PRINCPIOS DA DP - BANCO DE QUESTES

36. Disserte sobre a atuao da Defensoria Pblica na questo da sade

indgena.
Resposta Jeniffer: Caros, no encontrei nenhum material sobre o tema, ento fiz uma
interpretao bem superficial, se algum tiver algo mais acrescentar, por favor o
faa!
O censo realizado em 2010 estima a existncia de cerca de 305 povos
indgenas no pas, num total de cerca de 900.00 pessoas que habitam
aproximadamente 12,5% do territrio brasileiro. Estes nmeros revelam que, ao
contrrio das previses comuns, a populao indgena brasileira est aumentando,
com um crescimento de 205% desde 1991, segundo dados do IBGE.
Estes povos desenvolveram, ao longo de sculos, um profcuo modelo de vida
sustentvel e em equilbrio com a natureza, criando uma rica medicina fitoterpica. No
entanto, nos ltimos anos, a atividade agropecuria (no a de subsistncia, mas
aquela que representa o agronegcio) e as mega-construes de estruturao urbana,
como a Usina de Belo Monte, tem, de forma violenta e at ilegal/inconstitucional,
expulsado muitos destes indgenas de suas terras, obrigando-os, muitas vezes, ao
trabalho escravo ou miservel em plantaes e canteiros de obras.
Sabe-se que a sade de uma populao um de seus bens mais preciosos.
Sabe-se tambm que o ndio sem as suas terras, no tem as condies necessrias
para cuidar devidamente de sua alimentao e sade, justamente pela falta de
matrias primas j conhecidas pela sua cultura. Sabe-se que as populaes indgenas
tem sofrido muito de desnutrio e de alcoolismo, por exemplo.
A defensoria Pblica, como guardi dos direitos dos necessitados tambm
organizacionais - categoria onde se encaixa perfeitamente a condio dos indgenas,
tem em suas mos todos os meios judiciais e extrajudiciais, individuais e coletivos
para a busca da efetivao dos direitos dos povos indgenas, em especial quanto
sade, to cara manuteno da vidas destes povos. Destaca-se que a defensoria
pblica tambm rgo legitimado levar as dificuldades dos povos indgenas ao
sistema interamericano de proteo dos direitos humanos, especificamente
Comisso Interamericana de Direitos Humanos.
35. A Defensoria Pblica tem sua atribuio definida constitucionalmente no
artigo 134, como Instituio essencial funo jurisdicional do Estado,
incumbindo-lhe a orientao jurdica e a defesa, em todos os graus, dos
necessitados, na forma do artigo 5, LXXIV. A partir dessa premissa, discorra
sobre qual o conceito jurdico de necessitado.(Por Anne)
Resposta Bruna X:
Nos termos do art. 5, LXXIV, da CF/88, para fins de prestao de assistncia
jurdica pela Defensoria Pblica, necessitado aquele que comprovar carncia de
recursos, estando ligado, portanto, insuficincia econmica.
Ressalte-se que a anlise socioeconmica deve ser feita individualmente e a
atribuio de aferir a inaptido financeira compete prpria Defensoria Pblica, no
bojo de um procedimento administrativo, diferentemente da concesso do benefcio
da justia gratuita, em que basta a alegao de impossibilidade de arcar com os
custos do processo (art. 4, Lei 1.060/50).
A interpretao literal da CF leva a crer que a funo nica da Defensoria
prestar assistncia jurdica aos economicamente necessitados, no entanto, a anlise
1

jurdico-teleolgica dos termos insuficincia de recursos (art. 5, LXXIV) e

necessitado (art. 134) no conduz inexoravelmente quela concluso, assim sendo,
temos que a funo constitucional da Defensoria divide-se em tpica (proteo aos
hipossuficientes econmicos) e atpica (proteo demais espcies de
hipossuficientes).
O conceito de necessitado, portanto, no est ligado to somente insuficincia
econmica, abrangendo, ainda, os necessitados organizacionais ou jurdicos, que
prescindem da insuficincia de recursos financeiros e se fundamentam basicamente
em duas linhas interpretativas: primeira, a CF descreve as funes mnimas atribudas
ao rgo no tendo qualquer pretenso de esgot-las; segunda, o conceito de
necessitados deve ser lido no sentido amplo da vulnerabilidade e no reduzi-lo ao
sentido econmico.
Apesar da divergncia, a interpretao que parece mais razovel a de que o
vulnervel no precisa se submeter anlise socioeconmica do art. 4 da LC 80/94,
cabendo ao Defensor Pblico, no caso concreto, reconhecer a situao de
vulnerabilidade.
Por fim, quanto s pessoas jurdicas, o STJ tem entendimento sedimentado no
sentido de que fazem jus ao benefcio da justia gratuita desde que comprovem
insuficincia de recursos, sendo que a pessoa jurdica sem fins lucrativos tem
presuno de hipossuficincia. Ressalte-se, contudo, que tal entendimento no pode
ser desde logo estendido assistncia jurdica, j que competncia da prpria
Defensoria avaliar a necessidade daqueles que atende, sendo que, mesmo a pessoa
jurdica sem fins lucrativos, deve comprovar a necessidade para que possa ser
atendida.
34. possvel aplicar a um membro da Defensoria Pblica do Estado do
Paran a penalidade de remoo compulsria? Fundamente sobre os
aspectos de legalidade e constitucionalidade da medida.(Por Anne)
R: Lu Bueno
O art. 18 da Lei Complementar Estadual 136 no inc. XV coloca como atribuio
do Defensor Pblico Geral aplicar a pena da remoo compulsria, aprovada pelo
voto de dois teros do Conselho Superior da Defensoria Pblica do Estado, assegurada
a ampla defesa. Tal medida depende de parecer prvio do Conselho Superior,
assegurada a ampla defesa e o contraditrio em processo administrativo disciplinar
(art. 123). Tal punio tambm prevista na Lei Complementar 80, no artigo 120 e
determina no art. 134 que a legislao estadual deve arrolar as hipteses de seu
cabimento.
Essa previso para parte da doutrina no fere a garantia da inamovibilidade
(pargrafo 1 do art. 134 da Constituio Federal), o Defensor Pblico poder exercer
suas atribuies livremente, sem o risco de sofrer remoes arbitrrias, salvo se,
incorrendo em falta grave, aps regular procedimento administrativo, a eficincia do
servio o exigir. Tal posio funda-se no fato de que a prpria CF prev que lei
complementar regulamente a instituio, no pretendendo exaurir o tema.
Contudo, a doutrina especializada defende a inconstitucionalidade da remoo
compulsria, isso porque a CF no trouxe ressalvas garantia da inamovibilidade, de
modo que a lei infraconstitucional no pode faz-lo. A concluso deriva do fato de na
disciplina constitucional da magistratura e do Ministrio Pblico os artigos 95 e 128
expressamente colocam que possvel a remoo por interesse pblico.
33. Autonomia e independncia funcional: explique e diferencie. Quais os
seus limites? O defensor pblico pode, com base em suas crenas religiosas,
negar atendimento a uma mulher que busca a defensoria para obter
2

autorizao para o aborto, dentro das hipteses legais?

R: Renata
A autonomia funcional assegura s Defensorias Pblicas dos Estados (art. 134,
2, CF), Defensoria do Distrito Federal (art. 134, 3, CF c/c art. 2 da EC 69/12) e
Defensoria Pblica da Unio (art. 134, 3, CF) liberdade de atuao institucional,
evitando toda e qualquer ingerncia externa nos assuntos interna corporis. Trata,
portanto, de instituto direcionado para a Defensoria Pblica globalmente considerada,
garantindo autonomia da instituio frente aos poderes estatais e aos interesses das
classes favorecidas.
J a independncia funcional, prevista no art. 3 da LC 80/94, constitui
princpio tendente a salvaguardar a liberdade de convico do Defensor Pblico e o
livre exerccio de suas funes institucionais, volta-se, portanto, para a tutela do
Defensor Pblico individualmente considerado, protegendo sua conscincia profissional
contra ingerncias externas, sejam oriundas de rgos governamentais, dos setores
mais abastados da sociedade ou da prpria Administrao Superior da Defensoria
Pblica.
No que concerne negativa de atendimento, preciso deixar claro que, como
regra geral, a independncia funcional no permite ao defensor pblico, com base em
crenas religiosas, negar atendimento a mulher que busca a defensoria para obter
autorizao para o aborto dentro das hipteses legais, isto porque a independncia
funcional deve ser analisada sempre em prol do assistido e no ao contrrio. Nessa
toada, a negativa do Defensor Pblico permitida apenas quando houver a convico
de que inexiste hiptese de atuao institucional (art. 4, 8, LC 80/94), ou seja,
apenas possvel negar o atendimento quando a ao for manifestamente incabvel
ou quando for inconveniente aos interesses da parte nos termos dos arts. 44, XII, 89,
XII e 128, XII, da LC 80/94.
Ocorre, contudo, que, de acordo com o art. 184, II, da LC 136/11 do Estado do
Paran, diferentemente da LC 80/94, possvel que o Defensor Pblico argua sua
suspeio por motivo de ordem ntima a ser submetido ao Defensor Pblico Geral, o
que no permite o restabelecimento do dever de atuar em favor da parte e deve ser
analisado para fins de admitir a suspeio sem qualquer nus infracional. Assim, no
possvel negar o atendimento mulher que quer abortar, mas o Defensor Pblico, por
motivo de convico religiosa, desde que devidamente fundamentado, pode se
declarar suspeito para tal atuao, ensejando a necessidade de nomeao de outro
Defensor para garantir mulher o acesso Justia.
32. Discorra sobre o que fundamenta a necessidade de criao de teses
institucionais no mbito da Defensoria Pblica. (Por Anne)
R: Renata
A criao de teses institucionais decorre da necessidade de viabilizar uma
atuao organizada da Defensoria Pblica em sua atividade-fim, por meio da definio
de parmetros mnimos de qualidade para atuao. Nesse sentido, as teses so
fundamentadas na necessidade de uniformizar entendimentos a partir da percepo
de defensores pblicos, no exerccio da atividade funcional, por meio da eleio de
temas atuais e carssimos s funes institucionais, a exigirem uma atuao presente,
planejada e articulada (institucionalmente) para maior concentrao de foras e
virtudes aplicadas nos focos tidos como sensveis aos assistidos da Defensoria no
estado democrtico. Desta feita, as teses so tambm importantes para afastar os
problemas do sistema judicare, bem como para protegerem a atividade funcional mais
eficaz contra eventuais desmandos administrativos.
31. A elaborao de teses institucional pode comprometer a independncia
funcional do Defensor Pblico? Fundamente. (Por Anne)
R: Renata
3

