2016 1463133600000

Poder Judicirio
Justia do Trabalho
Tribunal Superior do Trabalho
A C R D O
(Ac. 3 Turma)
GMALB/aao/abn/AB/exo
RECURSO DE REVISTA INTERPOSTO SOB A
GIDE DA LEI N 13.015/2014. 1. VNCULO
DE EMPREGO. NUS DA PROVA. No h que se
cogitar de ofensa aos arts. 818 da CLT
e 333, I, do CPC, quando o julgador,
analisando a prova dos autos, decide
pelo
reconhecimento
de
vnculo
empregatcio com a reclamada. Todo o
acervo
instrutrio
est
sob
a
autoridade do rgo judicirio (CPC,
art. 131), no se podendo limitar a
avaliao de cada elemento de prova
sua indicao pela parte a quem possa
aproveitar. Motivada a condenao,
irrelevante pesquisar-se a origem das
provas que a sustentam. Por outro lado,
a reforma da deciso, neste aspecto,
demandaria o revolvimento de fatos e
provas, intento vedado nesta esfera
recursal, a teor da Smula 126/TST.
Recurso de revista no conhecido. 2.
ADICIONAL DE HORAS EXTRAS. Escudado em
aresto inespecfico (Smula 296, I, do
TST), o apelo deixa de respeitar seus
pressupostos
de
aparelhamento.
Interposto deriva dos requisitos
traados no art. 896 da CLT, no merece
conhecimento o recurso de revista.
ADICIONAL DE INSALUBRIDADE. O recurso
de revista se concentra na avaliao do
direito posto em discusso. Assim, em
tal via, j no so revolvidos fatos e
provas, campo em que remanesce soberana
a instncia regional. Diante de tal
peculiaridade, o deslinde do apelo
considerar, apenas, a realidade que o
acrdo atacado revelar. Esta a
inteligncia da Smula 126 do TST.
FORMA DE DISSOLUO CONTRATUAL. JUSTA
CAUSA. CONFIGURAO. A imposio da
maior
penalidade
aplicvel
ao
Firmado por assinatura digital em 06/05/2016 pelo sistema AssineJus da Justia do Trabalho, conforme MP
2.200-2/2001, que instituiu a Infra-Estrutura de Chaves Pblicas Brasileira.
Este documento pode ser acessado no endereo eletrnico http://www.tst.jus.br/validador sob cdigo 1001290B9ECE090C9B.
PROCESSO N TST-RR-131400-62.2009.5.04.0301
fls.2
PROCESSO N TST-RR-131400-62.2009.5.04.0301
empregado, consistente na resciso do
contrato por justa causa, norteia-se
pelos
princpios
da
atualidade,
proporcionalidade, gravidade e carter
determinante, necessitando, ainda, da
produo de prova robusta sobre o
cometimento da infrao. Por fora,
tambm, do princpio da continuidade da
relao de emprego que vigora no Direito
do Trabalho, nus do empregador
demonstrar, de forma inequvoca, a
presena dos motivos e dos requisitos
ensejadores da referida modalidade de
dispensa. Assim, inexistindo elementos
a corroborar a dispensa motivada
aplicada, correta a deciso que
concluiu pela extino do contrato de
trabalho de forma imotivada. Recurso de
revista no conhecido. 5. HONORRIOS
ADVOCATCIOS. Na Justia do Trabalho,
os pressupostos para deferimento dos
honorrios advocatcios, previstos no
art. 14 da Lei n 5.584/70, so
cumulativos, sendo necessrio que o
trabalhador esteja representado pelo
sindicato da categoria profissional e,
ainda, que perceba salrio igual ou
inferior ao dobro do mnimo legal ou,
recebendo maior salrio, comprove
situao econmica que no lhe permita
demandar, sem prejuzo do sustento
prprio ou de sua famlia. Ausente a
assistncia sindical, desmerecido o
benefcio. Recurso de revista conhecido
e provido.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso

de Revista n TST-RR-131400-62.2009.5.04.0301, em que Recorrente
MULTICLNICA SERVIOS DE SADE LTDA. e Recorrido DIEGO ALESSANDRO HAUBERT
VIEIRA.
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O Eg. Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio, pelo
acrdo de fls. 617/637, complementado pelo de fls. 643/644-v, proferido
em sede de embargos declaratrios, deu provimento parcial ao recurso
ordinrio do reclamante e negou provimento ao apelo da r.
Inconformada, a reclamada interps recurso de
revista, com base no art. 896, a e c, da CLT (fls. 648/661).
O apelo foi admitido pelo despacho de fls. 664/665-v.
Sem contrarrazes.
Os autos no foram encaminhados ao d. Ministrio
Pblico do Trabalho (RI/TST, art. 83).
o relatrio.
V O T O
Tempestivo o apelo (fls. 645 e 647), regular a
representao (fl. 288), pagas as custas (fls. 595-v e 661-v) e recolhido
o depsito recursal (fl. 662), esto presentes os pressupostos genricos
de admissibilidade.
1 VNCULO DE EMPREGO. NUS DA PROVA.
1.1 CONHECIMENTO.
O Regional negou provimento ao recurso ordinrio da
reclamada, no particular, sob os seguintes fundamentos, transcritos nas
razes de recurso de revista (art. 896, 1-A, I, da CLT):
O Julgador de origem, com respaldo na prova documentao e
testemunhal, declarou o vnculo empregatcio entre o autor e a r, a contar de
1 de dezembro de 2004, na funo de Tcnico at 1 de fevereiro de 2008 e
Motorista a partir desta data. Ainda, condenou a r ao pagamento das
parcelas salariais decorrentes.
A r insurge-se contra esta deciso, alegando que restou demonstrada a
autonomia na prestao de servios pelo autor antes de ter sido anotada a sua
CTPS, que fazia a remoo de pacientes, alm da eventualidade em que
ocorria tal trabalho, inclusive com o auxlio de uma equipe e tambm no
perodo em que trabalhou para a empresa WLM Servios de Transporte
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Ltda., que prestou servios para a demandada em sistema de terceirizao.
Defende que o laudo contbil tambm demonstra que o pagamento pela
prestao dos servios se deu de forma eventual, tanto na conta corrente do
autor quanto de terceiros. Sinala que os relatos das testemunhas revelam a
ausncia de pessoalidade e subordinao, requisitos essenciais para a
formao do liame empregatcio. Busca a reforma da sentena a fim de que
seja afastado o reconhecimento do vnculo empregatcio no perodo anterior
ao anotado na CTPS do autor e, por conseguinte, da condenao ao
pagamento das parcelas decorrentes. Insurge-se tambm quanto funo
definida - Tcnico de Enfermagem -, afirmando que os depoimentos das
testemunhas trazidas pelo autor no devem ser considerados, porquanto
ambas demandam contra a r e possuem ntido interesse na soluo da lide.
Analisa-se.
