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4.- ELEMENTOS
Los elementos necesarios para la existencia jurdica de un incidente son
bsicamente dos:
a.- La accesoriedad respecto del objeto principal del pleito, y
b.- Un pronunciamiento especial del tribunal.
A los anteriores habra que agregar un tercer elemento propio de una clase de incidentes,
que son los denominados incidentes especiales, cual sera:
Es de carcter anulatorio, declarada que la Accin Penal fue mal promovida, no cabe otra
oposicin que anular lo actuado con posterioridad a ella y;
Es de carcter extensivo, pues comprende a todos los que resulten procesados por el
mismo delito donde aparece acreditado el no cumplimiento de la condicin de
procedibilidad; es de entender que el presupuesto procesal incumplido no est en funcin
a los sujetos procesales o al rgano jurisdiccional, sino al objeto o causa.
(ii). CUESTIONES PREJUDICIALES
I. BASE LEGAL
La cuestin prejudicial se encuentra regulada en el cdigo procesal penal de la siguiente
manera:
Artculo 5 :
La cuestin prejudicial es aquel medio de defensa tcnica que procede cuando el Fiscal
decide continuar con la Investigacin Preparatoria, pese a que existe pendiente una
declaracin en va extrapenal vinculada al carcter delictuoso del hecho incriminado (Art.
5.1 CPP). Pues, de lo resuelto en dicha va depender la prosecucin o el sobreseimiento
de la causa (Art. 5.4 del CPP).
Para que exista cuestin prejudicial en el proceso penal, se requiere una materia, distinta
de la penal y antecedente de ella, que por s sola pudiese formar el objeto de una
declaracin jurisdiccional. Esto es, una relacin jurdica, un nexo regulado en sus
presupuestos y efectos por el derecho.
Como ejemplo se da en el caso de un proceso de bigamia, en el cual el inculpado
argumenta que su primer matrimonio es nulo y que este asunto est siendo examinado en
sede civil; proceder la interposicin de la cuestin prejudicial, pues si el primer
matrimonio fuese declarado invalido en el proceso civil, ello incidir directamente en la
configuracin del delito materia de investigacin en el proceso penal.
II. CONCEPTO Y NATURALEZA JURIDICA
PARA CABANELLAS: En el Diccionario Jurdico de CABANELLAS, encontramos que
este trmino deriva del latn prae judicium que significa antes del juicio, y, por
PREJUDICIAL se entiende aquello que requiere decisin previa al asunto o sentencia
principal. De examen y decisin preliminar, referido a ciertas acciones y excepciones.
SEGN FENECH: Para el tratadista FENECH Existe cuestin prejudicial, en el sentido
en que nuestra ley las consigna, cuando en un proceso penal, adems de la pretensin
punitiva, se pretende la actuacin de una pretensin no punitiva prejudicial a aquella, o
cuando se interpone en el mismo para que se traslade su conocimiento a otro titular no
penal hasta la resolucin de la prejudicial. Se ha dicho acertadamente, que una
pretensin es prejudicial respecto a otra cuando deba decidirse antes que ella, y debe
decidirse antes cuando la resolucin que sobre ella recaiga ha de tenerse en cuenta en la
resolucin sobre la segunda.
III. CARACTERISTICAS
El procesado sin negar los hechos que se impugnan, alega que ha podido hacer no son
ms que el ejercicio de un derecho y que ha podido hacer legalmente lo que ha hecho
(feci sed jure feci), por lo que el delito desaparece desde que se reconoce la causa de
justificacin.
La admisin de los hechos condiciona por la defensa de legitimidad, debe plantear un
problema de naturaleza extrapenal, siempre que no se trate de una simple interpretacin
de la Ley extra- penal cuestionada en el proceso.
Un hecho anterior distinto de la infraccin, y cuya prueba puede hacerse separadamente.
La existencia de duda sobre el carcter delictuoso del hecho.
La resolucin judicial extra- penal sea susceptible de incidir en la resolucin de la causa
penal fue planteada la cuestin prejudicial, determinando la configuracin del delito o su
exclusin.