A elaborao de tese institucional no compromete a independncia funcional

do Defensor Pblico, primeiro, porque as teses institucionais so elaboradas pelo
Plenrio do Encontro Anual de Defensores Pblicos do Estado, ou seja, por meio de
defensores pblicos em atividade funcional, afastando, por este modo, o grave
embarao que seria qualquer rgo da Defensoria Pblica do Estado definir tese
institucional no exerccio de atividade administrativa. Por outro lado, a tese
institucional, em que pese comumente ter texto simples e direto a fim de no permitir
maiores dilaes interpretativas, no exclui a liberdade tcnica prpria da
independncia funcional, havendo autorizao bvia para o defensor pblico deixar de
aplicar o texto da tese institucional caso note que a tese possa trazer, na prtica, risco
ao interesse do usurio da Defensoria Pblica, seja do ponto de vista individual, seja
do coletivo. Assim, ao poder refutar a aplicao da tese institucional, ela acaba
confirmando a garantia constitucional de independncia funcional.
Obs.: igual a questo 01
30. Diferencie as funes tpica e atpica da Defensoria Pblica,
exemplificando-as. (Por Anne)
Resposta: (Camila)
Guilherme Pea de Moraes esboou a classificao das atribuies da
Defensoria Pblica em tpicas e atpicas. Segundo ele, so tpicas as atribuies legais
vinculadas defesa, em sentido amplo, das pessoas necessitadas ou de grupos delas,
cujas circunstncias demonstram o estado de vulnerabilidade econmica ou
organizacional, como, por exemplo, a orientao jurdica e a defesa dos necessitados
em todos os graus (art. 4, I, LC 80/94).
Por outro lado, so atpicas as atribuies do Defensor Pblico, cuja atuao
no requer, necessariamente, a demonstrao da situao de necessitado, sendo
suficiente a vulnerabilidade meramente processual, como ocorre com os casos de rus
em aes penais que, citados pessoalmente, no constituem Advogados; ou ento
com as hipteses de curador especial.
Por oportuno, ressalte-se que a curadoria especial no se confunde com
representao processual (art. 9, I , CPC). A curadoria especial uma espcie de
funo atpica da Instituio, que visa mais a garantir a tutela do processo e de sua
regularidade, que exatamente a tutela jurdica da parte. Assim, ela no consiste em
representao da parte ou em suprimento de capacidade processual ou material. No
caso do art. 9, I, do CPC, a representao do incapaz continua sendo do
representando legal (no caso de colidncia) ou de outro parente, o representante
judicial (na hiptese de inexistncia de representante legal).
29. O Estado Alfa promulgou lei na qual determina que sua Defensoria
Pblica integra a Administrao Direta, sendo o Defensor Pblico-Geral
equiparado a Secretrio de Estado, inclusive tendo, dentre suas atribuies, a
de auxiliar o Governador da referida unidade federativa. Por sua vez, o
Estado Beta elaborou lei na qual determina que cabe Defensoria Pblica
Estadual a defesa irrestrita dos seus servidores pblicos estaduais,
processados civil ou criminalmente, em razo do regular exerccio de seus
cargos pblicos. Discorra, com base na jurisprudncia do STF, sobre a
constitucionalidade das mencionadas leis. (Por Anne)
Resposta: Lu Bueno
a) A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal unnime em afirmar que a
integrao da Defensoria Pblica Estadual na Administrao Direta e a equiparao de
seu Defensor Pblico-Geral ao Secretrio de Estado inconstitucional.
O principal fundamento para este posicionamento a garantia de autonomia
funcional, administrativa e financeira conferida ao rgo pela redao art. 134, p2 da
4

Constituio Federal de 1988 desde a Emenda Constitucional 45. Isto porque, tais
vinculaes significariam que o rgo deveria atuar com respaldo do Poder Executivo
e permitiria a demisso ad nutum do Defensor-Geral, o que inclusive poderia afetar a
atuao na defesa dos direitos coletivos lato sensu, j que, como afirma Cappelletti,
esse seria um problema da defesa dos hipossuficientes ocorrer atravs de rgos
pblicos.
b) A defesa irrestrita de servidors pblicos estaduais pela Defensoria Pblica
Estadual vista pelo STF como inconstitucional.
O caput do art. 134, bem como o inc. LXXIV do art. 5, ambos da CF afirmam
que a prestao de assistncia jurdica fornecida pelo Estado deve ser feita aos
necessitados (o art. 5 especificamente se refere aos hipossuficientes
economicamente). Portanto, a ampliao do rol extrapola os limites postos da Carta
Cidad.
28. De acordo com o III Diagnstico da Defensoria Pblica (2009), est
havendo uma tendncia a se fixarem em at 3 salrios mnimos o critrio de
renda para ser atendido pela Defensoria Pblica. Levando-se em conta essa
constatao e o direito fundamental de acesso justia, tal critrio pode ser
considerado constitucional?
constitucional o critrio de renda que fixe em at 03 salrios-mnimos o limite
mximo de renda para que uma pessoa tenha direito ao atendimento pela Defensoria
Pblica, sob o aspecto da necessidade econmica.
Com efeito, a CF-88 prev em seu artigo 5: LXXIV - o Estado prestar
assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de
recursos;. Igualmente prev em seu artigo 134: A Defensoria Pblica instituio
essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a orientao jurdica e a
defesa, em todos os graus, dos necessitados, na forma do art. 5, LXXIV.). E as
Defensorias Pblicas ainda possuem autonomia funcional e administrativa, bem como
iniciativa de sua proposta oramentria, conforme o 2 tambm do artigo 134.
Pela simples leitura dos dispositivos citados, verifica-se que a CF-88 no previu
o acesso Justia como um direito fundamental exclusivo s pessoas necessitadas
(at porque o acesso Justia est no rol dos direitos essenciais, direitos humanos,
que toca a todas as pessoas, como expresso e extenso da sua dignidade),
tampouco restringiu a atuao das Defensorias Pblicas ao atendimento dos
necessitados nos termos do artigo 5, LXXI. A CF-88 simplesmente tratou de uma
parcela das pessoas necessitadas, aquelas que so necessitadas em sentido
econmico, e definiu o contedo mnimo e prioritrio da atuao das Defensorias, qual
seja, o atendimento das pessoas necessitadas em sentido econmico.
Em momento algum a Constituio probe que se reconhea outras categorias
de necessitados, tampouco que a Defensoria Pblica, por afinidade institucional, atue
na defesa dessas pessoas. No por acaso, usual afirmar que para alm dos
necessitados econmicos (os pobres), h os necessitados organizacionais e jurdicos,
compreendendo as minorias, as pessoas presas e internadas, a mulher vtima de
violncia domstica, etc.
Nesse sentido, alis, usual que as Defensorias Pblicas combinem critrios de
aferio de renda com a previso de atendimento para outros, podendo haver ou no
aferio da renda tambm. A prprio DPESP, na Deliberao CSDP n 89, de 08 de
5

agosto de 2008, prev o atendimento ao preso (combinando os critrios) e a mulher

vtima de violncia domstica, havendo propostas de ampliao da atuao, conforme
haja ampliao da prpria estrutura da instituio.
A jurisprudncia segue no sentido que afirmamos, valendo guardar a recente
deciso do RS:
Defensoria pode pedir comprovao de hipossuficincia
A 2 Vara Federal de Canoas (RS) negou pedido do Ministrio Pblico Federal para
declarar a ilegalidade da exigncia de comprovao da condio socioeconmica para
concesso de assistncia da Defensoria Pblica da Unio. A sentena foi publicada na
ltima quinta-feira (3/10).
O MPF ingressou com a ao contra a Unio, alegando a ilegalidade de artigos da
Resoluo 13 do Conselho Superior da DPU, que tratam da realizao de pesquisa
socioeconmica como determinante para a atuao de defensor pblico. O parquet
tambm pediu que fosse concedida assistncia judiciria gratuita, com comprovao
posterior da condio de hipossuficincia, ao autor de uma ao contra o INSS. E
sustentou que a declarao do requerente seria condio suficiente, mencionando
como base a Lei 1.060/1950, que regulamenta a concesso da assistncia.
Em sua defesa, a Unio afirmou que a Resoluo estabelece parmetros objetivos e
transparentes para a avaliao isonmica da necessidade de atuao da Defensoria.
Ressaltou que o procedimento necessrio porque no h estrutura suficiente para
atender a todos os cidados. Esclareceu, ainda, que no negou defesa no caso em
questo, mas apenas exigiu que o interessado fosse avaliado dentro das exigncias
legais.
O juiz Murilo Brio da Silva, que decidiu no processo, entendeu que o cerne do litgio
est na voluntariedade da parte em buscar o auxlio de um advogado, mais
especificamente da Defensoria Pblica da Unio. Segundo afirmou, o caso concreto
no se enquadraria nas hipteses de nomeao de defensor pblico elencadas pelo
Cdigo de Processo Civil.
Ele tambm mencionou o artigo 5 da Constituio Federal, que estabeleceu a
prestao de assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia
de recursos. O pedido foi julgado improcedente, mas cabe recurso ao Tribunal
Regional Federal da 4 Regio.
27. possvel Constituio do Estado autorizar a prestao de servios de
assistncia judiciria por seccional local da OAB, em substituio
Defensoria Pblica? Fundamente.
No possvel Constituio Estadual autorizar prestao de servios de
assistncia judiciria por rgo diverso da Defensoria Pblica. Este entendimento j
foi sufragado pelo STF por reiteradas vezes ao afirmar que a Constituio Federal no
artigo 137 atribuiu Defensoria Pblica a competncia pela prestao de servios de
assistncia judiciria, sendo da sua esfera e autonomia decidir acerca da necessidade
de convnios com prestadores de servios se acaso seus quadros se revelarem
insuficientes demanda. Isto decorre do modelo federado institudo pela CFRB que
estabeleceu a todos os Estados o dever de implementar a Defensoria Pblica, que, por
sua vez, ter o mister de coordenar a prestao de assistncia judiciria enquanto
instituio essencial justia. Por outro lado, impor a celebrao de convnios com
6