Combinadas as disposies contidas nos artigos 2 e 3 da CLT, tem-se
que empregado aquele (pessoa fsica) que, pessoalmente, presta servios de
natureza no eventual, de forma subordinada e mediante remunerao, a
quem (pessoa fsica ou jurdica), assumindo os riscos da atividade, dirige,
fiscaliza e remunera aquela prestao de servios.
A relao de emprego relao que se estabelece, independentemente
da vontade das partes, submetida apenas existncia, no plano dos fatos, dos
elementos que a informam, aos quais se impe a presena total, de forma
concomitante. A ausncia de um dos elementos, por si s, afasta a
possibilidade jurdica de sua caracterizao. Por se tratar de relao que
emerge do plano ftico, necessria se torna a anlise dos elementos que a
caracterizam. Assim, a pessoalidade resta demonstrada pela prestao
pessoal dos servios relao intuito personae, sendo relevante ao tomador
destes servios no s a realizao dos mesmos como a pessoa que os
realizou. No que diz respeito eventualidade, se dissocia o conceito do
contedo da ideia de tempo. No se indaga se a relao se desenvolveu por
curto ou longo perodo, se contnua ou descontnua. A eventualidade, para
fins de caracterizao da relao de emprego, diz respeito compatibilidade
entre as tarefas prestadas e o fim a que se destina o empreendimento. A
subordinao elemento primordial caracterizao desta relao especial
de trabalho e, por vezes, o nico elemento hbil a configurar sua existncia.
A subordinao que caracteriza a relao de emprego a que decorre do
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poder diretivo do empregador, a quem cabe orientar, fiscalizar, dirigir a
prestao do trabalho e, consequentemente, aplicar advertncias, punies e,
at mesmo, extinguir a prpria relao.
No interesse de bem apreciar questes relativas existncia de vnculo
jurdico de emprego, h que se observar como critrio bsico o decorrente do
princpio da primazia da realidade. Ressalte-se que o contrato de trabalho
contrato-realidade e configura-se independentemente da vontade das partes.
Em face do princpio da primazia da realidade, a inteno inicial das partes
no se reveste de fora vinculativa para a determinao da natureza jurdica
da relao estabelecida. Ainda que recusem as posies de empregado e
empregador, estaro ligados por contrato de trabalho, uma vez verificados os
requisitos legais. o primado da realidade sobre a forma que determina o
reconhecimento do vnculo empregatcio uma vez configurados todos os
seus elementos constantes do artigo 3 da CLT. Evidencia-se, portanto, que
admitida a prestao de servio, presume-se a existncia do contrato de
trabalho, salvo prova em contrrio.
Pela distribuio do nus da prova, tratando-se de reconhecimento de
vnculo de emprego, quando negada a prestao de servios, incumbe ao
autor o nus de demonstrar os elementos caracterizadores do pacto laboral,
fatos constitutivos do seu direito. A contrario sensu, admitida a prestao,
mas negada a relao jurdica de emprego, inverte-se o nus da prova, que
passa a ser do empregador, a teor dos artigos 818 da CLT e 333, II, do CPC.
No presente caso, a r admite a prestao de servios pelo autor,
porm, alega fato impeditivo ao reconhecimento do vnculo empregatcio,
porquanto informa que ele executava suas tarefas como profissional
autnomo e de forma eventual, sem qualquer subordinao empresa no
perodo anterior quele anotado na sua CTPS. Desse modo, r incumbe o
nus de provar que a relao jurdica havida entre as partes era de natureza
autnoma e eventual.
No particular, diante do contexto probatrio - em especial da prova
testemunha e da percia contbil, compartilha-se do entendimento esposado
pelo Julgador singular, de que os servios foram prestados pelo autor de
maneira no eventual, estando presentes tambm os demais elementos para a
caracterizao da relao empregatcia.
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Por oportuno, destaca-se a lio do Ministro Maurcio Godinho
Delgado no sentido de que a ideia de permanncia relevante para a
configurao da relao empregatcia, por meio do elemento ftico-jurdico
da no eventualidade. Com propriedade, o referido jurista esclarece que o
conceito de no eventualidade apresenta muita controvrsia na doutrina e na
jurisprudncia, sugerindo que o operador jurdico faa uma aferio
convergente e combinada das diferentes teorias acerca deste requisito, em
relao s quais merecem ser citadas as seguintes explicaes:
A teoria da descontinuidade informa que eventual seria o trabalho
descontnuo e ininterrupto com relao ao tomador enfocado portanto, um trabalho que se fracione no tempo, perdendo o
carter de fluidez temporal sistemtica. Para esta formulao
terica, o trabalho eventual tem carter fragmentado,
verificando-se a sua ocorrncia de modo dispenso no tempo, com
rupturas e espaamentos temporais significativos com respeito ao
tomador de servios examinado. [...]
Informa, por sua vez, a teoria do evento, que se considera como
eventual o trabalhador admitido na empresa em virtude de um
determinado e especfico fato, acontecimento ou evento,
ensejador de certa obra ou servio. Seu trabalho para o tomador
ser a durao do evento espordico ocorrido. [...]
A teoria dos fins do empreendimento (ou fins da empresa) talvez
a formulao terica mais prestigiada entre as quatro aqui
enfocadas. Informa tal teorizao que eventual ser o trabalhador
chamado a realizar tarefa no inserida nos fins normais da
empresa - tarefas que, por essa mesma razo, sero espordicas e
de estreita durao. [...]
H, finalmente, a teoria da fixao jurdica do tomador dos
servios. Informa essa construo terica ser eventual o
trabalhador 'que no se fixa a uma fonte de trabalho, enquanto
empregado o trabalhador que se fixa numa fonte de trabalho.
Eventual no fixo. Empregado fixo, A fixao jurdica. [...]
De acordo com estas teorias, o autor formula a seguinte caracterizao
do trabalho de natureza eventual:
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a) descontinuidade da prestao do trabalho, entendida como a
no permanncia em uma organizao com nimo definitivo;
b) no fixao jurdica a uma nica fonte de trabalho, com
pluralidade varivel de tomadores;
c) curta durao do trabalho prestado;
d) natureza do trabalho tende a ser concernente a evento certo,
determinado e espordico no tocante regular dinmica do
empreendimento do tomador dos servios;
e) em consequncia, a natureza do trabalho prestado tender a no
corresponder, tambm, ao padro dos fins normais do
empreendimento.
Como dito, a prova testemunhal e a percia contbil corroboram as
alegaes do autor, pois evidenciam que, na realidade ftica, ele prestava
servios com todos os elementos da relao empregatcia. O contexto
probatrio dos autos foi examinado com muita propriedade pelo Magistrado
do primeiro grau, no merecendo qualquer reparo, razo pela qual adoto os
seus fundamentos como razes de decidir:
A reclamada admite que em dezembro de 2004, fevereiro de
2005, de maio a novembro de 2005, de janeiro a setembro de
2006, de novembro de 2006 at agosto de 2007, o autor e sua
equipe, prestou trabalho de motorista de suas ambulncias, em
dias e semanas intercaladas e aleatrias, na condio de free
lancer. Acrescenta que a contar de 1. de fevereiro de 2008, foi
admitido como empregado da r na funo de motorista.