IV. CLASIFICACIONES
Segn sus efectos procesales, las cuestiones prejudiciales pueden ser devolutivas y no
devolutivas:
a) CUESTIONES PREJUDICIALES DEVOLUTIVAS O CAUSA PREJUDICIAL.
Son aquellas que tienen un efecto devolutivo, en la medida que deben ser remitidas a un
Juez extrapenal competente para que las resuelva, en razn a la materia a dilucidar.
Luego de ello, debern ser devueltas al Juez penal para que este se pronuncie sobre el
fondo.
Existir cuando la relacin o situacin jurdica extra penal sea determinante de la
existencia o inexistencia del delito, de la culpabilidad o inocencia del imputado, esto ltimo
entendido como que, en definitiva, la cuestin ha de ser determinante de que se pueda
afirmar o no la responsabilidad penal; no basta que condicione la gravedad de la pena a
imponer.
Una vez surgidas, el proceso penal se detiene a la espera de su resolucin a travs del
proceso correspondiente en la va jurisdiccional autnoma.
La causa prejudicial se presentara solo cuando la relacin jurdica extrapenal, pendiente
de resolver, sea fundamental y necesaria para que el Juez penal pueda pronunciarse
acerca de la existencia o inexistencia del delito y de la responsabilidad del imputado.
El pronunciamiento extrapenal que resuelve la cuestin prejudicial, tendr efectos de cosa
juzgada.
b) CUESTIONES PREJUDICIALES NO DEVOLUTIVAS O PUNTO PREJUDICIAL.
Son aquellas que, al encontrarse ntimamente ligadas con el objeto del proceso penal, no
poseen un efecto devolutivo; vale decir que, para su resolucin no ser necesario que se
remitan al Juez extrapenal.
En este caso, la cuestin prejudicial tiene efectos limitados al proceso penal, pues tiene
como nico fin el pronunciamiento sobre el fondo del proceso penal; por ende, no goza de
efectos de cosa juzgada.
Tambin tendr efecto extensivo respecto de los dems procesados, siempre y cuando se
encuentren en la misma situacin jurdica.
V. PROCEDIMIENTO
Es el mismo que el establecido en la cuestin previa. No obstante, para el proceso en la
va extrapenal si la parte legitimada no lo ha promovido, se le notificara y requerir para
que lo haga en el plazo de treinta das computados desde el momento en que haya
quedado firme la resolucin suspensiva. Si vencido dicho plazo no cumpliera con hacerlo
el Fiscal Provincial en lo Civil deber promoverlo con citacin de las partes interesadas;
asimismo, se le autoriza a este a intervenir y continuar en el proceso hasta su
terminacin, as como sustituir al titular de la accin si este no lo persigue, en ambos
casos siempre que se trate de un hecho punible perseguible por ejercicio pblico de la
accin penal (Art. 5.3 del CPP).
VI. EFECTOS
Si se declara fundada, la Investigacin Preparatoria se suspende hasta que en la otra va
recaiga resolucin firme. Esta decisin beneficia a todos los imputados que se encuentren
en igual situacin jurdica y que no la hubieren deducido (Art. 5.2 del CPP)
La cuestin previa, cuestin prejudicial y las excepciones deducidas a favor de uno de los
imputados beneficia a los dems, siempre que se encuentren en igual situacin jurdica
(Art. 8.6).
DIFERENCIAS ENTRE LAS CUESTIONES PREVIAS Y CUESTIONES PREJUDICIALES
CUESTIONES PREVIAS
No guarda relacin con ningn elemento
del hecho delictivo. Solo exige una
formalidad prevista en Ley.
Si es fundada anula todo lo actuado y se
tiene por no iniciado el proceso penal.
CUESTIONES PREJUDICIALES
Se
refiere
al
esclarecimiento
de
presupuestos o elementos constitutivos del
delito.
Si se declara fundada suspende solo el
proceso penal, y no la accin, hasta que se
resuelva y concluya el proceso extrapenal.