OAB ou qualquer outra instituio, bem como estabelecer polticas paralelas de

assistncia judiciria ofendem a prpria autonomia institucional da Defensoria Pblica.
Por este motivo, tambm, declarou-se a inconstitucionalidade de Defensorias Pblicas
Municipais institudas dentro de Procuradorias Municipais; pacificou o entendimento
da impossibilidade de equiparao dos Defensores Pblicos a cargos do Executivo
como equiparar Defensor Pblico Geral a Secretrio de Estado por ofender a
autonomia institucional; alm de proibir a imposio de convnios Defensoria com
OAB conforme ocorria no Estado de So Paulo e Santa Catarina porquanto todas essas
hipteses ofendam o modelo imposto Federao e deturpam o cargo de Defensor
Pblico que privativo de aprovados em concurso pblico especfico de provas e
ttulos conforme preconizado pela LC 80/94.
26. No caso do direito ao aborto, direito eutansia, direito de consumir
drogas e outros entorpecentes proibidos, direito de se manifestar com
violncia (direito de resistncia), direito de ocupao para moradia em reas
pblicas abandonadas, dentre outros casos difceis e que notadamente
contam com a antipatia das instituies legalmente constitudas, o Ncleo da
Defensoria Pblica respectivo pode adotar uma postura de defesa e
promoo desses direitos vinculando a imagem da instituio a essas
causas? Se sim, em quais hipteses? Se no, quais os limites de atuao
poltica dos Ncleos? H independncia funcional dos Ncleos da Defensoria
Pblica do Estado de SP?
A Defensoria Pblica em razo de suas atribuies constitucionais de permitir o
acesso a justia de todos, atuando como instrumento do regime democrtico no s
pode como tem o dever de atuar na defesa de todos os direitos subjetivos violados,
mesmo que para isso tenha que ir contra a opinio pblica majoritria.
justamente para a defesa dos direitos fundamentais das pessoas mais
vulnerveis que foi criada a Defensoria Pblica. Basta lembrar que entre os seus
objetivos principais esto a primazia da dignidade da pessoa humana e a reduo das
desigualdades sociais, e para que esses objetivos sejam atingidos os ncleos da
Defensoria Pblica no podem deixar de vincular a imagem da instituio ao direito de
resistncia, a defesa da descriminalizao do aborto, do consumo de drogas, do
direito a eutansia.
Isto porque sendo os objetivos da norma penal a proteo de bem jurdicos,
contudo com a criminalizao do aborto, do consumo de drogas isso no ocorre. H
ofensa ao princpio da proporcionalidade, tendo em vista que tal falto no est sendo
til para proteger bens jurdicos, ao contrrio, mais bens jurdicos esto sendo
lesados, pelo grande nmero de mulheres que morrem todos os anos em decorrncia
de abortos clandestinos. Assim, direitos humanos esto sendo violados, sendo as
mulheres de baixa renda vtimas de aborto, os usurios de drogas, os sem teto,
grupos altamente vulnerveis, estes contam com a proteo dos Ncleos da
Defensoria Pblica
Desta forma os limites de atuao poltica dos ncleos esto na lei e na
Constituio Federal, tendo total independncia funcional no desempenho das suas
funes de proteo de pessoas vulnerveis que de alguma forma est sofrendo
violao de direitos humanos. Isso se d porque a Defensoria Pblica responsvel
pela prestao de uma assistncia jurdica que visa assegurar os direitos
7

fundamentais a partir de uma proposta voltada ao que se chama de justia afirmativa,

a um atendimento especial queles grupos historicamente marginalizados e excludos.
A Defensoria publica por meio de sua atuao ordinria na seara criminal, e de
seus ncleos especializados na proteo de minorias e da educao em direitos
vocacionada a proteo de minorias, e do indivduo, mesmo quando em confronto
com a opinio dominante ou majoritria, fortalecendo o Estado democrtico.
Observao adicional:
No sei quem fez a pergunta, achei interessante o contedo e acredito que
possamos falar do papel da defensoria na transformao social (ficou subentendido na
resposta , mas se fosse expresso e aprofundado talvez ganhasse uns pontinhos).
25. A Defensoria Pblica orientada pelos princpios legais da unidade,
indivisibilidade e independncia funcional, conforme previsto no art. 3, da
LC 80/94 e no art. 4, da LC Estadual de SP n 988/06. Conceitue e
diferencie os princpios da unidade e da indivisibilidade, e d um exemplo
prtico em que cada um deles se manifeste precipuamente.
A unidade representa que os Defensores Pblicos integram um mesmo rgo,
regidos pela mesma disciplina, por diretrizes e finalidades prprias, e sob o plio de
uma mesma chefia. Todos os membros da carreira fazem parte de um todo, que a
Defensoria Pblica. Um exemplo prtico de tal princpio a convocao de Defensores
Pblicos para uma reunio com fins administrativos. Porm, importante atentar que
a unidade somente existe em cada ramo da Defensoria Pblica (Unio, Estados, e
Distrito Federal e dos Territrios), e no em todos considerados em seu conjunto.
Por sua vez, a indivisibilidade indica que os membros da Defensoria Pblica
podem ser substitudos uns pelos outros sem que lhe haja prejuzo ao exerccio das
funes do rgo. O objetivo de tal princpio evitar a paralisao do servio pblico
prestado pela Defensoria, de modo que a representao processual do assistido
hipossuficiente no fique prejudicada. Portanto, pode ser citado como exemplo prtico
a substituio de um defensor por um colega em determinada audincia na qual
aquele no possa comparecer por motivo justificvel.
No entanto, ressalte-se que a possibilidade de que um Defensor Pblico
substitua a outro no implica a concluso de que tais trocas possam ocorrer de forma
aleatria, ao sabor da vontade e das convenincias particulares do chefe da
instituio. A inamovibilidade que o Defensor Pblico ostenta, oriunda da CF, veda
este expediente.
Por sua vez, a independncia funcional impe a necessidade de que a
Defensoria Pblica guarde uma posio de independncia e autonomia em relao aos
demais organismos estatais e ao prprio Poder ao qual se encontra, de certa forma,
vinculada. Para tanto, preciso que a instituio esteja a salvo de eventuais
ingerncias polticas, para que possa atuar com autonomia liberdade. Um exemplo de
aplicao de tal princpio a no submisso da Defensoria s posies polticas do
chefe do Executivo, podendo at mesmo adotar uma postura de rejeio (cite-se a
atuao da Defensoria Pblica de So Paulo diante das medidas de higienizao em
relao a usurios de drogas). Alm disso, tal princpio elimina qualquer possibilidade
de hierarquia diante dos demais agentes polticos do Estado, incluindo os magistrados,
promotores de justia, parlamentares, secretrios de estado e delegados de polcia.

24. Disserte sobre a atuao da defensoria pblica sob o prisma do

neoconstitucionalismo.
O Neoconstitucionalismo, tido como fenmeno mundial, ps segunda guerra
mundial, de valorizao das Constituies Estatais, com a atribuio de efetiva fora
normativa aos seus dispositivos e colocao dos direitos fundamentais no topo do
sistema jurdico, um importante instrumento e fundamento indispensvel atuao
da Defensoria Pblica no cumprimento de sua nobre misso, mormente quando se
leva em considerao o dilema socioeconmico.
A doutrina neoconstitucional prega, alm de outros aspectos, a potencializao
e efetivao dos direitos fundamentais, partindo do destaque destes direitos nas
Constituies dos Estados Ocidentais. Alis, no por acaso que a previso de direitos
e garantias fundamentais passa a integrar a parte inaugural da Constituio Federal
de 1988 e no mais os dispositivos finais como ocorria nas Constituies anteriores.
Cabe ressaltar que, em termos gerais, a prpria Defensoria Pblica um fato
neoconstitucional, na medida em que viabiliza a defesa jurdica daquela parcela da
populao menos favorecida, assegurando a aplicao e concretizao dos direitos
fundamentais.
Diante desse contexto socioeconmico e jurdico, sob o prisma do
Neoconstitucionalismo, a Defensoria Pblica deve ter uma atuao com vistas a
potencializao dos direitos fundamentais, para o bem cumprimento de seu mister
institucional. Assim, preciso alto grau de sensibilidade para a valorao do interesse
supostamente violado ou ameaado; exige-se ateno e pacincia na colheita do
maior nmero de dados conexos ao problema apresentado e; por derradeiro, tem o
Defensor Pblico a responsabilidade de criar, desenvolver e operacionalizar as mais
variadas medidas jurdicas adequadas satisfatria soluo da questo ao seu crivo
submetida.
Isso no significa, que a Defensoria Pblica no deve se empenhar na defesa
efetiva de direitos no fundamentais. Direitos so direitos que carecem de proteo,
pois possuem titulares/sujeitos, objeto e uma funo orgnica no sistema jurdico
como um todo. Uma vez presentes as condies da ao e os pressupostos
processuais, ao titular de um direito devem ser fornecidos todos os meios para sua
adequada tutela judicial ou extrajudicial. Contudo, no se pode negar
que a
Defensoria Pblica no Brasil ainda encontra-se em fase de construo e no dispe de
estrutura e pessoal suficientes para um atendimento ideal a qualquer tipo de
direitos/interesses e a definio de prioridades passa a ser fase obrigatria na fixao
de suas metas e de seu plano de atuao. Alis, a prpria definio de metas, no
sentido de priorizar a defesa dos direitos humanos, decorre do prprio conceito de
ao afirmativa ou do contedo material do princpio da igualdade, mormente no
Brasil, cujos direitos fundamentais carecem da necessria efetividade e concretude.
Por fim, conclui-se que a Defensoria Pblica, como fato neoconstitucional e
tambm instrumento de sua efetivao, tem um importante papel a ser desenvolvido
em nosso pas, mormente na luta pela efetivao e concretizao dos direitos
fundamentais, ainda que o arcabouo jurdico se mostre arcaico e obsoleto na
previso satisfatria de tutelas, tendo em vista a grande variedade de direitos e
relaes jurdicas que se transformam com velocidade no absorvida pelo sistema
jurdico posto, e muito menos pela cincia e conscincia cidad da grande parcela
economicamente hipossuficiente da sociedade brasileira, exigindo do Defensor Pblico
9

uma postura de criatividade/inovao para a incluso e transformao social.

