, tambm
chamado de suporte fsico. No se trata mais de algo a ser descoberto, mas de algo
construdo por meio da linguagem, a partir de um ato de valorao do intrprete.
Nesse sentido, segundo Aurora Tomazini de Carvalho (201, p. 225), as significaes
so construdas na mente daquele que interpreta o suporte fsico, por este motivo,
requerem, indispensavelmente, a presena do homem. Assim sendo, podemos dizer
que no existe texto sem contedo, mas tambm no existe contedo sem o ser
humano. O contedo est no homem, apenas atribudo ao texto.
A partir disso, entende-se que para conhecer o Direito, deve-se compreendlo, interpret-lo, para que se possa construir o seu contedo, o seu sentido e o seu
alcance.

Pesquise mais
Para compreender um pouco mais sobre essa evoluo das teorias
sobre a interpretao, vamos ler o texto de um dos autores pioneiros na
aplicao das novidades trazidas pelo giro-lingustico ao Direito brasileiro:
$"37"-)0 1BVMPEF#BSSPTDireito tributrio: linguagem e mtodo. 5.
ed. So Paulo: Noeses, 2013. p. 155-209

52

Constituio e Hermeunutica

U1
Tradicionalmente a doutrina elenca os mtodos, limites e princpios aplicados
interpretao dos textos jurdicos e bastante importante, alm da doutrina mais
moderna, conhec-los, uma vez que continuamos aplicando-os em diversas situaes:
Mtodos:
1. Jurdico ou hermenutica clssica: a CF/88 deve ser interpretada como se fosse
uma lei, sendo o sentido das normas constitucionais extrado do texto, sem que o
intrprete avance alm de seus preceitos. Para tanto, utiliza-se os seguintes elementos:
(i) filolgico, literal ou gramatical; (ii) lgico (sistemtico, em que se analisa a norma
diante do conjunto); (iii) histrico (com a anlise do projeto de lei, das discusses, da
justificativa, da exposio de motivos etc); (iv) teleolgico (analisa-se a finalidade da
norma); (v) gentico (anlise da origem dos conceitos existentes na norma).
2. Tpico-problemtico: baseado na priorizao do estudo do caso concreto
sobre a norma, partindo da premissa de que a interpretao possui um carter
prtico e que as normas constitucionais so abertas. O problema passa, ento, a ser
considerado o centro do mtodo interpretativo.
3. Hermenutico-concretizador: tambm consagra a importncia do caso
concreto a que a norma se aplica, orientando, assim, um pensamento para a soluo
do problema (pressuposto objetivo). No entanto, reconhece a importncia das prcompreenso do intrprete (pressuposto subjetivo). Sendo assim, pelo mtodo
hermenutico-concretizador. Difere-se do mtodo tpico-problemtico, porque, ao
contrrio dele, a norma prevalece sobre o problema.
Reflita
O mtodo hermenutico-concretizador determina a primazia da norma
sobre o problema, associada pr-compreenso do intrprete. A partir
dele, como interpretaramos o seguinte caso: no Centro de So Paulo,
h vrios imveis desocupados que foram invadidos. As pessoas que ali
esto reivindicam a adequao desses imveis para o atendimento das
necessidades bsicas, como ligao de gua, luz e esgoto, ou a concesso
de moradias pelo Poder Pblico para essas famlias, sob o argumento
de que a moradia direito social, expressamente previsto no art. 6, da
CF/88. O direito social moradia deve ser compreendido como um
direito absoluto? Como compreender, no caso o pressuposto objetivo? E
o subjetivo? Voc sendo o intrprete, como definiria a pr-compreenso
necessria para interpretar o caso?
4. Cientfico-espiritual: baseia-se na ideia de que a CF/88 instrumento de integrao
poltica e social, contribuindo para a unidade social e combatendo os conflitos sociais.
Assim, o intrprete deve considerar os valores subjacentes CF/88, integrando o sentido
de suas normas a partir da captao espiritual da realidade da comunidade.