A prova documental, examinada pela percia contbil, demonstra
pagamentos realizados pela reclamada ao reclamante em
dezembro de 2004 e de maio de 2005 at agosto de 2007,
apurando, ainda, pagamentos realizados entre setembro de 2007 e
janeiro de 2008 por WLM Servios de Transportes Limitada. Tais
provas tambm identificam a atuao do reclamante em fichas
de remoes da reclamada entre 26 de junho de 2005 at 30 de
maro de 2009, assim como em escalas de servio entre 28 de
agosto de 2006 at 31 de outubro de 2006. As atribuies eram de
tcnico, exceto em cinco escalas de servio de outubro de 2006,
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duas fichas de remoes de maio e uma de junho de 2008 em que
o nome do autor figura como motorista.
Tais fatos so ratificados pela prova oral produzida que ainda
esclarece ao Juzo que, a empresa WLM Servios de Transportes
Limitada, entre setembro de 2007 e janeiro de 2008 assumiu a
prestao dos servios de ambulncias da reclamada, servio este
que a contar de fevereiro de 2008 passou a ser administrado
diretamente pela r.
O contexto probatrio autoriza concluir que os servios prestados
antes de fevereiro de 2008 no eram eventuais porque
estritamente relacionados atividade fim da reclamada, tanto que
a contar de tal data passaram a ser administrados diretamente por
esta. No h prova da alegada autonomia do autor antes de
fevereiro de 2008, pelo que, acolho a verso da inicial e declaro a
existncia de contrato individual de trabalho desde 1. de
dezembro de 2004, na funo de tcnico at 1. de fevereiro de
2008 e motorista a partir de ento. Quanto ao salrio declaro que:
at 1. de fevereiro de 2008 era com base em dia de trabalho
durante doze horas. Assim, a correspondente unidade - valor hora
- ser apurada em liquidao de sentena a partir dos valores
pagos tanto em nome da reclamada como de WLM Servios de
Transportes Limitada, atravs de depsitos na conta do
reclamante e do pai do reclamante e os eventos (escalas de
servios e fichas de remoes), dados estes apurados na percia
contbil realizada nos autos. A contar de tal data a salrio passou a
ser mensal, conforme anotado na Carteira de Trabalho e
Previdncia Social.
Determino, forte no contido nos artigos 29 e 39, da Consolidao
das Leis do Trabalho, a retificao das anotaes da Carteira de
Trabalho e Previdncia Social do autor, a fim de que espelhem o
contrato tal como aqui reconhecido. (fl. 555v-556).
Ainda, cumpre destacar que o fato de as testemunhas se reportarem
Jaime como se fosse o responsvel pelo servio de transporte/remoo de
pacientes e proprietrio da empresa WLM Servios de Transportes Ltda. no
suficiente para afastar a relao empregatcia, na medida em que h
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evidncias claras que os pagamentos eram feitos diretamente pela r na conta
corrente do autor, segundo informado pelo perito contbil s fls. 481- 482.
Ademais no est caracterizada a eventualidade, uma vez que a
natureza do trabalho prestado pelo autor no era direcionada evento certo,
determinado e espordico, pelo contrrio, estava inserido na regular
dinmica do empreendimento do tomador dos servios. Logo, mantm-se a
sentena integralmente quanto declarao do vnculo de emprego no
perodo anterior quele em que anotado na CTPS do autor e s parcelas
decorrentes.
Por derradeiro, as testemunhas confirmaram o desempenho da funo
de Tcnico de Enfermagem, ressaltando-se que no assiste razo recorrente
no que concerne desconsiderao dos relatos das testemunhas Cristian
Hermann Lima e Christian de Quadros Chaves, pois se adota o entendimento
da Smula n. 357 do TST, que orienta "no torna suspeita a testemunha o
simples fato de estar litigando contra o mesmo empregador". Nota-se que as
contraditas lanadas pela r na audincia de instruo foram rejeitadas pelo
Juiz de origem, sendo tais testemunhas devidamente compromissadas.
Portanto, nega-se provimento ao recurso ordinrio da r (fls.
621/625).
A reclamada sustenta que a autora no foi capaz de
demonstrar a presena de quaisquer elementos da relao de emprego.
Aponta ofensa aos arts. 3 e 818 da CLT e 333, I, do CPC.
Ao contrrio do alegado, o Regional apreciou o
conjunto probatrio e concluiu que restaram provados os elementos
caracterizadores da relao empregatcia com a reclamada no perodo de
1.12.2004 a 1.2.2008, na funo de tcnico.
Registre-se
que
os
trechos
dos
depoimentos
transcritos no acrdo regional, do contedo de documentos e da prova
pericial, no permitem concluso diversa, na medida em que possvel
extrair que o autor comprovou o trabalho em favor da reclamada a partir
de 1.12.2004.
luz do princpio da primazia da realidade, que d
suporte aplicao do Direito do Trabalho, na exegese do art. 9
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consolidado, o Julgador dever buscar no art. 3 da CLT os elementos
essenciais configurao do real liame jurdico entre as partes.
Segundo Amrico Pl Rodrigues, existncia de uma relao de
trabalho depende, em conseqncia, no do que as partes tiverem pactuado, mas da situao real em que
o trabalhador se ache colocado, porque [...] a aplicao do Direito do trabalho depende cada vez menos
de uma relao jurdica subjetiva do que de uma situao objetiva, cuja existncia independente do ato
que condiciona seu nascimento. Donde resulta errneo pretender julgar a natureza de uma relao de
acordo com o que as partes tiverem pactuado, uma vez que, se as estipulaes consignadas no contrato
no correspondem realidade, carecero de qualquer valor (Apud DE LA CUEVA, Mario;
Princpios de Direito do Trabalho; So Paulo; LTr, 2002, pg. 340).
A valorao da prova constitui prerrogativa do
julgador, pelo princpio da persuaso racional, que tem previso no
ordenamento processual, na aplicao subsidiria do art. 131 do CPC.
Assim, no h que se falar em equvoco quanto s regras
de distribuio do nus da prova, quando o julgador, confrontando o acervo
instrutrio dos autos, reputa comprovados os fatos constitutivos do
direito postulado.
Ademais, a verificao dos argumentos da parte, no que
concerne ausncia dos pressupostos caracterizadores da relao de
emprego, demandaria o reexame do conjunto ftico-probatrio dos autos,
procedimento no permitido nesta esfera extraordinria, a teor da Smula
126/TST.
Diante do exposto, no h que se falar em ofensa aos
preceitos de Lei evocados.