23. A atribuio da Defensoria Pblica em bem defender os necessitados, no
mbito coletivo, traz nsita a possibilidade de se valer de todos os
instrumentos jurdicos disponveis para alcanar a sua finalidade. Nesse
sentido, disserte sobre o instrumento jurdico da recomendao e a
defensoria pblica.
A partir da leitura da Constituio Federal, que assegura como direito individual
e coletivo de toda pessoa o acesso a ordem jurdica justa, acesso esse que garantido
pela Defensoria Pblica, no h como se furtar da concluso de que quando houver
necessitados jurdicos ou econmicos a Defensoria Pblica ser chamada a intervir,
seja individualmente, seja coletivamente.
Assim, a Defensoria Pblica possui atribuio para defender coletivamente
todos aqueles a quem a Constituio assegura uma proteo especial e para isso,
pode e deve, valer-se de todos os meios jurdicos postos disposio no ordenamento
jurdico, seja propondo aes civis pblicas, seja celebrando termos de ajustamento
de condutas e claro, expedindo recomendaes.
Recomendaes, que "como o prprio termo indica, no uma ordem, uma
requisio ou uma imposio de conduta. Tem a natureza jurdica de alerta,
advertncia, pedido de providncia, indicao de um problema identificado (falhas nos
servios pblicos ou desrespeito a direitos do cidado, p. ex.), com sugesto dos
meios para a respectiva correo.
A Recomendao instrumento jurdico extraprocessual escrito por meio do
qual, fundamentadamente e sem coercibilidade, respeitadas as regras de atribuio, o
rgo antecipa oficialmente ao destinatrio, pessoa fsica ou jurdica, de natureza
pblica ou privada, o seu posicionamento especfico relacionado melhoria de
determinado servio pblico ou de relevncia pblica ou ao respeito a interesses, bens
ou direitos que lhe cabe promover, objetivando a correo de condutas ou adoo de
providncias do destinatrio sem a necessidade de se recorrer via judicial.
A expedio de recomendao pela Defensoria Pblica encontra admissibilidade
na teoria dos poderes implcitos baseando-se nas previses do art. 4, incisos II e
VIII, da LC 80/94.
Desta forma, em sendo um instrumento ligado tutela de interesses coletivos
que visa, precipuamente, a defesa de interesses que so atribuies da Defensoria
Pblica, que por sua vez, auxilia na defesa, sem, contudo assoberbar o Poder
Judicirio, de suma importncia a iniciativa, seja pelo Ministrio Pblico, seja pela
Defensoria Pblica, Federal ou Estadual, sempre que se depararem com situaes em
que os direitos de pessoas socialmente vulnerveis sejam colocados prova, j que a
defesa de tais direitos constitucionalmente lhes cabe. Tal instrumento alm de
privilegiar a soluo extrajudicial de conflitos, permite um objeto amplo e dispensa os
formalismos necessrios a assinatura de um termo de ajustamento de conduta.
Outrossim, o uso da recomendao acarreta na comunicao oficial da irregularidade
observada e impede posteriores alegaes judiciais de desconhecimento do fato e
boa-f por parte do destinatrio.
Cabe referir ainda que o artigo 5 da Resoluo n 63/08 do Conselho Superior
da Defensoria Pblica de So Paulo, prev o uso de recomendaes proferidas pelo
Defensor Pblico Geral para orientar sobre o exerccio das atribuies dos rgos da
10

Defensoria Pblica do Estado, visando ao aprimoramento dos servios. Estas

recomendaes, no mbito interno da Defensoria Pblica, tero efeito vinculativo,
exceto quando dispuserem sobre a atividade-fim e se destinarem aos rgos de
atuao e execuo Defensores Pblicos e Ncleos Especializados , em virtude da
independncia funcional.
22. Se, durante o atendimento, o defensor pblico perceber que o Usurio
apresenta dificuldade de comunicao decorrente de aparente sofrimento ou
confuso mental, de que forma o defensor dever agir?
Conforme a Resoluo n 219/2011 do Conselho Superior da Defensoria Pblica
do Estado de So Paulo, durante o atendimento, sempre que o Usurio apresentar
dificuldade de comunicao decorrente de aparente sofrimento ou confuso mental, o
Defensor ou Servidor da Ouvidoria-Geral, responsvel pelo atendimento ou que esteja
supervisionando a atividade, poder acionar a interveno imediata de Agente de
Defensoria que integre o Centro de Atendimento Multidisciplinar da Unidade. Esse
Agente de Defensoria prosseguir no atendimento do Usurio em conjunto com o
Defensor Pblico Coordenador do Atendimento, ou com o Defensor por este indicado,
ou com o Servidor da Ouvidoria-Geral.
A interveno imediata referida visa facilitar a comunicao entre os envolvidos,
seja para compreenso da pretenso jurdica pelo Defensor Pblico, seja para
compreenso da orientao jurdica pelo Usurio.
Identificado pelo Defensor Pblico Coordenador do Atendimento e pelo Agente
de Defensoria envolvido no atendimento que a dificuldade de comunicao ou
compreenso est associada a uma condio de sofrimento mental que demande
ateno psicossocial, poder ser oferecida ao Usurio identificao especfica de
atendimento pelo Centro de Atendimento Multidisciplinar da Unidade. Caber ao
Agente de Defensoria que participou do primeiro atendimento dar incio a
procedimento administrativo em que conste como interessado o Usurio, vinculado ao
Centro de Atendimento Multidisciplinar da Unidade e que ficar sob sua
responsabilidade.
O Agente responsvel dever ainda adotar as providncias necessrias e
medidas que visem atender demanda que decorra da condio de vulnerabilidade do
Usurio, tais como encaminhamento rede social de apoio ou aos servios pblicos de
sade e assistncia social.
21. Relacione a assistncia jurdica e a democracia.
A expressa previso da assistncia jurdica na Constituio refora os traos
essenciais de um regime democrtico. Contudo, a ausncia de tal previso no deve
ensejar a concluso de que no cabe ao Estado prestar esse servio. Afinal, o que est
em jogo o direito de acesso justia e, portanto, a realizao do rol de direitos
fundamentais pressupostos num regime democrtico.
verdade que o direito brasileiro desde 1934, sobretudo no que tange
jurisprudncia de direitos fundamentais, no precisou se debruar sobre isso, j que
todas as Constituies no perderam a assistncia jurdica de vista, e a nica que a
desconsiderou (1937) sequer entrou em vigncia do ponto de vista jurdico. No
obstante, em outros pases, como nos EUA, o desenvolvimento da assitncia jurdica
baseou-se em pilares diversos, como o devido processo legal substantivo (trecho
11

retirado, com adaptaes de Comentrios Lei da Defensoria Pblica).

20. Quais os fundamentos pela opo ao modelo pblico de assistncia
jurdica.
Um dos primeiros fundamentos que o modelo pblico ao criar uma instituio
exclusiva para atuar na assistncia jurdica permite uma ao planejada de fomento
educao em direitos, em todos os seus aspectos. A institucionalizao constitucional
da assistncia jurdica populao hipossuficiente traz inerente o vetor de
maximizao democrtica do sistema de justia, que ao incluir grande contingente de
excludos econmica e juridicamente, no se contenta com a mera assistncia
judiciria passiva. A maximizao democrtica do acesso justia impe ao
propositiva e institucional, com planejamento no sentido da incluso jurdica, que
permita ao cidado, em primeiro, conhecer seus direitos. A compreenso de direitos
um instrumento de pacificao de conflitos, visto que o cidado tem segurana para
exig-lo, e instrumento para menor litigiosidade, na medida em que a compreenso do
direito emancipa o cidado que se sente seguro para exerc-lo, em ter que buscar
assistncia jurdica a todo o tempo.
Alm de fomentar a compreenso dos direitos subjetivos, o planejamento
institucional permite ainda instituir metas gradativas e realizveis para a
democratizao da justia e realizao dos objetivos constitucionais, em especial
prevalncia da dignidade da pessoa humana.
Outro fundamento do
modelo pblico consiste no fato de que a
institucionalizao da Defensoria Pblica a torna protagonista das discusses
governamentais sobre demandas e investimento de recursos. Evita-se um maior
desequilbrio entre a capacidade de a Defensoria aturar perante o Poder Judicirio e o
incremento de estrutura dos demais rgos do sistema de justia. Um modelo
insuficiente de assistncia jurdica configura autntica burla cidadania, de modo que
o modelo pblico alm de extrapolar a mera assistncia judiciria, ainda mais apto a
se estruturar politicamente para tal tarefa.
O modelo pblico permite o uso responsvel dos instrumentos de demanda
coletiva, que compem o caminho bvio diante da iminente falncia das demandas
individuais. Desatrelada de presses econmicas e eleitoreiras de ocasio e focada em
seus objetivos constitucionais, a Defensoria Pblica ser certamente instrumento para
a almejada eficcia das aes civis pblicas em prol da diminuio das desigualdades
sociais.
19. Comente as seguintes crticas atuao da Defensoria Pblica na tutela
coletiva: a) constitucionalmente, sua incumbncia restringe-se ao patrocnio
de aes individuais, uma vez que os arts. 5, LXXIV, e art. 134, ambos da
Constituio, deixam entrever que a atribuio restrita a esse tipo de
tutela; b) a tutela coletiva impediria a aferio da necessidade econmica dos
beneficirios; c) a ao civil pblica no pode ser manejada pela Defensoria
Pblica porque afetaria funo institucional cometida ao Ministrio Pblico,
impedindo-o de desempenhar o papel que lhe foi conferido pela Constituio.
Resposta baseada no parecer da Ada e no texto Consideraes sobre a
Defensoria e as aes coletivas)
a) O artigo 134 da Constituio da Repblica apresenta a Defensoria Pblica
12

como instituio essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a

orientao jurdica e a defesa, em todos os graus, dos necessitados. Tal artigo no faz
meno a restries na atuao da Defensoria e no se refere a tarefas exclusivas,
trazendo apenas sua incumbncia necessria e precpua. O rol de funes da
instituio foi, inclusive, ampliado por meio de sua lei complementar, que incluiu a
curadoria especial e atribuiu-lhe legitimao para a atuao coletiva na tutela de
direitos difusos, coletivos e individuais homogneos. Nesse sentido, negar
Defensoria a legitimidade de tutelar direitos metaindividuais cercear os meios pelo
qual a tutela dos necessitados prestada, limitando-a a aes individuais com menor
potencial de transformao social e indo contra sua prpria previso constitucional..
b) A Constituio Federal destina a atuao da Defensoria Pblica defesa dos
necessitados, conforme os dizeres de seu artigo 134, e direciona a obrigao estatal
de prestar assistncia jurdica integral e gratuita queles que comprovarem a
insuficincia de recursos, no artigo 5, LXXIV. Segundo Ada Pellegrini Grinover, o
conceito de necessitados aqui referido no se limita aos economicamente fracos,
incluindo tambm os socialmente vulnerveis, caracterizados como necessitados
organizacionais. Ademais, no contexto da ampliao do acesso justia, a amplitude
terminolgica da Constituio ao descrever os potenciais assistidos pela Defensoria,
permite que se faa tal interpretao extensiva e inclusiva.
Desta forma, a aferio da necessidade econmica dos assistidos pela
Defensoria apenas se mostra necessria em demandas individuais, uma vez que, no
processo coletivo, a situao de hipossuficincia - quer seja econmica ou
organizacional, pois ambas podem ensejar a atuao da instituio - pode ser
deduzida do pedido e da anlise do caso concreto. De fato, a percepo individual da
condio econmico-financeira vai contra a prpria natureza dos direitos coletivos em
sentido amplo, cujos titulares, em regra, so pessoas indeterminadas ou dificilmente
determinadas, cuja individualizao representaria, na prtica, apenas a inefetividade
da ao. Assim, basta que haja indcios de que parte dos beneficiados pela tutela
pretendida sejam necessitados para que reste configurada a legitimao da Defensoria
Pblica.
c) A Constituio Federal, ao tratar das atribuies do Ministrio Pblico, em
nenhum momento lhe conferiu exclusividade no manejo das aes coletivas. O
pargrafo primeiro do artigo 129 do texto constitucional ilustra tal afirmao ao trazer
que a legitimao do Ministrio Pblico para as aes civis previstas neste artigo
no impede a de terceiros, segundo o disposto nesta Constituio e na lei. Sua
competncia, assim, concorrente e autnoma em relao a outras instituies, o que
se verifica com a anlise do rol dos legitimados a propor a ao civil pblica presente
no artigo 5 da lei 7347/85.
A incluso da Defensoria Pblica no mencionado rol, no ano de 2007, serve ao
propsito de somar de esforos na conquista dos interesses coletivos lato sensu.
Ademais, a ampliao da legitimao ativa possibilita maior acesso da sociedade a um
procedimento que, historicamente, ficou concentrado nas mos do parquet e com isso
limitou-se a sua linha de atuao. Nesse contexto, a mudana contribui, em ultima
instncia, para ampliao do acesso justia, dotando o processo coletivo de maior
carga social e poltica.
Percebe-se que durante a evoluo legislativa e doutrinria do processo coletivo
brasileiro, o Ministrio Pblico sempre buscou manter para si a maior parte das
13