Constituio e Hermeunutica

53

U1
5. Normativo-estruturante: determina a distino entre a norma constitucional e o
texto normativo da CF/88. Assim, a leitura do texto normativo, por si s, no reflete a
norma constitucional. necessrio que a ela seja associada parcela oculta chamada
de domnio normativo ou parte da realidade. Nesse sentido, poderamos usar a
metfora clssica do iceberg, que seria a norma constitucional. O texto da norma
apenas a ponta do iceberg. A base aquela parcela oculta da norma que no est no
texto normativo, constituindo a sua realidade concreta (domnio normativo).
Figura 1.12 Iceberg

Fonte: http://www.wired.com/2011/08/iceberg-towing-drinking-water/. Acesso em: 31 jul. 2015.

6. Interpretao comparativa: esse mtodo pretende captar a evoluo dos


institutos jurdicos, normas e conceitos de vrios ordenamentos jurdicos, comparandoos e identificando em que se assemelham e quais so as diferenas entre eles, para
esclarecer o significado atribudo s expresses presentes na norma constitucional.
Vamos sistematizar os mtodos de interpretao? Eles so extremamente
relevantes para a compreendermos como interpretar as normas constitucionais.

Assimile
.UPEPKVSEJDPJOUFSQSFUBTFB$'DPNPTFJOUFSQSFUBBMFJ
.UPEPUQJDPQSPCMFNUJDPQSJNB[JBEPQSPCMFNBTPCSFBOPSNB
 .UPEP IFSNFOVUJDP DPODSFUJ[BEPS QSFTTVQPTUP TVCKFUJWP QS
compreenso do intrprete) + Pressuposto objetivo (primazia da norma
sobre o problema).
.UPEPDJFOUGJDPFTQJSJUVBMDPOTJEFSBPTWBMPSFTTVCKBDFOUFTBPUFYUP 
integrando-os realidade da comunidade.

54

Constituio e Hermeunutica

U1
 /PSNBUJWPFTUSVUVSBOUF B JOUFSQSFUBP EFWF DPOTJEFSBS P UFYUP EB
norma e sua concretizao na realidade.
*OUFSQSFUBPDPNQBSBUJWBDPNQBSBPFOUSFEJGFSFOUFTPSEFOBNFOUPT
jurdicos.
Agora, vamos ao estudo dos princpios se aplicam especificamente interpretao
dos textos constitucionais:
Princpios de interpretao:
1. Unidade da Constituio: determina que o intrprete considere a Constituio
como um todo unitrio, obrigando a harmonizao das normas constitucionais
aparentemente contraditrias ou conflitantes, no momento de sua aplicao. A
partir disso, podemos concluir que: (i) em decorrncia do princpio da unidade da
Constituio, todas as normas insertas na CF/88 possuem mesma hierarquia, dignidade
e fora normativa, inclusive as que integram o ADCT, estudado na Seo 1.3; (ii) no
se pode falar em inconstitucionalidade das normas constitucionais, fruto do poder
constituinte originrio. Somente as normas constitucionais, fruto do poder constituinte
derivado podem se submeter ao controle de sua constitucionalidade; e (iii) inexistem
verdadeiras incompatibilidades ou antinomias entre as normas constitucionais, porque
seu texto deve ser lido de forma harmnica.
2. Efeito integrador: consequncia lgica do princpio da unidade da Constituio
e determina que na interpretao constitucional, o intrprete confira primazia aos
pontos de vista que favoream a integrao poltica a social e o reforo da unidade
poltica.
3. Mxima efetividade: tambm chamado princpio da eficincia ou da interpretao
efetiva, afirma que o intrprete deve atribuir norma constitucional o sentido que lhe
d a mxima efetividade social. Esse princpio invocado especialmente em relao
interpretao dos direitos fundamentais.
4. Justeza: tambm chamado de princpio da conformidade ou da correo
funcional, estabelece que a interpretao da CF/88 no poder ensejar um resultado
que subverta o esquema organizatrio-funcional estabelecido pelo constituinte, ou
seja, no poder alterar a estrutura de separao dos Poderes e de exerccio das
competncias constitucionais estabelecidas pelo poder constituinte originrio.