Inespecficos os arestos colacionados, porque no
abordam a premissa fixada pelo TRT, no sentido de que presentes todos
os requisitos da relao de emprego. bice da Smula 296 do TST.
No conheo.
2 ADICIONAL DE HORAS EXTRAS.
2.1 CONHECIMENTO.
reclamada, no particular, sob os seguintes fundamentos, parcialmente
transcritos nas razes de recurso de revista (art. 896, 1-A, I, da
CLT):
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Segundo a apreciao da prova documental e testemunhal, o Julgador

singular defere ao autor, relativamente ao perodo anterior a 31 de janeiro de
2008, o pagamento do adicional de 50% sobre as horas trabalhadas entre a
oitava e a dcima segunda diria. Ainda, condenou a r ao pagamento das
horas extras, com adicionais de 50% e 100% as de domingos, quando
ocorrido trabalho em jornadas superiores a doze horas, com reflexos em
frias com 1/3 e 13 salrios.
A r investe contra a sentena, argumentando que no ficou provada a
prestao de servios alm de 12 horas dirias, de acordo com o depoimento
da testemunha Cristian de Quadros Chaves, no se justificando a condenao
da origem, sob pena de violao aos artigos 818 da CLT e 333, I, do CPC.
Defende que tambm deve ser absolvida da condenao ao pagamento do
adicional de horas extras sobre as horas trabalhadas entre a oitava e a dcima
segunda diria, tendo em vista que todas as horas prestadas foram satisfeitas
consoante ajustado pelas partes - na forma de planto. Menciona estar
demonstrado que o autor percebia valor fixo por planto trabalhado.
Analisa-se.
O demandante noticiou que, no perodo anterior a 31 de janeiro de
2008, trabalhava durante 24 horas na clnica e nas 24 horas seguintes em
regime de sobreaviso, concluindo que prestava servios de forma
ininterrupta de segunda-feira at segunda-feira.
A r, por sua vez, reconheceu a existncia de plantes de doze horas,
para os quais o autor foram adimplido, impugnando os alegados trabalhos
alm de tais perodos.
Segundo se verifica nos documentos colacionados pelo autor (vide fls.
82 e seguintes), a sua jornada de trabalho, no perodo postulado - anterior a
31 de janeiro de 2008 - correspondia a um regime de escalas, trabalhando em
regra em um dia e folgando no dia seguinte. Algumas ocasies, verifica-se a
concesso de mais de um dia de folga. Como a alegao da r foi de que
efetuava o pagamento para a prestao de servios de 12 horas de planto, no
mnimo, deveria ter respeitado esta suposta pactuao, o que no se constata
no caso dos autos.
Dispe o inciso XIII, do art. 7 da Constituio da Repblica:
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So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros
que visem melhoria de sua condio social: [...] XIII - durao
do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e
quatro semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo
da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho
(grifa-se).
O dispositivo constitucional supracitado facultou a adoo do regime
de compensao de jornada quando este estiver previsto em acordo ou
conveno coletiva. Pretendeu o legislador deixar ao arbtrio da autonomia
das vontades coletivas a possibilidade de adotar a compensao de horrio.
Para a validade do regime de compensao de horrios necessrio sua
previso em acordo ou conveno coletiva e que seja formulado em
consonncia com os artigos 7, XIII, da Constituio da Repblica, e 59, 2,
da CLT. A no observncia dos critrios e parmetros das normas coletivas
resulta, como consequncia, na ineficcia do ajuste de compensao horria,
gerando ao trabalhador o direito ao recebimento de horas extras.
Como a r no reconhecia a existncia do vnculo de emprego neste
perodo contratual - o qual fora reconhecido e est sendo mantida por este
Relator - obviamente, no trouxe aos autos qualquer norma coletiva
prevendo regimes de compensao em forma de escala (12x36 ou 12x24).
Logo, no perodo em que no comprovada a existncia de ajuste
coletivo acerca do aludido regime de compensao, h de ser declarada a sua
invalidade, sendo devidas como extras as horas irregularmente
compensadas. Dessa forma, caberia a condenao da r ao pagamento de
horas extras a partir da 8 diria e/ou 44 semanal, acrescidas do adicional de
50%. Isso porque se entende que no h falar em limitao da condenao ao
adicional, nos termos da Smula de n. 85 do TST, porque inaplicvel s
hipteses de banco de horas e do regime 12x36 ou outro na forma de escalas
que superem 12 horas de trabalho por dia.
Ocorre que o recurso ordinrio apenas da r, de maneria que no se
pode piorar a sua situao, sob pena do princpio da reformatio in pejus.
Mantm-se, pois, a condenao ao pagamento do adicional de horas extras
incidentes sobre a 8 hora at a 12 hora diria.
De outra parte, ao contrrio do que afirma a r, em que pese a prova
testemunhal no tenha demonstrado claramente a existncia da jornada de
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trabalho apontada na petio inicial, a prova documental juntada aos autos
com a petio inicial - escalas de plantes - indica a prestao de mais de
doze horas de trabalho por dia, como se pode constatar, por exemplo, no
relatrio da fl. 83 em que em vrias ocasies o autor trabalhou das 8h s 22h,
inclusive em sbados e domingos.
Assim, tambm deve ser confirmada a sentena quanto ao pagamento
de horas extras com o respectivo adicional, para aquelas prestadas a partir de
12 horas por dia de trabalho.
Recurso desprovido (fls. 626/627-v).
Insurge-se a reclamada, colacionando um aresto ao
dissenso.
A
insurgncia
vem
calcada
exclusivamente
em
divergncia jurisprudencial.
Ocorre que o nico paradigma transcrito a fl. 658-v
inespecfico, porque no aborda as premissas fixadas pelo TRT, no
sentido de que, para a validade do regime de compensao de horrios
necessria sua previso em acordo ou conveno coletiva e que seja
formulado em consonncia com os artigos 7, XIII, da Constituio da
Repblica, e 59, 2, da CLT, e que a no observncia dos critrios e
parmetros das normas coletivas resulta, como consequncia, na
ineficcia do ajuste de compensao horria, gerando ao trabalhador o
direito ao recebimento de horas extras.
Como a r no reconhecia a existncia do vnculo de
emprego neste perodo contratual, no trouxe aos autos qualquer norma
coletiva prevendo regimes de compensao em forma de escala (12x36 ou
12x24). bice da Smula 296 do TST.
No conheo.
3 ADICIONAL DE INSALUBRIDADE.
3.1 CONHECIMENTO.
reclamada, no particular, sob os seguintes fundamentos, parcialmente
transcritos nas razes de recurso de revista (art. 896, 1-A, I, da
CLT):
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O Juiz do primeiro grau acolheu parcialmente as concluses do laudo

pericial e condenou a r ao pagamento do adicional de insalubridade, em
grau mdio, a incidir sobre o salrio mnimo.
