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Propiedad
Intelectual.
Publicidad
6 Contratos sobre
obras intelectuales y de
propiedad industrial
En el estudio de los contratos sobre obras intelectuales aparece un
elemento muy particular que no estaba necesariamente presente en los
contratos analizados en los mdulos anteriores; este es el elemento extra
patrimonial que en los contratos que ahora estudiaremos tienen gran
importancia.
La nocin de bienes inmateriales es muy amplia. Quedan comprendidos,
dentro de su espectro, los diseos, los bienes culturales, las ideas
patentables y los modelos de invencin. Podemos inferir, sin dificultad, que
es a travs de estos bienes intangibles que se centra el desarrollo
tecnolgico y econmico de los pases en la era moderna, donde para ello
la educacin desempea un rol clave, debiendo ser una prioridad en todo
pas que desee progresar seriamente y a largo plazo.
Para dar una idea del amplio campo de actuacin que tienen estos bienes
inmateriales, protegidos por las leyes que estudiaremos, mencionaremos al
derecho de autor que se aplica a la msica, a la literatura, a la pintura, a
la escultura, entre otros.
Los bienes inmateriales, de esencial importancia en los contratos
analizados en este mdulo, se caracterizan por emerger de la creacin
humana y carecen de sustancialidad o materia. Esa inmaterialidad se
transformar en materialidad slo al momento en que se plasmen en algn
elemento, a travs de una impresin, edicin o cualquier otro medio que lo
haga reproducible, siendo justamente a partir de este momento donde se
viabiliza su explotacin comercial. Con la explotacin comercial, surge la
necesidad de proteger la obra intelectual, para que sea oponible a
terceros, que pueden fcilmente copiarla y obtener beneficios ilegtimos.
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Debemos aclarar que para que nuestro ordenamiento jurdico ampare una
determinada obra, basta con que sta no sea una copia de otra y que,
adems, importe una construccin intelectual significativa. La novedad
implicar que estamos frente a un invento, y de ello podr resultar su
patentabilidad, pero para lograr el amparo de la Ley no es requisito.
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Ahora bien, podemos afirmar que existe una cierta confusin terminolgica
entre las expresiones "derecho de autor", "derechos intelectuales", "obra
intelectual", "propiedad intelectual, todo lo cual se corresponde con
diversas posturas doctrinarias cuyo tratamiento excede este trabajo. Para
nuestros fines, es suficiente con sealar que la ley protege el derecho de
autor, y que ste tiene dos aspectos: uno vinculado a los elementos
extrapatrimoniales, y otro a su explotacin econmica. Este ltimo aspecto
permite que sea objeto de los contratos (Lorenzetti, 1999).
As, el citado autor expresa que:
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6.2.3 Caracteres
Siguiendo a Lorenzetti (1999), podemos afirmar que el contrato de edicin
tiene los siguientes caracteres:
1) Es bilateral o sinalagmtico: pues genera obligaciones
recprocas para ambas partes.
2) Es oneroso: conforme lo establece el artculo 40. Pero puede
ser gratuito si el autor no cobra ningn precio y el editor acta
por un inters no econmico, sino de apoyo a las artes.
3) Es consensual: ya que queda concluido por el mero acuerdo de
voluntades.
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6.2.4 Objeto
Como todo contrato, el contrato de edicin tiene un objeto que debe ser
lcito, no prohibido por la ley ni contrario a las buenas costumbres.
Este objeto se encuentra constituido, segn el artculo 1 de la ley 11.72310,
por las obras intelectuales que sean susceptibles de reproduccin,
verbigracia, los libros artsticos, literarios o cientficos, los grabados, las
estampas, las fotografas, las grabaciones fonogrficas, las copias
cinematogrficas, los software, las bases de datos, etctera.
Realizar la obra.
Entregar la obra.
Colaboracin.
Garanta de autenticidad y disfrute.
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6.2.10 Extincin
El contrato bajo anlisis puede extinguirse por las siguientes causales:
Venta de las ediciones convenidas: el contrato se ha cumplido,
agotando su objeto. Las partes se debern eventualmente las
rendiciones de cuenta que correspondieren.
Prdida de la obra: a los fines de determinar la responsabilidad,
remitimos a los conceptos anteriormente vertidos.
Resolucin: frente al incumplimiento de una de las partes, la parte
cumplidora podr resolver el contrato, debiendo regirse por las
disposiciones propias de los contratos en general.