Exemplificando
Hoje se discute muito o ativismo judicial, ou seja, os casos em que os
tribunais atuam como legislador positivo, especialmente o STF ao atuar
no controle de constitucionalidade das leis. Considera-se que ele, ao faz-

Constituio e Hermeunutica

55

U1
lo, estaria subvertendo a repartio constitucional de funes entre os
Poderes, o que o princpio da justeza ou da conformidade funcional tenta
evitar.

Faa voc mesmo


Agora voc pode pensar em outras situaes como essa. E quando o
Poder Executivo, ao editar seus atos normativos, no exerccio prprio
do poder de regulamentar, ultrapassa o que a lei dispe. Haveria aqui
tambm afronta ao princpio interpretativo da justeza ou da conformidade
funcional?

5. Harmonizao: esse princpio tambm decorre do princpio da unidade da


Constituio, exigindo que os bens jurdicos constitucionalmente protegidos devam
coexistir harmonicamente, sem que um predomine sobre o outro, sem que um se
sacrifique em face de outro.
6. Fora normativa da Constituio: esse princpio
foi concebido por Konrad Hesse e determinou que,
na interpretao constitucional, o intrprete deve
valorizar as solues que possibilitem a atualizao
normativa, a eficcia e a permanncia da CF/88.
No se preocupa com os fatos, visando apenas
norma constitucional, que deve ser observada
independente dos anseios da sociedade. Assim, alm
de supremacia, a CF/88 possui fora normativa. Se
no for observada, perde a sua eficcia, ou seja, a sua
fora normativa.
7. Interpretao conforme a Constituio: no
caso de se admitir mais de uma interpretao para
a mesma norma, deve-se dar preferncia para
aquela que seja compatvel com o contedo da
CF/88. Esse princpio objetiva evitar a declarao de
inconstitucionalidade da norma e a sua consequente
retirada do ordenamento jurdico.

Figura 1.13 Konrad Hesse

Fonte:http://elpais.com/
d i a r i o / 2 0 0 5 / 0 4 / 2 0 /
agenda/1113948007_850215.html.
Acesso em: 31 jul. 2015.

8. Teoria dos poderes implcitos: sempre que a CF/88 outorgar um poder,


competncia ou um fim a ser atingido, estaro includos todos os meios necessrios
sua efetivao, guardada a relao de adequao entre meios e fins, ou seja, isso deve
ser feito em consonncia com o princpio da proporcionalidade.

56

Constituio e Hermeunutica

U1
Assimile
6OJEBEFEB$POTUJUVJPDPOTJEFSBRVF$'FNTVBUPUBMJEBEF
&GFJUPJOUFHSBEPSQSJPSJ[BDSJUSJPTRVFGBWPSFBNBJOUFHSBPQPMUJDB
e social.
.YJNBFGFUJWJEBEFQSJPSJ[BPTFOUJEPRVFENBJPSFGFUJWJEBEFTPDJBM
+VTUF[B DPOGPSNJEBEFGVODJPOBM
FWJUBTFOUJEPRVFTVCWFSUBBEJWJTP
funcional dos Poderes.
)BSNPOJ[BPFWJUBPTBDSJGDJPUPUBMEFVNCFNKVSEJDPFNGBDFEF
outro.
 'PSB OPSNBUJWB EB $POTUJUVJP QSJPSJ[B TPMVFT RVF QPTTJCJMJUFN
atualizao normativa, eficcia e permanncia da CF/88.
 *OUFSQSFUBP DPOGPSNF B $POTUJUVJP CVTDB P TFOUJEP RVF NFMIPS
reflita os anseios da CF/88.
 5FPSJB EPT QPEFSFT JNQMDJUPT TFNQSF RVF B $' PVUPSHB
competncias, ela tambm concede implicitamente os meios necessrios
a sua efetivao.
A interpretao constitucional um dos temas mais relevantes de toda a Unidade
Curricular. Conforme apontado anteriormente, compreendida a interpretao
enquanto construo de sentido, por meio dela que o intrprete constri a norma
a ser aplicada no caso concreto. Por isso, vamos indicao de mais algumas leituras
sobre o tema:

Pesquise mais
H livros inteiros sobre o tema, mas fica aqui a indicao de alguns
excelentes cursos de Direito Constitucional, que o tratam de forma
mais direta e sistematizada, ideal para iniciar a anlise da interpretao
constitucional. Com o tempo, certamente o interesse pelo tema, dada a
sua relevncia, crescer e voc recorrer aos autores clssicos, tais como
Canotilho, para aprofundar seus estudos:
'&33&*3"'*-)0 .BOPFM(POBMWFTCurso de direito constitucional. 40.
ed. So Paulo: Saraiva, 2015. p. 411-418
MENDES, Gilmar; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de direito
constitucional.10. ed. So Paulo: Saraiva, 2015. p. 91-98
MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 30. ed. So Paulo: Atlas,
2014. p. 14-16

Constituio e Hermeunutica

57

U1
Alm disso, bastante importante que, a partir do estudo dos princpios de
interpretao, que voc busque nas decises proferidas pelos tribunais, especialmente
pelo STF, como eles guiam a tomada de deciso diante dos casos concretos.

Exemplificando
Na ADI 5081 / DF, o STF determinou que expresso suplente, constante
no art. 10, da Resoluo TSE 22.610/07, deve ser atribuda interpretao
conforme a Constituio. O citado artigo prev que: Julgando procedente
o pedido, o tribunal decretar a perda do cargo, comunicando a deciso
ao presidente do rgo legislativo competente para que emposse,
conforme o caso, o suplente ou o vice, no prazo de 10 (dez) dias. Sendo
assim, usando o princpio da interpretao conforme a Constituio, o STF
excluiu a aplicao da expresso suplente aos cargos do sistema eleitoral
majoritrio, utilizado para a eleio dos chefes do Poder Executivo.

Faa voc mesmo


Agora, voc est convidado a buscar decises proferidas pelo STF,
identificando, em cada caso, os princpios e mtodos de interpretao
utilizados para a tomada de deciso. Vamos l? Para tanto, voc poder
acessar o site do STF no seguinte endereo: Disponvel em: http://www.
stf.jus.br/portal/jurisprudencia/pesquisarJurisprudencia.asp. Acesso em: 6
nov. 2015.
E ento? A partir de tudo que estudamos, vamos responder ao problema que
expusemos no incio da seo?

SEM MEDO DE ERRAR


Agora hora de discutirmos o problema proposto no incio desta seo?
Para tanto, devemos retomar a questo do incio dessa unidade de ensino. Voc,
renomado jurista, dever opinar sobre a possibilidade de alterao do sistema de
governo presidencialista para o parlamentarista por meio de Emenda Constitucional.
Nesta seo, estudamos os mtodos, limites, princpios e regras de interpretao
constitucional, objetivando responder a seguinte questo: quais os mtodos, princpios
e regras de interpretao se aplicam adoo do sistema de governo presidencialista?
H limites interpretao do sistema de governo adotado pela CF/88?

58

Constituio e Hermeunutica

U1
Ateno!
Aqui muito importante retomarmos os mtodos de interpretao que
estudamos: jurdico, tpico-problemtico, hermenutico-concretizador,
cientfico-espiritual, normativo-estruturante e interpretao comparativa;
bem como os princpios e regras relativas interpretao das normas
constitucionais: unidade da Constituio, efeito integrador, mxima
efetividade, justeza (conformidade funcional), harmonizao, fora
normativa da Constituio, interpretao conforme a Constituio e
teoria dos poderes implcitos.

A partir de tudo que estudamos nesta seo e pensando as questes anteriormente


lembradas, voc considera que o sistema de governo presidencialista poder ser
alterado por Emenda Constitucional? E os princpios da unidade da Constituio, do
efeito integrador, da mxima efetividade e da justeza ou conformidade funcional?
Aplicam-se ao caso? Que mtodo deve ser aplicado para interpretar a possibilidade de
alterao do sistema de governo brasileiro?