La cuestin previa no requiere que La cuestin prejudicial si requiere de una
extrapenalmente se emita decisin sobre declaracin extrapenal que proporcione un
algunos de los elementos del ilcito materia elemento de juicio de utilidad para resolver
de la investigacin.
el objeto del procedimiento penal
La ley determina los requisitos de No se establece taxativamente cuando
procedibilidad, lo que hace fcil determinar corresponde suspender el proceso penal.
en qu casos procede.
Surge cuando hay un nexo lgico jurdico
entre la imputacin y la declaracin
extrapenal
Son condiciones que determinan la validez Pueden afectar el contenido mismo del
del proceso, se refieren a la posibilidad del pronunciamiento sobre el fondo que se
juicio y de la sentencia como actos dicte.
procesales, con independencia de su
contenido.
(iii). EXCEPCIONES
I. GENERALIDADES
No existe un trato nico de esta institucin a nivel de la doctrina, de a acuerdo a la
etimologa algunos sostienen que proviene de la palabra exipiendo o exapiendo, que
significa destruir o desmembrar, puesto que la excepcin hace perder a la accin si
eficacia; en cambio, otros sealan que proviene de la contraccin exy actio como contraria
u opuesta a la accin, por lo vertido por Florencio Mixn Mass nos inclinamos por lo
primero. Pablo Snchez Velarde haciendo referencia a sus antecedentes procesales
seala que estas son tomadas del procedimiento civil (competencia, falta de personera,
cosa juzgada, prescripcin) y que se van consolidando de manera progresiva en nuestra
legislacin procesal penal. Domingo Garca Rada seala sobre la excepcin que no es
una mera negacin de la denuncia, sino la contraposicin de un hecho impeditivo o
extintivo, que excluye los efectos jurdicos de la accin penal. Es un derecho de defensa
que la ley le otorga a todo inculpado a fin de que, mediante l, pueda enervar los efectos
penales de la denuncia instaurada en su contra. A su turno Vctor Cubas Villanueva define
a las excepciones como medios de defensa del imputado que tienen por fin exponer la
improcedencia de la accin penal y terminar con la pretensin punitiva del Estado. Es un
derecho que se contrapone a la accin, la impiden, la modifican o regularizan su trmite.
Respecto a las excepciones se ha intentado varias clasificaciones, entre las ms notables
tenemos la clasificacin dilatorias y perentorias, segn cuestiones las condiciones puestas
por la ley para la validez del procedimiento penal ante el juez o demuestren la falta de
fundamento jurdico de la pretensin punitiva; tambin, tenemos la clasificacin en
procesales y materiales, segn se trate de la negacin de presupuestos y/o requisitos
procesales, que importan la denuncia de una defectuosa constitucin de la relacin
jurdico- procesal y tienden a conseguir una resolucin en la que no se entre en el fondo
del asunto o se refieran al fondo del asunto, pidiendo se desestimen los cargos alegando
hechos distintos, lo cual no se dara en una defensa de fondo.
II. CONCEPTO
Son medios de defensa tcnicos, que utiliza el imputado con la finalidad de conseguir que
el proceso se archive definitivamente, o en su caso que el procedimiento se regularice,
cuando el tramite no se sigui tal como lo dispone la ley.
A travs de las excepciones, se va a alegar un hecho, circunstancia o acto de autoridad
jurdicamente relevante, que impide un pronunciamiento sobre el fondo.
PROCEDIMIENTO
respecto al (art. 89). La excepcin de amnista, si bien es cierto se propone como medio
de defensa por aquel que viene siendo procesado empero, como institucin beneficia a
todos los que han cometido el delito amnistiado porque borra todo lo ocurrido, el delito
desaparece y el presunto responsable resulta libre de todo cargo o responsabilidad,
siendo pasible de ser propuesto por lo sentenciados. Sin embargo, a pesar de borrar
todos los efectos penales de amnista no borra los efectos extra penales.
Esta institucin ha sido duramente criticada en la doctrina por su regulacin, as Luis E.