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las marcas;
el nombre comercial:
el secreto industrial:
la asistencia tcnica:
el Know How;
entre otros.
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6.3.4 Patentes
En lo que se refiere al derecho de patentes, podemos afirmar que se trata
de una de las reas de mayor importancia en la actualidad. Esto obedece a
que se trata de la concesin de un poder de explotacin exclusiva sobre un
invento. Los caracteres propios de la tan mencionada exclusividad de la
explotacin son el ser: a. temporario, agotndose tanto por el vencimiento
del plazo de ley, como por el no uso. b. Contener limitaciones de Orden
Pblico. c. Se deben aplicar parmetros de licitud y razonabilidad, sin
incurrir en abusos.
La Ley 24.48117 sobre patentes de invencin, en su art. 4, entiende como
patentable a las invenciones y productos o procedimientos siempre que
sean nuevas, entraen una actividad inventiva y sean susceptibles de
aplicacin industrial. A su vez, estipula que se considere invencin a toda
creacin humana que permita transformar materia o energa para su
aprovechamiento por el hombre. Y expresa que ser considerada novedosa
toda invencin que no est comprendida en el estado de la tcnica; para,
finalmente, establecer que por estado de la tcnica deber entenderse el
conjunto de conocimientos tcnicos que se han hecho pblicos antes de la
fecha de presentacin de la solicitud de patente o, en su caso, de la
prioridad reconocida, mediante una descripcin oral o escrita, por la
explotacin o por cualquier otro medio de difusin o informacin, en el
pas o en el extranjero. Seala tambin cundo existe actividad inventiva y
cundo existe aplicacin industrial.18
Asimismo, la ley no considerar invenciones y, por ende, no les brindar la
proteccin que surge de ella, a:
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Art. 7 - Ley 11.723 - Ley 24.481 Ley de Patentes de Invencin y Modelos de UtilidadHonorable Congreso de la Nacin Argentina.
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Art. 8 - Ley 24.481 Ley de Patentes de Invencin y Modelos de Utilidad- Honorable
Congreso de la Nacin Argentina.
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Art. 9 - Ley 24.481 Ley de Patentes de Invencin y Modelos de Utilidad- Honorable
Congreso de la Nacin Argentina.
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6.3.5 Marcas
La Marca es un elemento de gran importancia en lo que atae al mundo
comercial de la actualidad, no pudiendo confundirse con la patente ya que
no requiere novedad alguna, ya que se trata de un signo distintivo que
permite identificar determinados productos o servicios a los consumidores.
Art. 32 - Ley 24.481 Ley de Patentes de Invencin y Modelos de Utilidad- Honorable
Congreso de la Nacin Argentina.
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Arts. 33 y 34 - Ley 24.481 Ley de Patentes de Invencin y Modelos de UtilidadHonorable Congreso de la Nacin Argentina.
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Art. 35 - Ley 24.481 Ley de Patentes de Invencin y Modelos de Utilidad- Honorable
Congreso de la Nacin Argentina.
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6.3.7 La informacin
Todo lo referido a la investigacin y desarrollo de una creacin, genera
informacin que es propiedad de la empresa, y que debe ser protegido
dentro del mbito de la competencia desleal, ya que suelen ser
sumamente onerosas estas actividades, que pretenden la investigacin,
para luego generar un producto o servicio y explotarlo comercialmente.
6.3.8 El know-how
El Know How es un conocimiento prctico, reproducible y probadamente
exitoso. La proteccin del know how no proviene de una ley especfica,
sino que su marco de proteccin es contractual, por lo que amerita que las
partes dediquen todo el tiempo que sea necesario para su correcta
definicin e identificacin. Por otra parte, si las partes no lo previeran por
va contractual, podemos apoyarnos en las leyes de defensa de la
competencia, para su proteccin.
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6.4.2 Calificacin
El contrato de licencia, como todos los contratos, se conforma de clusulas
que definen su contenido. Entre esas clusulas, las ms comunes son:
a) aquella que determina la naturaleza del objeto del contrato;
b) la clusula que prev las obligaciones de las partes;
c) la clusula que establece el carcter de la transferencia del uso y
goce, esto es, si es definitivo o temporario;
d) la clusula que fija el precio y la modalidad de pago;
e) la clusula que estipula el clculo de la regala (o royalty).
f) la clusula que prev la duracin o plazo contractual;
g) la clusula que determina las limitaciones al uso y goce.
h) la clusula que delimita el mercado asignado de actuacin del
licenciatario;
i) la clusula que estipula la asistencia tcnica a brindar por el
licenciante;
j) la clusula que prev las causales de extincin;
k) entre otras.
