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A licitao nas organizaes sociais, OSCIPs, Petrobrs e

conselhos de classe
A licitao pode ser definida como um procedimento administrativo onde a Administrao Pblica
seleciona a melhor e mais vantajosa proposta apresentada pelos interessados, visando firmar um
contrato que possa atender aos interesses da coletividade.
Com isso, referido instituto garante o Princpio da Isonomia, dentre outros de observncia obrigatria e
prprios da licitao, e cujo objeto a realizao de obras, servios, compras, alienaes, concesses,
permisses e locaes.
No obstante, o princpio da indisponibilidade do interesse pblico apresenta-se de maneira bastante
clara e evidente, tendo em vista que a regra geral aplicada Administrao a de que esta somente
poder contratar com terceiros se antes realizar o procedimento licitatrio, conforme descrito no artigo
37, inciso XXI da CF/88. Ao lado da regra constitucional, temos ainda a Lei 8.666/93 que disciplina as
normas gerais sobre a licitao.
Analisando o dispositivo constitucional acima mencionado, percebe-se que h uma ressalva na norma,
pois o inciso XXI do artigo 37 da Constituio Federal inicia-se da seguinte forma: ressalvados os casos
especificados na legislao.... Assim, embora a regra geral seja a realizao da licitao, admite-se
excepcionalmente a celebrao de contratos administrativos sem a realizao da mesma. Para os casos
excepcionais, a Lei 8.666/93 traz o rol das situaes em que h a inexigibilidade de licitar (no haver
competio, pois o objeto nico ou somente existe um proponente apto), a licitao dispensada (a
prpria lei obriga a dispensa da mesma) ou dispensvel (a Administrao pode ou no realizar).
A Lei 8.666/93 prev 05 (cinco) modalidades de licitao: concorrncia, tomada de preo, convite,
concurso e leilo. A Lei 10.520/02 criou a modalidade de licitao denominada prego. A ANATEL criou
atravs da sua Lei 9.472/97 uma modalidade nova de licitao chamada consulta, na qual foi
posteriormente estendida a todas as agncias reguladoras federais por meio da Lei 9.986/00.
As Organizaes Sociais, entidades paraestatais ou entes de cooperao, foram definidas pela Lei
9.637/98. O Poder Pblico as qualifica como tal quando atendem a certos requisitos e exigncias.
imperioso notar que o Poder Pblico poder destinar recursos e bens pblicos necessrios ao
cumprimento do contrato de gesto (instrumento celebrado entre o Poder Pblico e a organizao
social), permitindo o uso dos mesmos. Neste particular, a licitao ser dispensada. No obstante,
quando a Administrao Pblica contratar servios que sero prestados pelas organizaes sociais
(previstos no contrato) a licitao ser dispensvel, nos termos do artigo 24, XXIV, da Lei
8.666/93[1].
Entretanto, quando a organizao social for a contratante e o contrato envolver
recursos repassados pela Unio, a licitao pblica ser obrigatria e se for para adquirir bens e servios
comuns, a modalidade ser o prego, de preferncia o eletrnico. Tal previso est expressa no Decreto
5.504/05[2].
Quanto s OSCIPS, a Lei 9.790/99 tambm atribuiu uma qualificao jurdica para algumas pessoas de
direito privado em razo das atividades que desenvolvem, quando preenchidos certos requisitos.
Importante registrar que para as OSCIPS o ato de qualificao vinculado. O que a vincula ao Poder
Pblico o termo de parceria. Especificamente quanto a licitao, quando a OSCIP for a pessoa
contratante e o contrato se dirige a obras, compras, servios e alienaes e que ainda envolver recursos
repassados pela Unio, dever ser realizada a licitao pblica prvia, e para a aquisio de bens e
servios comuns, a modalidade ser o prego, nos termos do mencionado Decreto 5.504/05, artigo 1,
1 e 5.
Quanto a Petrobrs, trata-se de sociedade de economia mista, ou seja, pessoa jurdica de direito
privado integrante da administrao indireta. Embora o artigo 173, 1, II, da CF diga que tais entidades
que explorem atividade econmica se sujeitam ao regime das empresas privadas, o certo que tais
pessoas, como regra, devem proceder licitao, mas somente ser exigida quando o contrato tiver
como objeto atividade-meio no vinculado diretamente aos fins da entidade. Portanto, a exceo para
no licitar quando explorarem atividades econmicas e firmarem contratos cujo objeto estiver
diretamente relacionado atividade-fim da entidade (Lei 8.666/93, artigo 17, II, e). No obstante, o
artigo 173, 1, III da CF, trouxe uma regra de flexibilizao da licitao para tais entidades que atuam
no setor econmico visando com isso permitir uma melhor competio no mercado privado, agilizando e

simplificando o procedimento. Entretanto, o estatuto ainda no foi elaborado, pelo que, em geral, ainda
se sujeitam Lei 8.666/93, quando cabvel.
Porm, a situao da Petrobrs diferente e destoa das demais entidades porque a Lei 9.478/97 diz no
artigo 67 que os contratos celebrados pela Petrobrs sero precedidos de procedimento licitatrio
simplificado a ser definido por decreto do Presidente da Repblica. Tal regulamento se deu atravs do
Decreto 2.745/98. Portanto, para a Petrobrs, nos casos em que se sujeitarem licitao o
procedimento licitatrio simplificado foi definido pelo decreto.
A meu ver, no poderia a Lei 9.478/97 delegar a um decreto a regulamentao da matria, pois a
mesma est sujeita a reserva legal (artigo 173, 1, III da CF), o que torna tal decreto visivelmente
inconstitucional, embora no seja este o entendimento do STF.
No que se refere aos conselhos de classe, entes criados por meio de leis federais e dotados de
personalidade jurdica de direito pblico, os mesmos podem ser considerados autarquias federais (artigo
5, I, Dec.Lei 200/67), mormente quando so rgos delegados do Estado para o regulamento e a
fiscalizao das profisses, com autonomia financeira e administrativa. Sendo autarquia especial se
sujeitam aos princpios e normas da Administrao, com privilgios e restries, inclusive para a
realizao da licitao pblica na celebrao dos contratos. A regra da licitao no se aplica OAB,
pois o STF excepcionou-a ao consider-la uma entidade mpar sui generis e um servio pblico
independente.
Concluindo, no tocante s OS e as OSCIPS, podemos afirmar que dever ser realizada formalmente a
licitao pblica prvia quando as mesmas forem as contratantes e o contrato relativo a obras, servios,
alienaes e compras envolver recursos repassados elas pela Unio. Se a aquisio de bens e servios
for comum, a modalidade ser o prego. Quando o Poder Pblico contratar OS para que ela preste
servios ele, descritos no contrato de gesto, a licitao dispensvel. J para as OSCIPS, no existe
tal previso.
Sobre a Petrobrs, conclui-se que a mesma est sujeita a licitao nos casos em que firma contratos
relacionados com as atividades-meio no vinculadas s finalidades da entidade, porm o procedimento
licitatrio simplificado nos termos do Decreto 2.745/98, que regulamentou o artigo 67 da Lei
9.478/97, permissa venia, inconstitucional.
Quanto aos conselhos de classe, por serem autarquias especiais, devem seguir os princpios e regras que
norteiam a Administrao Pblica, da a obrigatoriedade da licitao, com exceo da Ordem dos
Advogados do Brasil, segundo entendimento do STF.

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