A r rebela-se contra a sentena, advogando que o recorrido exercia
apenas a funo de Motorista de Ambulncia, conforme relatado pelas
testemunhas Fabiani e Andra, razo por que no tinha contato com
pacientes, muito menos de forma habitual para o enquadramento no Anexo
14 da NR-15 da Portaria n. 3.214/78. Diz que a legislao em questo exige
que o contato seja permanente e o paciente seja portador de doena
infecto-contagiosa. Sinala que o autor tinha a sua disposio EPIs, o que
tambm afasta a caracterizao da insalubridade. Por fim, confiante na
reforma da sentena, pede que a condenao ao pagamento dos honorrios
periciais seja revertida parte autora.
Examina-se.
Segundo se depreende do laudo pericial, a perita considerou as
informaes do autor de que exerceu as funes de Tcnico de Enfermagem
e depois Motorista de Ambulncia.
Em concluso dos fatos, a perita apontou o direito do empregado ao
recebimento do adicional de insalubridade em grau mdio e mximo, com
seu enquadramento no Anexo 14 da NR 15 da Portaria n. 3.214/78 do
Ministrio do Trabalho e Emprego, tendo em vista o contato em suas
atividades com a presena e contato direto com pacientes portadores ou no
de doenas infecto-contagiosas (fl. 338).
O Anexo 14 da NR 15 da Portaria n. 3.214/78, que trata das atividades
que envolvem agentes biolgicos, cuja insalubridade caracterizada pela
avaliao qualitativa, geraria direito ao grau mximo de insalubridade:
Trabalhos ou operaes, em contato permanente, com:
- pacientes em isolamento por doenas infectocontagiosas, bem
como objetos de seu uso, no previamente esterilizados;
Por outro lado, a mesma norma regulamentadora estabelece a
insalubridade em grau mdio quando no h o contato permanente com
pacientes com doenas infectocontagiosas que necessitam de isolamento,
bem como com os objetos de seu uso a atividade do trabalhador, conforme o
teor do Anexo 14 a seguir transcrito:
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Trabalhos e operaes em contato permanente com pacientes,
animais ou com material infecto-contagiante, em:
(...)- hospitais, servios de emergncia, enfermarias,
ambulatrios, postos de vacinao e outros estabelecimentos
destinados aos cuidados da sade humana (aplica-se unicamente
ao pessoal que tenha contato com pacientes, bem como aos que
manuseiam objetos de uso desses pacientes, no previamente
esterilizados);
preciso que se faa uma anlise do caso concreto em relao s
disposies da norma regulamentadora antes referida. Da leitura da
mencionada norma, verifica-se o nimo do legislador em diferenciar o
contato de trabalhadores com pacientes em geral e seus objetos do contato
com pacientes com doenas infectocontagiosas e seus objetos,
principalmente quando no previamente esterilizados.
No caso dos autos, apesar da discordncia da r, durante a realizao da
percia, em relao s funes exercidas pelo autor, restou confirmado o
desempenho da funo de Tcnico de Enfermagem, consoante j apreciado
no item do vnculo empregatcio.
Ademais, a perita expressamente referiu que no consta nos autos a
ficha do fornecimento de EPI, obrigao que competia empregadora. De
qualquer sorte, mencionou que No caso de agentes biolgicos no h meios
para eliminar ou neutralizar a insalubridade, uma vez que esta inerente
atividade. Os usos de luvas, mscaras e outros equipamentos podem apenas
minimizar o risco com os agentes biolgicos (vide fl. 338).
Em que pese a possibilidade da existncia de algum contato ao longo
do contrato com pacientes portadores de doenas infectocontagiosas,
efetivamente no de identifica a permanncia necessria para o deferimento
do adicional em grau mximo, mas to somente do grau mdio.
Compartilha-se do entendimento do Julgador da primeira instncia de
que deve haver identificao de labor permanente do autor em locais ou com
pacientes que exigissem isolamento, sendo indevido o enquadramento de sua
atividade como insalubridade em grau mximo. Como o autor tinha contato
habitual e permanente com pacientes portadores de doenas
infecto-contagiosas fora da rea de isolamento, tanto no exerccio da funo
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de Tcnico de Enfermagem e na de Motorista de ambulncia, faz jus ao
pagamento do adicional de insalubridade em grau mdio.
Mantida a condenao da r, no merece ser acolhido o apelo quanto
aos honorrios periciais.
Nega-se provimento ao recurso (fls. 627-v/629).
Sustenta a recorrente que, de acordo com o Anexo 14
da NR 15 da Portaria n. 3.214/78 do Ministrio do Trabalho e Emprego,
a insalubridade em grau mdio por contato com agentes biolgicos somente
se aplica a trabalhos e operaes em contato permanente e direto com
pacientes, animais ou com materiais infecto-contagiantes, o que no era
o caso do autor. Aponta violao do art. 189 da CLT.
Revela o acrdo regional a concluso do laudo
pericial, em que a perita apontou o direito do empregado ao recebimento
do adicional de insalubridade em grau mdio e mximo, com seu
enquadramento no Anexo 14 da NR 15 da Portaria n 3.214/78 do Ministrio
do Trabalho e Emprego, tendo em vista o seu contato direto com pacientes
portadores ou no de doenas infecto-contagiosas.
Imperativo reconhecer que, para se chegar a concluso
diversa daquela adotada pelo TRT, seria necessrio reexaminar o conjunto
probatrio constante do processo originrio, o que vedado nesta esfera
extraordinria.
Quando o acolhimento das arguies da parte depender,
antes, do revolvimento de fatos e provas - iniciativa infensa ao recurso
de revista, prescindvel ser a alegao de ofensa a dispositivo legal.
Esta a inteligncia da Smula 126 do TST.
Nesse contexto, no h como se vislumbrar afronta ao
dispositivo de Lei apontado.
No conheo.
4 - FORMA DE DISSOLUO CONTRATUAL. JUSTA CAUSA.
CONFIGURAO.
4.1 CONHECIMENTO.
O Regional deu provimento ao recurso ordinrio do
reclamante, no particular, para declarar a nulidade da despedida por
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justa causa, sob os seguintes fundamentos, parcialmente transcritos nas
razes de recurso de revista (art. 896, 1-A, I, da CLT):
O Juiz de origem decidiu estar provado o fato que ensejou a justa
causa do autor, motivo pelo qual manteve a falta grave, julgando
improcedente o pedido de reverso da justa causa.
O autor discorda da sentena e recorre. Argumenta que no se
encontrava dormindo no alojamento destinado aos motoristas, mas apenas
deitado, assistindo televiso. Ressalta que a despedida por suposta prtica
de justa causa ocorreu aps ter ajuizado reclamatria trabalhista contra a
empregadora, bem como logo aps ter prestado depoimento como
testemunha em aes trabalhistas contra a empresa. Diz que, durante todo o
contrato de trabalho, no teve nenhuma advertncia, sempre laborando em
conformidade com as normas da r. Entende que no houve gradao das
penas disciplinares. Cita precedentes favorveis a sua tese.