6.4.3 Caracteres
Son caractersticas del contrato de licencia:
El licenciante es el sujeto que autoriza al licenciatario a utilizar la
patente del modo convenido, a su riesgo, pero sin transferirle el
derecho del que es titular.
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6.4.4 Modalidades
Siguiendo a Lorenzetti (1999), diremos que las licencias pueden clasificarse
en:
1)
Desde el punto de vista de su duracin, sin plazo o
con plazo.
2)
Desde el punto de vista de los derechos que se
otorgan al licenciatario, en contratos de explotacin total o
parcial.
3)
Segn el rea de explotacin, pueden extenderse a
todo un pas, a varios pases, o a una zona determinada.
4)
Segn las licencias sean o no exclusivas, en licencias
con exclusividad y licencias parciales.
5)
Finalmente, en licencias independientes de otra
relacin jurdica o accesorias de otro contrato. (Lorenzetti,
1999, p. 88).
6.4.5 Contenido
El contrato de licencia, como todos los contratos, encuentra su contenido
en las clusulas que lo conforman y que contienen los elementos
esenciales, naturales, y accidentales del contrato de que se trate. Entre
stas, podemos mencionar como clusulas ms frecuentes del contrato de
licencia a las siguientes, a saber:
1)
2)
Las obligaciones de las partes (cedente o exportador y
cesionario o importador)
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3)
Mencin sobre el carcter definitivo o temporario de la
transferencia de tecnologa
4)
Precio pactado y modalidad de pago; esto es, si el precio es
nico, o si es peridico; y si ser un precio fijo o se determina un
porcentual sobre las ventas realizadas, entre otras modalidades
que las partes pueden estipular en ejercicio de su autonoma de la
voluntad
5)
6)
La determinacin de las pautas para el clculo del royalty
(regala)
7)
La indicacin de los impuestos que gravan a la operacin y a
la transferencia del royalty y quin ser el obligado a su pago
8)
9)
La indicacin de la produccin mnima de los productos
generados con la tecnologa recibida que debe lograr el cesionario
10) Determinacin del mercado dentro del cual puede actuar el
cesionario
11) La determinacin de la asistencia tcnica que debe prestar el
cedente
12) Determinacin de la calidad de los bienes o servicios a
producir y sus precios en el mercado
13) Fijacin de las garantas y sanciones para el caso de
incumplimiento por cualquiera de las partes;
14)
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Adems, y aunque resulta obvio por ser una obligacin comn a todos los
contratos de cesin de uso, sealamos que el contrato de licencia pone en
cabeza del licenciante la obligacin de garantizar la existencia del derecho
cuyo uso transfiere y as tambin su goce sin perturbacin alguna. En los
primeros tiempos, esta cuestin haba dado lugar a un arduo debate, pero,
en la actualidad, la doctrina abrumadoramente mayoritaria considera que
la licencia reconoce como naturaleza jurdica la de ser un contrato de
cesin de uso y goce.
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7 Contratos
publicitarios
7.1 La publicidad
7.1.1 Bienes jurdicos protegidos: competencia,
libertad de expresin, consumidores
Para comprender la nocin y contenido del contrato de publicidad, antes
bien debemos conocer su objeto, esto es, la publicidad jurdicamente
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7.1.2 Definicin
Lorenzetti (1999) define a la publicidad como una forma de comunicacin
producida por una persona fsica o jurdica, pblica o privada, con el fin de
promover la contratacin de productos o servicios (Lorenzetti, 1999, p.
103).
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7.1.7 Interpretacin
La interpretacin de la publicidad ser aquella que le da el consumidor
medio. De tal modo, se aleja de la regla que rige en material contractual
conforme a la cual se atender al fin tenido en cuenta por las partes o a lo
que verosmilmente stas pudieron entender o querer de acuerdo con las
circunstancia del caso. Ms an en caso de duda, se estar a favor del
consumidor.
7.2.2 Caracteres
Como antes lo dijimos, el objeto de este contrato es la publicidad lcita o
permitida por la ley. Este contrato se caracteriza por ser:
1. Consensual.
2. Bilateral.
3. Oneroso.
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4. Informal.