funes a ele relativas, o que resultou no quase monoplio da instituio, responsvel

pela grande maioria das aes propostas. A incluso da Defensoria como legitimada,
longe de ser uma ameaa ao papel constitucional conferido ao parquet, deve ser vista
como soma de esforos na busca da efetivao de direitos essenciais, no podendo a
reserva de mercado ou o orgulho institucional serem barreiras ao efetivo acesso
justia..
18. Disserte sobre os principais modelos de prestao de assistncia
judiciria gratuita.
Os principais modelos de prestao de assistncia judiciria gratuita so
divididos entre os gneros modelo pblico e privado. No modelo privado, o Estado no
custeia o servio, nesse sistema a assistncia pode ser realizada por escritrios de
advocacia que do assistncia jurdica gratuita para divulgar o seu trabalho ou por
interesse em atuar em determinadas demandas, esta espcie chamada advocacia
pro Bono. No modelo privado, a assistncia tambm pode ser prestada pelas
assistncias das faculdades de direito, bem como pela espcie do seguro social.
J no modelo pblico, o Estado custeia o servio, existindo trs espcies de
prestao: judicare, pblico (salaried staff) e misto. Pelo modelo judicare, a
assistncia jurdica prestada por um advogado particular remunerado pelos Poder
Pblico, o chamado advogado dativo. Pelo modelo salaried staff, o Poder Pblico
institui um rgo destinado a prestar assistncia jurdica por meio de agentes
vinculados ao Estado. Por fim, o modelo misto conjuga ambas as modalidades.
A Constituio Federal ao determinar a obrigao do Estado em prestar
assistncia jurdica integral e gratuita por meio da defensoria pblica, adotou o
modelo pblico pelo salaried staff, que possui inmeras qualidades como a
contratao por concurso pblico (obedincia ao princpio da eficincia), organizao
em carreira, dedicao exclusiva dos defensores, controle correcional, especializao e
possibilidade de atuao coletiva na soluo dos conflitos.
Cabe referir que em funo da demora e at mesmo da no instituio das
defensorias pblicas em alguns estados do pas, podemos dizer que o nosso sistema
atualmente misto, uma vez que existe um rgo pblico, independente e autnomo
cuja finalidade a prestao de assistncia jurdica integral e gratuita aos
necessitados, mas h tambm a prestao de assistncia por advogados dativos em
alguns estados, bem como advocacia pro bono e assistncias de faculdade de direito.
17. Os defensores pblicos gozam da exclusividade da prestao de
assistncia jurdica no Brasil? Comente em face do sistema de prestao de
assistncia aos hipossuficientes eleito pelo Brasil na CF/88.
Defensoria Pblica o rgo responsvel pela orientao jurdica e a defesa da
populao carente, nos termos do art. 134 da CF, mas isso no quer dizer que os
defensores gozam da exclusividade dessa prestao. Isso porque possvel que
outros entes atuem quando no for possvel a atuao da Defensoria. Podemos dizer
que o nosso sistema misto, uma vez que existe um rgo pblico, independente e
autnomo cuja finalidade a prestao de assistncia jurdica integral e gratuita aos
necessitados, sem excluir a atuao da advocacia pro bono. Alis, recentemente, o
STF julgou inconstitucional a obrigatoriedade de convnio da Defensoria e a OAB/SP
para que Advogados privados forneam servio de assistncia judiciria gratuita em
14

carter suplementar, mediante remunerao com recursos pblicos, sob o fundamento

da autonomia da instituio, autorizando-se, assim, que a Defensoria se valha de
outras entidades como, por exemplo, faculdades de Direito.
16. A capacidade postulatria da Defensoria depende de inscrio nos
quadros da OAB?
Conforme cedio, discute-se hoje, em funo do art. 4, 6 da Lcp 80, se o
Defensor Pblico teria (ou no) capacidade postulatria, independente de regular
inscrio nos quadros da OAB. Trata-se de dispositivo relativamente novo da Lcp 80,
inserido pela Lcp 132, que tem gerado discusses e controvrsias no Poder Judicirio,
estando agora pendente de apreciao pelo Supremo Tribunal Federal, em sede de
ADI proposta pelo Conselho Federal da OAB.
De incio, uma rpida anlise da CF demonstrar ao exegeta que ali no se
encontra presente nenhuma norma que discipline a capacidade postulatria no direito
brasileiro. Naturalmente, a Lei 8.906/94 considerou como privativa dos advogados
regularmente inscritos na OAB a postulao perante o Poder Judicirio, mas isto no
significa que tal norma no poderia ser excepcionada por normas de igual hierarquia,
como a da Lcp 80, que confere a aludida capacidade postulatria tambm ao defensor
pblico. Nesse sentido, entender que a norma mais recente, mais especfica e de
mesma hierarquia que a da Lei 8.906 /94 que consta da Lcp 80 seria inverter
completamente a lgica do ordenamento jurdico, eis que todos os critrios de soluo
de conflitos apontam para a plena aplicabilidade da norma da Lcp 80.
15. Disserte sobre a capacidade postulatoria do Defensor Publico e outras
providncias para o aumento da autonomia da Instituio.
Resposta 1:
Conforme cedio, discute-se hoje, em funo do art. 4, 6 da Lcp 80, se o
Defensor Pblico teria (ou no) capacidade postulatria, independente de regular
inscrio nos quadros da OAB. Trata-se de dispositivo relativamente novo da Lcp 80,
inserido pela Lcp 132, que tem gerado discusses e controvrsias no Poder Judicirio,
estando agora pendente de apreciao pelo Supremo Tribunal Federal, em sede de
ADI proposta pelo Conselho Federal da OAB.
De incio, uma rpida anlise da CF demonstrar ao exegeta que ali no se
encontra presente nenhuma norma que discipline a capacidade postulatria no direito
brasileiro. Naturalmente, a Lei 8.906/94 considerou como privativa dos advogados
regularmente inscritos na OAB a postulao perante o Poder Judicirio, mas isto no
significa que tal norma no poderia ser excepcionada por normas de igual hierarquia,
como a da Lcp 80, que confere a aludida capacidade postulatria tambm ao defensor
pblico. Nesse sentido, entender que a norma mais recente, mais especfica e de
mesma hierarquia que a da Lei 8.906 /94 que consta da Lcp 80 seria inverter
completamente a lgica do ordenamento jurdico, eis que todos os critrios de soluo
de conflitos apontam para a plena aplicabilidade da norma da Lcp 80.
E nem se alegue que a exigncia da inscrio perante a OAB decorreria do art.
133 da CF: o art. 133 da CF no clusula de monoplio da postulao perante o
Poder Judicirio, apenas afirma a importncia da advocacia na consecuo da Justia.
Alis, o artigo imediatamente posterior ao art. 133 da CF trata da Defensoria Pblica,
dando a ela importncia igualmente distinta e elevada na perquirio da Justia.
15

Com efeito, inconstitucional seria interpretar o sistema jurdico como pretende

a OAB, impondo aos Defensores obrigao no constante na CF e j afastada pela Lcp
80, e diminuindo sobremaneira a autonomia funcional e administrativa
constitucionalmente garantida Defensoria Pblica pelo art. 134, 2 da CF, a qual,
em sendo procedente o pleito da referida entidade de classe, submeteria Defensorias
e Defensores potestade do poder disciplinar da OAB. Quando muito, pode a
Defensoria exigir a inscrio do recm-aprovado em seu concurso na OAB para seu
empossamento, como forma de atestar complementarmente sua capacidade tcnica,
mas uma vez empossado o novo Defensor, desnecessria sua manuteno nos
quadros da autarquia.
Dito isto, s nos resta concluir que constitucional o art. 4, 6 da Lcp 80,
garantindo-se assim a plena capacidade postulatria do membro da Defensoria
Pblica, independente de registro na OAB.
Para que aumente a autonomia institucional da Defensoria Pblica, inmeras
so as medidas que podem (e devem) ser tomadas, como forma de viabilizar a
consecuo efetiva de seus objetivos institucionais, sem a indevida interveno (por
muitas vezes negativa) de entes estatais estranhos a sua atuao. Inicialmente,
devem ser extirpadas do ordenamento jurdico normas que colocam a autonomia das
Defensorias em xeque, como as claramente inconstitucionais medidas que
determinados Estados adotaram vinculando suas Defensorias a rgos da
administrao direta (como se mera Secretaria de Estado fosse), aniquilando, assim, a
autonomia da Defensoria, que se v obrigada a seguir as polticas institucionais
traadas pelo rgo de cpula do Poder Executivo. Igualmente intolerveis so as
normas que foram a Defensoria a estabelecer convnios obrigatrios com a OAB,
para viabilizar a prestao de assistncia jurdica gratuita em locais onde a Defensoria
ainda no est efetivamente instalada trata-se de expediente inaceitvel que veda a
possibilidade da Defensoria se vincular a outros rgos que tambm poderiam prestar
tal auxlio com qualidade, alm de servir como subterfgio para o Estado evitar o
concursamento e empossamento de novos Defensores e instalar novas sedes da
Defensoria.
Alm disso, deve-se estabelecer um arcabouo jurdico que d efetiva
autonomia administrativa, funcional e financeira , legando-se Defensoria a
possibilidade de estruturar sua carreira, concursar e empossar seus servidores e
praticar seus atos de gesto, vedando-se a ingerncia indevida do Estado na gesto
da Defensoria (como na escolha do DPG, a qual s pode ser feita em processo com
efetiva participao dos membros da Defensoria), e garantindo-se o acesso da
Defensoria a dotaes oramentrias que permitam a consecuo de seus objetivos,
de forma autnoma, sem intervenes e contingenciamentos do Poder Executivo
sobre tais dotaes (desta forma, a Defensoria deve gozar de autonomia plena para
elaborar sua proposta oramentria, dentro dos parmetros da LDO, vedadas
ingerncias indevidas dos demais Poderes na proposta por ela encaminhada).
Resposta 2:
O art. 134 da Constituio Federal preleciona que a Defensoria Pblica
instituio essencial justia, incumbindo-lhe a defesa, em todos os graus, dos
necessitados.
Atendendo aos ditames constitucionais, sobreveio a lei complementar 80, a qual
a norma geral em matria de organizao das Defensorias Pblicas, eis que nos
16