Analisa-se.
De um modo geral, define-se na doutrina como justa causa todo ato
suficientemente grave a ponto de macular em definitivo o elemento fidcia
do contrato de trabalho, de modo a acarretar a impossibilidade de
continuao da prestao laboral. Deve haver nexo de causa e efeito entre a
dissoluo do contrato e o ato faltoso, bem como que este seja atual em
relao ao momento da despedida e proporcional ao rigor da medida adotada.
Sendo a justa causa a punio mxima prevista para o trabalhador que
pratica uma ou mais condutas previstas no artigo 482 da CLT deve ser
aplicada apenas s faltas mais graves, na medida em que, alm da perda do
trabalho, fonte de subsistncia do trabalhador, acarreta graves prejuzos
financeiros a este. O trabalhador no pode sacar o FGTS e deixa de receber
aviso-prvio e a multa de 40% do FGTS. Mais ainda, sequer pode contar com
o seguro-desemprego.
O art. 482 da CLT elenca esses denominados justos motivos, entre eles,
a desdia - alnea "e", in verbis:
Art. 482. Constituem justa causa para resciso do contrato de
trabalho pelo empregador:
[...] e) desdia no desempenho das respectivas funes;
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Para o reconhecimento da despedida por justa causa, a prova h de ser
robusta - como refere em unssono a doutrina trabalhista. E o nus da prova
da ocorrncia da justa causa do empregador. Nesse sentido, segue as
orientaes de Evaristo de Moraes Filho in A Justa Causa na Resciso do
Contrato de Trabalho, 2 ed., Ed. Forense, Rio de Janeiro, 1968, p. 288, in
verbis:
Perante a legislao brasileira, o normal, o geral, o comum a
permanncia no emprego, a sua continuidade, que se presume
sempre vlida e eficaz at que acontea um motivo bastante e
justo que a impea. S nestas condies, deixar o empregado de
receber indenizao. Quem interromper, sob a alegao de que
existe uma causa legtima, deve prov-la devidamente. Entre ns
no ser nunca lcito a ningum colocar em dvida a questo do
nus da prova da justa causa na resciso do contrato de trabalho.
No se trata, perante a lei nacional, de um simples caso de abuso
de direito; muito ao contrrio. A dispensa do empregado, ainda
que no estvel, s justa e lcita quando baseada em motivo
legtimo, expressamente consignado em lei.
Assim, considerando que a ruptura do contrato por justa causa, por
iniciativa do empregador, a medida disciplinar mais drstica e de efeitos
mais malficos que pode ser imposta ao empregado, evidente a noo que
no deve ser somente alegada, mas robustamente provada pelo empregador,
nos termos dos arts. 818 da CLT e 333, II, do Cdigo de Processo Civil, por
se tratar de fato impeditivo do direito do empregado s verbas ditas
resilitrias, e, ainda, em razo do princpio da continuidade da relao de
emprego.
Em relao desdia, motivao adotada pela empregadora para a
ruptura da relao de emprego, esclarece o doutrinador Maurcio Godinho
Delgado:
Trata-se de tipo jurdico que remete ideia de trabalhador
negligente, relapso, culposamente improdutivo. A desdia a
desateno reiterada, o desinteresse continuo, o desleixo
contumaz com as obrigaes contratuais. [...] exige, assim, 'regra
geral' a evidenciao de um comportamento repetido e habitual do
trabalhador. [...] claro que pode existir conduta desidiosa que se
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concentre em um nico ato, excepcionalmente grave. (in Curso de
Direito do Trabalho. So Paulo, Ltr, 2013. p. 1235)
Infere-se, assim, a necessidade da reiterao dos atos dos empregados
como desidiosos, constituindo este o quadro geral ou, de maneira nica, ato
extremamente grave hbil ao reconhecimento da desdia.
Dito isso, passa-se anlise dos fatos, no caso dos autos.
O documento da fl. 33 dos autos em apenso revela que o contrato de
trabalho do autor foi extinto com fundamento no artigo 482 da CLT, com a
observao de que foi Demitido por estar dormindo em horrio de trabalho.
A testemunha convidada pela r, Andra da Luz Orives, declarou ter
presenciado o fato, confirmando a alegao da demandada quanto
circunstncia de o autor ter sido encontrado dormindo no local em que os
motoristas de ambulncia permaneciam aguardando o chamado para
atendimento de pacientes.
Todavia, tambm restou provado que a conduta do autor ocorreu uma
nica vez no decorrer do contrato de trabalho, tendo a prpria representante
da empresa declarado expressamente que:
[...] ao que consta para a depoente antes do desligamento o
reclamante como empregado no sofreu qualquer sano
disciplinar; que havia uma sala de estar a disposio dos motorista
e auxiliares para o perodo enquanto aguardavam o chamado; que
na sala destinada aos mdicos havia um beliche; que o reclamante
foi encontrado dormindo na sala de descanso no sof; que o
episdio ocorreu no meio da manh; que ao consta a depoente o
reclamante nunca deixou de atender a algum chamado; (fl. 550).
Diante deste contexto, considera-se que a penalidade aplicada ao autor
se mostra desproporcional a conduta por ele praticada. Tenho que a questo
poderia ter sido resolvida com a aplicao das penas de advertncia ou at
mesmo de suspenso, a fim de que o episdio no mais ocorresse, pois, a
meu ver, o caso em anlise no enseja a aplicao da pena mxima.
Ressalta-se que o fato de o autor ter sido encontrado dormindo no implicou
a ausncia do cumprimento das suas funes como Motorista de
Ambulncia, mormente porque sequer foi alegada pela r a falta de algum
atendimento de chamado decorrente da sua conduta.
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Nesse mesmo sentido, transcreve-se julgados proferidos neste
Regional:
DESPEDIDA POR JUSTA CAUSA. NULIDADE. Ausente falta
suficiente grave a ensejar, de modo isolado, a aplicao da justa
causa invocada pelo empregador, deve ser reconhecida a
invalidade da despedida levada a efeito. (TRT da 04 Regio, 2a.
Turma, 0000569-31.2014.5.04.0371 RO, em 25/06/2015,
Desembargadora Tnia Regina Silva Reckziegel - Relatora.
Participaram do julgamento: Desembargadora Tnia Rosa Maciel
de Oliveira, Desembargador Alexandre Corra da Cruz)
JUSTA CAUSA. AUSNCIA DE GRAVIDADE. USO
INDEVIDO DE APARELHO CELULAR. Os elementos
coligidos ao processo no demonstram a gravidade da conduta
praticada pelo reclamante de forma a caracterizar a hiptese do
artigo 482, e, da CLT. O uso de aparelho celular no local de
trabalho, observado em uma nica oportunidade, sem que
houvesse a imposio de pena disciplinar de forma gradual e
proporcional, no configura motivo suficiente para resciso por
justa causa. Negado provimento ao recurso da reclamada. (TRT
da 04 Regio, 1a. Turma, 0000576-17.2014.5.04.0373 RO, em
24/06/2015, Desembargador Maral Henri dos Santos Figueiredo
- Relator. Participaram do julgamento: Desembargadora Rosane
Serafini Casa Nova, Desembargadora Iris Lima de Moraes)
RECURSO ORDINRIO. DESPEDIDA POR JUSTA CAUSA.