5. Conmutativo.
6. Intuitu personae.
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7.3.2 Definicin
El contrato de esponsorizacin ha sido definido como el contrato por el
cual una parte se obliga a una prestacin pecuniaria o a la atribucin de
cosas fungibles frente a la otra parte que se obliga a divulgar el nombre o la
marca del esponsor en las varias modalidades de su propia actividad, e
inclusive, a veces, modificando su propia denominacin social y asumiendo
la del esponsor (Lipovetsky, 1994).
7.3.3 Delimitacin
El contrato bajo estudio, si bien tocante con el de publicidad, se distingue
de ste en que es una tcnica de publicidad indirecta, en el sentido de que
no existe una obligacin por parte del esponsor de publicidad, que s existe
de manera principal en el contrato de publicidad, en tanto en este ltimo
contrato no existe una obligacin de apoyo econmico que s existe en el
primer contrato.
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7.3.4 Modalidades
Seala Lorenzetti (1999) que la doctrina ha indicado diversas modalidades
de esponsorizacin. De entre ellas, dos permiten aclarar algunos aspectos,
a saber:
La primera se basa en el grado de integracin que se produce entre el
esponsor y el esponsorizado, y que en el contrato se revela en la intensidad
de los deberes secundarios de conducta asumidos por el esponsorizado. En
la forma menos intensa, el esponsorizado se obliga a cumplir la funcin de
vehculo a cambio de un mensaje publicitario, de bienes que el esponsor
produce y que suministra gratuitamente o en condiciones muy favorables.
De all en adelante, el esponsorizado puede asumir deberes ms agudos en
su identificacin con el esponsor, hasta llegar a una unin ms estrecha en
la que se confunden los nombres o las identidades.
La segunda cuestin de inters es el distingo entre el denominado
"esponsor individual" y el "colectivo". En el ltimo caso, el contrato se
establece entre un esponsor que est constituido por un consorcio de
empresas comerciales y una federacin deportiva. A cambio de la
esponsorizacin, la federacin esponsorizada asume la obligacin de
atribuirle la calificacin de patrocinador oficial de un determinado evento
deportivo, adems de algunas obligaciones accesorias, como puede ser el
disfrute de espacios publicitarios.
En estos casos la integracin es total porque desaparece la identidad del
equipo, que no lleva el nombre de un club, sino el de la marca.
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Minoridad
Estos sujetos contratantes deben regirse en orden a la capacidad por las
reglas generales relativas a los contratos. Por ende, tienen capacidad para
su celebracin las personas que hayan alcanzado los 18 aos de edad, y los
menores de esta edad podrn hacerlo a travs de sus representantes o
tutores.
Federacin
Ensea Lorenzetti (1999) que en el patrocinio colectivo se celebra un
contrato con una federacin. sta compromete a los clubes que la
integran.
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Lmites de la exigibilidad
Indica Lorenzetti (1999, tomo 3) que existen lmites que deben respetarse
en la imposicin de deberes al esponsorizado que no son otros que los que
corresponden a las obligaciones de hacer, en tanto no deben importar una
restriccin a las libertades esenciales del sujeto, siendo el criterio aplicable
el de la inenajenabilidad de derechos personalsimos y la prohibicin de la
ejecucin compulsiva cuando ello implique dejar de lado la libertad del
sujeto.
Con la entrada en vigencia del nuevo Cdigo Civil y Comercial, el criterio se
encontrar dado por la razonabilidad de los deberes conforme a un juicio
de ponderacin.
Incumplimiento imputable
Si el esponsorizado no cumple con su obligacin principal de llevar a cabo
la actividad convenida, se configura un incumplimiento que ser imputable
al esponsorizado si ha mediado de su parte dolo o culpa, o lo que se ha
dado en llamar incumplimiento objetivo que se configura cuando el
esponsorizado no cumple con la obligacin sin ninguna intencin en
particular y sin que medie un obstculo para hacerlo, simplemente porque
decide no llevar a cabo la actividad comprometida. En estos casos, debe
responder por su incumplimiento.
Distinto es el caso en que el incumplimiento se deba a la imposibilidad de
llevar a cabo la actividad comprometida por causas ajenas a su voluntad,
en cuyo caso el esponsorizado no resulta responsable del incumplimiento y
la obligacin que pesa sobre su parte, de carcter principal, se ve
extinguida.
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Referencias
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Ley 24.240 Ley de Proteccin del Consumidor Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
Ley 24.481 Ley de Patentes de Invencin y Modelos de Utilidad- Honorable
Congreso de la Nacin Argentina.
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