termos do art. 24, XIII, da CF, a competncia para legislar sobre a matria
concorrente.
A Defensoria Pblica um instrumento da democracia, da defesa dos direitos
humanos e da tutela da parte mais vulnervel da populao. Vale lembrar que,
hodiernamente, o conceito de vulnerabilidade supera uma concepo meramente
econmica, alando vos mais altos na busca da plenitude da tutela de direitos
fundamentais. Hoje, vulnerabilidade abarca necessariamente aqueles que se
encontram juridicamente desprotegidos (casos em que o defensor efetivar nos autos
seu direito constitucional ao contraditrio e ampla defesa) e aqueles que se colocam
em situao de vulnerabilidade organizacional (tal qual a tutela do meio ambiente,
consumidor e probidade administrativa). Nesses casos, o Defensor Pblico deve atuar
independentemente da aferio dos recursos econmicos das partes envolvidas, vez
que seu mister constitucional a defesa do Estado Democrtico de Direito, o que
contempla a garantia aos direitos da minoria.
Nos ltimos anos, a jurisprudncia tem caminhado no sentido de reconhecer
que o defensor pblico, agente poltico e de transformao social, detm legitimidade
ampla para tutelar os direitos humanos e fundamentais. A propsito, qualquer leso
ou ameaa de leso a esses direitos deve sempre ser lida como um ato atentatrio
dignidade humana, o que tem o condo de, per si, colocar qualquer cidado inserido
na concepo de vulnerabilidade.
Negar esse avano institucional o mesmo que atentar em face do princpio
internacional que veda o retrocesso em matria de direitos humanos. Tudo aquilo que
j foi conquistado na defesa dos direitos humanos no pode ser suprimido ou limitado,
sendo a Defensoria Pblica a instituio que concretiza e materializa a proteo de
direitos em favor da parcela que mais precisa dessa implementao.
Nesse aspecto, necessrio enfatizar que o Defensor Pblico, na defesa dessas
prerrogativas, no pode sofrer limitao em sua capacidade postulatria, uma vez que
isso perpassa em limitar a defesa de direitos humanos, o que absolutamente vedado
por nosso ordenamento, sendo a dignidade da pessoa humana (juntamente com todos
os seus consectrios) um dos fundamentos da Repblica Federativa no Brasil.
Ciente desse contexto, o legislador alterou a lei complementar 80, a fim de
afirmar que a capacidade postulatria do defensor decorre nica e exclusivamente da
sua investidura no cargo. A prpria lei prescinde da inscrio na OAB ou qualquer
outra condicionante. O fato de ser defensor pblico legalmente investido j lhe
legitima na defesa das prerrogativas constitucionais de seus assistidos.
A Ordem dos Advogados do Brasil se insurgiu em face desse dispositivo,
afirmando que a capacidade postulatria do defensor advm de sua inscrio dos
quadros da Ordem, tal qual os demais casusticos que exercem advocacia privada.
A matria ainda ser decidida pelos Tribunais Superiores
14. Qual a consequncia, quanto ao registro na OAB, de dizer que a
capacidade postulatria do defensor pblico decorre da lei e da investidura
no cargo?
A consequncia direta da afirmao de que a capacidade postulatria do
defensor pblico decorre da lei e da investidura no cargo implica na afirmao de que
no pressuposto para obteno da capacidade postulatria a inscrio nos quadros
da OAB, nem tampouco se submetem fiscalizao tica e disciplinar da desta, pois
17

no h, no art.133 da CF, monoplio do advogado inscrito na OAB para postulao em

juzo. A CF no impem tal vinculao defensoria, muito pelo contrrio, o
tratamento dispensando instituio livra-a de ingerncias externas, especialmente
no tocante ao exerccio das funes que lhe so tpicas.
Sobre o tema ADI pendente no STF, ajuizada pela OAB, contra o artigo 4 da
Lei Complementar 80/1994, a Lei Orgnica da Defensoria Pblica.
13. O mandato conferido pelo assistido ao defensor pblico abrange
poderes especiais ou apenas os poderes gerais para o foro? Comente.
Vejamos o que dispe o artigo 128, XI da LC 132/2009:
Art. 128. So prerrogativas dos membros da Defensoria Pblica do Estado, dentre
outras que a lei local estabelecer:
XI - representar a parte, em feito administrativo ou judicial, independentemente de
mandato, ressalvados os casos para os quais a lei exija poderes especiais;
O Defensor Pblico representa os beneficirios da assistncia jurdica gratuita
com os poderes gerais para o foro (clusula ad judicia), sem a necessidade de lhe ser
outorgada procurao. A procurao somente exigida quando, para a prtica do ato
houver necessidade de outorga de poderes especiais. Vejamos o elencado no nico
do art. 16 da lei 1.060/50, com alterao pela lei 6.248/75, sobre o tema:
Art. 16. Pargrafo nico. O instrumento de mandato no ser exigido, quando a parte
for representada em juzo por advogado integrante de entidade de direito pblico
incumbido na forma da lei, de prestao de assistncia judiciria gratuita,
ressalvados: (Includo pela Lei n 6.248, de 1975)
a) os atos previstos no art. 38 do Cdigo de Processo Civil (1); (Includa pela Lei n
6.248, de 1975)
b) o requerimento de abertura de inqurito por crime de ao privada (2), a
proposio de ao penal privada (3) ou o oferecimento de representao por crime
de ao pblica condicionada (4). (Includa pela Lei n 6.248, de 1975)
12. Disserte sobre o que conceito de hipossuficncia.
A Constituio Federal, em seu art. 134, reza que a Defensoria Pblica
instituio essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a
orientao jurdica e a defesa, em todos os graus, dos necessitados, na forma
do art. 5, LXXIV. A expresso necessitados deve ser interpretada de maneira
mais ampla, no se restringindo, exclusivamente, s pessoas economicamente
hipossuficientes, que no possuem recursos para litigar em juzo sem prejuzo do
sustento pessoal e familiar, mas sim a todos os socialmente vulnerveis. No agravo
de instrumento no Recurso Especial 50.212, o ministro Herman Benjamim ampliou as
prerrogativas da Defensoria Pblica na proteo de populaes vulnerveis.
A atual posio adotada pelo STJ ratifica posicionamento j consolidado na XIV
Cpula Judicial Iberoamericana, em 2008, sobre o acesso Justia pelas populaes
vulnerveis. Conhecido como As 100 regras de Braslia, o acordo chamou a ateno
para o exerccio de direitos voltados a segmentos como crianas, adolescentes,
mulheres, encarcerados e indgenas. O referido acordo traz, ainda, o conceito de
pessoas em situao de vulnerabilidade.
Consideram-se em condio de vulnerabilidade aquelas pessoas que, por razo
da sua idade, gnero, estado fsico ou mental, ou por circunstncias sociais,
18

econmicas, tnicas e/ou culturais, encontram especiais dificuldades em exercitar com

plenitude perante o sistema de justia os direitos reconhecidos pelo ordenamento
jurdico. Podero constituir causas de vulnerabilidade, entre outras, as seguintes: a
idade, a incapacidade, a pertena a comunidades indgenas ou a minorias, a
vitimizao, a migrao e o deslocamento interno, a pobreza, o gnero e a privao
de liberdade. A concreta determinao das pessoas em condio de vulnerabilidade
em cada pas depender das suas caractersticas especficas, ou inclusive do seu nvel
de desenvolvimento social e econmico.
11. Qual a diferena entre necessitado econmico e jurdico? Cite dois
exemplos de cada.
O artigo 4 da Lei Orgnica da Defensoria Pblica elenca diversas de suas
atribuies institucionais, em rol no taxativo (numerus apertus). Estas atribuies se
dividem, segundo a doutrina, em funes tpicas e atpicas da Defensoria Pblica. As
funes tpicas so aquelas exercidas pelo defensor na tutela dos interesses dos
hipossuficientes econmicos, justamente em razo da carncia de recursos financeiros
do assistido. Assim, sendo a parte incapaz de fazer frente aos gastos inerentes ao
custeio das despesas processuais e dos honorrios de um causdico particular sem
prejuzo de seu sustento, est presente o pressuposto de atuao da Defensoria em
sua funo tpica. Seria o caso de pessoa sem renda que procura a Defensoria visando
obter do ex-cnjuge penso alimentcia ou pessoa desempregada que, em virtude
dessa alterao em sua situao ftica, deixa de pagar os aluguis e est prestes a
ser despejada do imvel em que vive e pleiteia assistncia jurdica.
As funes atpicas, em contrapartida, so aquelas exercidas em prol de outras
espcies de hipossuficientes, os chamados necessitados jurdicos, que esto em
situao de particular fragilidade no processo, como o caso do ru no processo penal
e dos que se enquadram nas hipteses do artigo 9 do Cdigo de Processo Civil, a
demandar a nomeao de curador especial. Nestes casos, incumbe Defensoria
Pblica atuar independentemente da situao econmica do assistido. Dispensa-se,
desta feita, qualquer comprovao da insuficincia de recursos da parte, eis que a
interveno do defensor justifica-se pelo interesse social e a preservao de um
ncleo intangvel de direitos, como o devido processo legal, o contraditrio e a ampla
defesa. Assim tambm se manifesta Cleber Francisco Alves:
[] alm das funes institucionais consideradas tpicas, aparecem tambm
as denominadas funes atpicas em que a atuao da Defensoria Pblica exigida
por lei independentemente da situao econmica do eventual beneficiado. Isso
ocorre sempre que a Defensoria Pblica chamada a atuar na representao de
partes que, por qualquer motivo, no tenham constitudo advogado, por exemplo,
sempre que a questo sub judice envolva direitos indisponveis, como o caso da
liberdade, na rea do direito criminal. Sua atuao se justifica nesses casos, para
garantir a efetividade dos princpios constitucionais da ampla defesa e do devido
processo legal [...]1
O Supremo Tribunal Federal j teve oportunidade de manifestar-se sobre a
possibilidade de ampliao legal das atribuies da Defensoria Pblica e concluiu pela
1 ALVES, Cleber Francisco. Justia para todos! Assistncia jurdica gratuita nos Estados
Unidos, na Frana e no Brasil. 1.ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006, p. 320.