DESDIA. No demonstrada a gradao das punies impostas ao
reclamante (advertncias, suspenso e despedida justificada), em
face da reincidncia do empregado em faltas injustificadas,
desautoriza-se a despedida por justa causa. (processo
0000597-78.2011.5.04.0023 (RO), data: 13/12/2012, 4a. Turma,
Redator: Lenir Heinen)
Justa Causa. Desdia. Proporcionalidade da punio. Ainda que
comprovados os fatos que motivaram a dispensa do trabalhador
por justa causa - faltas injustificadas ao trabalho -, a ausncia da
gradao na aplicao da pena, assim como a ausncia de
imediatidade na aplicao da punio, inviabilizam a ruptura
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abrupta do contrato de trabalho. (processo 000078902.2010.5.04.0781 (RO), data: 19/09/2012, 10a. Turma, Redator:
Denise Pacheco).
Sendo assim, entende-se que deve ser afastada a justa causa aplicada
pela empregadora e deferidas as verbas decorrentes da resilio contratual
sem justo motivo.
No que tange ao pedido de indenizao do valor relativo ao
seguro-desemprego, este benefcio tem previso na Lei n. 7.998/90 (com as
alteraes introduzidas pelas Leis n. 8.900/94, 10.608/02 e pela Medida
Provisria n. 2.164-41/2001).
De acordo com estas normas, ocorrendo a despedida sem justo motivo,
como no presente caso, o empregador deve fornecer, no ato da dispensa, as
guias referentes ao benefcio, conforme prev a Resoluo n. 467/2005, que
assim dispe:
Artigo 3 - Ter direito a perceber o Seguro-desemprego o
trabalhador dispensado sem justa causa, inclusive a indireta, (...);
Artigo 5 - O Seguro-desemprego ser concedido ao trabalhador
desempregado, por um perodo mximo varivel de 3 (trs) a 5
(cinco) meses, de forma contnua ou alternada, a cada perodo
aquisitivo de 16 (dezesseis meses), (...);
Artigo 13 - O Requerimento do Seguro-desemprego - RSD e a
Comunicao de Dispensa - CD, devidamente preenchidas com
as informaes constantes da Carteira de Trabalho e Previdncia
Social, sero fornecidas pelo empregador no ato da dispensa, ao
trabalhador dispensado sem justa causa.
Trata-se, pois, de parcela a que faz jus o trabalhador despedido sem
justa que atender as demais condies dos artigos 3 e 7 da Lei n. 7.998/90, o
que comumente verificado pelo agente competente quando do
requerimento do benefcio.
Na hiptese de o empregador no fornecer as guias para o empregado,
causando-lhe prejuzos, tem o dever de indenizar. neste sentido o
entendimento contido no item II da Smula n. 389 do Tribunal Superior do
Trabalho, que assim dispe:
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O no-fornecimento pelo empregador da guia necessria para o
recebimento do Seguro-desemprego d origem ao direito
indenizao.
Assim, ocorrida a despedida sem justa causa ora reconhecida, e no
tendo o empregador fornecido as referidas guias, inicialmente deve haver a
determinao no sentido de serem fornecidas as guias para a obteno do
benefcio do seguro-desemprego, e somente em caso de inadimplemento da
empresa desta obrigao, converter tal obrigao em indenizao.
D-se provimento ao recurso ordinrio do autor para declarar a
nulidade da despedida por justa causa, convertendo-a em despedida sem
justa causa, com a condenao da r ao pagamento do aviso-prvio e da
indenizao compensatria de 40%, bem como na obrigao de entregar as
guias do seguro-desemprego, em 10 dias aps o trnsito em julgado, sob
pena de esta obrigao ser convertida em indenizao no valor
correspondente ao benefcio a que faria jus (fls. 629/632-v).
Irresignada, pugna a demandada pela reforma da deciso
regional, sustentando, em sntese, que a justa causa foi corretamente
aplicada. Aponta violao dos arts. 482, e, da CLT e 333, II, do CPC.
A Corte de origem decidiu com base nos elementos
instrutrios dos autos, concluindo pela nulidade da dispensa por justa
causa.
A leitura atenta do acrdo transcrito recomenda a
manuteno da nulidade da dispensa por justa causa, na medida em que,
como bem registrou a Corte de origem, a penalidade aplicada ao autor se
mostra desproporcional conduta por ele praticada, tendo em vista que
o caso em anlise no enseja a aplicao da pena mxima, uma vez que o
fato de o autor ter sido encontrado dormindo no implicou a ausncia do
cumprimento das suas funes como motorista de ambulncia, mormente
porque sequer foi alegada pela r a falta de algum atendimento de chamado
decorrente da sua conduta.
A imposio da maior penalidade aplicvel ao
empregado, consistente na resciso do contrato por justa causa,
norteia-se pelos princpios da atualidade, proporcionalidade, gravidade
e carter determinante, necessitando, ainda, da produo de prova robusta
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sobre o cometimento da infrao. Por fora, tambm, do princpio da
continuidade da relao de emprego que vigora no Direito do Trabalho,
nus do empregador demonstrar, de forma inequvoca, a presena dos
motivos e dos requisitos ensejadores da referida modalidade de dispensa.
Assim, inexistindo elementos a corroborar a dispensa motivada aplicada,
correta a deciso que concluiu pela extino do contrato de trabalho de
forma imotivada.
Assim, ilesos os dispositivos indicados.
No conheo.
5 HONORRIOS ADVOCATCIOS.
5.1 CONHECIMENTO.
O Regional deu provimento ao apelo do autor, para
acrescer condenao o pagamento de honorrios advocatcios, sob os
seguintes fundamentos, transcritos nas razes de recurso de revista (art.
896, 1-A, I, da CLT):
O autor postula a reforma da sentena para que a r seja condenada ao
pagamento de honorrios de assistncia judiciria. Aduz que a ausncia de
credencial sindical no pode ser bice ao deferimento do pedido, na medida
em que suficiente a declarao de insuficincia econmica juntada aos
autos. Sustenta que, a partir da vigncia da EC n. 45/07, com o aumento da
competncia material da Justia do Trabalho, a jurisprudncia at ento
dominante cede espao ao entendimento de que a assistncia judiciria aos
necessitados, incumbncia expressamente conferida ao Estado por
disposio constitucional (artigo 5, LXXIV), no pode permanecer adstrita
ao monoplio sindical, sob pena de afronta ao princpio constitucional da
isonomia.
Analisa-se.