Lembre-se
-FNCSFTF EF RVF B JOUFSQSFUBP QPEF BJOEB TFS DPOTJEFSBEB DPNP
construo de sentido, como criao da norma jurdica a ser aplicada no
caso concreto, como definimos no incio da seo.
E sob essa outra concepo de interpretao, diversa daquela relativa extrao
de sentido? Sob essa perspectiva, como poderamos analisar a questo atinente
possibilidade de alterao do sistema de governo presidencialista pelo parlamentarista?

Avanando na prtica
Pratique mais
Instruo
Desafiamos voc a praticar o que aprendeu transferindo seus conhecimentos para novas situaes
que pode encontrar no ambiente de trabalho. Realize as atividades e depois as compare com a de
seus colegas.
Aplicabilidade da interpretao conforme a Constituio no caso de importao de pneus para
reposio

Constituio e Hermeunutica

59

U1

1. Competncia de fundamentos
de rea

Compreender, a partir da anlise dos benefcios fiscais para


importao de pneus destinados ao processo produtivo e se
eles se estendem importao de pneus para reposio, como
poderia ser feita a interpretao conforme a Constituio. .

2. Objetivos de aprendizagem

Analisar os princpios aplicados interpretao, especialmente


a interpretao conforme a Constituio, bastante usada pelo
45' QBSB FWJUBS B EFDMBSBP EF JODPOTUJUVDJPOBMJEBEF EB
norma, compatibilizando a norma com a CF/88.

3. Contedos relacionados

$BSBDUFSTUJDBTEBJOUFSQSFUBPDPOGPSNFB$POTUJUVJP
.A extenso e limites da interpretao conforme a
Constituio

4. Descrio da SP

O art. 5, 1, X, da Lei 10.182/01, concedeu benefcio fiscal


importao de pneus destinados ao processo produtivo
das montadoras e fabricantes de veculos leves, sem nada
mencionar quanto s importaes de pneus destinadas
reposio. Como voc, renomado jurista, posicionar-se-ia a
respeito? Voc estenderia o benefcio s importaes de pneus
para reposio, de acordo com o princpio da isonomia? Como
aplicar a interpretao conforme a Constituio ao caso?

5. Resoluo da SP

Para resolver a questo, vamos analisar as caractersticas,


extenso e limites da interpretao conforme a Constituio.
Ela pode ser aplicada para estender benefcio concedido por
lei para situao especfica a outras situaes? No haveria
afronta ao princpio da justeza ou conformidade funcional
em se tratando de benefcio concedido por lei elaborada pelo
Poder Legislativo a ser estendida a situao que no foi por
ele prevista pelo Poder Judicirio?

Lembre-se
O princpio da interpretao conforme a Constituio assevera que quando
h a possibilidade de se atribuir interpretaes distintas para a mesma
norma, deve-se optar por aquela que torna a norma compatvel com a
CF/88, evitando-se a declarao de inconstitucionalidade. Por outro lado,
o princpio da justeza ou da conformidade funcional visa a impedir que
se viole a separao das funes atribudas aos Poderes na CF/88. Sendo
assim, compatibilizar a interpretao da norma que concede benefcios
fiscais importao de pneus a serem empregados na cadeia produtiva,
estendendo-os importao de pneus para reposio, no configuraria
o ativismo judicial? No estaria o Poder Judicirio, caso assim decidisse,
legislando positivamente?

Faa voc mesmo


A partir de ento, pensando na questo atinente extenso de benefcios
ficais situao que no foi prevista na lei que os concedeu, convido voc

60

Constituio e Hermeunutica

U1
a resolver outro problema relativo aplicao da interpretao conforme
B$POTUJUVJPFTFVTMJNJUFTB-FJ&TUBEVBMEP3JP(SBOEFEP
Norte instituiu contribuio social sobre proventos de aposentadoria
e penses de seus servidores pblicos, isentado aqueles que sofrem
de doenas graves, reconhecidas conforme as regras impostas pela
Receita Federal para fins de imposto de renda, sem a necessria previso
a respeito na respectiva Constituio Estadual, como exigido pelo art.
25, da CF/88. Sendo assim, possvel, nesse caso, interpretar conforme
a Constituio? E o disposto no art. 40, 21, da CF/88, que afirma que
a contribuio social incidir apenas sobre as parcelas de proventos
de aposentadoria e de penso que superem o dobro do limite mximo
estabelecido para os benefcios do regime geral de previdncia social de
que trata o art. 201 desta Constituio, quando o beneficirio, na forma
da lei, for portador de doena incapacitante? Ele reafirma o aludido
princpio?