19

viabilidade de tal procedimento, desde que haja interesse social que justifique a
referida ampliao de funes, no julgamento da Ao Direta de Inconstitucionalidade
(ADI) n. 558.
10. Discorra acerca da atuao tpica e da atuao atpica dos Defensores
Pblicos.
Preconiza a Constituio Federal, no seu artigo 134 caput, que Defensoria
Pblica cabe a defesa, em todos os graus, dos necessitados, sendo esta a sua funo
tpica. Sendo assim, independente de qualquer outra condio, quele sem suficincia
de recursos financeiros garantida a atuao do rgo em sua defesa. H, contudo,
duas correntes doutrinrias afirmando haver ainda outras funes atribudas ao rgo
da Defensoria Pblica, sendo consideradas funes atpicas.
A primeira defende que o rol da Constituio Federal no taxativo, Assim,
funes como a curadoria especial de crianas e adolescentes e de rus revis no
processo penal so funes atpicas do rgo designadas por legislao
infraconstitucional.
A segunda corrente doutrinria vai alm, pois acredita que a Constituio no
delimitou o terno necessitados limitaes unicamente financeiras; permitindo,
assim, a atuao atpica da defensoria na defesa de chamados hipossuficientes
organizacionais, tais como as crianas e adolescentes, deficientes fsicos e mulheres
vtimas de violncia; havendo previso expressa desta atuao atpica na Lei
Complementar 1369/2011 (artigo 4, inciso XI) que rege a Defensoria Pblica do
Estado do Paran.
9. A defensoria pode atuar em favor de pessoa jurdica?
Sim, pois a Constituio da Replica no limitou a assistncia jurdica s
pessoas fsicas, ex vi art. 134 e 5, LXXIV. Consequentemente, o art. 4, V, da LC
80/94 regulamentou expressamente o tema.
A jurisprudncia estabeleceu critrios para essa atuao. s entidades sem fins
lucrativos, presume-se a situao de necessidade apta a reclamar a atuao da
Defensoria Pblica. Por outro lado, se a entidade persegue fins lucrativos, o STJ exige
que se comprove cabalmente esta necessidade.
Observao adicional:
Pelo que li no livro Defensoria Pblica, de Frederico Marques Viana de Lima, o
critrio citado, em que se exige a comprovao da situao de necessidade, salvo para
as pj sem fins lucrativos, para a obteno de gratuidade de justia; para receber a
assistncia jurdica da Defensoria Pblica, todas e quaisquer pj precisariam comprovar
a hipossuficincia econmica, da mesma forma que as pessoas naturais, nos termos
do art. 5, LXXIV, da CF. Me corrijam se eu estiver errada ou desatualizada! (creio que
vc est com a razo)
8. A lei da gratuidade de justia, que regula a Constituio Federal quanto ao
elenco
dos
institutos
protegidos
pela
gratuidade,
apresenta
rol
exemplificativo ou taxativo? Quais foram as recentes mudanas?
A Lei 1.060/50, conhecida como lei da gratuidade de justia, foi promulgada em
um contexto muito diferente desse em que vivemos atualmente. A Constituio que
vigorava poca fora promulgada em 1946 e, embora bastante democrtica e
20

vanguardista, se comparada ao texto anterior, de 1937, no apresentava as mesmas

garantias de assistncia jurdica tal como ocorre com a nossa Constituio atual.
Desse modo, no momento de sua promulgao, a prpria interpretao conferida aos
dispositivos legais da lei era outra, entendendo-se que suas hipteses eram
meramente taxativas. Essa interpretao foi se moldando pari passu com a evoluo
do ordenamento, sobretudo, a promovida pela nossa atual Constituio. Nessa
evoluo interpretativa, o STF, em diversas oportunidades, ampliou a gratuidade a
situaes no insculpidas na indigitada lei, mais especificamente s provas periciais,
tais como o oneroso exame de DNA.
Influenciado pelas decises das cortes superiores, o Congresso Nacional levou a
efeito algumas alteraes na citada lei, expressamente garantindo a gratuidade do
aludido exame. Entretanto, isso no se mostrou suficiente. Tanto que, em 2009, novas
alteraes foram produzidas pelo legislador, mormente, no artigo 3 da lei,
acrescentando-se o inciso VII, cuja redao confere inegvel margem a uma
interpretao ampliativa de seu alcance e de seu contedo, pondo fim a qualquer
discusso acerca de uma possvel taxatividade das hipteses de gratuidade. Portanto,
se no momento de sua edio o elenco dos institutos protegidos pela gratuidade da
Lei 1.060/50 eram vistos como taxativos, numa clara gratuidade conferida ope legis,
atualmente, de acordo com a jurisprudncia macia das Cortes Superiores e,
sobretudo, em virtude da prpria lei, a gratuidade passa a ser ope iudicis, a ser
apreciada em deciso fundamentada.
7. Qual o papel da Defensoria Pblica na Educao em Direitos?
A educao em direitos est prevista no artigo 205, da Constituio Federal,
que estabelece que dever do Estado, da famlia e da sociedade promover a
educao, visando o pleno desenvolvimento da pessoa e o seu preparo para o
desenvolvimento da cidadania.
Assim, a educao em direitos no se confunde com a educao formal, com os
ensinamentos das cincias do conhecimento, ela vai alm, vez que visa preparar os
indivduos para o exerccio pleno da cidadania.
Portanto, para exercer a cidadania preciso conhecer os direitos e deveres que
dela decorrem.
Nesta esteira, a Defensoria Pblica, por sua funo institucional prevista no
artigo 134, da Constituio Federal, possui grande relevncia.
O artigo 134, caput, da Constituio Federal prev que cabe Defensoria
Pblica a orientao jurdica e a defesa, em todos os graus dos necessitados.
A assistncia jurdica prestada pela Defensoria Pblica vai muito alm da mera
assistncia judiciria, restrita ao mbito judicial.
Com efeito, a assistncia jurdica engloba a atuao judicial, mas
principalmente a extrajudicial da Defensoria Pblica, que tem como funo mediar
conflitos e orientar a populao quanto ais seus direitos.
A Lei Complementar n. 80/1994, em seu artigo 4 o, inciso III, prev que
funo institucional da Defensoria Pblica promover a difuso e conscientizao dos
direitos humanos, da cidadania e do ordenamento jurdico.
A educao em direitos pode ser exercida por meio de palestras, cartilhas,
propagandas, sendo que a atuao da Defensoria Pblica nesse aspecto de suma
importncia, pois somente com o conhecimento de seus direitos que a pessoa
21

poder exercer sua livre cidadania.

6. A CF, a LC 80 e a LC Estadual 988/06 estabelecem que a Defensoria uma
instituio essencial funo jurisdicional do Estado. Trata-se de uma
instituio independente e no de um rgo do Governo do Estado. Contudo,
foi editada pelo STJ a seguinte smula: STJ Smula n 421 - 03/03/2010 DJe 11/03/2010 - Honorrios Advocatcios Defensoria Pblica Contra
Pessoa Jurdica de Direito Pblico
Os honorrios advocatcios no so
devidos Defensoria Pblica quando ela atua contra a pessoa jurdica de
direito pblico qual pertena. De que forma a referida smula trata a
defensoria pblica? Como compatibilizar os diplomas supramencionados com
o teor desta smula? Numa ao voltada contra o Estado, voc como
defensor pblico pediria a condenao deste para arcar com os nus da
sucumbncia?
A smula 421 do STJ veda a condenao em honorrios advocatcios quando a
Defensoria Pblica vence demanda proposta contra pessoa jurdica da qual faa parte.
Tal entendimento funda-se no fato de que a Defensoria Pblica ente
despersonalizado integrante da pessoa jurdica (Unio ou Estado) que a instituiu.
Sendo assim, no faria sentido condenar uma pessoa a pagar honorrios a ela
prpria, extinguindo-se a obrigao pela confuso patrimonial (artigo 381 do Cdigo
Civil).
Esse posicionamento foi sumulado em 11/03/2010 tendo como precedentes
julgados de 2008 e do comeo de 2009, quando ainda no havia sido promulgada a
Lei Complementar n. 132, de 7 de outubro de 2009.
Essa lei alterou o artigo 4, inciso XXI, da LC n. 80, que dispe ser funo
institucional da Defensoria Publica:
executar e receber as verbas sucumbenciais decorrentes de sua atuao, inclusive
quando devidas por quaisquer entes pblicos, destinando-as a fundos geridos pela
Defensoria Pblica e destinados, exclusivamente, ao aparelhamento da Defensoria
Pblica e capacitao profissional de seus membros e servidores grifei
Portanto, a partir da vigncia da LC n. 132, que alterou o artigo 4 da LC n.
80, referido fundo passou a ocupar a posio de credor, impedindo assim a confuso
patrimonial. Essa alterao est em harmonia com as inovaes trazidas pela Emenda
Constitucional n. 45, que conferiu autonomia administrativa e oramentria s
Defensorias Pblicas Estaduais.
Pelo exposto, nota-se estar superada a mencionada smula, razo pela qual eu
como Defensor Pblico vencedor da demanda contra pessoa jurdica de direito pblico,
seja ela qual for, pleitearia a execuo dos honorrios sucumbenciais.
5. Qual a diferena entre autonomia funcional e independncia funcional?
Autonomia funcional diz respeito prpria instituio Defensoria Pblica,
enquanto independncia funcional diz respeito aos seus membros, Defensores
Pblicos, rgos de execuo da Defensoria Pblica.
So corolrios da autonomia institucional a iniciativa de lei oramentria; a
atribuio do DPGE para celebrar convnio visando a prestao de assistncia jurdica
por outras entidades como a OAB e escritrios modelos; e a nomeao dos prprios
quadros pelo DPGE.
22