Com razo o recorrente, pois apesar de no apresentar nos autos
credencial sindical, demonstrando estar assistido pelo Sindicato de sua
categoria profissional, requisito previsto no artigo 14 da Lei 5.584/1970, o
fundamento para a concesso dos honorrios advocatcios outro.
Com o advento da Emenda Constitucional 45/04, que trouxe para a
competncia da Justia do Trabalho o julgamento de outras relaes de
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trabalho e no apenas as relaes de emprego, resulta inquestionvel a
aplicao da Lei n. 1.060/50 ao processo do trabalho, sendo inexigvel a
manuteno do monoplio sindical para obteno do benefcio da assistncia
judiciria somente para os jurisdicionados empregados, o que implica em
afronta ao disposto no artigo 5, caput, da Lei Maior.
Salienta-se que, nos termos do inciso LXXIV do artigo 5 da
Constituio da Repblica, direito fundamental a prestao de assistncia
jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recurso
pelo Estado. Assim, tambm pela omisso do Estado, j que a Defensoria
Pblica no atua na Justia do Trabalho, no pode prevalecer o monoplio
sindical.
Por outro lado, o Poder Judicirio no pode comungar com lacunas
ontolgicas, ou seja, quando, apesar de existente, a norma jurdica a ser
aplicada no possui mais correspondncia com os fatos sociais, implicando o
"envelhecimento" da norma positiva. No caso, quando da edio da Lei
5.584/70 o momento poltico, social e sindical do Pas era diverso,
sabidamente, nesta poca, o movimento sindical destacava-se no
atendimento e representao dos trabalhadores, apesar de ter sua atuao
mitigada por fora do Governo Militar.
Na dcada de 70 do sculo passado, era no Sindicato profissional que o
trabalhador encontrava auxlio e proteo ao desrespeito das normas
laborais, razo pela qual tais entidades eram frequentadas com maior
assiduidade por aqueles. Alm disso, em razo do nmero reduzido de
profissionais do direito, principalmente dos que atuavam na seara trabalhista
em defesa do trabalhador, era no Sindicato que se encontravam advogados
ambientados e especializados com o Direito Obreiro.
Atualmente, entretanto, o mercado de profissionais jurdicos, ao menos
no Rio Grande do Sul, oportuniza a escolha de inmeros advogados
especializados na defesa dos interesses do empregado, tendo o instituto do
"jus postulandi" (direito de vir a Juzo sem advogado) cado em desuso nas
Unidades Judicirias deste Ente da Federao. Alm disso, a complexidade
atual dos pleitos trabalhistas extrapola o leigo conhecimento do trabalhador
sobre a Cincia Jurdica, impondo que contrate um profissional habilitado
para postular seus direitos.
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PROCESSO N TST-RR-131400-62.2009.5.04.0301
O prprio TST j consagrou entendimento na Smula n. 425 de que o
"jus postulandi" tem aplicao limitada, reconhecendo que as lides
trabalhistas no gozam mais da simplicidade outrora existe na fase
administrativa do Processo do Trabalho. De outra banda, no mbito poltico,
tramita no Congresso nacional Projeto de Lei n. 3392/04, aprovado pela
Cmara dos Deputados, em 21-5-2013 e remetido apreciao do Senado
Federal, conforme informao retirada do site da Cmara dos Deputados,
endereo
eletrnico:
http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?
idProposicao=250056, cujo objeto a alterao do artigo 791 da CLT.
Assim, a limitao imposta concesso de honorrios advocatcios na
Justia do Trabalho pela Lei 5.584/74, outorgando-os apenas aos
trabalhadores reconhecidamente pobres e que ajuizassem suas demandas
assistidos pelo seu Sindicato Profissional, visava ressarcir o ente sindical
pelas despesas de criao e manuteno de uma assistncia jurdica gratuita e
especializada na rea trabalhista, tanto que os honorrios assistenciais,
segundo previsto no artigo 16 da Lei 5.584/70, so revertidos entidade
sindical e no ao advogado.
Em razo de tais consideraes, no se justifica mais a manuteno do
monoplio sindical no recebimento de honorrios assistenciais, fato que,
persistindo, restringe o direito de escolha do empregado como consumidor,
pois est limitado a receber um acesso Justia parcial quando pretenda
contratar profissional da advocacia no vinculado a sua entidade sindical
obreira. Desta forma, a Smula n. 219, inciso I, do TST, no impede que se
outorguem honorrios advocatcios com esteio na Lei 1.060/50, indicando
apenas os requisitos para a concesso de honorrios com base na Lei
5.584/70
Nesses termos, ante a declarao de pobreza juntada fl. 08, com base
no artigo 790, 3, da CLT e na Lei n. 1.060/50, so devidos honorrios de
assistncia judiciria, os quais so arbitrados em 15% sobre o valor bruto da
condenao.
D-se provimento ao recurso ordinrio do autor para acrescer
condenao o pagamento de honorrios de assistncia judiciria razo de
15% sobre o montante bruto da condenao (fls. 634/636).
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Insurge-se a reclamada, indicando ofensa ao art. 14
da Lei n 5.584/70, alm de contrariedade s Smulas 219 e 329 do TST.
Razo lhe assiste.
Na Justia do Trabalho, os pressupostos para
deferimento dos honorrios advocatcios, previstos no art. 14 da Lei n
5.584/70, so cumulativos, sendo necessrio que o trabalhador esteja
representado pelo sindicato da categoria profissional e, ainda, que
perceba salrio igual ou inferior ao dobro do mnimo legal ou, recebendo
maior salrio, comprove situao econmica que no lhe permita demandar,
sem prejuzo do sustento prprio ou de sua famlia.
Ausente a assistncia sindical, conforme revelado no
acrdo recorrido, so indevidos os honorrios assistenciais.
Esta a inteligncia das Smulas 219 e 329 do TST.
A deciso, portanto, mostra-se contrria ao disposto
nas Smulas 219 e 329 desta Corte.
Conheo.
5.2 - MRITO.
Diante do no preenchimento dos requisitos previstos
no art. 14 da Lei n 5.584/70, dou provimento ao recurso, para excluir
os honorrios advocatcios da condenao.
ISTO POSTO
ACORDAM os Ministros da Terceira Turma do Tribunal
Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer do recurso de revista,
apenas quanto aos honorrios advocatcios, por contrariedade s Smulas
219 e 329 do TST, e, no mrito, dar-lhe provimento, para excluir a parcela
da condenao.
Braslia, 4 de Maio de 2016.
Firmado por assinatura digital (MP 2.200-2/2001)
ALBERTO LUIZ BRESCIANI DE FONTAN PEREIRA

Ministro Relator
fls.26

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Poder Judicirio

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso

Segundo a apreciao da prova documental e testemunhal, o Julgador

O Juiz do primeiro grau acolheu parcialmente as concluses do laudo

ALBERTO LUIZ BRESCIANI DE FONTAN PEREIRA

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