Faa valer a pena


1. Sobre os mtodos de interpretao, avalie as seguintes asseres e a
relao proposta entre elas.
I. Desvenda-se o sentido da norma constitucional por meio dos mtodos
hermenuticos tradicionais.
PORQUE
II. Segundo o mtodo jurdico, a interpretao da CF/88 no se distingue
da interpretao da lei.
A respeito dessas asseres, assinale a opo correta.
(A) As asseres I e II so proposies verdadeiras, e a II uma justificativa
da I.
(B) As asseres I e II so proposies verdadeiras, mas a II no uma
justificativa da I.
(C) A assero I uma proposio verdadeira, e a II uma proposio
falsa.
(D) A assero I uma proposio falsa, e a II uma proposio
verdadeira.
(E) As asseres I e II so proposies falsas.
2. O Sr. Joo foi internado em estado grave em um hospital particular,
uma vez que dispe de plano de sade para custear o seu tratamento.
Todavia, diante da complexidade do caso, o mdico fez o pedido de
um exame que no estava entre aqueles que o plano de sade cobria. A
famlia, sem ter como custear o exame, impetrou mandado de segurana,

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objetivando que seja determinado que o plano de sade autorize a
realizao do citado exame as suas expensas. O juiz, responsvel pelo
caso, partiu do caso concreto para depois analisar a norma aplicvel ao
caso, considerando que prevalece o problema sobre a norma. Sendo
assim, o juiz utilizou o mtodo interpretativo chamado:
(A) Jurdico
(B) Tpico-problemtico
(C) Hermenutico-concretizador
(D) Cientfico espiritual
(E) Interpretao comparativa
3. O art. 5, IV, da CF/88, determina que livre a manifestao do
pensamento, sendo vedado o anonimato. Alm dele, a CF/88 prev no
art. 5, XI, a livre expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e
de comunicao, independente de censura ou de licena. A liberdade
de expresso foi includa no rol dos direitos fundamentais com o intuito
de afastar em definitivo as arbitrariedades do regime militar e a censura.
Com base nesses dispositivos, o STF decidiu, na ADI 4.815, ser inexigvel
o consentimento de pessoa biografada relativamente a obras biogrficas
literrias ou audiovisuais, sendo por igual desnecessria autorizao de
pessoas retratadas como coadjuvantes (ou de seus familiares, em caso
de pessoas falecidas). A partir disso, avalie as assertivas abaixo:
I. No julgamento da ADI 4.815, ao considerar a inexigibilidade de
autorizao do biografado ou deu seus familiares, o STF interpretou
conforme a CF/88 o art. 20, do Cdigo Civil, que determina que
Salvo se autorizadas, ou se necessrias administrao da justia ou
manuteno da ordem pblica, a divulgao de escritos, a transmisso
da palavra, ou a publicao, a exposio ou a utilizao da imagem de
uma pessoa podero ser proibidas, a seu requerimento e sem prejuzo
da indenizao que couber, se lhe atingirem a honra, a boa fama ou a
respeitabilidade, ou se se destinarem a fins comerciais.
II. Ao conferir a essas normas constitucionais sentido que lhe atribui
maior eficcia, ela confere maior efetividade ao art. 5, IV e XI, da CF/88.
III. Nesse caso, o STF utilizou o princpio da fora normativa da
Constituio para, havendo conflito entre os bens jurdicos intimidade
e liberdade de expresso, um no seja sacrificado em relao ao outro.
correto afirmar em:
(A) I, apenas.
(B) III, apenas.
(C) I e II, apenas.
(D) II e III, apenas.
(E) I, II e III.

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