Insta ressaltar que a autonomia administrativa das Defensorias Pblicas

estaduais, introduzida pela Emenda Constitucional n. 45 outro importante elemento
da autonomia funcional. Destaque-se que em relao Defensoria Pblica da Unio a
sua autonomia funcional restar comprometida enquanto no assegurada a sua
autonomia administrativa atravs de reforma constitucional.
Por outro lado, temos como expresso da independncia funcional dos
Defensores Pblicos a possibilidade de recusa de patrocnio de causa, quando
manifestamente incabvel a pretenso.
Obs. Lu Bueno: igual questo 01
4. As Constituies Estaduais podem prever a garantia da vitaliciedade para
os membros da Defensoria Pblica?
A garantia da vitaliciedade, assegurada constitucionalmente ao Ministrio
Pblico e Magistratura, no caracteriza privilgio, mas sim uma condio
indispensvel ao exerccio de suas funes. No entanto, a Constituio Federal no
reserva esta garantia com exclusividade para essas duas instituies, nem tampouco a
inclui em matria de trato exclusivo por emenda constitucional ou legislao federal.
Como as constituies estaduais podem dispor sobre aquilo que no lhes
vedado, no h bice algum para que tratem de atribuies ou prerrogativas de seus
servidores estaduais.
A Defensoria Pblica, assim como o Ministrio Pblico, essencial para a funo
jurisdicional do Estado, tendo sua autonomia j garantida constitucionalmente; ,
pois, coerente garantir tambm a prerrogativa da vitaliciedade, para que seus
membros possam exercer suas funes de forma independente.
Apesar disso, o STF, na ADI 230 RJ, declarou inconstitucional dispositivo da
Constituio Estadual do Rio de Janeiro que garantia a vitaliciedade para os
defensores pblicos daquele estado.
3. Explique o princpio do defensor pblico natural.
Trata-se de princpio institucional com previso expressa na lei orgnica
nacional da defensoria publica (lei Complementar N 80, DE 12 de janeiro de 1994):
Art. 4-A. So direitos dos assistidos da Defensoria Pblica, alm daqueles previstos
na legislao estadual ou em atos normativos internos:
(...) IV o patrocnio de seus direitos e interesses pelo defensor natural;
(...)
Segundo este principio o Defensor Pblico no exerccio de suas funes
institucionais livre para atuar segundo a sua conscincia, no devendo prestar
contas quanto a sua atividade-fim a ningum, inclusive chefia institucional, no
havendo que se falar em hierarquia funcional. eliminada qualquer possibilidade de
hierarquia diante dos demais agentes polticos do Estado, incluindo os magistrados,
promotores de justia parlamentares, secretrios de estado e delegados de polcia.
Trata-se de princpio indisponvel, inarredvel diante de qualquer situao ou
pretexto, cabendo ao defensor pblico, mediante postura adequada, impor-se pela
educao, respeito e firmeza.
Contudo, no se trata de um princpio absoluto, uma vez que o Defensor
Pblico poder tomar qualquer medida que entenda mais adequada, desde que no
deixe ao desamparo os direitos do seu assistido. Ou seja, no pode o Defensor Pblico
23

a ttulo de agir sob independncia funcional deixar ao desamparo legtima pretenso

do destinatrio de seus servios.
Trata-se de princpio segundo o qual o assistido tem direito a ter seus
interesses patrocinados por um Defensor Pblico cuja designao para atuar esteja
previamente definida com base em normas objetivas.
O princpio apresenta uma dupla faceta, pois tem como destinatrio no s o
assistido, bem como o prprio Defensor Pblico, que ter sua atuao circunscrita ao
seu rgo de atuao, no podendo sofrer interferncias, quer externas, quer da
prpria instituio a que pertence, podendo desenvolver seu trabalho com plena
independncia funcional.
Cabe-se ressaltar que o defensor pblico tambm goza dos mesmos princpios
aplicveis ao Juiz Natural e ao Promotor de Justia Natural, posto que esta instituio
goza de igualdade de tratamento em relao s outras duas, quais sejam a
Independncia funcional, a unidade e indivisibilidade e a inamovibilidade.
Deste modo, visa assegurar ao destinatrio da assistncia jurdica a atuao de
um Defensor Pblico com plena autonomia e independncia, baseado em regras
predefinidas. Sua inobservncia poder levar nulidade do processo desde a atuao
em contradio ao princpio em tela, nulidade esta que poder ser absoluta ou
relativa. Como visto, trata-se de princpio que fortalece a atuao da Defensoria
Pblica e confere segurana a todo aquele que busque na instituio a tutela de suas
pretenses.
Obs. Lu Bueno: interessante pontuar que tambm evita que o assistido escolha seu
defensor, sendo que Capelletti apontava que o modelo judicare poderia possibilitar que
o assistido escolhesse o advogado de sua confiana, o que seria uma virtude para o
autor, porm essa possibilidade no existe nem para o defensor dativo. Acho
interessante relacionar esta garantia tambm com o princpio da indivisibilidade, de
modo que em caso de afastamento por qualquer motivo do defensor atuante no caso
outro poder substitu-lo.
2. O defensor pblico faz jus a honorrios advocatcios quando atua no
exerccio da curadoria especial?
Tal questo controvertida, pois a Defensoria Pblica defende que so cabveis
os honorrios quando o defensor atua como curador, sob os seguintes argumentos:
(utilizados para embasar ao ajuizada pela DPE/SP, cuja deciso do STJ est
comentada mais adiante):
- os honorrios do curador especial so espcie de despesas judiciais, e esto,
inclusive, sujeitas ao adiantamento, no se podendo diferenciar o trabalho exercido
pelo curador que defensor pblico e o que no ;
- a curadoria especial funo institucional atpica da Defensoria Pblica, no
estando em seu ncleo essencial de atuao, que a hipossuficincia financeira.
No entanto, o STJ, mais uma vez reiterou sua jurisprudncia em recente
julgado, decidindo que no so cabveis os honorrios Defensoria Pblica quando o
defensor atua como curador especial (Resp 1.201.674 junho /2012), sob os
seguintes argumentos:
- a funo atpica, mas no deixa de ser funo institucional da defensoria,
inclusive com previso institucional na LC 80/94 (art. 4, XVI).
24

- quanto remunerao, observa-se que o art. 39 da LC 80/94, ao dispor a

esse respeito, remete ao art. 135 da CF o qual, por seu turno, alude ao art. 39,
4, que prev a remunerao exclusivamente por subsdio fixado em parcela nica,
vedado o acrscimo de quer gratificao, adicional, abono, prmio, verba de
representao ou outra espcie remuneratria, obedecido, em qualquer caso, o
disposto no art. 37, X e XI.
OBS.: A deciso de no concesso dos honorrios abrange to-somente os
honorrios para a atuao do curador especial, para o exerccio de suas funes (j
que j estariam abrangidas nas funes da DPE), mas permanecem devidos os
honorrios sucumbenciais mesmo nesses casos em que o defensor atua como curador
especial.
http://www.conjur.com.br/2011-mai-05/defensor-publico-nao-recebe-honorariosadvocaticios-afirma-stj
http://www.stj.jus.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?
tmp.area=398&tmp.texto=106156
1. Diferencie autonomia funcional de independncia funcional e discorra
sobre a constitucionalidade da norma que prev obrigatoriedade do
acatamento, pelo defensor pblico, de teses aprovadas pela Escola da
Defensoria.
(a 1 parte da pergunta j foi respondida na questo 05)
A independncia funcional, relativa aos membros da Defensoria, necessria
para que os defensores ajam com imparcialidade frente aos Poderes Pblicos,
voltando seus esforos ao objetivo precpuo da instituio, qual seja, a tutela dos
interesses dos necessitados. Desta forma, a questo da vinculao quanto s teses
institucionais no pacfica. Carlos Weiss argumenta que o defensor um servidor
pblico em sentido amplo, suas aes teriam que ser pautadas na discricionariedade
de quando agir, como, o que alegar, etc. Assim, a vinculao a teses institucionais
excepcionariam a garantia da independncia funcional e da discricionariedade
administrativa, defendendo que tal vinculao seria inconstitucional. Mas, ele defende
no poderem as teses ser encaradas apenas como meras orientaes. Sugere, ento,
que a tese se torne obrigatria caso for a nica forma de serem alcanados os
objetivos da instituio no caso concreto e, caso no obedecidas tais orientaes,
resultasse tal fato em prejuzo enorme aos assistidos. A anlise h de ser feita no
caso concreto, porm, percebemos que tal posio j defende a no vinculao, uma
vez que cabe ao defensor, no uso de suas atribuies e garantia de independncia
funcional fazer a anlise casustica sobre o adequado uso da tese institucional caso
o defensor conclua que h outros argumentos que melhor tutelem o interesse de seu
assistido, dever aplic-los em lugar da tese.
O defensor de SP, Jos Moacyr (link do artigo abaixo) argumenta que o
defensor, assim como o magistrado, s est intimamente vinculado lei e que no
poderiam as teses que se dizem vinculantes serem ou no observadas de acordo com
a independncia funcional. Pugna, ento, pela interpretao que entende as teses
como relevantes para o defensor, mas no vinculantes. As teses devem servir como
diretriz orientativa da maneira da carreira compreender o fenmeno jurdico; sem,
todavia, malbaratear a independncia funcional de seus membros na formaes de
seus convencimentos tcnico-jurdicos. H quem entenda o termo vinculantes como
25

aplicao ao caso concreto, desde que o defensor, em seu juzo subjetivo considere
ser a melhor defesa no caso concreto.
Concluindo, o que todos concordam que as teses institucionais jamais podem
tolher a liberdade profissional do defensor, de analisar o caso concreto e a
possibilidade de aplicao ou no da tese a ele. Muitos defendem que no se trata, em
virtude deste aspecto, de vinculao, pois o defensor teria liberdade em aplicar ou
no a tese. Outros, porm, destacam que pode haver sim a vinculao, mas no
ferindo a independncia do defensor na anlise da aplicao da tese ao caso concreto.
Parece-me que a discusso gira em torno do que os intrpretes entendem por
vinculao. Caso se entenda que a vinculao no retira a possibilidade de anlise
da aplicao da tese ao caso concreto, possvel tal vinculao (o que soa mais como
uma mera orientao), mas h os que encaram a vinculao como aplicao
automtica sem qualquer juzo prvio do defensor quanto ao caso concreto neste
caso, evidente que no seria possvel.
Vide artigos:
http://www2.defensoria.sp.gov.br/dpesp/Conteudos/Materia/MateriaMostra.aspx?
idItem=868&idModulo=4947
http://josemoacyr.blogspot.com.br/2011/03/voto-sobre-impossibilidade-de-tese.html

26