Roy Freyre, all en 1996, sostena el otorgamiento de amnista atendiendo a la
experiencia legislativa peruana y latinoamericana debe tener un lmite lo ms preciso
posible. En nuestro criterio, solo debe concedrsele a los actos supuestamente delictivos
que tengan como significado el ejercicio del derecho del pueblo a la insurgencia en
defensa del orden constitucional. En todo caso, jams la amnista podr beneficiar
comportamientos, que lejos de asumir la apariencia de criminalidad que las circunstancias
polticas explican, por el contrario constituyen, dad su inherente atrocidad, violaciones
inolvidables de los derechos humanos. En ese mismo sentido, Pablo Snchez Velarde
siguiendo el informe Defensorial N 57, refiere que la amnista no puede ser la expresin
de la arbitrariedad, sino debe ser justificada y legitimada por el respeto a los lmites que
establece la constitucin; en consecuencia, la amnista debe ser excepcional, respetuosa
de los Derechos Fundamentales de la persona y acorde con los principios de
proporcionalidad y razonabilidad.
Cabe anotar, que las crticas vertidas sobre la institucin de la amnista se dan con mayor
fuerza porque en Amrica Latina y en nuestro pas, en especial, se han utilizado para
lograr la impunidad de determinados sectores. Tal es el caso de la Ley 26 479, ampliada
por la Ley 26 492, en la cual se administraba la persona civil, militar o policial que se
encontraban denunciados, procesados o sentenciados en cualquier fuero por la lucha
anti-subversiva desde mayo de 1980 al 14 de junio de 1995, quedando por ello impunes
varios delitos como la matanza de Barrios Altos, La Cantuta, entre otros.
E) EXCEPCIN DE PRESCRIPCIN
Esta excepcin procede cuando el vencimiento de los plazos sealados por el Cdigo
Penal se haya extinguido la accin penal o el derecho de la ejecucin de la pena (Art. 6.1
e) del CPP). La prescripcin como impedimento procesal tiene un doble fundamento: el
transcurso del tiempo y la conducta observada por el sujeto. Asimismo, la norma in
comento hace referencia a la prescripcin de la accin penal, como de la pena: la primera
segn Luis E. Roy Freyre le pone fin a la potestad represiva, antes de que la misma haya
manifestado concretamente una sentencia condenatoria firme, lo que ocurre ya sea
porque el poder penal del Estado nunca dio lugar a la formacin de la causa (cualquiera
que fuere el motivo), o porque iniciada ya la persecucin se omiti proseguirla con la
continuidad debida y dentro de un plazo legal que vence sin que haya expedido sentencia
irrecurrible; en cambio, la segunda segn este mismo autor es la que hace expirar la
potestad punitiva del Estado, despus de haberse expedido la sentencia condenatoria,
penalidad que no ha podido hacerse efectiva en su extremo judicialmente indicado por
diversos motivos (fuga del reo, no captura o no recaptura del sentenciado, en los casos
de: revocacin de la condena condicional, reserva del fallo condenatorio, semilibertad,
entre otros).
En la legislacin encontramos dos tipos de prescripcin: LA ORDINARIA Y LA
EXTRAORDINARIA. La primera regulada por el artculo 80 del Cdigo penal, que seala
como plazo de prescripcin igual al mximo de la pena fijada por la ley para el delito que
no ser mayor de 20 aos, si es privativa de libertad; de 30 aos tratndose de delitos
sancionados con pena de cadena perpetua; y, de dos aos tratndose de otras penas.
Por lo dispuesto en el artculo 83 del CP habindose interrumpido el plazo de prescripcin
del Ministerio Pblico o las autoridades judiciales empieza a correr nuevamente a partir
del da siguiente de efectuada la ltima diligencia, dejando sin efecto la anterior. La
segunda se da cuando habindose interrumpido el tiempo sobrepasa en una mitad el
plazo ordinario de prescripcin. Otro tipo de prescripcin ordinaria sucede cuando el
agente se encuentra en una situacin de imputabilidad restringida, en cuyo plazo los
plazos de prescripcin se reducen a la mitad (Art. 81 del CP); asimismo, cuando se trata
de delitos contra el patrimonio del Estado o de organismos sostenidos por ste, se duplica
el plazo de prescripcin ordinario.
Algunas reglas establecidas para la aplicacin de la prescripcin de la pena y la accin
penal son:
El plazo de prescripcin empieza a trascurrir segn el artculo 82 del CP; desde el da en
que ces la actividad delictuosa en la tentativa; a partir del da en que se consum el
delito instantneo; desde el da en que termin la actividad delictuosa en el delito
continuado; y, a partir del da en que ces la permanencia en el delito permanente.
En caso de concurso real de delitos la contabilizacin del plazo de prescripcin se fijar
por separado o paralelamente, tratndose de concurso ideal de delitos se contabiliza el
plazo de prescripcin prevista para el delito ms grave, estamos ante la regla de
absorcin.
Finalmente, tratndose de delitos sancionados con penas conjuntas debe fijarse
atendiendo al plazo que corresponda al elemento ms grave integrado a la sancin, y en
caso de penas alternativas cuando se haya cumplido el plazo ms largo que resulte de las
penas susceptibles de imposicin.
Cabe anotar que esta excepcin es improcedente tratndose de delitos de lesa
humanidad, pues estos son imprescriptibles, igualmente cuando haya renuncia expresa
por parte del imputado (art. 91 del CP).
IV. EFECTOS
De declararse fundada las excepciones de improcedencia de accin, Cosa juzgada,
amnista y prescripcin el proceso ser sobresedo definitivamente; en cambio, si se
declarara fundada la naturaleza de juicio slo se regularizar el proceso al trmite
reconocido en el auto que lo resuelva (art. 6.2. del CPP).
V. COMPETENCIA:
El inciso b del tercer prrafo del artculo 28 del Nuevo Cdigo Procesal Penal, seala que
[] 3. Compete funcionalmente a los Juzgados Penales, Unipersonales o Colegiados, lo
siguiente: b) Resolver los incidentes que se promuevan durante el curso del
juzgamiento []
As como el inciso a) del quinto prrafo 5. Los Juzgados Penales Unipersonales,
funcionalmente, tambin conocern: a) De los incidentes sobre beneficios penitenciarios,
conforme a lo dispuesto en el Cdigo de Ejecucin Penal;
El inciso 3, del artculo 27 del citado Cdigo seala: Competencia de las Salas Penales
de las Cortes Superiores.- Compete a las Salas Penales de las Cortes Superiores: 3.
Resolver los incidentes que se promuevan en su instancia.
VI. INCIDENTES DURANTE EL JUZGAMIENTO:
Los incidentes que se den durante la audiencia slo se realizarn en un solo acto y se
resolvern por el Juez inmediatamente con respeto a los principios de
Contradiccin e igualdad de armas entre las partes (art. 362).
El Artculo 362 del Nuevo Cdigo Procesal Penal seala:
Artculo 362 Incidentes.1. Los incidentes promovidos en el transcurso de la audiencia sern tratados en un solo
acto y se resolvern inmediatamente. En su discusin se conceder la palabra a las
partes, por el tiempo que fije el Juez Penal, a fin de que se pronuncien sobre su mrito.
2. Las resoluciones que recaen sobre estos incidentes son recurribles slo en los casos
expresamente previstos en este Cdigo.
Dado que la oralidad es la nota esencial del juzgamiento, se establece que toda peticin o
cuestin propuesta en la audiencia ser argumentada oralmente al igual que la recepcin
de las pruebas y, en general, toda intervencin de quienes participen en ella quedando
prohibido dar lectura a escritos presentados con tal fin. En esta misma lnea se establecen
reglas claras para que las resoluciones sean dictadas y fundamentadas oralmente durante
el transcurso de las audiencias, especialmente cuando se traten de incidentes promovidos
durante el juicio.10
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